RECLAMACIÓN SEM 10 – Sachún Haro Dahiana Sumilla: Interpone Recurso de Reclamación Expediente:00000000000000 Escrito: 00000000000000001 Número de folios:0000000000 Señores: SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADUANAS Y DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA INTENDENCIA REGIONAL LIMA ----------- SAC identificada con Registro Único de Contribuyente No.20513281596, con domicilio fiscal en Av. Las Casuarinas La Molina, Lima, debidamente representada por su Gerente General, señor Renzo Romero Ramírez, identificado con Documento Nacional de Identidad No. 18012856, según poder que se acompaña al presente escrito, ante usted nos presentamos como corresponde y decimos: Que, solicitamos se rectifique la multa que la Administración Tributaria nos impuso, puesto que carece de motivación y por haber afectado el principio de congruencia. Además, que en la resolución de determinación no se ha fundamentado los reparos formulados y la resolución de multa por el monto de s./ ------ , al ser emitida como consecuencia de la mencionada resolución de determinación. Sustentamos nuestra pretensión en los siguientes fundamentos: i) FUNDAMENTOS DE HECHO ARGUMENTOS DE LAS PARTES: La recurrente: sustento que no procedía realizar el pago del IGV por la utilización de servicios prestados por no domiciliados, la recurrente señalo que la empresa no domiciliada que le había prestado los servicios tenia un convenio con la Aduana peruana para realizar la supervisión de las mercancías que se importaban, por lo que los pagos por dicho servicio eran de conocimiento de la Administración Tributaria en dicha oportunidad no habían sido materia de observación o requerimiento. La Administración Tributaria: alego que la recurrente, durante el mes de marzo de 2001, utilizo los servicios de una empresa no domiciliada, con sede en Ginebra-Suiza, por los que se emitieron facturas; sin embargo, la recurrente no cumplió con el pago del IGV por utilización de servicios, a pesar de tratarse de una operación gravada, porque dichos servicios se utilizaron en el país al tratarse de gestiones y la elaboración de informes para la importación de mercancías en el país y que eran requeridos por la Aduana peruana a efectos de solicitar el despacho aduanero. Tribunal Fiscal: señala que se observa que las facturas fueron emitidas por la empresa no domiciliada al recurrente, por los servicios prestados en el exterior por la inspección e informes de verificación. Observando que la recurrente contrató los servicios de la empresa supervisora no domiciliada, quien en el puerto de origen, emitió los informes de verificación en los cuales consignó la cantidad, el precio de la mercancía, el valor total de la importación y la partida arancelaria correspondiente. Siendo así, concluyo que los servicios citados prestados por una empresa no domiciliada que se encarga de supervisar, se encuentran gravados con el IGV pues califican como utilización de servicios en el país, pues permiten a sus contribuyentes concretar sus operaciones de importación de mercaderías ante la Aduana del país. ii) FUNDAMENTOS DE DERECHO 1.- Principio de Legalidad 1.1.- El numeral 1.1. del artículo IV del Título Preliminar de la Ley General del Procedimiento Administrativo General - LeyN°27444 señala que: Las autoridades administrativas deben actuar con respecto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que fueron conferidas” 2.-CÓDIGO PROCESAL CIVIL APLICABLE SUPALTORIAMENTE AL DERECHO ADMINISTRATIVO 2.1.-El Art. 188º del Código Procesal Civil, medio probatorio son todos los elementos o instrumentos (documentos, declaraciones de parte, testigos, pericias, inspecciones, etc.) que sirven para que el juez se forme una convicción respecto de las pretensiones materia del proceso 2.2.-El artículo 197º del Código Procesal Civil señala expresamente que “Todos los medios probatorios son valorados por el juez de forma conjunta, utilizando su apreciación razonada. 1.- CODIGO TRIBUTARIO Artículo 135.- ACTOS RECLAMABLES. Puede ser objeto de reclamación la Resolución de Determinación, la Orden de Pago y la Resolución de Multa. Artículo 137.- REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD. 2.