7/10/2020 D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo Autos: D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo País: Tribunal: Fecha: Publicación: Cita Digital: Argentina Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata 02-03-2012 El Derecho - Digital, 2014 ED-DCCCXII-456 Sumario 1. El derecho a la vida, mejor dicho no solo a la vida sino también a una buena calidad de vida y por consiguiente a una adecuada atención médica, tiene un papel central en la sistemática de los derechos humanos, ya que tiene por contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues resulta ser la condición necesaria, primera y más fundamental para la realización de los otros bienes. 2. La finalidad de toda medida cautelar consiste en evitar que se tornen ilusorios los derechos de quien las solicita, ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es decir, que se trata de sortear la posible frustración de los derechos de las partes a fin de que no resulten innocuos los pronunciamientos que den término al litigio. 3. El peligro en la demora queda acreditado cuando el supuesto perjuicio es inminente y responde a una necesidad efectiva y actual, por ello, ante la posibilidad que la accionante triunfe en su reclamo entendemos que denegar la medida cautelar podría ocasionar un perjuicio que se tornaría irreparable o al menos de difícil solución ulterior, ante la gravedad del caso que presenta.NC Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata Mar del Plata, 02 de marzo de 2012. VISTOS: Estos autos caratulados "D., L. c. INSSJyP s/ Amparo - Art 250 CPCCN". Expediente Nro. 13.470 de la Secretaría Civil de este Tribunal, procedente del Juzgado Federal N° 4, Secretaria N° 3 de esta ciudad (Expte. Nro. 50.788). Y CONSIDERANDO: I. Que llegan los autos a esta Alzada en virtud del recurso de apelación interpuesto a fs. 102/105 por la Dra. Mónica Beatriz Romero, en representación de la demandada, contra la resolución obrante a fs. 92, por medio de la cual el a/quo ordena al INSSJyP que en forma inmediata provea lo conducente para que,a la amparista le sea proporcionada la cobertura íntegra de ASISTENTE DOMICILIARIO/ENFERMERO LAS 24 HS, en un porcentaje del 100% a su cargo, mientras la prescripción médica así lo indique. Se agravia el recurrente, por considerar que se la obliga a costear una https://www.elderecho.com.ar/pop.php?option=articulo&Hash=d558295c7f36d25415e9d268b4361e46&print=1 1/5 7/10/2020 D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo prestación que no se encuentra contemplada en la normativa vigente, que no ha sido cuestionada por la amparista, ni tachada de inconstitucional. Expresa que toda vez que la prestación que se ordena brindar tiene un costó por demás elevado, debe solicitarse de la amparista una caución real a los fines de afrontar posibles perjuicios que pudieran afectar a su mandante. En segundo término, indica que el Juez de Grado ha omitido considerarle! artículo 19 de la Constitución Nacional. Afirma que la conducta de su mandante no se torna arbitraria, toda vez que no se le ha negado ninguna prestación. El Instituto a través de un subsidio otorgado conforme las prestaciones de la Res. 1490/08 cubre los gastos por personal de apoyo domiciliario que no es específicamente enfermería domiciliaria. Al respecto, señala que las prestaciones se otorgan mediante una minuciosa administración de sus recursos financieros, ya que todos y cada uno de los beneficiarios deben gozar de modo parejo de todas las prestaciones que brinda el instituto. En relación, refiere a las características del sistema adoptado por su conferente. Cita jurisprudencia que considera de aplicación al sublite. Por otra parte, manifiesta que en el presente caso no se ha incumplido con los deberes impuestos por la normativa vigente, es decir, no se ha configurado acto lesivo y arbitrario alguno imputable a su parte. Afirma que la amparista nunca se presentó a peticionar ante el Instituto el servicio de enfermería y cuidado las 24 horas. En otro orden de ¡deas, plantea que no puede considerarse acreditado el peligro en la demora, toda vez que los hechos relatados en ninguna circunstancia dejan entrever que puedan provocar un daño irreparable a la actora. Por último hace reserva del caso federal, y solicita se revoque el decisorio apelado con costas a la contraria. Conferido el traslado de ley correspondiente, no fue contestado el mismo por la amparista, por lo cual se dio por decaído el derecho que dejó de usar, y encontrándose estos autos en estado de resolver con el llamamiento de autos de fs. 115, providencia que se encuentra firme y consentida, corresponde tratar el recurso interpuesto. II. Que al entrar a analizar la cuestión traída a estudio, a fin de arribar a una solución ajustada a derecho y a las circunstancias de la causa, debemos merítuar https://www.elderecho.com.ar/pop.php?option=articulo&Hash=d558295c7f36d25415e9d268b4361e46&print=1 2/5 7/10/2020 D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo la trascendencia de los derechos que se encuentran comprometidos en autos, surgen así el derecho a la vida, a la salud y a una asistencia médica adecuada.Las referidas prerrogativas constituyen postulados básicos que corresponden a todo individuo por su mera condición de ser humano. La doctrina ha llamado a las mencionadas facultades "derechos humanos", recogidos por nuestra Constitución Nacional, que son intrínsecamente universales y les corresponden a todos sin discriminación; esto último como corolario del principio de igualdad. Resulta importante destacar aquí que la protección y promoción de estos derechos concierne tanto al ámbito nacional como provincial. El derecho a la inviolabilidad de la vida es de carácter absoluto, en el sentido de que no admite excepciones y vale para todos los hombres, desde siempre y para siempre. El derecho a la vida, mejor dicho no solo a la vida sino también a una buena calidad de