Carta de Intenciones: Adquisición de Acciones

[DATOS DEL COMPRADOR (REMITENTE)]
CARTA DE INTENCIONES
[Nombre de la sociedad vendedora]
A la atención de [nombre de la persona de contacto]
[Dirección]
[Fecha]
Muy Sres. míos:
Como continuación de las conversaciones hasta ahora mantenidas en relación con la eventual
operación de adquisición por [nombre la sociedad compradora] (en adelante “AAAA” o el
“Comprador”) de las acciones representativas del capital social de [nombre de la sociedad objeto
de adquisición] (en adelante “BBBB”o la “Sociedad”), de las que es titular [nombre de la
sociedad vendedora] (en adelante “CCCC” o el “Vendedor”), les dirigimos la presente a fin de
confirmar nuestro interés en negociar de buena fe la formalización de dicha transacción, conforme
a las bases, términos y condiciones esenciales que a continuación les detallamos.
1.
Compraventa de Acciones.
Siempre que se cumplan los requisitos y condiciones expresados en la presente carta, AAAA
estaría interesada en adquirir, por sí o por alguna sociedad de su grupo, a título de compraventa,
la plena propiedad de todas las acciones representativas del 100% del capital social de BBBB, de
las que actualmente es propietaria CCCC (en adelante las “Acciones”). Las Acciones se
transmitirían libres de toda carga, gravamen o derecho de terceros, con todos los derechos a las
mismas inherentes y dando cumplimiento a cuantos requisitos vengan exigidos para su
adquisición en plena propiedad. [Puede preverse que el Vendedor podrá distribuirse, con
anterioridad al cierre, los dividendos del ejercicio anterior o las reservas acumuladas (cash out)]
2.
Precio de compra [modelo de cláusula general; hay alternativas más detalladas. Lo
habitual es desarrollarlas posteriormente en el contrato, previendo los parámetros para el
cálculo de la deuda financiera neta, y la bases de los posibles ajustes a la fecha de cierre o a una
fecha posterior al cierre ]
El precio alzado de compraventa de las Acciones (en adelante el “Precio de Compraventa”) sería
de [_________] euros (€ ____). El anterior precio se ha estimado sobre una base neta de deuda
y de caja [cash free, debt free basis, lo que es igual, normalmente al valor de la sociedad menos
la posición financiera neta (esta resulta de calcular el valor activos líquidos, --ej tesorería,
inversiones financieras temporales-- menos deuda no operativa)] y está sujeto a su efectiva
verificación en sus términos y a los ajustes que en su caso resulten de los Estados Financieros de
la Sociedad a la fecha de la transmisión o cierre, y se ha determinado de forma preliminar de
acuerdo con la valoración de la Sociedad efectuada por AAAA en base a la información
proporcionada por el Vendedor, consistente en [las cuentas anuales auditadas de la Sociedad
del/de los ejercicio/s cerrado/s a 31 de diciembre (o a fecha de cierre del ejercicio de la sociedad
objetivo) de [____/ ____ y ___] [, las cuentas anuales pro-forma de la Sociedad correspondientes
al ejercicio cerrado a [__] de [____] de [___] preparadas por [los administradores/el actual equipo
directivo de la Sociedad] [y el presupuesto anual del ejercicio en curso elaborado por los
administradores/el actual equipo directivo de la Sociedad].
[El precio indicado responde a la atribución por el Comprador a BBBB de un valor neto
patrimonial de [________] euros (€ ______) y la consideración de [inmovilizado material o
inmaterial/otros activos/fondo de comercio] por importe de [_______] euros (€ _______).]
3.
Pago del Precio de Compraventa.
El Precio de Compraventa [una vez ajustado conforme a lo dispuesto en el apartado anterior,] se
pagará al contado en la Fecha de Cierre, tal y como ésta se define en el apartado siguiente, en el
momento en que se produzca la transmisión efectiva de la propiedad de las Acciones, por
cualquier medio admitido en derecho que produzca efectos liberatorios inmediatos [mediante
transferencia bancaria a la cuenta que designe el Vendedor / o mediante cheque bancario].