- Plazo: Tratándose de Reclamaciones de Determinación, Resoluciones de Multa, estas se presentarán en el término improrrogable de (20) días hábiles computados desde el día hábil siguiente en que se notificó el acto o la resolución recurrida. 3.-CONSTITUCIÓN POLITICA DEL PERU Artículo 74°.El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningún tributo puede tener carácter confiscatorio. No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que establece el presente artículo. ARTÍCULOS APORTADOS POR EL GRUPO CONSTITUCION POLÍTICA Artículo 1: Defensa de la persona humana La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Artículo 2: Derechos fundamentales de la persona - Inciso 5 A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptúan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. (…) - Inciso 20: A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional sólo pueden ejercer individualmente el derecho de petición. - Inciso 23: A la legítima defensa. Artículo 44: Deberes del estado Son deberes primordiales del Estado: defender la soberanía nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la población de las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nación (…) Artículo 51: Supremacía de la constitución La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. Artículo 59: Rol económico del estado El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad públicas. El Estado brinda oportunidades de superación a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeñas empresas en todas sus modalidades. Artículo 103.- Leyes especiales, irretroactividad, derogación y abuso del derecho Pueden expedirse leyes especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razón de las diferencias de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga sólo por otra ley. También queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad. Constitución no ampara el abuso del derecho. Artículo 109.- Vigencia y obligatoriedad de la Ley La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte. Artículo 118: Atribuciones del Presidente de la República Inciso 8: Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales límites, dictar decretos y resoluciones Artículo 139: Principios y derechos de la función jurisdiccional. - Inciso 3: Observancia del debido proceso La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación. - Inciso 6: Pluralidad de instancias Artículo 148: Acción contenciosa administrativa. Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de impugnación mediante la acción contencioso-administrativa. CÓDIGO CIVIL: TÍTULO PRELIMINAR ARTÍCULO II: EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. Al demandar indemnización u otra pretensión, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso. ARTÍCULO III.- APLICACIÓN DE LA LEY EN EL TIEMPO La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitución Política del Perú. ARTÍCULO VI. - INTERÉS PARA OBRAR Para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legítimo interés económico o moral. El interés moral autoriza la acción sólo cuando se refiere directamente al agente o a su familia, salvo disposición expresa de la ley. ARTÍCULO IX.- APLICACIÓN SUPLETORIA DEL CÓDIGO CIVIL Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza. CÓDIGO TRIBUTARIO: TITULO PRELIMINAR- ARTICULO X: VIGENCIA DE LAS NORMAS TRIBUTARIAS Las leyes tributarias rigen desde el día siguiente de su publicación en el Diario Oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte. ARTÍCULO 1º.- CONCEPTO DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA La obligación tributaria, que es de derecho público, es el vínculo entre el acreedor y el deudor tributario, establecido por ley, que tiene por objeto el cumplimiento de la prestación tributaria, siendo exigible coactivamente. ARTÍCULO 2º.- NACIMIENTO DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA La obligación tributaria nace cuando se realiza el hecho previsto en la ley, como generador de dicha obligación. ARTÍCULO 3º.- EXIGIBILIDAD DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA La obligación tributaria es exigible: 1. Cuando deba ser determinada por el deudor tributario, desde el día siguiente al vencimiento del plazo fijado por Ley o reglamento y, a falta de este plazo, a partir del décimo sexto día del mes siguiente al nacimiento de la obligación (…) ARTÍCULO 7º.