vida y por consiguiente a una adecuada atención médica, tiene un papel central en la sistemática de los derechos humanos, ya que tiene por contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues resulta ser la condición necesaria, primera y mas fundamental para la realización de los otros bienes. Tiene por objeto la misma existencia sustancial del hombre, que es el sustrato sobre el que se desarrollan las restantes perfecciones humanas, existencialmente autónomas (cfr. CFAMdP en autos "Tujillo, Silvana c/ SAMI s/ Amparo s/ Incidente de apelación de medida cautelar", sentencia registrada al T° CXI F° 15.840; "Abraham, Zulema Esther c/ INSSJYP y otro s/Amparo s/ Incidente de apelación de medida cautelar", sentencia registrada al T CX F° 15.687; entre muchos otros). La contracara de este derecho consiste en una obligación activamente universal. "Activamente" porque no consiste en una abstención y omisión, sino en un dar o en una hacer algo positivo (habilitarlas prestaciones a favor de la salud, por ejemplo y "universal" porque la misma obligación activa existe ante o frente a toda la sociedad. La valoración, sin duda, no está ausente en este itinerario que sobre todo a cargo de los jueces exige recorrer la Carta Magna para que cada caso reciba con su aplicación la cobertura más justa posible. Y no debemos soslayar el especial padecer que inviste a la accionante, de allí que no corresponde agravar más aún sus condiciones con el amparo de decisiones que no se adecúan con las delicadas, https://www.elderecho.com.ar/pop.php?option=articulo&Hash=d558295c7f36d25415e9d268b4361e46&print=1 3/5 7/10/2020 D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo circunstancias de la realidad (cfr. CFAMdP en autos, "Almaraz, Nélida Elena c INSSJYP s/Amparo s/ Incidente de apelación de medida cautelar", sentencia registrada al T° CX F° 15.655). Que, por otra parte, debemos considerar el carácter de la medida cautelar aquí debatida. Recordemos que la finalidad de toda medida cautelar consiste en evitar que se tornen ilusorios los derechos de quien las solicita, ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es decir, que se trata de sortear la posible" frustración de los derechos de las partes a fin de que no resulten innocuos los pronunciamientos que den término al litigio (cfr. CFAMdP en autos "Antonio Barillari S.A. s/ Medida Cautelar Autónoma", sentencia registrada al T° CX F° 15.689; entre otros). En el caso de las medidas cautelares innovativas, la esencia de las mismas consiste en enfocar sus proyecciones -en tanto dure el litigio-.sobre el fondo de la controversia modificando una situación de hecho o derecho existente. Este tipo de remedio implica una decisión excepcional, pues altera el estado de hecho de derecho existente al tiempo de su dictado. Como configura un anticipo de jurisdicción favorable respecto del fallo final de la causa -que no por ello comporta prejuzgamiento sobre el fondo de la cuestión- resulta justificada una mayor prudencia en la apreciación de los recaudos que hacen a su admisión (cfr. CFAMdP, "Incidente de apelación de medida cautelar incoado por la Dirección de Salud y Acción Social de la Armada en autos: "Regó, Norma Alicia c/ Dirección de Salud y Acción Social de la Armada s/ Amparo", sentencia registrada al T° LXXVIIF0 12.356). Entonces, para su procedencia es necesario un análisis previo acerca de la existencia o no de un derecho garantizado por la ley y la justificación del peligro en la demora. Si bien tal mencionado derecho no debe interpretarse con criterio restrictivo ni exige un examen de certeza, indiscutiblemente deben existir en la causa elementos de juicio idóneos para formar la convicción acerca de la bondad de los mismos. Pesa sobre quien la solicita, acreditar prima facie la existencia de tales condiciones exigidas por la ley procesal (cfr. CFAMdP, "Martínez Pecotche, Matías c/ SAMI s/ Apelación de Medida Cautelar", sentencia registrada al T Consecuentemente, el primero de los recaudos que debe concurrir es el "fumus bonis iuris", que entendemos, en principio, se encuentra acreditado, toda vez que de las constancias obrantes en el expediente dimana "prima facie" acreditado los padecimientos de la amparista y la necesidad de contar con acompañamiento de enfermería y/o terapéutico las 24 hs (ver HC obrante a fs. 4/73 y fs.87). Que, en relación con el peligro en la demora consideramos -sin incurrir en prejuzgamiento- que el supuesto perjuicio es inminente y responde a una necesidad efectiva y actual, por ello, ante la posibilidad que la accionante triunfe en su reclamo entendemos que denegar la medida cautelar podría ocasionar un perjuicio que se tornaría irreparable o al menos de difícil solución ulterior, ante la https://www.elderecho.com.ar/pop.php?option=articulo&Hash=d558295c7f36d25415e9d268b4361e46&print=1 4/5 7/10/2020 D., L. c/ INSSJyP s/ Amparo gravedad del caso que presenta. En definitiva, tanto la verosimilitud del derecho como el peligro en la demora -a nuestro criterio- se encuentran acreditados en autos para que la medida cautelar proceda. Estimamos entonces, compartiendo el criterio sustentado reiteradamente por nuestro máximo Tribunal, que a partir de una apreciación atenta de la realidad aquí comprometida es procedente el otorgamiento de la medida cautelar solicitada por la parte accionante; ello sin que éste pronunciamiento implique sentar posición frente a la cuestión de fondo. Por otra parte, los agravios del apelante, no tienen fundamentos que logren conmover a este Tribunal, como para revocar la cautelar otorgada, por lo que corresponde confirmar el auto apelado. Por lo expuesto, este Tribunal. RESUELVE: Confirmar la resolución recurrida en todo y en cuanto fue motivo de apelación y agravios, con costas de Alzada al apelante en su calidad de vencido (Art. 68 del P.C.C.N.). https://www.elderecho.com.ar/pop.php?option=articulo&Hash=d558295c7f36d25415e9d268b4361e46&print=1 5/5