[Alternativamente: se puede prever el pago de una parte al contado o up front, y otra parte
aplazada. En cuanto a la parte aplazada del precio, se pueden especificar las garantías a favor
del Vendedor que asegurarán el pago.
También puede preverse la retención de parte del precio a favor, en este caso, del Comprador,
mediante el mecanismo que se determine (ej. escrow account) en garantía del cumplimiento por
el Vendedor de las manifestaciones y garantías]
4.
Fecha de Cierre (la previsión de una fecha de cierre como límite temporal de las
negociaciones beneficia al vendedor)
La formalización de la compraventa de las Acciones tendría lugar en aquella fecha [, no posterior
al [__] de [_____] de [___],] [que AAAA y CCCC convinieran una vez concluido el proceso de
revisión a que se refiere el apartado [6] siguiente y una vez que se hubiera alcanzado un acuerdo
en relación [al Precio de Compraventa y] a los [restantes] términos y condiciones del contrato
definitivo de compraventa] [que las partes pudieran establecer en el contrato definitivo de
compraventa, la cual podrá coincidir o no con la de celebración de dicho contrato, en función de
la posibilidad de que decidan suspender en todo o en parte su eficacia hasta el cumplimiento de
determinadas condiciones] (en lo sucesivo la “Fecha de Cierre”).
5.
Revisión de la Sociedad por parte del Comprador.
A partir de la firma de la presente carta por el Vendedor y durante un plazo de [_____] días /
semanas, el Vendedor dará pleno acceso al Comprador, sus representantes [las entidades
financiadoras] y los asesores que éste designe, a los libros, documentos, registros, inmuebles,
instalaciones y, si el Comprador lo considerase necesario, a los directivos, empleados y asesores
externos de la Sociedad, para poder realizar una revisión previa [de todos los aspectos] de la
Sociedad [, incluyendo las siguientes áreas: contable, financiera, legal, fiscal, laboral,
administrativa, medioambiental, de la operativa del negocio]. [La citada revisión se desarrollará
durante un período aproximado de entre [____ y ___] semanas, a contar desde [la firma por el
Vendedor de la presente carta] [que el Vendedor ponga a disposición del Comprador la
información completa que le sea solicitada]].
El Vendedor asume que, para la conclusión satisfactoria de la revisión de la Sociedad y por tanto
para la consumación de la operación, debe colaborar con el Comprador y sus asesores,
suministrando o haciendo que la Sociedad suministre, con la mayor diligencia, toda la
información que se le solicite y, en general, cuanta de buena fe estime relevante.
Sin perjuicio de lo anterior, el Comprador acepta que aquellas informaciones sobre la Sociedad
que el Vendedor considere comercialmente sensibles por afectar a aspectos sustanciales del
negocio de la Sociedad, tales como [información sobre clientes relevantes, planes de marketing,
I+D y próximas campañas y lanzamientos], sólo se facilitarán al Comprador una vez que las
negociaciones estén lo suficientemente avanzadas como para permitir a ambas partes estimar
razonablemente que la compraventa llegará a buen fin.
6.
Condiciones.
Sin perjuicio de cualquier otra condición que el Comprador y el Vendedor pudieren acordar, la
celebración del contrato definitivo de compraventa estaría supeditada al cumplimiento de las
siguientes condiciones:
(a)
La obtención de todas las aprobaciones, verificaciones y autorizaciones de carácter
administrativo legalmente requeridas, así como, en su caso, de los consentimientos
privados que, a juicio del Comprador o sus asesores, resulten necesarios.
(b)
Que, entre la fecha de la presente carta de intenciones y la Fecha de Cierre la Sociedad
continúe desarrollando sus actividades con normalidad, ajustándose al curso ordinario y
habitual del negocio, de conformidad con las prácticas hasta ahora observadas y que en el
mismo plazo no se produzcan hechos o circunstancias que afecten de forma negativa y
sustancial a la situación financiera y patrimonial de la Sociedad o al desarrollo futuro de
su negocio.