- DEUDOR TRIBUTARIO Deudor tributario es la persona obligada al cumplimiento de la prestación tributaria como contribuyente o responsable. ARTÍCULO 8º.- CONTRIBUYENTE Contribuyente es aquél que realiza, o respecto del cual se produce el hecho generador de la obligación tributaria. ARTÍCULO 21º.- CAPACIDAD TRIBUTARIA Tienen capacidad tributaria las personas naturales o jurídicas, comunidades de bienes, patrimonios, sucesiones indivisas, fideicomisos, sociedades de hecho, sociedades conyugales u otros entes colectivos, aunque estén limitados o carezcan de capacidad o personalidad jurídica según el derecho privado o público, siempre que la Ley le atribuya la calidad de sujetos de derechos y obligaciones tributarias ARTÍCULO 61.- FISCALIZACIÓN O VERIFICACIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA EFECTUADA POR EL DEUDOR TRIBUTARIO. La determinación de la obligación tributaria efectuada por el deudor tributario está sujeta a fiscalización o verificación por la Administración Tributaria, la que podrá modificarla cuando constate la omisión o inexactitud en la información proporcionada, emitiendo la Resolución de Determinación, Orden de Pago o Resolución de Multa. ARTÍCULO 62.- FACULTAD DE FISCALIZACIÓN La facultad de fiscalización de la Administración Tributaria se ejerce en forma discrecional, de acuerdo a lo establecido en el último párrafo de la Norma IV del Título Preliminar. ARTÍCULO. - ARTÍCULO 62 – A. PLAZO DE FISCALIZACIÓN 1. Plazo e inicio del cómputo: El procedimiento de fiscalización que lleve a cabo la Administración Tributaria debe efectuarse en un plazo de un (1) año, computado a partir de la fecha en que el deudor tributario entregue la totalidad de la información y/o documentación que fuera solicitada por la Administración Tributaria, en el primer requerimiento notificado en ejercicio de su facultad de fiscalización. De presentarse la información y/o documentación solicitada parcialmente no se tendrá por entregada hasta que se complete la misma Prórroga: Excepcionalmente dicho plazo podrá prorrogarse por uno adicional cuando: a) Exista complejidad de la fiscalización, debido al elevado volumen de operaciones del deudor tributario, dispersión geográfica de sus actividades, complejidad del proceso productivo, entre otras circunstancias. b) Exista ocultamiento de ingresos o ventas u otros hechos que determinen indicios de evasión fiscal. c) Cuando el deudor tributario sea parte de un grupo empresarial o forme parte de un contrato de colaboración empresarial y otras formas asociativas.” 3. Excepciones al plazo: El plazo señalado en el presente artículo no es aplicable en el caso de fiscalizaciones efectuadas por aplicación de las normas de precios de transferencia. 4. Efectos del plazo: Un vez transcurrido el plazo para el procedimiento de fiscalización a que se refiere el presente artículo no se podrá notificar al deudor tributario otro acto de la Administración Tributaria en el que se le requiera información y/o documentación adicional a la solicitada durante el plazo del referido procedimiento por el tributo y período materia del procedimiento, sin perjuicio de los demás actos o información que la Administración Tributaria pueda realizar o recibir de terceros o de la información que ésta pueda elaborar. 5. Vencimiento del plazo: El vencimiento del plazo establecido en el presente artículo tiene como efecto que la Administración Tributaria no podrá requerir al contribuyente mayor información de la solicitada en el plazo a que se refiere el presente artículo; sin perjuicio de que luego de transcurrido éste pueda notificar los actos a que se refiere el primer párrafo del artículo 75, dentro del plazo de prescripción para la determinación de la deuda. ARTÍCULO 171: PRINCIPIOS DE LA POTESTAD SANCIONADORA La Administración Tributaria ejercerá su facultad de imponer sanciones de acuerdo con los principios de legalidad, tipicidad, non bis in idem, proporcionalidad, no concurrencia de infracciones, y otros principios aplicables. REGLAMENTO DEL PROCEDIMIENTO DE FISCALIZACIÓN ARTÍCULO 16.- DE LOS EFECTOS DEL PLAZO. Una vez vencido el plazo establecido en el artículo 62-A del Código Tributario, la SUNAT no podrá solicitar al Sujeto Fiscalizado cualquier otra información y/o documentación referida al tributo y período, o la Declaración Única de Aduanas materia del Procedimiento de Fiscalización, según corresponda. PRINCIPIOS: PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y RESERVA DE LEY: No puede surgir el tributo sino de una ley emanada del Poder Legislativo PRINCIPIO DE CERTEZA Y SIMPLICIDAD: La norma tributaria debe ser clara y precisa, debe determinar con precisión el sujeto, el hecho imponible, la base imponible, la alícuota, fecha, plazo y modalidades de pago, exenciones y beneficios en general, infracciones posibles, sanciones aplicables y recursos legales que proceden frente a una actuación ilegal de la administración. PRINCIPIO DE JERARQUIA NORMATIVA: El orden jerárquico del cuerpo legal de un Estado, el cual permite definir cuál será la normativa de aplicación preferida en caso de existir contradicción, diferencias en la interpretación, o cualquier otro conflicto en relación a una ley, un decreto, resoluciones o incluso actos PRINCIPIO DE IGUALDAD TRIBUTARIA: A fin de poder tener un correcto análisis del principio de igualdad en materia tributaria debemos relacionar dicho principio con el entendimiento de la capacidad contributiva. Siendo así que lo que se busca lograr mediante este principio es que las obligaciones de contribuir sean gravadas de manera equitativa. Ante ello, es necesario comprender que no toda persona en la sociedad puede contribuir de la misma forma y en igualdad de cantidades, esto basado en los ingresos y bienes que disponen. De modo que lo que se propone con este principio no se trata de una igualdad en un sentido horizontal en el que todos los contribuyentes perciben lo mismo, por lo tanto, contribuyen de igual manera. PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD: La tributación no puede hacer ilusoria la garantía de la inviolabilidad de la propiedad. Los tributos no pueden absorber una parte sustancial de la renta o capital gravado. PRINCIPIO DE LEGALIDAD: No puede surgir el tributo sino de una ley emanada del Poder Legislativo PRINCIPIO DE CAUSALIDAD: Implica que los gastos en que incurran las empresas deben resultar necesarios, para que la empresa pueda desarrollar su actividad económica, mantenerse en el mercado o que es estén vinculados con generar potenciales ingresos. PRINCIPIO DE ECONOMÍA: El Estado no puede imponer a diestra y siniestra cualquier tributo, basado en su potestad tributaria, sino que tiene que limitar este poder tributario a sus funciones específicas, es decir a la finalidad de la propia tributación fiscal: la de financiamiento. PRINCIPIO DE JUSTICIA REDITRIBUTIVA: Expresa la voluntad constante del legislador para llegar a un nivel de equidad, lo más cercano posible a la justicia. PRINCIPIO DE IGUALDAD: Quienes tienen igual capacidad económica contributiva deben soportar iguales cargas impositivas sin excepciones, ni privilegios arbitrarios. PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD: La autoridad administrativa deberá brindar a los administrados o sus representantes información veraz, completa y confiable sobre cada trámite, de modo tal que, a su inicio, el administrado pueda tener conciencia bastante certera de cuál será el resultado final que obtendrá. POR TANTO: Resulta adecuado que el TRIBUNAL FISCAL califique al FOSE como un recargo que no constituye un ingreso gravado, al tratarse de un aumento en la tarifa por el servicio de energía eléctrica, si bien constituyen un concepto adicional que deben de pagar determinados usuarios, ello no significa que por ese solo hecho constituya un ingreso gravado, pues este encuadra como concepto de renta establecido en la legislación y no correspondería a una retribución por el servicio de energía eléctrica. PRIMER OTROSÍ DECIMOS: Que, nos reservamos el término probatorio de 30 días hábiles establecidos en el artículo 125 del Código Tributario. SEGUNDO OTROSÍ DECIMOS: Que acompañamos la Hoja de Información sumaria conforme a ley y copia del poder de representación del Gerente General. TERCER OTROSI DECIMOS: Acompañamos copia simple de los siguientes documentos: 1. COPIA DEL DNI DEL REPRESENTANTE LEGAL. 2. COPIA DE LA ORDEN DE PAGO NO 2230070013516 3. VIGENCIA PODER REPRESENTANTE 4. HOJA SUMARIA 5. CERTIFICADO DE HABILIDAD REPRESENTANTE Romero Ramírez, Renzo. ABOGADO Sachún Haro, Dahiana