(c)
Que el resultado de la revisión referida en el apartado [6] anterior [arroje para el Comprador
un resultado satisfactorio] [no ponga de manifiesto circunstancias que] [, en opinión del
Comprador hagan desaconsejable la operación] [alteren de forma negativa y sustancial la
valoración de la Sociedad efectuada por el Comprador].
(d)
Que Comprador y Vendedor alcancen un acuerdo sobre la redacción del contrato de
compraventa definitivo [y cualesquiera otros documentos accesorios al mismo], en el cual
el Vendedor formularía en beneficio del Comprador [las manifestaciones y garantías
habituales en este tipo de operaciones] [manifestaciones y garantías sobre [todos los
aspectos y elementos] [los aspectos esenciales] de la Sociedad y el negocio desarrollado
por la misma] y asumiría [responsabilidad sobre la veracidad, exactitud y carácter
completo de las mismas] [la obligación de indemnizar al Comprador por los daños que la
Sociedad pudiera en el futuro experimentar, derivados de hechos anteriores a la
consumación de la compraventa].
(e)
Aprobación de la conclusión de la compraventa por el órgano de administración del
Comprador.
Otras condiciones básicas de la operación que, de no verificarse, podrían hacer desistir de su
conclusión; p. ej: obtención de financiación por el comprador; obtención de compromisos de
refinanciación de la deuda de la sociedad objetivo; prestación por el vendedor de un aval
bancario en garantía de su responsabilidad (como alternativa a la retención de precio
establecida con esta finalidad en el apartado 4); conclusión de compromisos de permanencia o
de contratos de trabajo en determinadas condiciones con directivos o empleados clave;
renovación por un plazo determinado y en sus mismos términos (o más beneficiosos para la
Sociedad) de un contrato entre la Sociedad y un cliente o un proveedor determinado; asunción
por el Vendedor de un compromiso de no competencia tras la venta.
Alternativamente, los pactos accesorios a la compraventa de las Acciones pueden recogerse en
un apartado distinto, que se incluye a continuación en este modelo, si bien no debe olvidarse que
la conclusión de tales pactos no constituirá una obligación vinculante para las partes, sino en
todo caso, una condición para la consumación de la compraventa.
Por el contrario, los elementos accesorios o no esenciales del contrato no es apropiado
recogerlos en la carta de intenciones.
7.
[Compromiso de permanencia de directivos, pacto de no competencia y otros
acuerdos complementarios].
En la Fecha de Cierre y de forma simultánea a la consumación de la compraventa:
(a)
la Sociedad y [nombre o identificación de los directivos clave] suscribirían un contrato [de
alta dirección] [de trabajo] que garantice su permanencia en el puesto que actualmente
desempeñan en la Sociedad por un plazo no inferior a [__] años; [y]
(b)
el Vendedor [en su propio nombre y en el de las sociedades de su grupo o personas
vinculada al mismo] asumiría frente al Comprador un compromiso de no competencia y
de abstenerse de captar empleados de la Sociedad, por un plazo de [____] años (2 o 3
máximo); [y]
(c)
[cualquier otro pacto accesorio relevante para el comprador, algunos ejemplos de los
cuales se mencionan al final del apartado anterior].
8.
Gestión de la Sociedad.
Desde la firma de la presente carta de intenciones y hasta (i) el desistimiento por cualquiera de
las partes notificado por escrito a la otra, o (ii) la expiración de la vigencia de la presente carta
de intenciones, o (iii) la Fecha de Cierre, según los casos, el Vendedor hará que la Sociedad
continúe desarrollando sus actividades con normalidad, ajustándose al curso ordinario y habitual
del negocio, de conformidad con las prácticas hasta ahora observadas y, por tanto, que se abstenga
de realizar cualesquiera operaciones extraordinarias [y en especial, de enajenar activos
significativos, celebrar acuerdos de empresa conjunta o asociativos, incrementar su
endeudamiento, constituir nuevas garantías a favor de terceros, celebrar arrendamientos o
contraer cualesquiera otras obligaciones que supongan gravar sus activos, alterar de forma
extraordinaria la composición de su plantilla o los términos y condiciones de los contratos con
sus empleados, rescindir cualesquiera contratos con sus clientes o restringir sus operaciones fuera
del giro o tráfico habitual del negocio].
9.
Confidencialidad
En caso de que con anterioridad las partes ya hubiesen suscrito un acuerdo de confidencialidad:
[El acuerdo de confidencialidad suscrito por las partes en fecha [__] de [______] de [___]
permanecerá en vigor en sus propios términos.]
Alternativamente:
El Comprador y el Vendedor se obligan en su propio nombre y en el de sus respectivos asesores,
a mantener la confidencialidad de la presente carta de intenciones y no divulgarán en modo alguno
a terceros su contenido ni cualesquiera negociaciones o actuaciones que se realicen en desarrollo
y ejecución de la misma, salvo con el consentimiento previo y escrito de la otra parte o salvo en
casos de exigencia legal o en cumplimiento de una resolución judicial[; si una parte fuese
requerida por una autoridad competente para revelar el contenido de esta carta o de los tratos
preliminares sobre la operación, previamente informará de ello a la otra parte y ambas acordarán
el alcance con que debe atenderse el requerimiento].
El Comprador se obliga, en su propio nombre y en el de sus asesores, a mantener la más absoluta
confidencialidad sobre cualquier Información Confidencial que le sea revelada por el Vendedor
en virtud de lo previsto en la presente carta, así como a no utilizar dicha Información Confidencial
más que a los efectos de negociar la transacción contemplada. A estos efectos, se entiende por
“Información Confidencial” cualquier información sobre la Sociedad que sea facilitada al
Comprador por el Vendedor o por los empleados o directivos de la propia Sociedad. No estará,
por tanto, comprendida en el concepto de Información Confidencial aquella información (i) que
sea de dominio público; (ii) que obtenga el Comprador de una fuente distinta del Vendedor o la
Sociedad siempre que dicha fuente no esté a su vez obligada a un compromiso de
confidencialidad; o (iii) que estuviera en posesión del Comprador o sus asesores con anterioridad
a la fecha de esta carta. En el supuesto de que la transacción no llegara a buen fin, y en treinta
días desde que así le sea requerido por el Vendedor, el Comprador se obliga a devolver a aquél
cualquier Información Confidencial que obrara en su poder y a destruir todas sus copias.
10.
Exclusividad
Hasta la expiración de la vigencia de la presente carta de intenciones, expresada en el apartado
[13] posterior, el Vendedor se obliga a que, ni la propia CCCC ni las sociedades de su grupo
(incluyendo la Sociedad), directa o indirectamente (i) solicitarán, iniciarán, promoverán,
autorizarán, negociarán o participarán en negociaciones o conversaciones en relación con
cualquier estudio o propuesta de adquisición, fusión u otra operación de integración que afecte a
BBBB, o que conlleve la adquisición de una participación accionarial significativa en su capital,
o la de una parte sustancial de sus activos, o de cualquiera de sus líneas de negocio (en adelante,
una “Propuesta de Adquisición”), o (ii) manifestarán su acuerdo, ni siquiera de principio, con
una Propuesta de Adquisición.
En caso de incumplimiento por el Vendedor de la obligación de exclusividad que asume conforme
al párrafo anterior [así como, si el Vendedor comunicase por escrito al Comprador su voluntad de
desistir de los tratos preliminares entablados y el Vendedor o cualquier sociedad de su grupo
(incluyendo la propia BBBB) iniciara en el plazo de [___] meses contados desde dicho
desistimiento cualquier negociación con terceros relativa a una Propuesta de Adquisición, siempre
que, finalmente, tal operación con terceros se consume y desde entonces,] el Vendedor vendrá
obligado a indemnizar al Comprador en la suma de [_________] euros (€ _____) [más los gastos
por éste incurridos en el estudio de la transacción].
11.
Gastos
Tanto el Comprador como el Vendedor soportarán por separado todos los gastos en los que
puedan incurrir con ocasión de la negociación, preparación o consumación de la operación
contemplada, [incluso para la obtención de las autorizaciones administrativas necesarias],
incluyendo los honorarios de los asesores e intermediarios por ellos contratados.
En caso de consumarse la operación prevista, los gastos e impuestos derivados de la misma se
satisfarán por las partes [según ley] [alternativamente incluir cualquier pacto especial en relación
con gastos notariales, de registro o impuestos]. (La atribución a la propia sociedad de los gastos
¿constituye asistencia financiera?)
12.
Break up fee
Si el Vendedor incumpliese el pacto de exclusividad recogido en la cláusula [] anterior y la
compraventa no llegase a consumarse por esta causa, el Vendedor deberá pagara al Comprador la
cantidad de 150.000 euros como indemnización total para cubrir el coste estimado en el que
incurrirá el Comprador hasta el final del periodo de exclusividad. La anterior compensación se
pacta como cantidad alzada por la totalidad de los daños y perjuicios indemnizables por el anterior
incumplimiento, y operará asimismo como pena convencional respecto de este último.
13.
Naturaleza de la presente carta y vigencia.
[Esta carta no debe entenderse en ningún caso como una oferta de compra que vincule a AAAA,
la cual se reserva en todo momento la posibilidad de modificar sus términos (a excepción de los
contenidos en los apartados 10 a 12 anteriores).] [La presente carta, una vez firmada de
conformidad por CCCC tiene el carácter de un acuerdo de intenciones de naturaleza no
vinculante para las partes, sin que las mismas queden legalmente obligadas frente a la otra en
virtud de la presente carta, ni de cualesquiera conversaciones y/o negociaciones que se mantengan
en ejecución o desarrollo de lo que en la misma se prevé, que no atribuirán derecho,
responsabilidad u obligación alguna hasta la firma del contrato definitivo de compraventa]. Lo
anterior se entiende sin perjuicio [del deber general de buena fe que deben observar ambas partes
en los tratos precontractuales] y de los compromisos de confidencialidad y exclusividad
contenidos en los apartados 10 y 11 de la presente Carta, los cuales vincularán y beneficiarán al
Comprador y al Vendedor, así como a sus respectivas filiales, asociadas, sucesores y cesionarios,
y no podrán ser objeto de modificación, alteración o complemento alguno sin previo
consentimiento por escrito del Comprador y el Vendedor.
La vigencia de esta carta se extinguirá el [__] de [____] de [___] o con anterioridad, desde que
cualquiera de las partes notifique por escrito a la otra su voluntad de poner fin a la negociación,
quedando desde entonces sin efecto alguno y sin derecho a indemnización de cualquiera de las
partes por la no formalización de la compraventa de las Acciones, sin perjuicio en todo caso [del
deber general de buena fe que deben observar ambas partes en los tratos precontractuales y] de
los derechos y obligaciones que resulten a tenor de lo previsto en los apartados 10 a 12 anteriores.
(No obstante, la actitud dolosa o incluso negligente de una de las partes que prolongase las
negociaciones más de lo necesario e hiciera incurrir a la otra parte en gastos inútiles, podría dar
fundamento a una acción de responsabilidad por culpa in contrahendo)
14.
[Ley aplicable y fuero / arbitraje.
Los derechos y obligaciones dimanantes de la presente carta se regirán por las leyes de [_______].
Las partes, con renuncia al fuero personal que pudiera corresponderles, someten cualquier
controversia, reclamación o disputa que surja entre las partes en cuanto a la interpretación o
cumplimiento de la presente carta [a la jurisdicción de los juzgados y tribunales de [______]] [al
arbitraje de [tribunal arbitral] que aplicará sus propias normas de arbitraje, las cuales se
incorporan por referencia a este apartado. El procedimiento arbitral tendrá lugar en [______] y la
lengua del mismo será el idioma [________].]]
Atentamente,
AAAA
Fdo.: _______________
Recibido y conforme:
BBBB
Fdo.: ___________________
Fecha: