Apuntes Ion Larrea

CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO:
I. –LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL DE LAS AAPP. CARACTERIZACIÓN GENERAL.
LAS AAPP, PARA SU PROPIO FUNCIONAMIENTO Y LA REALIZACIÓN DE LAS ACTIVIDADES QUE TIENE ENCOMENDADAS,
NECESITAN CONTRATAR CON LOS PARTICULARES E, INCLUSO, ENTRE SÍ MISMAS. NADA DE SINGULAR HAY EN ELLO. LA
SINGULARIDAD RADICA EN QUE LOS CONTRATOS QUE CELEBRAN (DE OBRAS, DE SERVICIOS, DE SUMINISTROS, ETC.)
NORMALMENTE QUEDAN SUJETOS A UN ESPECÍFICO RÉGIMEN JURÍDICO, DISTINTO DEL QUE RIGE PARA LOS CONTRATOS
QUE CON IDÉNTICOS OBJETOS CELEBRAN LOS PARTICULARES ENTRE SÍ. UNA VEZ MÁS. EL HECHO DE QUE LA
ADMINISTRACIÓN SEA UNA DE LAS PARTES DEL CONTRATO ES LA CAUSA DE QUE LAS REGLAS APLICABLES SEAN
DISTINTAS Y QUE, POR ELLO MISMO, LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA SEA TAMBIÉN OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO ATRIBUYE A LA ADMINISTRACIÓN PODERES JURÍDICOS (POTESTADES) DE LOS QUE
NINGÚN PARTICULAR PUEDE DISPONER, PERO A LA VEZ SOMETE SUS DECISIONES A CIERTAS LIMITACIONES QUE, DE
TRATARSE DE OTRA PERSONA, NO SERÍAN ACEPTABLES. UNOS PODERES Y UNAS LIMITACIONES QUE TAMBIÉN SE
PROYECTAN Y REFLEJAN EN LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL QUE NECESITA DESARROLLAR. LA ADMINISTRACIÓN NO
PUEDE CONTRATAR CON QUIEN QUIERA, NI COMO QUIERA, CON SOLO RESPETAR LOS LÍMTES GENERALES QUE DISPONE
EL ART. 1.255 DEL CÓDIGO CIVIL PARA LOS CONTRATOS ENTRE PARTICULARES.Y ELLO PORQUE NO SÓLO CONVIENE AL
INTERÉS PÚBLICO QUE EL CONTRATO LO CELEBRE CON QUIEN MEJOR OFERTA OFREZCA, SINO PORQUE, ADEMÁS, DEBE
GARANTIZARSE QUE TODOS LOS INTERESADOS EN CONTRATAR CON LA ADMINISTRACIÓN TENGAN AL MENOS LA
OCASIÓN DE OPTAR A PODER HACERLO. DE ESTE MODO, POR EJEMPLO, LA ADMINISTRACIÓN DEBE PROCEDER COMO
REGLA GENERAL, A UNA CONVOCATORIA PÚBLICA QUE PERMITA LA CONCURRENCIA DE TODOS AQUELLOS
INTERESADOS EN CONTRATAR (PPIO. DE PUBLICIDAD Y CONCURRENCIA).
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Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público, por la que se transponen al ordenamiento jurídico español las
Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014.
Artículo 1 Objeto y finalidad
1. La presente Ley tiene por objeto regular la contratación del sector público, a fin de garantizar que la misma se ajusta a los principios de
libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos, y no discriminación e igualdad de trato entre los
licitadores; y de asegurar, en conexión con el objetivo de estabilidad presupuestaria y control del gasto, y el principio de integridad, una
eficiente utilización de los fondos destinados a la realización de obras, la adquisición de bienes y la contratación de servicios mediante la
exigencia de la definición previa de las necesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la selección de la oferta
económicamente más ventajosa.
2. Es igualmente objeto de esta Ley la regulación del régimen jurídico aplicable a los efectos, cumplimiento y extinción de los contratos
administrativos, en atención a los fines institucionales de carácter público que a través de los mismos se tratan de realizar.
3. En toda contratación pública se incorporarán de manera transversal y preceptiva criterios sociales y medioambientales siempre que
guarde relación con el objeto del contrato, en la convicción de que su inclusión proporciona una mejor relación calidad-precio en la
prestación contractual, así como una mayor y mejor eficiencia en la utilización de los fondos públicos. Igualmente se facilitará el acceso a
la contratación pública de las pequeñas y medianas empresas, así como de las empresas de economía social.
Artículo 28 Necesidad e idoneidad del contrato y eficiencia en la contratación
1. Las entidades del sector público no podrán celebrar otros contratos que aquellos que sean necesarios para el cumplimiento y realización
de sus fines institucionales. A tal efecto, la naturaleza y extensión de las necesidades que pretenden cubrirse mediante el contrato
proyectado, así como la idoneidad de su objeto y contenido para satisfacerlas, cuando se adjudique por un procedimiento abierto,
restringido o negociado sin publicidad, deben ser determinadas con precisión, dejando constancia de ello en la documentación
preparatoria, antes de iniciar el procedimiento encaminado a su adjudicación.
2. Las entidades del sector público velarán por la eficiencia y el mantenimiento de los términos acordados en la ejecución de los procesos
de contratación pública, favorecerán la agilización de trámites, valorarán la incorporación de consideraciones sociales, medioambientales
y de innovación como aspectos positivos en los procedimientos de contratación pública y promoverán la participación de la pequeña y
mediana empresa y el acceso sin coste a la información, en los términos previstos en la presente Ley.
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3. De acuerdo con los principios de necesidad, idoneidad y eficiencia establecidos en este artículo, las entidades del sector público podrán,
previo cumplimiento de los requisitos legalmente establecidos, celebrar contratos derivados de proyectos promovidos por la iniciativa
privada, en particular con respecto a los contratos de concesión de obras y concesión de servicios, incluidos en su modalidad de sociedad
de economía mixta.
4. Las entidades del sector público programarán la actividad de contratación pública, que desarrollarán en un ejercicio presupuestario o
períodos plurianuales y darán a conocer su plan de contratación anticipadamente mediante un anuncio de información previa previsto en
el artículo 134 que al menos recoja aquellos contratos que quedarán sujetos a una regulación armonizada.
POR OTRA PARTE, LOS INTERESES PÚBLICOS JUSITIFICAN QUE, EN OCASIONES, LA ADMINISTRACIÓN EJERCITE
DETERMINADAS PRERROGATIVAS EN RELACIÓN CON EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS QUE CELEBRA, DE
MANERA QUE QUEDA HABILITADA PARA PODER INTERPRETARLOS Y MODIFICARLOS UNILATERALMENTE, O, INCLUSO,
ACORDAR SU RESOLUCIÓN. UNA POSIBILIDAD, CIERTAMENTE, QUE NO ESTÁ AL ALCANCE DE LOS PARTICULARES EN
SUS RELACIONES CONTRACTUALES.
EL ARTÍCULO 190.1 ESTABLECE LAS SIGUIENTES PRERROGATIVAS: INTERPRETAR LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS,
RESOLVER LAS DUDAS QUE OFREZCA SU CUMPLIMIENTO, MODIFICARLOS POR RAZONES DE INTERÉS PÚBLICO,
DECLARAR LA RESPONSABILIDAD IMPUTABLE AL CONTRATISTA A RAIZ DE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO, SUSPENDER
LA EJECUCIÓN DEL MISMO, ACORDAR SU RESOLUCIÓN Y DETERMINAR LOS EFECTOS DE ÉSTA.
A LO QUE AÑADE EL PÁRRAFO 2 DEL CITADO ARTÍCULO QUE, IGUALMENTE, EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN OSTENTA
LAS FACULTADES DE INSPECCIÓN DE LAS ACTIVIDADES DESARROLLADAS POR LOS CONTRATISTAS DURANTE LA
EJECUCIÓN DEL CONTRATO, SI BIEN SE ESTABLEZCAN ALGUNAS CONDICIONES Y REQUISITOS PARA SU CORRECTO
EJERCICIO.
Y, POR SU PARTE, LA JURISPRUDENCIA HA RESALTADO QUE LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN SE
JUSTIFICAN EN ATENCIÓN A LOS INTERESES GENERALES A LOS QUE ÉSTA DEBE SERVIR. EN LOS TÉRMINOS DE LA STS DE
27 DE MARZO DE 1986 “LAS POTESTADES QUE LA CONSTITUCIÒN Y LAS LEYES ENCOMIENDAN A LA ADMINISTRACIÓN NO
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SON PRIVILEGIOS, SINO INSTRUMENTOS NORMALES PARA EL CUMPLIMIENTO DE SUS FINES Y, EN DEFINITIVA, PARA LA
SATISFACCIÓN DE LOS INTERESES GENERALES”.
EN SUMA, LA PECULIAR CONDICIÓN JURÍDICA DE LA ADMINISTRACIÓN DETERMINA QUE CUANDO TIENE QUE
CONTRATAR LO DEBA HACER CON ARREGLO A REGLAS PROPIAS Y ESPECÍFICAS, DISTINTAS DE LAS QUE ENCUADRAN LA
CONTRATACIÓN ENTRE PARTICULARES. Y DE AHÍ QUE SE HAYA ACUÑADO EL CONCEPTO DE CONTRATO
ADMINISTRATIVO, O CONTRATO SUJETO AL DERECHO ADMINISTRATIVO PARA DIFERENCIARLO DEL CONTRATO
PRIVADO O SUJETO AL DERECHO PRIVADO.
II.- ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO.
LA LCSP DE 8 DE NOVIEMBRE DE 2017 SE APLICA EN SU INTEGRIDAD A LA AGE Y A LOS ORGANISMOS Y ENTIDADES
INTRUMENTALES DE ELLA DEPENDIENTES. A LAS DEMÁS AAPP – ADMINISTRACIONES AUTONÓMICAS, PROVINCIALES Y
MUNICIPALES – SÓLO LES SON APLICABLES DIRECTAMENTE AQUELLAS PREVISIONES DE LA LEY QUE TIENE CARÁCTER
BÁSICO DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN EL ART. 149.1.18 C.E., O QUE HAN SIDO DICTADAS AL AMPARO DE TÍTULOS
QUE ATRIBUYEN AL ESTADO LA CORRESPONDIENTE COMPETENCIA EXCLUSIVA.
NO HAY LUGAR AQUÍ A PORMENORIZAR LOS ARTÍCULOS O PARTE DE LOS MISMOS QUE NO TIENEN CARÁCTER BÁSICO.
BASTE DECIR QUE, A LA VISTA DE LA NUMERACIÓN QUE REALIZA LA DISPOSICIÓN FINAL PRIMERA 3 LCSP, EL GRUESO
DE LA LEY SE APLICA DIRECTAMENTE A TODAS LAS ADMINISTRACIONES AUTONÓMICAS Y LOCALES, ASÍ COMO A LAS
ENTIDADES DE ELLAS DEPENDIENTES.
III.- ENTIDADES Y ORGANISMOS CONTRATANTES, TIPOS DE CONTRATOS QUE CELEBRAN Y GRADO DE SUJECIÓN A LA
LEY.
LA LEGISLACIÓN DE CONTRATOS NO TIENE POR OBJETO EXCLUSIVO LOS CONTRATOS QUE CELEBRAN LAS AAPP. SU
OBJETO ES MÁS AMPLIO, QUE EL MISMO SE REFIERE A LOS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS ENTIDADES QUE FORMAN
PARTE DEL SECTOR PÚBLICO. LOS CONTRATOS ONEROSOS, CUALQUIERA QUE SEA SU NATURALEZA JURÍDICA, QUE
CELEBREN DICHAS ENTIDADES SE CONSIDERAN “CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO” (ART. 2.1 LCSP) Y LOS MISMOS
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DEBERÁN AJUSTARSE A LAS PRESCRIPCIONES DE LA LCSP. SUCEDE, NO OBSTANTE, QUE EL GRADO DE INTENSIDAD DE
LA REGULACIÓN RELATIVA A LOS CONTRATOS DE UNAS Y OTRAS ENTIDADES RESULTA DESIGUAL, EN FUNCIÓN DE LA
CONDICIÓN DADA A LA ENTIDAD DEL SECTOR PÚBLICO QUE CONTRATA Y DEL TIPO DE CONTRATO QUE SE CELEBRA.
1.- ENTIDADES QUE FORMAN PARTE DEL SECTOR PÚBLICO.
LAS ENTIDADES Y ORGANISMOS QUE FORMAN PARTE DEL SECTOR PÚBLICO Y SUS CONTRATOS QUEDAN SUJETOS A LA
LCSP SON LOS SIGUIENTES, ENUMERADOS AHORA EN UN ORDEN DISTINTO A CÓMO LO HACE SU ARTÍCULO 3.1:
a) LA ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO.
b) LAS ADMINISTRACIONES DE LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS Y LAS CIUDADES AUTÓNOMAS DE CEUTA Y MELILLA.
c) LAS ENTIDADES QUE INTEGRAN LA ADMINISTRACIÓN LOCAL.
d) LAS DIPUTACIONES FORALES Y LAS JUNTAS GENERALES DE LOS TERRITORIOS HISTÓRICOS DEL PAÍS VASCO.
e) LOS ORGANISMOS AUTÓNOMOS.
f) LAS ENTIDADES PÚBLICAS EMPRESARIALES.
g) LAS UNIVERSIDADES PÚBLICAS.
h) LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS INDEPENDIENTES.
i) LOS CONSORCIOS, DOTADOS DE PERSONALIDAD JURÍDICA PROPIA A LOS QUE SE REFIERE LA LRJSP (40/2015) Y LA
LEGISLACIÓN DE RÉGIMEN LOCAL, ASÍ COMO LOS CONSORCIOS REGULADOS POR LA LEGISLACIÓN ADUANERA.
j) CUALESQUIERA ENTIDADES DE DERECHO PÚBLICO CON PERSONALIDAD JURÍDICA PROPIA VINCULADAS A UN SUJETO
QUE PERTENEZCA AL SECTOR PÚBLICO O DEPENDIENTES DEL MISMO.
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k) CUALESQUIERA ENTIDADES CON PERSONALIDAD JURÍDICA PROPIA QUE HAYAN SIDO CREADAS ESPECÍFICAMENTE
PARA SATISFACER NECESIDADES DE INTERÉS GENERAL QUE NO TENGAN CARÁCTER INDUSTRIAL O MERCANTIL,
SIEMPRE QUE UNO O VARIOS SUJETOS PERTENECIENTES AL SECTOR PÚBLICO FINANCIEN MAYORITARIAMENTE SU
ACTIVIDAD, CONTROLEN SU GESTIÓN, O NOMBREN A MÁS DE LA MITAD DE LSO MIEMBROS DE SU ÓRGANO DE
ADMINISTRACIÓN, DIRECCIÓN O VIGILANCIA.
l) LAS ENTIDADES GESTORA Y LOS SERVICIOS COMUNES DE LA SEGURIDAD SOCIAL.
m) LAS MUTUAS COLABORADORAS CON LA SEGURIDAD SOCIAL.
n) LAS FUNDACIONES PÚBLICAS.
o) LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN CUYO CAPITAL SOCIAL LA PARTICIPACIÓN, DIRECTA O INDIRECTA, DE
DETERMINADAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO SEA SUPERIOR AL 50%, O EN LOS CASOS EN QUE SIN SUPERAR ESE %,
SE ENCUENTREN RESPECTO DE DICHAS ENTIDADES EN EL SUPUESTO PREVISTO EN EL ART. 5 DEL TEXTO REFUNDIDO DE
LA LEY DEL MERCADO DE VALORES DE 23 DE OCTUBRE DE 2015.
p) LOS FONDOS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA.
q) LAS ASOCIACIONES CONSTITUIDAS POR LOS ENTES, ORGANISMOS Y ENTIDADES MENCIONADAS.
2.- ENTIDADES Y ORGANISMOS QUE TIENEN ATRIBUIDA LA CONDICIÓN DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA,
DENTRO DEL CATALÓGO DE ENTIDADES QUE FORMAN PARTE DEL SECTOR PÚBLICO Y CUYOS CONTRATOS SON
CALIFICADOS COMO CONTRATOS DEL SECTOR PUBLICO, SÓLO ALGUNAS DE ELLAS TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA A EFECTOS DE LA LCSP. ESTA PUNTUALIZACIÓN TIENE GRAN IMPORTANCIA PORQUE,
DENTRO DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO, EL CONCEPTO MISMO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO, SUJETO A
UNAS REGLAS ESPECÍFICAS MUCHO MÁS MINUCIOSAS Y ESTRICTAS, REQUIERE QUE LA CONTRATACIÓN LA REALICE
UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA. DICHO EN OIROS TÉRMINOS, SÓLO PUEDE HABER CONTRATO ADMINISTRATIVO SIN
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UNA DE LAS PARTES ES UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, SIN PERJUICIO DE QUE NO SIEMPRE QUE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA CELEBRE UN CONTRATO SE ESTÉ EN PRESENCIA DE UN CONTRATO ADMINISTRATIVO.
RESULTA NECESARIO, PUES, PRECISAR QUÉ SE ENTIENDE POR ADMINISTRACIÓN PÚBLICA. EL ART. 3.2 LCSP ESTABLECE
AL RESPECTO QUE DENTRO DEL SECTOR PÚBLICO, Y A LOS EFECTOS DE ESTA LEY, TENDRÁN LA CONSIDERACIÓN DE
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA LOS SIGUIENTES ENTES, ORGANISMOS Y ENTIDADES:
a) LA ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO.
b) LAS ADMINISTRACIONES DE LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS Y LAS CIUDADES AUTÓNOMAS DE CEUTA Y MELILLA.
c) LAS ENTIDADES QUE INTEGRAN LA ADMINISTRACIÓN LOCAL.
d) LAS DIPUTACIONES FORALES Y LAS JUNTAS GENERALES DE LOS TERRITORIOS HISTÓRICOS DEL PAÍS VASCO.
e) LAS ENTIDADES GESTORAS Y LOS SERVICIOS COMUNES DE LA SEGURIDAD SOCIAL.
f) LOS ORGANISMOS AUTÓNOMOS.
f) LAS UNIVERSIDADES PÚBLICAS.
h) LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS INDEPENDIENTES.
i) LOS CONSORCIOS, Y OTRAS ENTIDADES DE DERECHO PÚBLICO QUE, REUNIENDO LOS REQUISITOS PARA PODER SER
CONSIDERADOS PODER ADJUDICADOR Y ESTANGO VINCULADAS O SIENDO DEPENDIENTES DE LAS AAPP, NO SE
FINANCIEN MAYORITARIAMENTE CON INGRESOS DE MERCADO.
SOLO DICHAS ENTIDADESY ÓRGANOS PUEDEN CELEBRAR CONTRATOS CALIFICABLES COMO ADMINISTRATIVOS (UNA
ESPECIE DEL GÉNERO DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO QUE SE SUJETA A UNAS REGLAS ESPECÍFICAS, AUNQUE
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HAYA QUE DISTINGUIR, A SU VEZ, DISTINTAS CLASES POR RAZÓN DE SU OBJETO) SIN PERJUICIO DE QUE TAMBIÉN
PUEDAN CELEBRAR CONTRATOS PRIVADOS.
Artículo 25 Contratos administrativos.
1. Tendrán carácter administrativo los contratos siguientes, siempre que se celebren por una Administración Pública:
a) Los contratos de obra, concesión de obra, concesión de servicios, suministro y servicios. No obstante, tendrán carácter privado los
siguientes contratos:
1. º Los contratos de servicios que tengan por objeto servicios financieros con número de referencia CPV de 66100000-1 a
66720000-3 y los que tengan por objeto la creación e interpretación artística y literaria y los de espectáculos con número de
referencia CPV de 79995000-5 a 79995200-7, y de 92000000-1 a 92700000-8, excepto 92230000-2, 92231000-9 y 92232000-6.
2. º Aquellos cuyo objeto sea la suscripción a revistas, publicaciones periódicas y bases de datos.
b) Los contratos declarados así expresamente por una Ley, y aquellos otros de objeto distinto a los expresados en la letra anterior, pero
que tengan naturaleza administrativa especial por estar vinculados al giro o tráfico específico de la Administración contratante o por
satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pública de la específica competencia de aquella.
2. Los contratos administrativos se regirán, en cuanto a su preparación, adjudicación, efectos, modificación y extinción, por esta Ley y sus
disposiciones de desarrollo; supletoriamente se aplicarán las restantes normas de derecho administrativo y, en su defecto, las normas de
derecho privado. No obstante, a los contratos administrativos especiales a que se refiere la letra b) del apartado anterior les serán de
aplicación, en primer término, sus normas específicas.
SON, POR TANTO, CONTRATOS ADMINISTRATIVOS LOS CONTRATOS QUE TENGAN POR OBJETO OBRAS, CONCESIÓN DE
OBRAS, CONCESIÓN DE SERVICIOS, SUMINISTROS Y SERVICIOS (SI BIEN, EL MISMO ARTÍCULO ESTABLECE LA EXCEPCIÓN
DE LOS REFERIDOS A DETERMINADOS SERVICIOS FINANCIEROS, A LA CREACIÓN E INTERPRETACIÓN ARTÍSITICA Y
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LITERARIA, A ESPECTÁCULOS YA LA SUSCRIPCIÓN A REVISTAS, PUBLICACIONES PERIÓDICAS Y BASES DE DATOS, LOS
CUALES NO TENDRÁN CARÁCTER ADMINISTRATIVO), ASÍ COMO LOS DE OBJETO DISTINTO A LOS PRECEDENTES “QUE
TENGAN NATURALEZA ADMINISTRATIVA ESPECIAL POR ESTAR VINCULADOS AL GIRO O TRÁFICO ESPECÍFICO DE LA
ADMINISTRACIÓN CONTRATANTE O POR SATISFACER DE FORMA DIRECTA O INMEDIATA UNA FINALIDAD PÚBLICA DE
LA ESPECÍFICA COMPETENCIA DE AQUÉLLAS” Y “LOS CONTRATOS DECLARADOS ASÍ EXPRESAMENTE POR UNA LEY”.
TODOS LOS DEMÁS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS ENTIDADES QUE TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA SERÁN CONTRATOS PRIVADOS Y, SEGÚN PUNTUALIZA EL ARTÍCULO 26.2 EN LO RELATIVO A SU PREPARACIÓN
Y ADJUDICACIÓN SE REGIRÁN, EN DEFECTO DE NORMAS ESPECÍFICAS, POR LAS NORMAS PREVISTAS EN LOS ARTÍCULOS
115 A 187 DE LA MISMA LCSP, MIENTRAS QUE EN LO ATINENTE A SUS EFECTOS, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN, SE
REGIRÁN POR EL DERECHO PRIVADO (ART. 26,2).
3.- ENTIDADES QUE TIENEN LA CONDICIÓN DE “PODER ADJUDICADOR”.
SI, COMO ACABAMOS DE SEÑALAR, SÓLO ALGUNAS DE LAS ENTIDADES QUE FORMAN PARTE DEL SECTOR PÚBLICO
MERECEN LA CONSIDERACIÓN DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, DEBE AHORA AÑADIRSE QUE, A LOS MISMOS EFECTOS
CONTRACTUALES, ALGUNAS DE ESAS ENTIDADES TIENEN LA CONDICIÓN DE “PODER ADJUDICADOR”. LA OSTENTAN,
DESDE LUEGO, TODAS LAS ENTIDADES CONSIDERADAS ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, PERO, ADEMÁS, LA TIENEN
IGUALMENTE OTRAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO.
LA CONDICIÓN DE PODER ADJUDICADOR SE HA DE RECONOCER A TODA ENTIDAD EN LA QUE CONCURRAN
DETERMINADAS CARACTERÍSTICAS, RELATIVAS A LAS ACTIVIDADES Y FUNCIONES QUE DESARROLLAN Y A LA
INFLUENCIA QUE SOBRE ELLAS EJERCE EL PODER PUBLICO, CON INDEPENDENCIA, POR TANTO, DE LA CALIFICACIÓN
JURÍDICO-FORMAL QUE LOS ORDENAMIENTOS NACIONALES LES OTORGUEN.
PODER ADJUDICADOR SERÁ TODA ENTIDAD QUE SATISFAGA NECESIDADES DE INTERÉS GENERALQUE NO TENGAN
EXCLUSIVO CARÁCTER MERCANTIL Y ESTÉ SUJETA, REAL Y EFECTIVAMENTE, AL CONTROL DEL PODER PÚBLICO CON
INDEPENDENCIA DE LA FORMA Y PERSONALIDAD JURÍDICA QUE SE LE HAYA ATRIBUIDO.
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ADEMÁS, LA ENTIDAD HA DE ESTAR SUJETA AL CONTROL PÚBLICO, SEA POR VIA FINANCIERA O POR CUALQUIER OTRO
MEDIO.TAMBIÉN CONCURRIRÁ ESTE REQUISITO CUANDO EXISTA UN CONTROL FINAL EN LA TOMA DE DECISIÓN POR
PARTE DEL PODER PÚBLICO.
CON ARREGLO A LA REFERIDA DOCTRINA, EL ART. 3.3 LCSP ATRIBUYE LA CONDICIÓN DE “PODERES ADJUDICADORES” A
LAS SIGUIENTES ENTIDADES:
a) LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.
b) LAS FUNDACIONES PÚBLICAS.
c) LAS MUTUAS COLABORADORAS CON LA SEGURIDAD SOCIAL.
d) TODAS LAS DEMÁS ENTIDADES CON PERSONALIDAD JURÍDICA PROPIA QUE, DISTINTAS DE LAS CALIFICADAS COMO
AAPP, FUNDACIONES PÚBLICAS O MUTUAS COLABORADORAS CON LA SEGURIDAD SOCIAL, HAYAN SIDO CREADAS
ESPECÍFICAMENTE PARA SATISFACER NECESIDADES DE INTERÉS GENERAL QUE NO TENGAN CARÁCTER INDUSTRIAL O
MERCANTIL, SIEMPRE QUE UNO O VARIOS SUJETOS QUE DEBAN CONSIDERARSE PODER ADJUDICADOR FINANCIEN
MAYORITARIAMENTE SU ACTIVIDAD, O CONTROLEN SU GESTIÓN, O NOMBREN A MÁS DE LA MITAD DE LOS MIEMBROS
DE SU ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN, DIRECCIÓN O VIGILANCIA.
4.- LA DISTINCIÓN ENTRE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, CONTRATOS PRIVADOS Y CONTRATOS SUJETOS A
REGULACIÓN ARMONIZADA.
EL ART. 24 LCSP ADMITE QUE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO (EN SUMA, LOS CONTRATOS ONEROSOS QUE
CELEBREN LAS ENTIDADES QUE INTEGRAN EL SECTOR PÚBLICO) PUEDEN TENER CARÁCTER ADMINISTRATIVO O
PRIVADO.
EN CONCRETO, PARA QUE UN CONTRATO SEA CALIFICABLE COMO ADMINISTRATIVO ES PRECISO, COMO CONDICIÓN
SINE QUA NON, QUE EL ENTE QUE LO CELEBRE OSTENTE LA CONDICIÓN DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, LO QUE
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DETERMINA AUTOMÁTICAMENTE QUE TODOS LOS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO
QUE NO SEAN ADMINISTRACIÓN PÚBLICA SERÁN CONTRATOS PRIVADOS.
AHORA BIEN, PARA QUE EL CONTRATO SEA ADMINISTRATIVO NO BASTA CON QUE EL CONTRATO LO CELEBRE UNA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, PUES ÉSTAS TAMBIEN PUEDEN CELEBRAR CONTRATOS PRIVADOS. DE AHÍ QUE EL ART.
25.1.a. LCSP ESTABLEZCA QUE SERÁN ADMINISTRATIVOS LOS CONTRATOS DE OBRA, DE CONCESIÓN DE OBRA, DE
CONCESIÓN DE SERVICIOS, DE SUMINISTRO Y DE SERVICIOS (A EXCEPCIÓN, NO OBSTANTE, DE LOS CONTRATOS DE
SERVICIOS QUE TENGAN POR OBJETO DETERMINADOS SERVICIOS FINANCIEROS Y LOS QUE TENGAN POR OBJETO LA
CREACIÓN E INTERPRETACIÓN ARTÍSTICA Y LITERARIA Y DETERMINADOS ESPECTÁCULOS, ASÍ COMO AQUÉLLOS CUYO
OBJETO SEA LA SUSCRIPCIÓN A REVISTAS, PUBLICACIONES PERIÓDICAS Y BASES DE DATOS, QUE SERÁN, POR TANTO,
CONTRATOS PRIVADOS). SE TRATA, PUES, DE LOS LLAMADOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS TÍPICOS, CUYAS
CARACTERÍSTICAS GENERALES SE FIJAN EN LOS ARTÍCULOS 12 A 18 LCSP.
Artículo 12 Calificación de los contratos
1. Los contratos de obras, concesión de obras, concesión de servicios, suministro y servicios que celebren las entidades pertenecientes al
sector público se calificarán de acuerdo con las normas contenidas en la presente sección.
2. Los restantes contratos del sector público se calificarán según las normas de derecho administrativo o de derecho privado que les sean
de aplicación.
Artículo 13 Contrato de obras
1. Son contratos de obras aquellos que tienen por objeto uno de los siguientes:
a) La ejecución de una obra, aislada o conjuntamente con la redacción del proyecto, o la realización de alguno de los trabajos
enumerados en el Anexo I.
b) La realización, por cualquier medio, de una obra que cumpla los requisitos fijados por la entidad del sector público contratante
que ejerza una influencia decisiva en el tipo o el proyecto de la obra.
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2. Por «obra» se entenderá el resultado de un conjunto de trabajos de construcción o de ingeniería civil, destinado a cumplir por sí mismo
una función económica o técnica, que tenga por objeto un bien inmueble.
También se considerará «obra» la realización de trabajos que modifiquen la forma o sustancia del terreno o de su vuelo, o de mejora del
medio físico o natural.
3. Los contratos de obras se referirán a una obra completa, entendiendo por esta la susceptible de ser entregada al uso general o al servicio
correspondiente, sin perjuicio de las ampliaciones de que posteriormente pueda ser objeto y comprenderá todos y cada uno de los
elementos que sean precisos para la utilización de la obra.
No obstante lo anterior, podrán contratarse obras definidas mediante proyectos independientes relativos a cada una de las partes de una
obra completa, siempre que estas sean susceptibles de utilización independiente, en el sentido del uso general o del servicio, o puedan ser
sustancialmente definidas y preceda autorización administrativa del órgano de contratación que funde la conveniencia de la referida
contratación.
Se podrán celebrar contratos de obras sin referirse a una obra completa en los supuestos previstos en el apartado 4 del artículo 30 de la
presente Ley cuando la responsabilidad de la obra completa corresponda a la Administración por tratarse de un supuesto de ejecución de
obras por la propia Administración Pública.
carreteras, ferrocarriles, puertos, canales, presas, edificios, fortificaciones, aeropuertos, bases navales, defensa del litoral y
señalización marítima, monumentos, instalaciones varias, así como cualquier otra análoga de ingeniería civil.
La realización de trabajos que modifiquen la forma o sustancia del terreno o del subsuelo, como dragados, sondeos, prospecciones,
inyecciones, corrección del impacto medioambiental, regeneración de playas, actuaciones urbanísticas u otros análogos.
Artículo 14 Contrato de concesión de obras
1. La concesión de obras es un contrato que tiene por objeto la realización por el concesionario de algunas de las prestaciones a que se
refiere el artículo anterior, incluidas las de restauración y reparación de construcciones existentes, así como la conservación y
mantenimiento de los elementos construidos, y en el que la contraprestación a favor de aquel consiste, o bien únicamente en el derecho a
explotar la obra en el sentido del apartado cuarto siguiente, o bien en dicho derecho acompañado del de percibir un precio.
2. El contrato podrá comprender, además, el siguiente contenido:
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a) La adecuación, reforma y modernización de la obra para adaptarla a las características técnicas y funcionales requeridas para la
correcta prestación de los servicios o la realización de las actividades económicas a las que sirve de soporte material.
b) Las actuaciones de reposición y gran reparación que sean exigibles en relación con los elementos que ha de reunir cada una de
las obras para mantenerse apta a fin de que los servicios y actividades a los que aquellas sirven puedan ser desarrollados
adecuadamente de acuerdo con las exigencias económicas y las demandas sociales.
3. El contrato de concesión de obras podrá también prever que el concesionario esté obligado a proyectar, ejecutar, conservar, reponer y
reparar aquellas obras que sean accesorias o estén vinculadas con la principal y que sean necesarias para que esta cumpla la finalidad
determinante de su construcción y que permitan su mejor funcionamiento y explotación, así como a efectuar las actuaciones ambientales
relacionadas con las mismas que en ellos se prevean. En el supuesto de que las obras vinculadas o accesorias puedan ser objeto de
explotación o aprovechamiento económico, estos corresponderán al concesionario conjuntamente con la explotación de la obra principal,
en la forma determinada por los pliegos respectivos.
4. El derecho de explotación de las obras, a que se refiere el apartado primero de este artículo, deberá implicar la transferencia al
concesionario de un riesgo operacional en la explotación de dichas obras abarcando el riesgo de demanda o el de suministro, o ambos. Se
entiende por riesgo de demanda el que se debe a la demanda real de las obras o servicios objeto del contrato y riesgo de suministro el
relativo al suministro de las obras o servicios objeto del contrato, en particular el riesgo de que la prestación de los servicios no se ajuste a
la demanda.
Se considerará que el concesionario asume un riesgo operacional cuando no esté garantizado que, en condiciones normales de
funcionamiento, el mismo vaya a recuperar las inversiones realizadas ni a cubrir los costes en que hubiera incurrido como consecuencia
de la explotación de las obras que sean objeto de la concesión. La parte de los riesgos transferidos al concesionario debe suponer una
exposición real a las incertidumbres del mercado que implique que cualquier pérdida potencial estimada en que incurra el concesionario
no es meramente nominal o desdeñable.
contratos para la construcción de aparcamientos subterráneos, o de piscinas municipales, y su posterior explotación.
Artículo 15 Contrato de concesión de servicios
1. El contrato de concesión de servicios es aquel en cuya virtud uno o varios poderes adjudicadores encomiendan a título oneroso a una o
varias personas, naturales o jurídicas, la gestión de un servicio cuya prestación sea de su titularidad o competencia, y cuya contrapartida
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venga constituida bien por el derecho a explotar los servicios objeto del contrato o bien por dicho derecho acompañado del de percibir un
precio.
2. El derecho de explotación de los servicios implicará la transferencia al concesionario del riesgo operacional, en los términos señalados
en el apartado cuarto del artículo anterior.
la gestión de los servicios municipales de recogida de basuras, o de abastecimiento de agua y alcantarillado.
Artículo 16 Contrato de suministro
1. Son contratos de suministro los que tienen por objeto la adquisición, el arrendamiento financiero, o el arrendamiento, con o sin opción
de compra, de productos o bienes muebles.
2. Sin perjuicio de lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 de este artículo respecto de los contratos que tengan por objeto programas de
ordenador, no tendrán la consideración de contrato de suministro los contratos relativos a propiedades incorporales o valores negociables.
3. En todo caso, se considerarán contratos de suministro los siguientes:
a) Aquellos en los que el empresario se obligue a entregar una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario sin que
la cuantía total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato, por estar subordinadas las entregas a las necesidades del
adquirente.
b) Los que tengan por objeto la adquisición y el arrendamiento de equipos y sistemas de telecomunicaciones o para el tratamiento
de la información, sus dispositivos y programas, y la cesión del derecho de uso de estos últimos, en cualquiera de sus modalidades
de puesta a disposición, a excepción de los contratos de adquisición de programas de ordenador desarrollados a medida, que se
considerarán contratos de servicios.
c) Los de fabricación, por los que la cosa o cosas que hayan de ser entregadas por el empresario deban ser elaboradas con arreglo a
características peculiares fijadas previamente por la entidad contratante, aun cuando esta se obligue a aportar, total o parcialmente,
los materiales precisos.
d) Los que tengan por objeto la adquisición de energía primaria o energía transformada.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
adquisición de alimentos para un hospital, adquisición de papel para una oficina, etc
Artículo 17 Contrato de servicios
Son contratos de servicios aquellos cuyo objeto son prestaciones de hacer consistentes en el desarrollo de una actividad o dirigidas a la
obtención de un resultado distinto de una obra o suministro, incluyendo aquellos en que el adjudicatario se obligue a ejecutar el servicio
de forma sucesiva y por precio unitario.
No podrán ser objeto de estos contratos los servicios que impliquen ejercicio de la autoridad inherente a los poderes públicos.
P.E.: DE LIMPIEZA, DE SEGURIDAD, JURÍDICOS
DADO QUE UN CONTRATO PUEDE CONTENER PRESTACIONES CORRESPONDIENTES A OTRO U OTROS DE DISTINTA CLASE,
TAMBIÉN EXISTENTE LOS CONTRATOS DENOMINADOS MIXTOS:
Artículo 18 Contratos mixtos
1. Se entenderá por contrato mixto aquel que contenga prestaciones correspondientes a otro u otros de distinta clase.
Únicamente podrán celebrarse contratos mixtos en las condiciones establecidas en el artículo 34.2 de la presente Ley.
El régimen jurídico de la preparación y adjudicación de los contratos mixtos se determinará de conformidad con lo establecido en este
artículo; y el de sus efectos, cumplimiento y extinción se determinará de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 122.2.
Para la determinación de las normas que regirán la adjudicación de los contratos mixtos cuyo objeto contenga prestaciones de varios
contratos regulados en esta Ley, se estará a las siguientes reglas:
a) Cuando un contrato mixto comprenda prestaciones propias de dos o más contratos de obras, suministros o servicios se atenderá
al carácter de la prestación principal.
En el caso de los contratos mixtos que comprendan en parte servicios especiales del anexo IV, y en parte otros servicios, o en el
caso de los contratos mixtos compuestos en parte por servicios y en parte por suministros, el objeto principal se determinará en
función de cuál sea el mayor de los valores estimados de los respectivos servicios o suministros.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
b) Cuando el contrato mixto contenga prestaciones de los contratos de obras, suministros o servicios, por una parte, y contratos de
concesiones de obra o concesiones de servicios, de otra, se actuará del siguiente modo:
1. º Si las distintas prestaciones no son separables se atenderá al carácter de la prestación principal.
2. º Si las distintas prestaciones son separables y se decide adjudicar un contrato único, se aplicarán las normas relativas a
los contratos de obras, suministros o servicios cuando el valor estimado de las prestaciones correspondientes a estos
contratos supere las cuantías establecidas en los artículos 20, 21 y 22 de la presente Ley, respectivamente. En otro caso, se
aplicarán las normas relativas a los contratos de concesión de obras y concesión de servicios.
2. Cuando el contrato mixto contemple prestaciones de contratos regulados en esta Ley con prestaciones de otros contratos distintos de los
regulados en la misma, para determinar las normas aplicables a su adjudicación se atenderá a las siguientes reglas:
a) Si las distintas prestaciones no son separables se atenderá al carácter de la prestación principal.
b) Si las prestaciones son separables y se decide celebrar un único contrato, se aplicará lo dispuesto en esta Ley.
3. No obstante lo establecido en el apartado 1, en los casos en que un elemento del contrato mixto sea una obra y esta supere los 50.000
euros, deberá elaborarse un proyecto y tramitarse de conformidad con los artículos 231 y siguientes de la presente Ley.
En el supuesto de que el contrato mixto contenga elementos de una concesión de obras o de una concesión de servicios, deberá
acompañarse del correspondiente estudio de viabilidad y, en su caso, del anteproyecto de construcción y explotación de las obras
previstos en los artículos 247, 248 y 285 de la presente Ley.
POR SU PARTE, TENDRÁN LA CONSIDERACIÓN DE CONTRATOS PRIVADOS LOS QUE CELEBREN LAS AAPP CUYO OBJETO
SEA DISTINTO DE LOS REFERIDOS EN LAS LETRAS A Y B DEL ARTÍCULO 25.1.
PÒR ÚLTIMO, A LA DUALIDAD CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS PRIVADOS SE SUPERPONE LA CATEGORIA
DEL CONTRATO SUJETO A REGULACIÓN ARMONIZADA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EL ART. 19.1 LCSP ESTABLECE QUE SON CONTRATOS SUJETOS A UNA REGULACIÓN ARMONIZADA LOS CONTRATOS DE
OBRAS, LOS DE CONCESIÓN DE OBRAS, LOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS, LOS DE SUMINISTRO Y LOS DE SERVICIOS,
CUYO VALOR ESTIMADO, CALCULADO CONFORME A LAS REGLAS QUE SE ESTABLECEN EN EL ART. 101, SEA IGUAL O
SUPERIOR A LAS CUANTÍAS QUE SE INDICAN EN LOS ARTÍCULOS SIGUIENTES (AL 19), SIEMPRE QUE LA ENTIDAD
CONTRATANTE TENGA EL CARÁCTER DE PODER ADJUDICADOR.
EL ART. 19.2 LCSP ESTABLECE, CON INDEPENCIA DE SU VALOR, QUÉ CONTRATOS NO SE CONSIDERARÁN SUJETOS A
REGULACIÓN ARMONIZADA.
5.- EL DISTINTO GRADO DE INTENSIDAD REGULADORA DE LA LEY SEGÚN SE TRATE DE UNAS U OTRAS ENTIDADES
CONTRATANTES Y DE LA NATURALEZA DE LOS CONTRATOS QUE CELEBREN.
RESPECTO DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, EL ART. 24.2 LCSP ESTABLECE LAS SIGUIENTES REGLAS:
- CUANDO SE CELEBRE UN CONTRATO ADMINISTRATIVO TÍPICO (DE OBRAS, DE CONCESIÓN, CONCESIÓN DE
OBRA, DE CONCESIÓN DE SERVICIOS, DE SUMINISTRO, O SERVICIOS), TANTO LA PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN,
COMO LOS EFECTOS, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN, SE REGIRÁN POR LO DISPUESTO EN LA LCSP Y SUS
DISPOSICIONES DE DESARROLLO, APLICÁNDOSE POR VÍA DE SUPLETORIEDAD LAS RESTANTES NORMAS DE DCHO..
ADMINISTRATIVO Y , EN SU DEFECTO, LAS NORMAS DE DCHO. PRIVADO; Y
- CUANDO SE TRATE DE UN CONTRATO ADMINISTRATIVO ESPECIAL O ATÍPICO, SE OBSERVARÁ EL MISMO
SISTEMA DE FUENTES, CON LA DIFERENCIA, NO OBSTANTE DE QUE EN PRIMER LUGAR HABRÁ QUE ESTA A LO QUE
DISPUSIEREN SUS NORMAS ESPECIALES.
EN EL CASO DE LOS CONTRATOS PRIVADOS, DE ACUERDO CON EL ART. 26 LCSP, HAY QUE DISTINGUIR ENTRE LAS FASES
DE PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN, Y LAS DE EJECUCIÓN Y EXTINCIÓN DEL CONTRATO, Y ATENDER, ASIMISMO, A LA
CONDICIÓN DEL ENTE CONTRATANTE.
DE ESTE MODO, DEBE TENERSE EN CUENTA:
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
- QUE LA PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS PRIVADOS DE LAS AAPP SE AJUSTARÁ A LO
DISPUESTO EN LAS CORRESPONDIENTES NORMAS ESPECÍFICAS. MIENTRAS QUE, EN CUANTO A LOS EFECTOS,
MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN, Y A DIFERENCIA DE LO QUE SUCEDE CON LOS CONTRATOS ADMINSITRATIVOS, LOS
CONTRATOS PRIVADOS SE REGIRÁN POR DEL DCHO. PRIVADO.
- QUE LOS CONTRATOS PRIVADOS QUE CELEBREN LOS PODERES ADJUDICADORES QUE NO SEAN AAPP Y CUYO
OBJETO ESTÉ COMPRENDIDO EN EL ÁMBITO DE LA LCSP (POR TANTO, CONTRATO DE OBRAS, DE SUMINISTRO, DE
SERVICIOS, ETC.) SE REGIRÁN EN CUANTO A SU PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN POR LO DISPUESTO EN LOS ART.S
316 A 320 LCSP, MIENTRAS QUE, EN CUANTO A SUS EFECTOS Y EXTINCIÓN, LES SERÁN APLICABLES LAS NORMAS
DE DCHO. PRIVADO.
- QUE LOS CONTRATOS PRIVADOS DE LAS RESTANTES ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO SE REGIRÁN POR LO
DISPUESTO EN LOS ART.S 321 Y 322, MIENTRAS QUE LOS EFECTOS, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN SE REGULARÁN
POR LAS NORMAS DE DCHO. PRIVADO QUE LES RESULTE DE APLICACIÓN (ART. 26.4).
POR ÚLTIMO, LOS CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA QUE CELEBREN LAS AAPP SE RIGEN, TANTO EN SU
PREPARACIÓN Y EN SU ADJUDICACIÓN, COMO EN SUS EFECTOS Y EXTINCIÓN, POR LAS MISMAS NORMAS DE LA LCSP
QUE REGULAN LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, MIENTRAS QUE LOS QUE CELEBREN LOS PODERES ADJUDICADORES
QUE NO TENGAN LA CONDICIÓN DE AAPP SE SUJETAN, EN CUANTO A SU PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN, A LO
DISPUESTO EN EL ART. 317 LCSP (QUE, A SU VEZ, REMITE A LOS ART.S 115 A 187 Y, POR TANTO, A LAS MISMAS REGLAS
PREVISTAS PARA LA CONTRATACIÓN DE LAS AAPP) Y, EN CUANTO A SUS EFECTOS Y EXTINCIÓN, A LO DISPUESTO EN EL
ART. 319 (POR TANTO, A LAS NORMAS DE DCHO. PRIVADO, AUNQUE CON ALGUNAS EXCEPCIONES).
EN DEFINITIVA, LA CUESTIÓN PUEDE RESUMIRSE DE LA SIGUIENTE MANERA. POR LO QUE RESPECTA A LAS ENTIDADES
QUE TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE AAPP, LA REGULACIÓN ALCANZA LA MÁXIMA INTENSIDAD. EN ESTE SENTIDO,
DESDE LA CONSIDERACIÓN DE LA PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN DE UNOS Y OTROS CONTRATOS DE LAS AAPP
(CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS PRIVADOS) LAS REGLAS SON LAS MISMAS (ART.S 115 A 187), SIENDO
ÚNICAMENTE RELEVANTE LA DISTINCIÓN EN CUANTO A SUS EFECTOS Y EXTINCIÓN, YA QUE, A DIFERENCIA DE LOS
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, QUE QUEDAN SUJETOS A LAS REGLAS DE LOS ART.S 188 A 217 LCSP, LOS CONTRATOS
PRIVADOS DE LA ADMINISTRACIÓN SE RIGEN POR EL DCHO.PRIVADO.
EN CUANTO A LAS ENTIDAES QUE, NO SIENDO AAPP, TENGAN LA CONSIDERACIÓN DE “PODER ADJUDICADOR”, LOS
CONTRATOS QUE PUEDEN CELEBRAR SERÁN SIEMPRE CONTRATOS PRIVADOS, SIN PERJUICIO DE QUE, EN FUNCIÓN DE
LA CUANTÍA DE LOS MISMOS, QUEDEN SUJETOS A LAS REGLAS DE LOS CONTRATOS DE REGULACIÓN ARMONIZADA.
Y LOS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS DEMÁS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICOS QUE NO SEAN PODER ADJUDICADOR
TAMBIÉN SE CALIFICAN COMO CONTRATOS PRIVADOS, PERO LA INTENSIDAD REGULATORIA EN LO QUE ATAÑE A SU
PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN QUEDA REDUCIDA A LO MÍNIMO, DE MANERA QUE, DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN
EL ART. 321, SE AJUSTARÁN, COMO REGLA GENERAL QUE VIENE ACOMPAÑADA DE ALGUNAS EXCEPCIONES, A LAS
INSTRUCCIONES QUE LOS ÓRGANOS DE DICHAS ENTIDADES APRUEBEN Y EN LAS QUE SE REGULARÁN LOS
PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIÓN QUE GARANTICEN LA EFECTIVIDAD DE LOS PRINCIPIOS DE PUBLICIDAD,
CONCURRENCIA, TRANSPARENCIA, CONFIDENCIALIDAD, IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN, ASÍ COM O QUE LOS
CONTRATOS SE ADJUDIQUEN A QUINES PRESENTEN LA MEJOR OFERTA, DE CONFORMIDAD CON LO DISPUESTO EN EL
ART. 145.
6.- ESQUEMA: ENTIDADES CONTRATANTES Y CLASES Y TIPOS DE CONTRATOS.
1.- CONTRATOS DE LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO QUE TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE AAPP.
A) CELEBRAN CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: TÍPICOS, ATÍPICOS Y MIXTOS.
a) DE ACUERDO CON EL ART. 25.1.a), SON CONTRATOS TÍPICOS LOS CONTRATOS DE OBRA (ART. 13), CONCESIÓN DE
OBRAS (ART. 14), CONCESIÓN DE SERVICIOS (ART. 15), SUMINISTRO (ART. 16), SERVICIOS (ART. 17).
SE RIGEN ÍNTEGRAMENTE POR LA LCSP {TANTO LA PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN (ART.S 115 A 187), COMO LOS
EFECOTS Y EXTINCIÓN (ART.S 188 A 246), SIN PERJUICIO DE LAS DEMÁS NORMAS ESPECÍFICAS PARA CADA TIPO DE
CONTRATO PREVISTAS EN LOS ART.S 247 A 345}.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
SUPLETORIAMENTE SE RIGEN POR LAS RESTANTES NORMAS DE DCHO. ADMINISTRATIVO Y, EN SU DEFECTO, POR LAS
NORMAS DE DCHO. PRIIVADO (ART. 25.2).
ALGUNOS DE ESTOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS TÍPICOS SON TAMBIÉN CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN
ARMONIZADA (ART.S 19 A 23).
b) CONTRATOS ATÍPICOS.
SON ATÍPICOS LOS CONTRATOS DE OBJETO DISTINTO A LOS DE LOS CONTRATOS TÍPICOS QUE, NO OBSTANTE, TIENEN
NATURALEZA ADMINISTRATIVA ESPECIAL POR ESTAR VINCULADOS AL GIRO O TRÁFICO ESPECÍFICO DE LA
ADMINISTRACIÓN CONTRATANTE O POR SATISFACER DE FORMA DIRECTA O INMEDIATA UNA FINALIDAD PÚBLICA DE
LA ESPECÍFICA COMPETENCIA DE AQUELLA {ART. 25.1. b)}.
SE RIGEN, EN PRIMER TÉRMINO POR SUS NORMAS ESPECÍFICAS (ART. 25.2 IN FINE) Y, EN SU DEFECTO, POR LAS
APLICABLES A LOS CONTRATOS TÍPICOS, EN LOS TÉRMINOS SEÑALADOS.
c) CONTRATOS MIXTOS.
SE CALIFICAN COMO MIXTOS LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS QUE CONTIENEN PRESTACIONES CORRESPONDIENTES
A OTROS U OTROS DE DISTINTA CLASE, SI BIEN, PARA LA DETERMINACIÓN DE LAS NORMAS QUE DEBAN OBSERVARSE
EN SU ADJUDICACIÓN, SE ESTARÁ, COMO REGLA GENERAL QUE ESTÁ ACOMPAÑADA DE ALGUNAS PARTICULARIDADES
EN FUNCIÓN DE LOS DISTINTOS SUPUESTOS QUE PUEDEN DARSE, AL CARÁCTER DE LA PRESTACIÓN PRINCIPAL (ART. 18).
B) CELEBRAN CONTRATOS PRIVADOS.
SON CONTRATOS PRIVADOS LOS QUE NO TIENEN CARÁCTER ADMINISTRATIVO EN ATENCIÓN A SU OBJETIVO (ART. 26.1.a)
Y 25.1.1º Y 2º).
EN CUANTO A LA PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN, DEBEN AJUSTARSE A LAS REGLAS DE LOS ART.S 115 A 187.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EN CUANTO A SUS EFECTOS, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN, SE RIGEN POR EL DCHO. PRIVADO (ART. 26.2 IN FINE).
2.- CONTRATOS DE LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO QUE TIENEN LA CONDICIÓN DE PODERES ADJUDICADORES Y
NO SON ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.
A) CELEBRAN CONTRATOS PRIVADOS SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA.
SON CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA LOS DEFINIDOS EN LOS ART.S 19 A 23..
LA ADJUDICACIÓN DE TALES CONTRATOS SE AJUSTARÁ A LO DISPUESTO EN EL ART. 317, QUE REMITE A LAS NORMAS
REGULADORAS DE LA ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (ART.S 115 A 187).
EN CUANTO A SUS EFECTOS Y EXTINCIÓN SE RIGEN POR EL DCHO. PRIVADO, SI BIEN SE LES APLICAN ALGUNAS
PREVISIONES DE LA LCSP RELATIVAS A LOS EFECTOS Y EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (EN
CONCRETO, Y SIN PERJUICIO DE ALGUNAS OTRAS REGLAS PARTICULARES PARA DETERMINADOS SUPUESTOS, SE
APLICARÁ LO DISPUESTO EN LOS ART.S 201 SOBRE OBLIGACIONES EN MATERIA MEDIOAMBIENTAL, SOCIAL O LABORAL;
202 SOBRE CONDICIONES ESPÈCIALES DE EJECUCIÓN; 203 A 205 SOBRE SUPUESTOS DE MODIFICACIÓN DEL CONTRATO;
214 A 217 SOBRE CESIÓN Y SUBCONTRATACIÓN; 218 A 228 SOBRE RACIONALIZACIÓN TÉCNICA DE LA CONTRATACIÓN, Y
198.4, 210.4 Y 243.1, SOBRE CONDICIONES DE PAGO) (ART. 319).
B) CELEBRAN CONTRATOS PRIVADOS NO SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA.
EN CUANTO A LA ADJUDICACIÓN, DEBEN AJUSTARSE A LAS REGLAS DEL ART. 318.
EN CUANTO A SUS EFECTOS Y EXTINCIÓN, SE APLICA EL MISMO RÉGIMEN PREVISTO PARA LOS CONTRATOS SUJETOS A
REGULACIÓN ARMIONIZADA (POR TANTO, SE RIGEN POR EL DCHO. PRIVADO, SI BIEN CON LAS EXCEPCIONES YA
SEÑALADAS: ART. 319).
3.- CONTRATOS DEL RESTO DE ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
A) ÚNICAMENTE CELEBRAN CONTRATOS PRIVADOS (NO SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA).
EN CUANTO A LA ADJUDICACIÓN, DEBEN AJUSTARSE A LAS REGLAS DEL ART. 321.
EN CUANTO A SUS EFECTOS, MODIFICAIÓN Y EXTINCIÓN, SE RIGEN POR EL DCHO. PRIVADO (ART. 322).
IV.- ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS: PARTES CONTRATANTES, OBJETO, CUANTÍA Y
PRECIO DE LOS CONTRATOS, PLAZO DE DURACIÓN Y GARANTÍAS EXIGIBLES.
1.- LAS PARTES CONTRATANTES.
A) LA ENTIDAD CONTRATANTE: ÓRGANO DE CONTRATACIÓN, RESPONSABLE DEL CONTRATO Y DIRECTOR
FACULTATIVO.
LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO ACTUAN EN MATERIA DE CONTRATACIÓN A TRAVÉS DEL CORRESPONDIENTE
ÓRGANO DE CONTRATACIÓN (ART. 61 LCSP). EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN TIENE ATRIBUIDA LA COMPETENCIA PARA
APROBAR LOS PLIEGOS DE CONDICIONES DEL CONTRATO Y PARA PODER PROCEDER A LA CONVOCATORIA DE
LICITACIÓN. TAMBIÉN PARA ADJUDICAR EL CONTRATO Y PARA ADOPTAR LAS DECISIONES QUE PROCEDAN EN LA FASE
DE EJECUCIÓN DEL CONTRATO.
ASMISMO, LOS ÓRGANOS DE CONTRATACIÓN HAN DE DIFUNDIR A TRAVÉS DE INTERNET SU PERFIL DE CONTRATANTE
QUE DEBERÁ CONTENER LA INFORMACIÓN SUFICIENTE PARA RELACIONARSE CON EL MISMO Y SOBRE TODOS LOS
PORMENORES DE SU ACTIVIDAD CONTRACTUAL, DEBIENDO QUEDAR JUSTIFICADA, EN TODO CASO, LA DECISIÓN DE
EXCLUIR DETERMINADOS DATOS RELATIVOS A LA CELEBRACIÓN DEL CORRESPONDIENTE CONTRATO EN LOS SUPUESTO
EN QUE LO PERMITE EL ART. 154.7 LCSP.
COMO ÓRGANOS DE ASISTENCIA DE LOS ÓRGANOS DE CONTRATACIÓN SE PREVÉN LAS LLAMADAS MESAS DE
CONTRATACIÓN (ART. 326 LCSP).
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LA LCSP (ART. 62) HA PREVISTO, ADEMÁS, LAS FIGURAS DE RESPONSABLE DEL CONTRATO, QUE ES LA PERSONA FÍSICA O
JURÍDICA ENCARGADA DE SUPERVISAR LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO Y DE ADOPTAR LAS DECISIONES Y DICTAR LAS
INSTRUCCIONES PRECISAS PARA QUE SE LLEVEN A CABO CORRECTAMENTE LAS PRESTACIONES CONTRACTUALES, Y ,
ASIMISMO, EL DIRECTOR FACULTATIVO, QUE ASUME LAS FACULTADES DE RESPONSABLE EN LOS CONTRATOS DE
OBRAS, DE CONFORMIDAD A LO DISPUESTO EN LOS ART.S. 237 A 246 LCSP.
B) LOS CONTRATISTAS: REQUISITOS PARA CONTRATAR:
PARA PODER CONTRATAR CON LAS ENTIDADE S DEL SECTOR PÚBLICO ES PRECISO QUE EL CONTRATISTA REÚNA UNA
SERIE DE REQUISITOS.
ART 65 LCSP: SE CONCRETAN EN LA NECESIDAD DE QUE LAS PERSONAS NATURALES O JURÍDICAS, ESPAÑOLAS O
EXTRANJERAS TENGAN PLENA CAPACIDAD DE OBRAR, ACREDITEN SU SOLVENCIA ECONÓMICA, FINANCIERA Y TÉCNICA
O PROFESIONAL, Y NO ESTÉN INCURSAS EN UNA PROHIBICIÓN DE CONTRATAR.
LA IMPORTANCIA DE QUE SE CUMPLAN ESTOS REQUISITOS RESULTA INCUESTIONABLE, YA QUE, EN OTRO CASO, EL
CONTRATO SERÁ NULO DE PLENO DERECHO {ART. 39.2.a) LCSP].
LA CAPACIDAD DE OBRAR DE LAS PERSONAS JURÍDICAS ESPAÑOLAS, SE ACREDTIA MEDIANTE ESCRITURA DE
CONSTITUCIÓN O MODIFICACIÓN INSCRITA EN EL REGISTRO MERCANTIL.
POR LO QUE SE REFIERE A LA SOLVENCIA ECONÓMICA, FINANCIERA Y TÉCNICA, EL ART. 74.2 LCSP DISPONE QUE LOS
REQUISITOS MÍNIMOS SE INDICARÁN EN EL ANUNCIO DE LICITACIÓN Y SE ESPECIFICARÁN EN EL PLIEGO DEL
CONTRATO, DEBIENDO ESTAR VINCULADOS A SU OBJETO Y SER PROPORCIONALES AL MISMO.
DE TODAS FORMAS, PARA CELEBRAR CONTRATOS DE OBRAS CUYO VALOR ESTIMADO SEA IGUAL O SUPERIOR A 500.000€
SERÁ REQUISITO INDISPENSABLE QUE EL CONTRATISTA ESTÉ PREVIAMENTE CLASIFICADO (ARTS. 77 LCSP). UNA
CLASIFICACIÓN QUE ASEGURA LA APTITUD O CAPACIDAD TÉCNICA NECESARIA DE CADA CONTRATISTA O EMPRESA
PARA HACER FRENTE A LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO Y QUE ES OTORGADA POR LA ADMINISTRACIÓN A LA VISTA DE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LA DOCUMENTACIÓN REQUERIDA, EXISTIENDO DIVERSOS TIPOS DE CLASIFICACIONES QUE HABILITAN PARA LA
CELEBRACIÓN DE UNOS U OTROS CONTRATOS.
POR OTRA PARTE, ES PRECISO QUE EL CONTRATISTA NO ESTÉ INCURSO EN ALGUNOS DE LOS SUPUESTOS QUE IMPIDEN
CONTRATAR. EL ART. 71 LCSP ENUMERA DIVERSAS CAUSAS DE PROHIBICIÓN.
VARIADAS CAUSAS DETERMINANTES DE LA PROHIBICIÓN DE CONTRATAR QUE TIENEN POR FINALIDAD EVITAR QUE LA
ADMINISTRACIÓN TERMINE CONTRATANDO CON SUJETOS QUE POR SU TRAYECTORIA PREVIA CABE PRESUMIR QUE NO
SON LOS MÁS IDÓNEOS PARA HACERLO.
2- OBJETO, CUANTÍA Y PRECIO, Y PLAZO DE DURACIÓN DE LOS CONTRATOS.
TODO CONTRATO HA DE TENER UN OBJETO DETERMINADO (ART. 99.1 LCSP), CORRESPONDIENDO SU FIJACIÓN A LA
ENTIDAD CONTRATANTE EN FUNCIÓN DE LA MODALIDAD CONTRACTUAL DE QUE SE TRATE.
ADEMÁS, TODO CONTRATO HA DE TENER PRESUPUESTADA SU CUANTÍA (QUE NO ES SI NO UNA ESTIMACIÓN DEL PRECIO
DEL FUTURO CONTRATO CON ARREGLO A LAS CARACTERÍSTICAS DEL PROYECTO Y DE LOS PLIEGOS DE CONDICIONES Y
SIN INCLUSIÓN DEL IVA) EN EL MOMENTO EN QUE SE CONVOCA A LA LICITACIÓN, LO QUE RESULTA FUNDAMENTAL
PARA DETERMINAR EL TIPO DE CONTRATO Y EL PROCEDIMIENTO APLICABLE A SU LICITACIÓN.
DE AHÍ QUE, SIN PERJUICIO DE QUE EL OBJETO DEL CONTRATO ADMITA FRACCIONAMIENTO, EXPRESAMENTE QUEDE
PROHIBIDO DICHO FRACCIONAMIENTO CUANDO, COMO CONSECUENCIA DE LA DISMINUCIÓN DE LA CUANTÍA DEL
CONTRATO, SU FINALIDAD SEA LA DE ELUDIR LOS REQUISITOS DE PUBLICIDAD O LOS RELATIVOS AL PROCEDIMIENTO
DE ADJUDICACION EXIGIBLES AL CASO.
EL PRECIO SE FIJA EN EL ACTO DE ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO (POR TANTO, NO SE DEBE CONFUNDIR CON EL VALOR
ESTIMADO DEL CONTRATO, CUYA DETERMINACIÓN SE HARÁ CON ARREGLO A LOS CRITERIO ESTABLECIDOS POR EL
ART. 101 LCSP) Y DEBE SER, COMO REGLA GENERAL, UN PRECIO CIERTO FIJADO EN €, AUNQUE ESTA REGLA DEBE
ADAPTARSE NECESARIAMENTE A LOS CONTRATOS EN LOS QUE LA ENTIDAD CONTRATANTE NO ABONA PRECIO ALGUNO
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
AL CONTRATISTA POR CONSISTIR SU RETRIBUCIÓN EN EL DERECHO A EXPLOTAR LA OBRA O EL SERVICIO DURANTE UN
PLAZO DE TIEMPO DETERMINADO (CONTRATOS DE CONCESIÓN DE OBRA Y DE CONCESIÓN DE SERVICIOS). ASIMISMO,
PUEDE FIJARSE A TANTO ALZADO O POR PRECIO UNITARIOS REFERIDOS A LOS DISTINTOS COMPONENTES DE LA
PRESTACIÓN O A LAS UNIDADES DE LA MISMA QUE ENTREGUEN O EJECUTEN (ART. 101.4 LCSP), LO QUE SUELE SER
HABITUAL EN EL CONTRATO DE OBRAS Y EN ALGUNAS MODALIDADES DEL CONTRATO DE SUMINISTRO. Y, ADEMÁS,
DEBE ABONARSE A MEDIDA QUE EL CONTRATO SE EJECUTA, QUEDANDO PROHIBIDO, POR TANTO, COMO REGLA
GENERAL QUE ADMITE ALGUNA EXCEPCIÓN, EL PAGO APLAZADO (ART. 102.8 LCSP).
EL PRECIO DEL CONTRATO PUEDE SER OBJETO DE REVISIÓN.
EN CUANTO A LA DURACIÓN DE LOS CONTRATOS DEBE TENERSE EN CUENTA QUE EL PLAZO SE HA DE ESTABLECER
ATENDIENDO COMO REGLAS GENERALES, A LA NATURALEZA DE LAS PRESTACIONES, A LAS CARACTERÍSTICAS DE SU
FINANCIACIÓN Y A LA NECESIDAD DE SOMETER PERIODICAMENTE A CONCURRENCIA LA REALIZACIÓN DE DICHAS
PRESTACIONES (ART. 29.1 LCSP). EN TODO CASO, LA LEY DISPONE DIRECTAMENTE LOS PLAZOS MÁXIMOS DE DURACIÓN
DE ALGUNOS CONTRATOS.
EN CONCRETO, LOS CONTRATOS DE SUMINISTROS Y DE SERVICIOS DE PRESTACIÓN SUCESIVA TENDRÁN UN PLAZO
MÁXIMO DE DURACIÓN DE CINCO AÑOS, INCLUIDAS LAS POSIBLES PRÓRROGAS AUNQUE, EXCEPCIONALMENTE, SE
PUEDE EXTABLECER UN PERIODO SUPERIOR SI EL PERIODO DE RECUPERACIÓN DE LAS INVERSIONES DIRECTAMENTE
RELACIONADAS CON EL CONTRATO DE SERVICIOS LO EXIGIEREN, CUANDO SEA NECEARIO PARA LA CONTINUIDAD DE
LOS TRATAMIENTOS EN EL CONTRATO DE SERVICIOS RELATIVOS A LAS PERSONAS (ART. 29.4 LCSP).
TAMPOCO PODRÁN EXCEDER DE CINCO AÑOS, INCLUYENDO LAS PRÓRROGAS, LOS PLAZOS DE DURACIÓN DE LOS
CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO DE BIENES MUEBLES (ART. 29.5 LCSP); Y, ASIMISMO, PARA LOS CONTRATOS DE
CONCESIÓN DE OBRAS O DE CONCESIÓN DE SERVICIOS, AUNQUE EL PLAZO DE DURACIÓN SUPERIOR A CINCO AÑOS
TAMBIÉN SE CONTEMPLA COMO UNA EXCEPCIÓN, YA QUE NO PODRÁ EXCEDER DEL TIEMPO QUE SE CALCULE
RAZONABLE PARA LA RECUPERACIÓN DE LAS INVERSIONES, EN TODO CASO LA EXCEPCIÓN NO PERMITE QUE,
INCLUYENDO POSIBLES PRÓRROGAS, EL PLAZO EXCEDA DE CUARENTA AÑOS EN LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
OBRAS Y EN LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS QUE COMPRENDAN LA EJECUCIÓN DE OBRAS Y LA
EXPLOTACIÓN DEL SERVICIO, Y DE 25 AÑOS EN LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE SERVICIOS, A NO SER QUE TENGA
POR UN OBJETO LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS SANITARIOS, EN CUYO CASO SE REDUCE A 10 AÑOS.
POR ÚLTIMO, LOS CONTRATOS MENORES (ES DECIR, LOS CONTRATOS DE VALOR ESTIMADO A 40.00€ SI SE TRATA DE
CONTRATOS DE OBRAS, Y DE 15.000€ SI SON DE SUMINISTROS O SERVICIOS, SEGÚN DISPONES EL ARTÍCULO 118.1 LCSP)
NO PODRÁN TENER UNA DURACIÓN SUPERIOR A 1 AÑO, NI TAMPOCO PODRÁN SER OBJETO DE PRÓRROGA (ART. 29.8
LCSP).
3.- GARANTÍAS EXIGIBLES: CLASES Y FORMAS.
UNA DE LAS CARACTERÍSTICAS TRADICIONALES DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA ES LA DE EXIGIR AL CONTRATISTA LA
PRESTACIÓN DE GARANTÍAS (FIANZAS EN LA TERMINOLOGÍA DE LA LEGISLACIÓN ANTERIOR), CON LO QUE SE TRATA
DE ASEGURAR LA PERFECCIÓN DEL CONTRATO Y SU CORRECTA EJECUCIÓN POSTERIOR.
EL SISTEMA DE GARANTÍAS APARECE, PUES, COMO UNA PIEZA CLAVE EN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA, LO QUE SE
REFLEJA CON UNA ABSOLUTA CLARIDAD EN LOS ARTS. 106 A 114 LCSP, QUE, EN LÍNEA DE CONTINUIDAD CON LA
NORMATIVA PRECEDENTE, REGULAN LAS DOS CONOCIDAS CLASES DE GARANTÍAS DENOMINADAS PROVISIONALES Y
DEFINITIVAS.
LA GARANTÍA PROVISIONAL, QUE NO ES NECESARIA EN TODOS LOS CASOS, PRETENDE ASEGURAR LA SERIEDAD DE LAS
OFERTAS Y EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN DEL ADJUDICATARIO DE FORMALIZAR EL CONTRATO (ART. 106 LCSP).
CUANDO LOS PLIEGOS EXIJAN LA GARANTÍA PROVISIONAL, TODOS LOS LICITADORES DEBERÁN PRESTARLA,
PROCEDIÉNDOSE A SU DEVOLUCIÓN UNA VEZ HAYA SIDO ADJUDICADO EL CONTRATO. NO OBSTANTE, LA PRESTADA
POR QUIEN RESULTE ADJUDICATARIO SE MANTENDRÁ COMO LA GARANTÍA DE QUE CONCURRIRÁ A LA
FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO. Y EL IMPORTE DE LA GARANTIA PROVISIONAL SERÁ EL QUE SE FIJE EN LOS PLIEGOS,
NO PUDIENDO EXCEDER DEL 3% DEL PRESUSPUESTO (ART. 106.2 Y 4 LCSP).
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EN CUANTO A LA GARANTÍA DEFINTIVA, SU FUNCIÓN, EN LO SUSTANCIAL, ES CUBRIR LAS PENALIDADES IMPUESTAS AL
CONTRATISTA Y RESARCIR A LA AMNINISTRACIÓN POR LOS DAÑOS CAUSADOS EN LA EJECUCIÓN Y POR DEMORA (ART.
110 LCSP). ASMISMO, LA GARANTÍA DEFINITIVA SERÁ INCAUTADA CUANDO EL CONTRATO SE RESUELVA POR
INCUMPLIMIENTO CULPABLE DEL CONTRATISTA, SIN PERJUICIO DE QUE, ADEMÁS, DEBE INDEMNIZAR A LA
ADMINISTRACIÓN POR LOS DAÑOS Y PERJUICIOS OCASIONADOS EN LOS QUE EXCEDAN DEL IMPORTE DE LA GARANTÍA
INCAUTADA (ART. 213.3 LCSP).
LA GARANTÍA LO SERÁ POR EL 5% DEL IMPORTE DE LA ADJUDICACIÓN, EXCLUIDO DEL IVA, AUNQUE PUEDE LLEGAR
HASTA EL 10% SI ASÍ SE DISPÒNE EN EL PLIEGO DE CLAÚSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES (ART. 107 LCSP). Y LA
MISMA SERÁ DEVUELTA POR LA ADMINISTRACIÓN CONTRATANTE UNA VEZ QUEDE APROBADA LA LIQUIDACIÓN DEL
CONTRATO Y TRANSCURRIDO EL PERIODO DE GARANTÍA O, EN SU CASO, CUANDO HAYA TRANSCURRIDO UN AÑO DESDE
LA TERMNACIÓN DEL CONTRATO Y VENCIDO EL PLAZO DE GARANTÍA, SIN QUE LA RECEPCIÓN FORMAL Y LA
LIQUIDACIÓ HAYAN TENIDO LUGAR POR CAUSAS NO IMPUTABLES AL CONTRATISTA (ART. 111 LCSP).
TANTO LA GARANTÍA PROVISIONAL COMO LA DEFINITIVA PUEDEN CONSTITUIRSE DE DIVERSAS FORMAS, SEA
MEDIANTE DEPÓSITO O VALORES DE DEUDA PÚBLICA, AVAL, O SEGURA DE CAUCIÓN, REGULÁNDOSE LAS MISMAS EN
LOS ARTÍCULOS 106.3, 108 Y 109 LCSP.
LA REGULACIÓN EXPUESTA QUEDA REFERIDA A LOS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS ENTIDADES QUE TIENEN LA
CONSIDERACIÓN DE AAPP.
EN LOS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS ENTIDADES QUE NO TENGAN ESA CONSIDERACIÓN, PODRÁ EXIGIRSE LA
PRESTACIÓN DE UNA GARANTÍA A LOS LICITADORES Y, ASIMISMO, AL ADJUDICATARIO, CORRESPONDIENDO AL
ÓRGANO DE CONTRATACIÓN FIJAR EL IMPORTE DE LA MISMA Y EL RÉGIMEN DE SU DEVOLUCIÓN O CANCELACIÓN.
LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO ESTÁ PRECEDIDA, EN EFECTO, DE UN CONJUNTO DE ACTUACIONES PREVIAS QUE
QUEDAN AGRUPADAS EN DOS FASES CLARAMENTE DIFERENCIADAS. LA PRIMERA SE DENOMINA PREPARACIÓN DEL
CONTRATO, Y LA SEGUNDA SELECCIÓN DEL CONTRATISTA, QUE CONCLUYE CON LA ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
V.- EL PROCEDIIMIENTO DE CONTRATACIÓN: PREPARACIÓN, SELECCIÓN DEL CONTRATISTA Y ADJUDICACIÓN.
LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO ESTÁ PRECEDIDA, EN EFECTO, DE UN CONJUNTO DE ACTUACIONES PREVIAS QUE
QUEDAN AGRUPADAS EN DOS FASES CLARAMENTE DIFERENCIADAS.
LA PRIMERA SE DENOMINA PREPARACIÓN DEL CONTRATO Y LA SEGUNDA SELECCIÓN DEL CONTRATISTA, QUE
CONCLUYE CON LA ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO.
1.- PREPARACIÓN DE LOS CONTRATOS: EL EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN Y, EN ESPECIAL, LOS PLIEGOS DE
CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS Y DE PRESCRIPCIONES TÉCNICAS.
EL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN ARRANCA CON EL EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN.
EL EXPEDIENTE DE CONTRATACION SE INICIA POR EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN Y EN EL MISMO HABRÁ DE QUEDAR
CONSTANCIA DEBIDAMENTE JUSTIFICADA, ENTRE OTROS EXTREMOS, DA LA NECESIDAD E IDONEIDAD DEL CONTRATO
QUE SE QUIERE CELEBRAR (TAL COMO EXIGE EL ART. 28 LCSP), LA EXISTENCIA DE CONSIGNACIÓN PRESUPUESTARIA
QUE PERMITA ASUMIR SU COSTE, LA FISCALIZACIÓN PREVIA DE LA INTERVENCIÓN (ÓRGANO DE CONTROL QUE
FICALIZA EL GASTO), LOS PLIEGOS DE CLÁUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES Y DE PRESCRIPCIONES TÉCNICAS,
EL PROCEDIMIENTO DE LICITACIÓN, LA CLASIFICACIÓN EXIGIDA A LOS PARTICIPANTES, LOS CRITERIOS QUE SE
UTILIZARÁN PARA LA ADJUDICACIÓN Y EL VALOR ESTIMADO DEL CONTRATO (ART. 116 LCSP).
COMPLETADO EL EXPEDIENTE CON EL CONTENDO SEÑALADO, EL MISMO SE APROBARÁ POR RESOLUCIÓN DEL ÓRGANO
DE CONTRATACIÓN. DICHA RESOLUCIÓN CONLLEVA LA APROBACIÓN DEL GASTO Y SUPONE, ADEMÁS, LA APERTURA DE
LA SEGUNDA FASE O PROCEDIMIENTO PARA LA SELECCIÓN DEL CONTRATISTA Y LA ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO
(ART. 117 LCSP).
EN LOS PLIEGOS QUEDAN CONCRETADOS TODOS LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO (OBJETO, DURACIÓN, CUANTÍA,
CONDICIONES, ETC.) Y A LOS MISMOS DEBEN AJUSTARSE LAS OFERTAS DE LOS LICITADORES Y EL PROPIO DOCUMENTO
DE FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO. FÁCILMENTE SE EXPLICA, PUES, QUE, DADA LA UNILATERALIDAD CON LA QUE SE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ESTABLECEN LAS CONDICIONES CON ARREGLO A LAS CUALES PODRÁ FORMALIZARSE EL CONTRATO, ÉSTE TERMINE
SIENDO UN CONTRATO DE ADHESIÓN (LO QUE NO ES ÓBICE PARA QUE SEA UN VERDADERO CONTRATO, AL IGUAL QUE
SUCEDE EN LOS CONTRATOS CIVILES O MERCANTIL DE ADHESIÓN).
LOS PLIEGOS HAN DE SOMETERSE A LAS PREVISIONES DE LA LEY Y DEMÁS NORMAS DE DESARROLLO Y CARECEN DE
SUSTANCIA NORMATIVA, DE MANERA QUE SU FUERZA VINCULANTE DERIVA DEL HECHO DE SU ACEPTACIÓN POR LAS
PARTES CONTRATANTES Y DE SU INTEGRACIÓN O INCLUSIÓN EN EL CONTRATO MISMO.
LOS PLIEGOS, EN EFECTO, SON DOCUMENTOS QUE ESTABLECEN LOS PACTOS Y CONDICIONES DEFINIDORES DE LOS
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES DEL CONTRATO (ART. 122.2 LCSP), CONSTITUYENDO EL MARCO EN EL QUE
SE DESARROLLARÁ EL VÍNCULO JURÍDICO QUE SE FORMALIZA POR LA PRESENTACIÓN DE LA PROPOSICIÓN AJUSTADA A
LOS MISMOS Y LA CONSECUENTE ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO.
2.- LA SELECCIÓN DEL CONTRATISTA: PROCEDIMIENTOS Y CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS.
LA LCSP REGULA DETALLADAMENTE LOS PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN DEL CONTRATISTA. ESTA REGULACIÓN,
COMO YA HEMOS DICHO, TAMBIÉN SE APLICA A LOS CONTRATOS DE LOS PODERES ADJUDICADORES QUE NO SEAN
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, AUNQUE CON DISTINTA GRADUACIÓN, SEGÚN ESTÉN O NO SUJETOS A REGULACIÓN
ARMONIZADA, Y, ASIMISMO, AUNQUE SOLO A NIVEL DE PRINCIPÌOS, A LOS CONTRATOS DE LAS DEMÁS ENTIDADES DEL
SECTOR PÚBLICO.
A) CLASES Y CARACTERÍSTICAS DE LOS PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIÓN.
LA SELECCIÓN DEL CONTRATISTA DEBE AJUSTARSE A UN CONCRETO PROCEDIMIENTO. LA LCSP PREVÉ LOS DIVERSOS
PROCEDIMIENTOS QUE PODRÁN UTILIZARSE EN FUNCIÓN DE LA NATURALEZAY OBJETO DE CONTRATO, SI BIEN
CORRESPONDE A LOS PLIEGOS DE CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES DETERMINAR EL CONCRETO
PROCEDIMIENTO QUE SE SEGUIRÁ PARA LA ADJUDICACIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EN TODO CASO, CUALESQUIERA DE LOS PROCEDIMIENTOS HA DE PERMITIR LA OBSERVANCIA DE LOS PRINCIPIOS DE
IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN Y DE LIBRE COMPETENCIA ENTRE LOS LICITADORES.
EN CONSECUENCIA, EN TODOS LOS PROCEDIMIENTOS RESULTA ESENCIAL LA LICITACIÓN O PUJA EN VIRTUD DE LA
CUAL LOS INTERESADOS EN CONTRATAR PUEDEN FORMULAR SUS PROPUESTAS DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN
LOS PLIEGOS.
COMO REGLA GENERAL, LOS PROCEDIMIENTOS QUE SE APLICARÁN SON EL PROCEDIMIENTO ABIERTO Y EL
PROCEDIMIENTO RESTRINGIDO. SON PROCEDIMIENTOS QUE SE UTILIZARÁN ORDINARIAMENTE, SIN PERJUICIO DE QUE,
EN DETERMINADOS CASOS, SE PUEDAN DESARROLLAR MEDIANTE LA UTILIZACIÓN DE MEDIOS ELECTRÓNICOS, DANDO
ASÍ LUGAR A LO QUE SE DENOMINA SUBASTA ELECTRÓNICA.
ADEMÁS DE ESTOS PROCEDIMENTOS ORDINARIOS, EN DETERMINADOS SUPUESTOS, TAMBIÉN PODRÁN UTILIZARSE EL
PROCEDIMIENTO NEGOCIADO, “EL DIÁLOGO COMPETITIVO” O EL PROCEDIMIENTO DE ASOCIACIÓN PARA LA
INNOVACIÓN.
POR ÚLTIMO, LOS CONTRATOS MENORES (LOS DE VALOR INFERIOR A 40.000€ SI SON DE OBRAS, Y A 15.000€ EN TODOS
LOS DEMÁS) PUEDEN SER ADJUDICADOS A CUALQUIER EMPRESARIO CON CAPACIDAD DE OBRAR SIN MÁS
PROCEDIMIENTO QUE LA APROBACIÓN DEL GASTO Y LA INCORPARACION AL EXPEDIENTE DE LA FACTURA Y, ADEMÁS,
EN EL CONTRATO DE OBRAS, EL CORRESPONDIENTE PROYECTO (ART. 131 LCSP).
a) EL PROCEDIMIENTO ABIERTO (ART.S 156 A 159 LCSP) POSIBILITA QUE CUALQUIER INTERESADO EN LA ADJUDICACIÓN
DEL CONTRATO PUEDA PARTICIPAR EN LA LICITACIÓN O PUJA, PRESENTANDO SU PROPOSICIÓN Y OFERTA. LOS
LICITADORES PRESENTAN SUS OFERTAS EN DOS SOBRES O ARCHIVOS ELECTRÓNICOS: EL PRIMERO CONTENDRÁ LOS
DOCUMENTOS ACREDITATIVOS DE QUE REÚNEN LAS CONDICIONES EXIGIDAS PARA CONTRATAR, Y EL SEGUNDO LAS
PROPOSICIONES CONCRETAS U OFERTA SOBRE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO.
LAS PROPOSICIONES SON SECRETAS, DE MANERA QUE HASTA LA APERTURA DE LOS SOBRES EN EL ACTO DE LICITACIÓN
PÚBLICA NO SE PUEDEN CONOCER LAS OFERTAS DE UNOS Y OTROS LICITADORES HAN FORMULADO. EN EL ACTO
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
PÚBLICO DE APERTURA DE LOS SOBRES, EL ÓRGANO EVALUADOR (NORMALMENTE, LA MESA DE CONTRATACIÓN)
EXAMINARÁ EN PRIMER LUGAR LOS DOCUMENTOS ACREDITATIVOS DE LAS CONDICIONES DE LOS LICITADORES Y, SI
SON CONFORMES, PROCEDERÁ A EVALUAR LAS OFERTAS CONFORME A LOS CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
CONCRETADOS EN EL BAREMO PREVISTO POR EL PLIEGO DE CLAÚSULAS ADMINISTRATIVAS. LA OFERTA QUE OBTENGA
MAYOR PUNTUACIÓN SERÁ PROPUESTA AL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN PARA LA ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO.
b) EL PROCEDIMIENTO RESTRINGIDO (ART.S 160 A 165 LCSP) RESPONDE A LAS MISMAS CARACTERÍSTICAS QUE EL
PROCEDMIENTO ABIERTO, AUNQUE CON UNA DIFERENCIA ESENCIAL. EN ESTE CASO, SÓLO PUEDEN PRESENTAR
PROPOSICIONES U OFERTAS QUIENES PREVIAMENTE HAYAN SIDO SELECCIONADOS POR LA ENTIDAD CONTRATANTE.
PARA ELLO, EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN DEBE ANUNCIAR Y ESTABLECER PREVIAMENTE LOS CRITERIOS OBJETIVOS
DE SOLVENCIA DE LOS LICITADORES Y EL NÚMERO MÍNIMO (NUNCA INFERIOR A CINCO) Y, EN SU CASO, MÁXIMO DE
INTERESADOS QUE PODRÁN CONCURRIR A LA LICITACIÓN.
SE TRATA, POR TANTO, DE UN PROCEDIMIENTO ESPECIALMENTE ADECUADO CUANDO EL OBJETO DEL CONTRATO SEAN
SERVICIOS DE ESPECIAL COMPLEJIDAD (SERVICIOS DE CONSULTORIA, INGENIERÍA O DE ARQUITECTURA). EN TODO
CASO, REALIZADA LA SELECCIÓN DE LOS LICITADORES DE ACUERDO CON LOS CRITERIOS DE SOLVENCIA PREVISTOS
POR EL PLIEGO, SE SEGUIRÁN LOS MISMOS TRÁMITES QUE EN EL PROCEDIMIENTO ABIERTO.
c) EL PROCEDIMIENTO NEGOCIADO (ART.S 166 A 171 LCSP) ES, EN REALIDAD, LA DENOMINACIÓN QUE RECIBE EL
TRADICIONAL SUPUESTO DE ADJUDICACIÓN DIRECTA DEL CONTRATO. LA ADJUDICACIÓN DEL CONTATO RECAE, POR
TANTO, EN EL LICITADOR JUSTIFICADAMENTE ELEGIDO POR EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN TRAS NEGOCIAR CON UNO
O VARIOS CANDIDATOS LAS CONDICIONES DEL MISMO (ART. 166 LCSP).
SE TRATA DE UN PROCEDIMIENTO QUE SOLO PUEDE UTILIZARSE EN DETERMINADOS CASOS, CONCRETAMENTE EN LOS
ENUMERADOS EN LOS ARTÍCULOS 167 Y 168 LCSP, SI BIEN, EN FUNCIÓN DE QUE CONCURRAN UNAS U OTRAS
CIRCUNSTANCIAS, EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN DEBERÁ PUBLICAR O NO UN ANUNCIO DE LICITACIÓN. LAS DEL 167
CON ANUNCIO Y LAS DEL 168 SIN ANUNCIO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EL PROCEDIMIENTO NEGOCIADO REQUIERE QUE SEAN TRES COMO MÍNIMO EL NÚMERO DE CANDIDATOS INVITADOS A
NEGOCIAR, DEBIENDO QUEDAR CONSTANCIA EN EL EXPEDIENTE DE LAS INVITACIONES CURSADAS, DE LAS OFERTAS
RECIBIDAS, DE LAS RAZONES PARA ACEPTARLAS O RECHAZARLAS Y DE LAS VENTAJAS OBTENIDAS EN LA
NEGOCIACIÓN.
Y UNA VEZ CONCLUIDA LA NEGOCIACIÓN CON LOS LICITADORES, DE LA QUE TODOS ELLOS DEBEN SER INFORMADOS,
SE LES DA UN PLAZO COMÚN PARA QUE PRESENTEN SUS OFERTAS DEFINITIVAS. TRAS LA VALORACIÓN DE LAS MISMAS
POR LA MESA DE CONTRATACIÓN DE ACUERDON CON LOS CRITERIOS PREVISTOS EN EL PLIEGO DE CLAUSULAS
ADMINISTRATIVAS PARTICULARES, SE ELEVARÁ AL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN LA CORRESPONDIENTE PROPUESTA DE
ADJUDICACIÓN.
d) EL PROCEDIMIENTO DE DIALOGO COMPETITIVO.
e) EL PROCEDIMIENTO DE ASOCIACIÓN PARA LA INNOVACIÓN (NOVEDAD LCSP).
f) CONTRATOS DE PROYECTOS (EN EL ÁMBITO DE LA ARQUITECTURA, EL URBANISMO, LA INGENIERÍA, EL
PROCESAMIENTO DE DATOS, ETC.), LOS ACUERDO MARCO Y SISTEMAS DINÁMICOS DE ADQUISICIÓN.
g) ASIMISMO, LOS CONTRATOS MENORES, DADA SU CUANTÍA (INFERIOR A 40.000€ EN CONTRATO DE OBRAS Y A 15.000€
EN LOS RESTANTES CONTRATOS) PUEDEN ADJUDICARSE DIRECTAMENTE (ART. 131.3 LCSP), MIENTRAS QUE PARA LA
CONTRATACIÓN DE SERVICIOS DE PRESTACIÓN DE ASISTENCIA SANITARIA EN CASOS DE URGENCIA Y CON UN VALOR
ESTIMADO INFERIOR A 30.000€, BASTARÁ CON QUE, ADEMÁS DE JUSTIFICARSE LA URGENCIA, SE DETEMINE EL OBJETO
DE LA PRESTACIÓN, SE FIJE EL PRECIO A SATISFACER POR LA ASISTENCIA Y SE DESIGNE POR EL ÓRGANO DE
CONTRATATACIÓN LA EMPRESA A LA QUE CORRESPONDERÁ LA PRESTACIÓN (ART. 131.4 LCSP).
h) PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN POR EL TRÁMITE DE EMERGENCIA.
B) CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
NO BASTA, SIN EMBARGO, CON GARANTIZAR LA PUBLICIDAD Y LA CONCURRENCIA A TRAVÉS DE LOS PROCEDIMIENTOS
A LOS QUE NOS ACABAMOS DE REFERIR. ES PRECISO, TAMBIÉN ASEGURAR UNA SELECCIÓN OBJETIVA DEL
CONTRATISTA Y PARA ELLO RESULTAN FUNDAMENTALES LSO CRITERIOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN LA
VALORACIÓN DE LAS OFERTAS.
DE LO QUE SE TRATA ES DE ADJUDICAR EL CONTRATO EN BASE A LA MEJOR RELACIÓN CALIDAD PRECIO, UTILIZANDO
PARA ELLO UNA PLURALIDAD DE CRITERIOS QUE, DE ACUERDO CON LO DISPUESTO POR EL ARTÍCULO 145 LCSP, SERÁN
ECONÓMICOS Y CUALITATIVOS, PUDIÉNDOSE INCLUIR ENTRE ÉSTOS SEGUNDO ASPECTOS MEDIOAMBIENTALES Y
SOCIALES VINCULADOS AL OBJETO DEL CONTRATO.
LOS CRITERIOS CUALITATIVOS DEBEN IR ACOMPAÑADOS DE UN CRITERIO RELACIONADO CON LOS COSTES, QUE PUEDE
SER EL PRECIO O LA RENTABILIDAD EN ATENCIÓN AL COSTE DEL CICLO DE VIDA, PARA LO CUAL EL ARTÍCULO 148 LCSP
FIJA, ASIMISMO, LOS ELEMENTOS QUE HABRÁ QUE TENER EN CUANTA Y EL CÁLCULO DE LOS MISMOS. Y, EN TODO
CASO, SE IMPONE QUE DETERMINADOS CONTRATOS DEBEN SER ADJUDICADOS UTILIZANDO NECESARIAMENTE MÁS DE
UN CRITERIO DE ADJUDICACIÓN.
LA CONCRECIÓN DE LOS CRITERIOS A TENER EN CUENTA PARA LA ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO SE REALIZA EN LOS
PLIEGOS DE CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES O EN EL DOCUMENTO DESCRIPTIVO CORRESPONDIENTE,
DEBIÉNDOSE TENER EN CUENTA QUE CABE LA POSIBILIDAD DE QUE, COMO UN CRITERIO MÁS DE ADJUDICACIÓN, SE
ESTABLEZCAN MEJORAS.
ASI PUES, LA LEY TRATA DE ESTRECHAR LOS MÁRGENES DE DECISIÓN DE LOS ÓRGANOS DE CONTRATACIÓN,
ANTICIPANDO CON UN GRADO IMPORTANTE DE DETALLE EL CONTENIDO DE LOS CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN, ASI
COMO LOS SUPUESTOS Y LAS CONDICIONES DE APLICACIÓN DE LOS MISMOS. LO QUE SE PERSIGUE, TAL COMO DICE EL
ART. 145.5b) LCSP, ES QUE TALES CRITERIOS NO CONFIERAN AL ÓRGANO DE CONTRATACION “UNA LIBERTAD DE
DECISIÓN ILIMITADA”, LO QUE SE REFLEJA, ASIMISMO, EN LAS REGLAS PREVISTAS POR EL ART. 146 LCSP EN ORDEN A LA
APLICACIÓN DE LOS MISMOS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ENTRE ESAS REGLAS, HAY QUE TENER EN CUENTA LA CONSISTENTE EN DAR PREPONDERANCIA A LOS CRITERIOS DE
ADJUDICACIÓN QUE HAGAN REFERENCIA A CARACTERÍSTICAS DEL OBJETO DEL CONTRATO QUE PUEDAN VALORARSE
MEDIANTE CIFRAS O PORCENTAJES A TRAVÉS DE LA MERA APLICACIÓN DE LAS FÓRMULAS ESTABLECIDAS EN LOS
PLIEGOS, CON LA PRECISIÓN, ADEMÁS, DE QUE SE HAN DE EVALUAR POR LA MESA DE CONTRATACIÓN TRAS HABERSE
EFECTUADO PREVIAMENTE LA DE AQUELLOS OTROS CRITERIOS CUYA CUANTIFICACIÓN DEPENDA DE UN JUICIO DE
VALOR.
TODOS ESTOS CONDICIONAMIENTOS SE COMPLEMENTAN CON LA PREVISIÓN DE QUE “NO PODRÁ DECLARARSE
DESIERTA UNA LICITACIÓN CUANDO EXISTA ALGUNA OFERTA O PROPOSICIÓN QUE SEA ADMISIBLE DE ACUERDO CON
LOS CRITERIOS QUE FIGUREN EN EL PLIEGO” (ART. 150.3, PARRAFO 3º LCSP), CON LO QUE SE TRATA DE PREVENIR EL
SUPUESTO HIPOTETICO DE QUE EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN, EN CASO DE NO RESULTAR GANADOR EL LICITADOR AL
QUE PRETENDIERA FAVORECER, PUEDA SUCUMBIR A LA TENTACIÓN DE NO ADJUDICAR EL CONTRATO.Y TAMBIÉN SE
COMPLEMENTAN CON LOS CRITERIOS QUE HAN DE OBSERVARSE EN ORDEN A LA DETERMINACIÓN DE LAS OFERTAS
ANORMALMENTE BAJAS, DETERMINANTES DE LA EXCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE LICITACIÓN.
EL ART. 149 LCSP EXIGE A TAL FIN LA INCOACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO CONDUCENTE A LA
DETERMINACIÓN DE TALES OFERTAS INCURSAS EN PRESUNCIÓN DE ANORMALIDAD (BAJO NIVEL DEL PRECIO O COSTE
DE LA OFERTA FORMULADA), SIEMPRE DE ACUERDO CON LAS CONDICIONES Y REQUISITOS QUE ESTABLECE Y LOS
PARÁMETROS OBJETIVOS QUE AL RESPECTO HAN DE PREVERSE EN LOS PLIEGOS. POR LO DEMÁS, SE REGULAN CON
DETALLE LOS CRITERIOS QUE PUEDEN ESTABLECER LOS PLIEGOS PARA DESHACER EL EMPATE QUE, TRAS LA
APLICACIÓN DE LOS CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN, PUEDAN PRODUCIRSE ENTRE DOS O MÁS OFERTAS, SIN PERJUICIO DE
QUE, EN DEFECTO DE PREVISIÓN, SE APLIQUEN DIRECTAMENTE Y SEGÚN EL ORDEN ESTABLECIDO LOS CRITERIOS
SOCIALES QUE ENUMERA EL ART. 147.2 LCSP.
3.- ADJUDICACIÓN.
LAS OFERTAS UNA VEZ EVALUADAS SE HAN DE CLASIFICAR POR ORDEN DECRECIENTE DE PUNTUACIÓN, SI BIEN,
CUANDO EL ÚNICO CRITERIO DE ADJUDICACIÓN A CONSIDERAR SEA EL PRECIO, SE ENTENDERÁ QUE LA MEJOR OFERTA
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ES LA QUE INCORPORA EL PRECIO MÁS BAJO (ART. 150.1 LCSP). Y LA CLASIFICACIÓN SE ELEVARÁ AL ÓRGANO DE
CONTRATACIÓN A FIN DE QUE, UNA VEZ ACEPTADA, SE REQUIERA AL LICITADOR QUE HAYA OBTENIDO MAYOR
PUNTUACIÓN PARA QUE EN EL PLAZO DE DIEZ DÍAS HÁBILES PRESENTE LA DOCUMENTACIÓN EXIGIDA, ACREDITE
DISPONER EFECTIVAMENTE DE LOS MEDIOS QUE SE HUBIESE COMPROMETIDO A DEDICAR O ADSCRIBIR A LA EJECUCIÓN
DEL CONTRATO Y JUSTIFIQUE HABER CONSTITUIDO LA GARANTÍA DEFINITIVA QUE SEA PROCEDENTE.
PRESENTADA LA DOCUMENTACIÓN, EL CONTRATO SE ADJUDICARÁ DENTRO DE LOS CINCO DÍAS HABILES SIGUIENTES A
SU RECEPCIÓN (ADJUDICACIÓN DEFINITIVA). LA RESOLUCIÓN DE ADJUDICACIÓN DEBE MOTIVARSE Y NOTIFICARSE A
TODOS LOS LICITADORES Y CANDIDATOS, ASI COMO PUBLICADA EN EL PERFIL DEL CONTRATANTE, PONIENDO A
DISPOSICIÓN DE TODOS LOS INTERESADOS EN EL PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN LLEVADO A CABO LA
INFORMACIÓN NECESARIA PARA QUE, EN SU CASO, PUEDAN INTERPONER RECURSO CONTRA DICHA DECISIÓN (ART. 151
LCSP).
4.- FORMALIZACIÓN DE LOS CONTRATOS.
ADJUDICADO EL CONTRATO, SU PERFECCIÓN SE MATERIALIZA CON OCASIÓN DE LA CORRESPONDIENTE
FORMALIZACIÓN (ART. 36.1 LCSP).
LA FORMALIZACIÓN DEJA CONSTANCIA DEL CONTRATO EN UN DOCUMENTO ADMINISTRATIVO, LO QUE PERMITE SU
INSCRIPCIÓN EN CUALQUIER REGISTRO PÚBLICO. PERO CABE TAMBIÉN LA FORMALIZACIÓN MEDIANTE ESCRITURA
PÚBLICA, A LA QUE SOLO SE ACCEDERÁ CUANDO LO SOLICITE EL CONTRATISTA, CORRIENDO DE SU CARGO LOS
CORRESPONDIENTES GASTOS (ART. 153 LCSP).
Y EL PLAZO PARA LA FORMALIZACIÓN DEBE EFECTUARSE DENTRO DE LOS QUINCE DÍAS HABILES SIGUIENTES A AQUÉL
EN QUE SE REALICE LA NOTIFICACIÓN DE LA ADJUDICACIÓN, SI BIEN, CUANDO EL CONTRATO SEA SUSCEPTIBLE DE
RECURSO ESPECIAL EN MATERIA DE CONTRATACIÓN, LA FORMALIZACIÓN NO PUEDE REALIZARSE ANTES DE QUE
TRANSCURRAN QUINCE DÍAS HÁBILES DESDE LA NOTIFICACIÓN DE LA ADJUDICACIÓN, SIN PERJUICIO DE QUE LAS CCAA
PUEDAN AMPLIAR ESE PLAZO SIN QUE EXCEDA DE UN MES. EN ESTE SUPUESTO, TRANSCURRIDO EL PLAZO SIN HABERSE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
INTERPUESTO EL RECURSO, SE REQUERIRÁ A LA ADJUDICATARIO PARA LA FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO EN PLAZO
NO SUPERIOR A CINCO DÍAS (ART. 153 LCSP).
VI.- INVALIDEZ DE LOS CONTRATOS. CONSECUENCIAS JURÍDICAS Y MECANISMOS DE REACCIÓN.
LOS CONTRATOS PUEDEN SER INVALIDADOS POR SER CONTRARIOS A DERECHO CUALQUIERA DE LOS ACTOS
PREPARATORIOS O POR SERLO EL PROPIO ACTO DE ADJUDICACIÓN. TAMBIÉN POR INCORPORAR CLAUSULAS ILEGALES.
EL RÉGIMEN DE INVALIDEZ DE LOS CONTRATOS ESTÁ PREVISTO EN LOS ARTS. 38 A 43 LCSP, Y ESE RÉGIMEN SE
COMPLEMENTE CON LA REGULACIÓN DE UN RECURSO ESPECÍFICO, EL LLAMADO RECURSO ESPECIAL EN MATERIA DE
CONTRATACIÓN (ART. 44 A 59 LCSP).
1.- CAUSAS DE INVALIDEZ DE LOS CONTRATOS.
LOS CONTRATOS CELEBRADOS POR LOS PODERES ADJUDICADORES, INCLUIDOS LOS CONTRATOS SUBVENCIONADOS,
PUEDEN INCURRIR EN INVALIDEZ POR CUALQUIERA DE LAS CAUSAS PREVISTAS EN EL DERECHO CIVIL O EN EL
DERECHO ADMINISTRATIVO (ART. 38 LCSP).
LAS CAUSAS DE INVALIDEZ DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS PUEDEN SER DE NULIDAD DE PLENO DERECHO O DE
ANULABILIDAD. EN PRINCIPIO, EL ART. 39 LCSP FIJA LAS CAUSAS DE NULIDAD DE LOS ACTOS PREPARATORIOS DEL
CONTRATO O DE LA ADJUDICACIÓN POR REMISIÓN A LAS ESTABLECIDAS EN EL ART. 47 LPAC, SI BIEN AÑADE OTRAS
MÁS: CONCRETAMENTE, LA FALTA DE CAPACIDAD DE OBRAR O DE SOLVENCIA ECONÓMICA, FINANCIERA, TÉCNICA O
PROFESIONAL DEBIDAMENTE ACREDITADA, DEL ADJUDICATARIO DEL CONTRATO, LA FALTA DE CLASIFICACIÓN
CUANDO PROCEDA, O EL ESTAR INCURSO EN ALGUNA DE LAS PROHIBICIONES PARA CONTRATAR; ASIMISMO, LA
CARENCIA O INSUFICIENCIA DE CRÉDITO, DE CONFORMIDAD CON LO DISPUESTO EN LA LGP, SALVO LOS SUPUESTOS DE
EMERGENCIA; TAMBIÉN, LA FALTA DE PUBLICACIÓN DEL ANUNCIO DE LICITACIÓN; ADEMÁS, LA INOBSERVANCIA DEL
PLAZO PARA LA FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO CUANDO ELLO DETERMINE LA PRIVACIÓN DE LA POSIBILIDAD DE
INTERPONER RECURSO CONTRA LOS ACTOS DEL PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN Y CONCURRA INFRACCIÓN DE LOS
PRECEPTOS QUE REGULAN DICHO PROCEDIMIENTO, ASI COMO EL HABER PROCEDIDO A LA FORMALIZACIÓN DEL
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CONTRATO SIN RESPETAR LA SUSPENSIÓN AUTOMÁTICA O LA SUSPENSIÓN ACORDADA EN EL SUPUESTO DE QUE SE
HUBIERA INTERPUESTO EL RECURSO ESPECIAL EN MATERIA DE CONTRATACIÓN.
CUALQUIER OTRA INFRACCIÓN DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO SERÁ CAUSA DE ANULABILIDAD, TAL COMO
PUNTUALIZA EL ART. 40 LCSP. NO OBSTANTE, EL MISMO ARTÍCULO ESPECÍFICA COMO CAUSA DE ANULABILIDAD LOS
TRES SIGUIENTES SUPUESTOS:
- EL INCUMPLIMIENTO DE LAS CIRCUNSTANCIAS Y REQUISTOS EXGIDOS PARA LA MODIFICACIÓN DE LOS
CONTRATOS.
- ASIMISMO, TODAS AQUELLAS DISPOSICIONES, RESOLUCIONES, CLÁUSULAS O ACTOS EMANADOS DE CUALQUIER
PODER ADJUDICADOR QUE OTORGUEN, DE FORMA DIRECTA O INDIRECTA, VENTAJAS A LAS EMPRESAS QUE HAYAN
CONTRATADO PREVIAMENTE CON CUALQUIER ADMINISTRACIÓN;
- Y POR ÚLTIMO, LOS ENCARGOS QUE ACUERDEN LOS PODERES ADJUDICADORES PARA LA ADJUDICACIÓN
DIRECTA DE PRESTACIONES A TRAVES DE MEDIOS PROPIOS SIN OBSERVAR LOS REQUISITOS RELATIVOS A LA
CONDICIÓN DE MEDIO PROPIO.
2.- CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA INVALIDEZ Y MECANISMOS DE REACCIÓN. EL RECURSO ESPECIAL EN
MATERIA DE CONTRATACIÓN.
COMO REGLA GENERAL, LA DECLARACIÓN DE NULIDAD DE LOS ACTOS PREPARATORIOS DEL CONTRATO O DE LA
ADJUDICACIÓN, CUANDO SEA FIRME, DETERMINARÁ QUE EL CONTRATO ENTRE EN FASE DE LIQUIDACIÓN, DEBIENDO
LAS PARTES RESTITUIRSE RECÍPROCAMENTE LAS COSAS QUE HUBIESEN RECIBIDO O, EN SU CASO, EL VALOR DE LAS
MISMAS, Y TODO ELLO SIN PERJUICIO DE LA INDEMNIIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS A CARGO DE QUIEN RESULTARE
CULPABLE DE LA NULIDAD.
CON CARÁCTER GENERAL ANTE LAS CAUSAS DE NULIDAD A LAS QUE SE REFIERE EL ART. 39 LCSP, SIEMPRE CABRÁ QUE
LA PROPIPA ADMINISTRACIÓN, DE OFICIO O A INSTANCIA DE PARTE, PROCEDA A LA REVISIÓN DE OFICIO DE LOS ACTOS
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
PREPARATORIOS Y ACTOS DE EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS, SIGUIENDO A TAL EFECTO EL PROCEDIMIENTO PREVISTO
EN EL ART. 106 LPAC. Y SI LA CAUSA FUESE DE ANULABILIDAD, LA ADMINISTRACIÓN PODRÁ DECLARAR LA LESIVIDAD
DEL ACTO PARA SU POSTERIOR IMPUGNACIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN EL
ART. 107 LPAC. POR TANTO, NINGUNA SINGULARIDAD CABE APRECIAR EN ESTA CUESTIÓN.
AHORA BIEN, LA SINGULARIDAD DE LOS MECANISMOS DE REACCIÓN ANTE LA INVALIDEZ DE LOS CONTRATOS RADICA
EN QUE SE HA PREVISTO UN RECURSO ADMINISTRATIVO ESPECIAL EN SUSTITUCIÓN DE LOS RECURSOS
ADMINISTRATIVOS ORDINARIOS PREVISTOS POR LA LPAC.
LA NUEVA LCSP, DISEÑA UN LLAMADO RECURSO (ADMINISTRATIVO) ESPECIAL EN MATERIA DE CONTRATACIÓN
RESPECTO DE UNA SERIE DE ACTOS Y DECISIONES EN RELACIÓ CON DETERMINADOS CONTRATOS QUE CONCIERTEN LAS
AAPP Y LAS DEMÁS ENTIDADES DEL SECTOR PUBLICO QUE OSTENTEN LA CONDICIÓN DE PODERES ADJUDICADORES.
EN CONCRETO, EL ART. 44.1 FIJA COMO OBJETO DEL RECURSO ESPECIAL LOS ACTOS Y DECISIONES QUE SE REFIERAN A
LOS SIGUIENTES CONTRATOS:
- CONTRATOS DE OBRAS CUYO VALOR ESTIMADO SEA SUPERIOR A TRES MILLONES DE EUROS, Y DE SUMINISTRO Y
SERVICIOS, QUE TENGA UN VALOR ESTIMADO SUPERIOR A CIEN MIL EUROS.
- ACUERDOS MARCO Y SISTEMAS DINÁMICOS DE ADQUISICIÓN QUE TENGAN POR OBJETO LA CELEBRACIÓN DE
ALGUNO DE LOS CONTRATOS TIPIFICADOS EN LA LETRA ANTERIOR, ASÍ COMO LOS CONTRATOS BASADOS EN
CUALQUIERA DE ELLOS.
- CONCESIONES DE OBRAS O DE SERVICIOS CUYO VALOR ESTIMADO SUPERE LOS TRES MILLONES DE EUROS.
- LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ESPECIALES CUANDO POR SUS CARACTERÍSITICAS NO SEA POSIBLE FIJAR SU
PRECIO DE LICITACIÓN O CUANDO SU VALOR ESTIMADO SEA SUPERIOR A CIEN MIL EUROS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
- LOS CONTRATOS SUBVENCIONADOS Y LOS ENCARGOS CUANDO NO SEA POSIBLE FIJAR EL IMPORTE O CUANDO
SU DURACIÓN TOTAL, MÁS LAS PRÓRROGAS, SEA IGUAL O SUPERIOR A CINCO AÑOS.
DE MANERA COMPLEMENTARIA, EL PÁRRAFO DOS DEL MISMO ARTÍCULO 44 ENUMERA LOS ACTOS QUE, REFERIDOS A
LOS SEÑALADOS CONTRATOS, PODRÁN SER OBJETO DEL RECURSO ESPECIAL:
- LOS ANUNCIOS DE LICITACIÓN, LOS PLIEGOS Y LOS DOCUMENTOS CONTRACTUALES QUE ESTABLEZCAN LAS
CONDICIONES QUE HAN DE REGIR LA CONTRATACIÓN.
- LOS ACTOS DE TRÁMITE ADOPTADOS EN EL PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN, SIEMPRE QUE CONCURRAN LAS
CIRCUNSTANCIAS QUE, CON CARÁCTER GENERAL, Y DE ACUERDO CON LO DISPUESTO POR EL ART. 112.1 LPAC,
PERMITEN SU IMPUGNACION, SI BIEN SE ESPECIFICA QUE, EN TODO CASO, LO SERÁN LOS ACTOS DE LA MESA O DEL
ÓRGANO DE CONTRATACION QUE ACUERDEN TANTO LA ADMISIÓN COMO LA INADMISIÓN DE CANDIDATOS O
LICITADORES, ASÍ COMO LA ADMISIÓN O EXCLUSIÓN DE OFERTAS, INCLUIDAS LAS QUE SEAN EXCLUIDAS POR
RESULTAR ANORMALMENTE BAJAS.
- LOS ACUERDOS DE ADJUDICACIÓN.
- LAS MODIFICACIONES QUE INCUMPLAN LAS REGLAS DE LOS ARTÍCULOS 204 Y 205 LCSP Y, COMO CONSECUENCIA
DE ELLO, DEBERÁN HABER SIDO OBJETO DE UNA NUEVA ADJUDICACIÓN.
- LA FORMALIZACIÓN DE ENCARGOS A MEDIOS PROPIOS CUANDO NO SE CUMPLAN LOS REQUISITOS LEGALES.
- LOS ACUERDOS DE RESCATE DE CONCESIONES.
CUALESQUIERA DEFECTOS DE TRAMITACIÓN QUE AFECTEN A ACTOS DISTINTOS A LOS SEÑALADOS, SOLO PODRÁN SER
PUESTOS DE MANIFIESTO POR LOS INTERESADOS AL ÓRGANO AL QUE CORRESPONDA LA INSTRUCCIÓN DEL EXPEDIENTE
O AL ÓRGANO DE CONRATACIÓN, A EFECTOS DE SU CORRECCIÓN CON ARREGLO A DERECHO, Y SIN PERJUICIO DE QUE
LAS IRREGULARIDADES QUE LES AFECTEN PUEDAN SER ALEGADAS AL RECURRIR EL ACTO DE ADJUDICACIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
DELIMITADO EL OBJETO DEL RECURSO ESPECIAL EN LOS TÉRMINOS SEÑALADOS, PARA LA IM PUGNACIÓN DE
CUALESQUIERA ILEGALIDADES EN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA SIGUE RIGIENDO EL TRADICIONAL SISTEMA DE LOS
RECURSOS ADMINISTRATIVOS DE ALZADA Y REPOSICIÓN PREVIOS AL CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO.
CONTRA LAS ACTUACIONES OBJETO DEL RECURSO ESPECIAL NO PROCEDE LA INTERPOSICIÓN DE RECURSOS
ADMINISTRATIVOS ORDINARIOS, PERO, A LA VEZ, LAINTERPOSICIÓN DE DICHO RECURSO ESPECIAL TIENE CARÁCTER
POTESTATIVO (ART. 44.7 LCSP).
DE ACUERDO CON EL ART. 48 LCSP ESTÁN LEGITIMADOS PARA INTERPONER EL RECURSO ESPECIAL CUALQUIER
PERSONA FÍSICA O JURÍDICA CUYOS DERECHOS O INTERESES LEGÍTIMOS, INDIVIDUALES O COLECTIVOS, SE HAYAN
VISTO PERJUDICADOS O PUEDAN RESULTAR AFECTADOS POR LAS DECISIONES OBJETO DE RECURSO.
ASÍ PUES, LA CONDICIÓN DE INTERESADO NO DEBE SER ENTENDIDA EN SENTIDO ESTRICTO, REFERIDA ÚNICAMENTE A
LOS LICITADORES DE UN DETERMINADO PROCEDIMIENTO, SI NO QUE ES PREDICABLE DE TODAS AQUELLAS PERSONAS
QUE VEAN PERJUDICADAS SUS EXPECTATIVAS POR LA ACTUACIÓN IRREGULAR DE UNA ENTIDAD SOMETIDA A LA LCSP,
SIN QUE ELLO SIGNIFIQUE, DE TODAS FORMAS, EL RECONOCIMIENTO DE UNA ACCIÓN PÚBLICA PARA EL CONTROL DE
LA LEGALIDAD. PARA OSTENTAR LA CONDICIÓN DE INTERESADO NO BASTA CON CUALQUIER TIPO DE VENTAJA MORAL
O HIPOTÉTICA, SI NO QUE ES PRECISO ACREDITAR, DE MANERA CONCRETA Y PRECISA, LA EXISTENCIA DE UNA VENTAJA
ESPECÍFICA DERIVADA DE LA LICITACIÓN. Y PARA ELLO HABRÁ QUE ATENDER A LAS CIRCUSTANCIAS DE CADA CASO,
DENTRO DE UNA CASUÍSTICA, POR TANTO, MUY AMPLIA.
EL PROCEDIMIENTO DE RECURSO SE INICIA MEDIANTE ESCRITO QUE DEBERÁ PRESENTARSE EN EL PLAZO DE QUINCE
DÍAS HÁBILES (ART. 50 LCSP).
AHORA BIEN, EN ALGUNOS SUPUESTOS EN LOS QUE EL RECURSO SE FUNDE EN ALGUNAS CAUSAS CONCRETAS DE
NULIDAD, EL PLAZO SERÁ DE TREINTA DÍAS A CONTAR DESDE LA PUBLICACIÓN DE LA FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO
EN LA FORMA PREVISTA EN LA LCSP.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CUANDO NO HAYA PUBLICACIÓN DE LA FORMALIZACION DEL CONTRATO O NOTIFICACIÓN DE LOS MOTIVOS DE
EXCLUSIÓN, O NOTIFICACIÓN DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LA PROPOSICIÓN DEL ADJUDICATARIO, ETC., EL PLAZO SE
AMPLIA A SEIS MESES A CONTAR DESDE LA FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO.
LA FORMA Y EL LUGAR DE INTERPOSICIÓN DEL RECURSO ESTÁ REGULADA EN EL ART. 51 LCSP.
PARA LA SUBSNACIÓN DE LOS DEFECTOS QUE PUEDAN AFECTAR AL ESCRITO DE RECURSO, SE REQUERIRÁ AL
INTERESADO A FIN DE QUE, EN UN PLAZO DE TRES DÍAS HÁBILES DESDE EL SIGUIENTE A SU NOTIFICACIÓN, SUBSANE LA
FALTA O ACOMPAÑE LOS DOCUMENTOS PRECEPTIVOS, CON INDICACIÓN DE QUE, SI ASÍ NO LO HICIERA, SE LE TENDRÁ
POR DESISTIDO DE SU PETICION, QUEDANDO SUSPENDIDA LA TRAMITACIÓN DEL EXPEDIENTE CON LOS EFECTOS
PREVISTO EN LA LPAC.
EL ESCRITO DE INTERPOSICIÓN PODRÁ PRESENTARSE EN EL REGISTRO DEL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN O EN EL DEL
ÓRGANO COMPETENTE PARA LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO Y, ADEMÁS, EN LOS LUGARES ESTABLECIDOS EN EL ART.
16.4 LPAC.
CON ARREGLO AL ART. 53 LCSP, CUANDO EL ACTO RECURRIDO SEA EL DE ADJUDICACIÓN, QUEDARÁ EN SUSPENSO
AUTOMATICAMENTE LA TRAMITACIÓN DEL PROCEDIMIENTO HASTA QUE, SEGÚN PRECISA EL ART. 56.3 PF3º LCSP, EL
TRIBUNAL RESUELVA SOBRE SI MANTIENE LA SUSPENSIÓN O LA LEVANTA.
EL RECURSO PUEDE SER INADMITIDO (ART. 55 LCSP) SI, TRAS LA RECLAMACIÓN Y EXAMEN DEL EXPEDIENTE
ADMINISTRATIVO, EL TRIBUNAL CONSTATA DE MODO INEQUÍVOCO Y MANIFIESTO SU INCOMPETENCIA PARA CONOCER
DEL MISMO, LA FALTA DE LEGITIMACIÓN DEL RECURRENTE O DE ACREDITACION DE LA REPRESENTACIÓN DE LA
PERSONA QUE INTERPONE EL RECURSO EN NOMBRE DE OTRA, EL HABERSE INTERPUESTO EL RECURSO CONTRA ACTOS
NO SUSCEPTIBLES DE IMPUGNACIÓN, O, EN FIN, EL HABERSE INTERPUESTO EXTEMPORANEAMENTE. PERO NO
CONCURRIENDO CAUSA DE INADMISIÓN, SE PROCEDERÁ A LA TRAMITACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONDUCENTE A LA
RESOLUCIÓN DEL RECURSO DE ACUERDO CON LAS REGLAS GENERALES DE LA LPAC, SIN PERJUICIO DE LA
OBSERVANCIA DE ALGUNAS ESPECIALIDADES.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
DE ACUERDO CON EL ART. 57 LCSP, LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO ESTIMARÁ EN TODO O EN PARTE O DESESTIMARÁ
LAS PRETENSIONES FORMULADAS O DECLARARÁ SU INADMISIÓN, DECIDIENDO MOTIVADAMENTE CUANTAS
CUESTIONES SE HUBIESEN PLANTEADO.
ADEMÁS, EL ÓRGANO COMPETENTE PARA LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO, A SOLICITUD DEL INTERESADO, PUEDE
IMPONER A LA ENTIDAD CONTRATANTE LA OBLIGACIÓN DE INDEMNIZAR A LA PERSONA INTERESADA POR LOS DAÑOSY
PERJUICIOS QUE LE HAYA PODIDO OCASIONAR LA INFRACCIÓN LEGAL QUE HUBIESE DADO LUGAR AL RECURSO,
RESARCIÉNDOLE, CUANDO MENOS, DE LOS GASTOS OCASIONADOS POR LA PREPARACIÓN DE LA OFERTA O LA
PARTICIPACIÓN EN EL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN.
Y, DE CONTRARIO, EN EL SUPUESTO DE QUE EL ÓRGANO COMPETENTE APRECIE TEMERIDAD O MALA FE EN LA
INTERPOSICIÓN DEL RECURSO O EN LA SOLICITUD DE MEDIDAS CAUTELARES, PODRÁ ACORDAR LA IMPOSICIÓN DE UNA
MULTA AL RESPONSABLE DE LA MISMA, CUYO IMPORTE SERÁ DE ENTRE 1.000 Y 30.000€, DETERMINÁNDOSE SU CUANTÍA
EN FUNCIÓN DE LA MALA FE APRECIADA Y EL PERJUICIO OCASIONADO AL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN Y A LOS
RESTANTES LICITADORES.
EN TODO CASO, PARA EL SUPUESTO DE QUE TRANSCURRAN DOS MESES CONTADOS DESDE EL SIGUIENTE A LA
INTERPOSICIÓN DEL RECURSO SIN QUE SE HAYA NOTIFICADO LA RESOLUCIÓN DEL MISMO, EL INTERESADO PODRÁ
CONSIDERARLO DESESTIMADO A LOS EFECTOS DE INTERPONER RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO.
POR ÚLTIMO, LA RESOLUCIÓN DICTADA NO ES SUSCEPTIBLE DE REVISIÓN ADMINISTRATIVA DE OFICIO Y CONTRA LA
MISMA SOLO CABE LA INTERPOSICION DEL RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONFORME A LO DISPUESTO EN
EL ART. 10, LETRAS K Y L DEL APARTADO I, Y EN EL ART. 11 LETRA F DE SU APARTADO I, AMBOS DE LA LJCA (ART. 59
LCSP).
LA RESOLUCIÓN SERÁ DIRECTAMENTE EJECUTIVA, A SALVO, DESDE LUEGO, QUE EL ÓRGANO JURISDICCIONAL
ACUERDE MEDIDA CAUTELAR DE SUSPENSIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
VII.- LA EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS Y LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN.
1.- LA EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS. EN ESPECIAL EL PRINCIPIO DE RIESGO Y VENTURA: SIGNIFICADO Y
ALCANCE.
EN LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA RIGE EL PRINCIPIO GENERAL DE QUE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO SE
REALIZA A RIESGO Y VENTURA DEL CONTRATISTA (ART. 197 LCSP).
EL SIGNIFICADO DEL PRINCIPIO DE QUE EL CONTRATO SE REALIZA A RIESGO Y VENTURA DEL CONTRATISTA ES CLARO,
ÉSTE ASUME LOS RIESGOS EN LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO, SIN TENER DERECHO A EXIGIR DE LA ADMINISTRACIÓN
CONTRATANTE UNA COMPENSACIÓN EN CASO DE QUE EL COSTE DE LA EJECUCIÓN SEA MÁS ELEVADO DE LO PREVISTO.
SIN EMBARGO, COMO DE INMEDIATO VAMOS A VER, EL RIESGO Y VENTURA DEL CONTRATISTA QUEDA EXCEPCIONADO
EN ALGUNOS SUPUESTOS.
EN EL CONTRATO DE OBRAS, CUANDO LOS DAÑOS Y PERJUICIOS DEL CONTRATISTA TRAIGAN CAUSA DE LA
CONCURRENCIA DE UN SUPUESTO DE FUERZA MAYOR, LA ADMINISTRACIÓN CONTRATANTE DEBERÁ INDEMNIZARLOS
(ART. 239 LCSP), TIPIFICÁNDOSE POR EL MISMO ARTÍCULO COMO SUPUESTOS DE FUERZA MAYOR LOS INCENDIOS
CAUSADOS POR LA ELECTRICIDAD ATMOSFÉRICA, MAREMOTOS, TERREMOTOS, ETC., ASÍ COMO LOS DESTROZOS
OCASIONADOS VIOLENTAMENTE EN TIEMPOS DE GUERRA, ROBOS TUMULTUOSOS O, EN FIN, LAS ALTERACIONES
GRAVES DEL ORDEN PÚBLICO.
2.- LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN. EN ESPECIAL, EL IUS VARIANDI.
LA ADMINISTRACIÓN OSTENTA DIVERSOS PODERES EN RELACIÓN CON LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO
ADMINISTRATIVO. AUNQUE LOS CONTRATOS HAN DE CUMPLIRSE A TENOS DE SUS CLAUSULAS, EL ART. 189 LCSP DE
INMEDIATO PUNTUALIZA QUE TAL REGLA LO ES “SIN PERJUICIO DE LAS PRERROGATIVAS ESTABLECIDAS POR LA
LEGISLACIÓN A FAVOR DE LAS AAPP”. EN CONSECUENCIA, LA ADMINISTRACIÓN PUEDE INTERPRETAR Y RESOLVER
UNILATERALMENTE LAS DUDAS QUE SUSCITE EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS SIN NECESIDAD DE RECURRIR A
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LA AUTORIDAD JUDICIAL, PUEDE MODIFICARLOS POR RAZONES DE INTERÉS PÚBLICO, PUEDE SUSPENDER SU EJECUCIÓN
Y ACORDAR SU RESOLUCIÓN, O PUEDE, EN FIN, DECLARAR LA RESPONSABILIDAD IMPUTABLE AL CONTRATISTA POR
RAZÓN DE LA EJECUCIÓN.
Y, ASIMISMO, DISPONE DE UN PODER DE DIRECCIÓN RESPECTO DEL CONTRATISTA, AL CUAL PUEDE DIRIGIR ÓRDENES E
INSTRUCCIONES RELATIVAS A LA FORMA Y MANERA DE EJECUTAR LAS PRESTACIONES QUE LE OBLIGAN. ESTE PODER
DE DIRECCION IMPLICA AL MISMO TIEMPO UN PODER DE INSPECCIÓN Y CONTROL DE SU ACTUACIÓN Y LA POTESTAD DE
IMPONERLE SANCIONES PARA EL CASO DE INCUMPLIMIENTO DE LAS ÓRDENES RECIBIDAS (ART. 190 LCSP).
EN TODO CASO, EL EJERCICIO DE LAS REFERIDAS PRERROGATIVAS, QUE SE JUSTIFICAN UNA VEZ MÁS POR EL INTERÉS
PÚBLICO PRESENTE EN LA CORRECTA EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS, QUEDA SUJETO A DETERMINADAS CONDICIONES
Y TRÁMITES. DESDE LA PERSPECTIVA PROCEDIIMENTAL, DICHO EJERCICIO REQUIERE DEL TRÁMITE DE AUDIENCIA AL
CONTRATISTA Y DE LA EMISIÓN DE INFORMES PREVIOS POR PARTE DE LOS SERVICIOS JURÍDICOS CORRESPONDIENTES,
ADEMÁS DEL PRECEPTIVO DICTAMEN DEL CONSEJO DE ESTADO U ÓRGANOS CONSULTIVOS EQUIVALENTES DE LAS
CCAA CUANDO SE FORMULE OPOSICIÓN POR PARTE DEL CONTRATISTA A LA INTERPRETACIÓN, NULIDAD Y RESOLUCIÓN
DEL CONTRATO, O CUANDO LAS MODIFICACIONES DE LOS CONTRATOS NO ESTUVIERAN PREVISTAS EN EL PLIEGO DE
CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES Y SU CUANTÍA, AISLADA O CONJUNTAMENTE, SEA SUPERIO A UN 20%
DEL PRECIO INICIAL DEL CONTRATO, IVA EXCLUIDO, Y SU PRECIO SEA IGUAL O SUPERIOR A SEIS MILLONES DE EUROS
(ART. 191 LCSP).
RESPECTO DEL CONTENIDO SUSTANTIVO DE TALES PRERROGATIVAS CONVIENE DESTACAR LA ESPECIAL IMPORTANCIA
QUE PRESENTA EL PODER DE MODIFICACIÓN UNILATERAL DEL CONTRATO, POR CUANTO EL EJERCICIO DEL PODER O IUS
VARIANDI PUEDE ALTERAR GRAVEMENTE LOS PRINCIPIOS BÁSICOS DE IGUALDAD DE TRATO, NO DISCRIMINACIÓN Y
TRANSPARENCIA QUE INFORMAN LA CONTRATACIÓN PÚBLICA. ADEMÁS, LAS CONDICIONES Y REQUISITOS A LOS QUE
SE SUJETA EL EJERCICIO DEL IUS VARIANDI, QUE HA SIDO Y ES NOTA DISTINTIVA DE LA CONTRATACIÓN
ADMINISTRATIVA, HA EXPERIMENTADO CAMBIOS IMPORTANTES DE LOS QUE CONVIENE DAR CUENTA EN ALGÚN
DETALLE.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LA ACTUAL REGULACIÓN REFLEJA UNA CLARA TENDENCIA A LA CONTENCIÓN Y RESTRICCIÓN DE LAS PRERROGATIVAS
DE LA ADMINISTRACIÓN RELATIVAS A LA MODIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS. MÁS AÚN, NO SE HA DEJADO
DE PROPUGNAR EN SEDE DOCTRINAL LA CONVENIENCIA DE ELIMINAR DEFINITIVAMENTE TALES PRERROGATIVAS, PUES
RESULTAN INNECESARIAS Y DE DIFICIL CONCILIACIÓN CON LAS EXIGENCIAS Y GARANTÍAS QUE EL DERECHO DE LA
UNIÓN EUROPEA ESTABLECE PARA LA ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS.
CON LA NUEVA REGULACIÓN, Y EN EL MARCO DE LAS EXIGENCIAS DE LA DIRECTIVA 2014/24 UE, DE 26 DE FEBRERO, LAS
RESTRICCIONES A LA MODIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS SE HA ENDURECIDO.
LA REGLA QUE PRESIDE EL EJERCICIO DEL IUS VARIANDI ES QUE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS SOLO PODRÁN
SER MODIFICADOS “POR RAZONES DE INTERÉS PÚBLICO EN LOS CASOS Y EN LA FORMA PREVISTOS EN LOS ART.S 203
207, Y DE ACUERDO CON EL PROCEDIMIENTO REGULADO EN EL ART. 191, CON LAS PARTICULARIDADES PREVISTAS EN EL
ART. 207”. Y LOS CASOS EN LOS QUE, POR RAZONES DE INTERÉS PÚBLICO, PODRÁ ACORDARSE LA MODIFICACIÓN DEL
CONTRATO, QUEDAN CIRCUNSCRITOS DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN EL ART. 203.2 LCSP, A LOS DOS SIGUIENTES:
- DE UNA PARTE, A QUE LA MODIFICACIÓN SE HAYA PREVISTO EN EL PLIEGO DE CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS
PARTICULARES EN LOS TÉRMINOS Y CONDICIONES ESTABLECIDOS EN EL ART. 204 LCSP; Y,
- DE OTRA, A QUE, CUANDO EXCEPCIONALMENTE SEA NECESARIO REALIZAR UNA MODIFICACIÓN QUE NO ESTÉ
PREVISTA EN EL PLIEGO DE CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES, SE CUMPLAN LAS CONDICIONES
ESTABLECIDAS POR EL ART. 205 LCSP.
POR LO QUE SE REFIERE A LA MODIFICACIÓN CUANDO ESTÉ PREVISTA EN EL PLIEGO, RESULTA LÓGICO QUE SE ADMITA,
SIN QUE NINGÚN REPARO QUEPA OPONER A LA MISMA DESDE LA CONSIDERACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD DE
TRATO, NO DISCRIMINACIÓN Y TRANSPARENCIA, DADO QUE TODOS LOS LICITADORES HABRÁN DISPUESTO DE LA
MISMA INFORMACIÓN. NO OBSTANTE, AUN EN ESTE CASO, LA LEY EXTREMA LAS CAUTELAS, DE MANERA QUE PARA
QUE LA MODIFICACIÓN SEA VIABLE SE REQUIERE LA CONCURRENCIA DE UN AMPLIO ELENCO DE REQUISITOS Y
CONDICIONES: ANTE TODO, SE FIJA EL LÍMITE GENERAL DE QUE LAS MODIFICACIONES DURANTE LA VIGENCIA DEL
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CONRATO NO PUEDAN SUPERAR EL VEINTE POR CIENTO DE SU PRECIO INICIAL; ADEMÁS, LA CLAUSULA DE
MODIFICACIÓN HA DE ESTAR FORMULADA DE FORMA CLARA, PRECISA O INEQUÍVOCA.
ADEMÁS LA FORMULACIÓN Y CONTENIDO DE LA CLAUSULA DE MODIFICACIÓN HA DE PERMITIR A LOS CANDIDATOS Y
LICITADORES COMPRENDER SU ALCANCE EXACTO E INTEPRETARLA DE LA MISMA FORMA.
LA MODIFICACIÓN TAMBIÉN SERÁ POSIBLE AUNQUE EN EL PLIEGO NO SE HAYA PREVISTO LA POSIBILIDAD DE
MODIFICACIÓN O CUANDO, HABIENDO SIDO PREVISTA, NO SE AJUSTE A LAS CONDICIONES EN QUE DEBEN SERLO. PERO,
EN TAL CASO, SIGUIENDO LA ESTELA DE LA ANTERIOR REGULACIÓN, QUE ABANDONÓ LA TRADICIONAL CAUSA
HABILITANTE DE LA IMPREVISIÓN FORMULADA COMO UNA CLAUSULA ABIERTA, EL ART. 205.2 LCSP PROCEDE A
ENUMERAR EN TÉRMINOS EXHAUTIVOS LAS CIRCUNSTANCIAS CONCRETAS QUE POSIBILITAN LA MODIFICACIÓN,
AÑADIENDO QUE, EN TODO CASO, LA MODIFICACIÓN DEBE LIMITARSE A INTRODUCIR LAS VARIACIONES
ESTRICTAMENTE INDISPENSABLES PARA RESPONDER A LA CAUSA OBJETIVA QUE LE HAGA NECESARIA (ART. 205.1 LCSP).
Y, EN CONCRETO, ESAS CAUSAS SON LAS SIGUIENTES:
- EN PRIMER LUGAR, CUANDO DEVENGA NECESARIO AÑADIR OBRAS, SUMINISTROS O SERVICIOS ADICIONALES A
LOS INICIALMENTE CONTRATADOS, PERO SIEMPRE QUE SE DEN LOS DOS SUPUESTOS SIGUIENTES:
QUE EL CAMBIO DE CONTRATISTA NO SEA POSIBLE POR RAZONES DE TIPO ECONÓMICO O TÉCNICO Y,
ASIMISMO, QUE EL CAMBIO DE CONTRATISTA GENERE INCONVENIENTES SIGNIFICATIVOS O UN AUMENTO
SUSTANCIAL DE COSTES PARA EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN Y SIEMPRE QUE LA ALTERACIÓN DE LA
CUANTÍA DEL CONTRATO NO EXCEDA, AISLADA O CONJUNTAMENTE, CON OTRAS MODIFICACIONES
ACORDADAS EN CASO DE NO ESTAR PREVISTAS EN EL PLIEGO, DEL CINCUENTA POR CIENTO DE SU PRECIO
INICIAL IVA EXCLUIDO.
- EN SEGUNDO LUGAR, CUANDO LA NECESIDAD DE MODIFICAR EL CONTRATO SE DERIVE DE CIRCUNSTANCIAS
SOBREVENIDAS Y QUE FUERAN IMPREVISIBLES EN EL MOMENTO EN QUE TUVO LUGAR LA LICITACIÓN DEL CONTRATO,
PERO SOLO CUANDO SE CUMPLAN LAS TRES CONDICIONES SIGUIENTES:
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
QUE LA NECESIDAD DE LA MODIFICACIÓN SE DERIVE DE CIRCUNSTANCIAS QUE UNA ADMINISTRACIÓN
DILIGENTE NO HUBIERA PODIDO PREVEER; QUE LA MODIFICACIÓN NO ALTERE LA NATURALEZA GLOBAL
DEL CONTRATO; Y QUE LA ALTERACIÓN DE LA CUANTÍA DEL CONTRATO NO EXCEDA, AISLADA O
CONJUNTAMENTE, CON OTRAS MODIFICACIONES ACORDADAS EN CASO DE NO ESTAR PREVISTAS EN EL
PLIEGO, DEL CINCUENTA POR CIENTO DE SU PRECIO INICIAL IVA EXCLUIDO; Y,
- EN TERCER LUGAR, SERÁ IGUALMENTE POSIBLE LA MODIFICACIÓN CUANDO LAS MODIFICACIONES NO SEAN
SUSTANCIALES, AUNQUE SE TENDRÁ QUE JUSTIFICAR ESPECIALMENTE LA NECESIDAD DE LAS MISMAS, INDICANDO LAS
RAZONES POR LAS QUE ESAS PRESTACIONES NO SE INCLUYERON EN EL CONTRATO INICIAL. Y, EN TODO CASO, PARA
PRECISAR ESTE SUPUESTO, SE SEÑALAN LOS SUPUESTOS EN LOS QUE SE CONSIDERARÁ QUE LA MODIFICACIÓN ES
SUSTANCIAL:
CUANDO TENGAN COMO RESULTADO UN CONTRATO DE NATURALEZA MATERIALMENTE DIFERENTE AL
CELEBRADO, Y, EN CUALQUIER CASO, CUANDO SE CUMPLA O UNA VARIAS O DE LAS SIGUIENTES
CONDICIONES:
QUE LA MODIFICACION INTRODUZCA CONDICIONES QUE, DE HABER FIGURADO EN EL PROCEDIMIENTO DE
CONTRATACIÓN, HABRÍA PERMITIDO LA SELECCIÓN DE CANDIDATOS DISTINTOS DE LOS SELECCIONADOS O
LA ACEPTACIÓN DE UNA OFERTA DISTINTA A LA ACEPTADA O HABRÍAN ATRAIDO A MÁS PARTICIPANTES
EN EL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN;
QUE LA MODIFICACIÓN ALTERE EL EQUILIBRIO ECONÓMICO DEL CONTRATO EN BENEFICIO DEL
CONTRATISTA DE UNA MANERA NO PREVISTA EN EL CONTRATO;
Y QUE LA MODIFICACIÓN AMPLIE DE FORMA IMPORTANTE EL ÁMBITO DEL CONTRATO PRECISÁNDOSE QUE
SE AMPLIA DE MODO IMPORTANTE CUANDO EL VALOR DE LA MODIFICACIÓN SUPONGA UNA ALTERACIÓN
EN SU CUANTÍA DEL CONTRATO QUE EXCEDA, AISLADA O CONJUNTAMENTE, DEL QUINCE POR CIENTO DEL
PRECIO INICIAL DEL MISMO IVA EXCLUIDO, SI SE TRATA DEL CONTRATO DE OBRAS, O DE UN DIEZ POR
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CIENTO, IVA EXCLUIDO, CUANDO SE REFIERA A LOS DEMÁS CONTRATOS, O BIEN QUE SUPERE EL UMBRAL
QUE EN FUNCIÓN DEL TIPO DE CONTRATO RESULTE DE APLICACIÓN DE ENTRE LOS SEÑALADOS EN LOS ART.
20 A 23 LCSP Y, ASIMISMO, CUANDO LAS OBRAS, SERVICIOS O SUMINISTROS OBJETO DE MODIFICACIÓ SE
HALLEN DENTRO DEL ÁMBITO DE OTRO CONTRATO, ACTUAL O FUTURO, SIEMPRE QUE SE HAYA INICIADO
LA TRAMITACIÓN DEL EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN.
LA MODIFICACIÓN DEL CONTRATO CONLLEVA COMO CONTRAPARTIDA LA OBLIGACIÓN DE COMPENSAR AL
CONTRATISTA POR EL DESEQUILIBRIO-FINANCIERO QUE COMPORTE. EL CONTRATO SE CELEBRA A SU RIESGO Y
VENTURA, PERO, COMO YA HEMOS DICHO, ESE RIESGO Y VENTURA NO DA COBERTURA, CIERTAMENTE, A LAS
MODIFICACIONES QUE UNILATERALMENTE PUEDA IMPONER LA ADMINISTRACIÓ CONTRATANTE.
VIII.- LA CESIÓN DE LOS CONTRATOS Y LA SUBCONTRATACIÓN.
AUNQUE CESIÓN Y SUBCONTRATACIÓN SUELEN ESTUDIARSE CONJUNTAMENTE Y EL PROPIO LEGISLADOR HA
PROCEDIDO TRADIONALMENTE A SU REGULACIÓN DE MANERA TAMBIÉN CONJUNTA, EN REALIDAD LA CESIÓN POCO
TIENE QUE VER CON LA SUBCONTRATACIÓN.
LA CESIÓN SUPONE LA NOVACIÓN DE LA RELACIÓN JURÍDICO-CONTRACTUAL, POR CUANTO LOS DERCHOS Y
OBLIGACIONES DEL ADJUDICATARIO DEL CONTRATO, DENTRO DE DETERMINADAS CONDICIONES Y REQUISITOS, SON
CEDIDOS A UN TERCERO.
SIN EMBARGO, LA SUBCONTRATACIÓN ENTRE EL CONTRATISTA DE LA ADMINISTRACIÓN Y UN TERCERO NO SUPONE
FORMALMENTE ALTERACIÓN ALGUNA DE LA RELACIÓN CONTRACTUAL, AUNQUE LA MISMA TERMINA INCIDIENDO EN
LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO AL DEPENDER EL CUMPLIMIENTO DE PARTE DE LAS PRESTACIONES DE LA ACTUACIÓN
DE UN TERCERO (DEL SUBCONTRATISTA).
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
1.- LA CESION DEL CONTRATO.
EL ADJUDICATARIO DEL CONTRATO PUEDE CEDER SUS DERECHOS Y OBLIGACIONES A UN TERCERO, SIEMPRE QUE SE
CUMPLAN DETERMINADAS CONDICIONES Y SE OBSERVEN LOS REQUISITOS QUE ESTABLECE EL ART. 214 LCSP.
POR DE PRONTO, LA CESIÓN SOLO SERÁ POSIBLE CUANDO ESTÉ PREVISTA, SI BIEN ES PRECISO, ADEMÁS, QUE “LAS
CUALIDADES TÉCNICAS O PERSONALES DEL CONTRATISTA CEDENTE NO HAYAN SIDO RAZÓN DETERMINANTE DE LA
ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO Y DE LA CESIÓN NO RESULTE UNA RESTRICCIÓN EFECTIVA DE LA COMPETENCIA EN EL
MERCADO”.
LA CESIÓN SERÁ POSIBLE SIEMPRE QUE SE OBSERVEN LOS SIGUIENTES REQUISITOS: QUE LA CESIÓN SEA AUTORIZADA,
DE FORMA PREVIA Y EXPRESA, POR EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN; QUE EL CEDENTE TENGA EJECUTADO AL MENOS
UN VEINTE POR CIENTO DEL IMPORTE DEL CONTRATO O QUE, TRATÁNDOSE DE UN CONTRATO DE GESTIÓN DE SERVICIO
PÚBLICO, SE HAYA EFECTUADO SU EXPLOTACIÓ DURANTE, AL MENOS, UNA QUINTA PARTE DEL PLAZO DE DURACIÓN
DEL CONTRATO; QUE EL CESIONARIO TENGA CAPACIDAD PARA CONTRATAR CON LA ADMINISTRACIÓN Y TAMBIÉN LA
SOLVENCIA QUE RESULTE EXIGIBLE; Y QUE LA CESIÓ SE FORMALICE ENTRE EL ADJUDICATARIO DEL CONTRATO Y EL
CESIONARIO EN ESCRITURA PÚBLICA ART. 214.2 LCSP).
AUTORIZADA LA CESIÓN, SE MATERIALIZA LA NOVACIÓN DEL CONTRATO Y EL CESIONARIO QUEDA SUBROGADO ANTE
LA ADMINISTRACIÓN EN TODOS LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA CEDENTE (ART. 214.3 LCSP).
2.- LA SUBCONTRATACIÓN.
A DIFERENCIA DE LA CESIÓN, LA SUBCONTRATACIÓN MANTIENE INALTERADA LA RELACIÓN CONTRACTUAL ENTRE LA
ADMINISTRACIÓN Y EL ADJUDICATARIO DEL CONTRATO. SIN EMBARGO, COMO YA HEMOS ANTICIPADO, LA
SUBCONTRATACIÓN SUPONE QUE PARTE DE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO PÚBLICO PASA A DEPENDER DE LA
ACTUACIÓN DE UN TERCERO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EN LA SUBCONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA, EL CONTRATISTA DE LA ADMINISTRACIÓN ES SIMULTANEAMENTE PARTE
EN DOS RELACIONES CONTRACTUALES, APARECIENDO COMO CONTRATISTA EN LA PRIMERA Y PRINCIPAL Y COMO
CONTRATANTE EN LA SEGUNDA O DERIVADA. COEXISTEN, EN DEFINITIVA, DOS CONTRATOS, EN CADA UNO DE LOS
CUALES ACTUA UNA MISMA PERSONA AUNQUE POR UN CONCEPTO DIFERENTE, COMO CONTRATISTA EN UN CASO Y
COMO CONTRATANTE EN OTRO, GUARDANDO DIRECTA RELACIÓN, POR TANTO, EL CONTRATO ADMINISTRATIVO Y EL
SUBCONTRATO.
LA NATURALEZA JURÍDICO-PRIVADA DE LA SUBCONTRATACIÓN SE DESPRENDE CON CLARIDAD DE LO DISPUESTO EN EL
ARTÍCULO 215.4, PF 1º, LCSP, AL ESTABLECER QUE “LOS SUBCONTRATISTAS QUEDARÁN OBLIGADOS SOLO ANTE EL
CONTRATISTA PRINCIPAL QUE ASUMIRÁ, POR TANTO, LA TOTAL RESPONSABILIDAD DE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO
FRENTE A LA ADMINISTRACIÓN, CON ARREGLO ESTRICTO A LOS PLIEGOS DE CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS
PARTICULARES Y A LOS TÉRMINOS DEL CONTRATO, INCLUIDO EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES EN MATERIA
MEDIOAMBIENTAL, SOCIAL O LABORAL A QUE SE REFIERE EL ART. 201”.
ASÍ PUES, LA SUBCONTRATACIÓN NO MODIFICA LA POSICIÓN DEL CONTRATISTA FRENTE A LA ADMINISTRACIÓN, NI
ÉSTA QUEDA VINCULADA CON LOS SUBCONTRATISTAS.
LA CELEBRACION DE SUBCONTRATOS QUEDA SUJETA, AL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN POR PARTE DEL
CONTRATISTA DE COMUNICAR AL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN LA PARTE DE LA PRESTACIÓN QUE PRETENDE
SUBCONTRATAR, ASÍ COMO LA IDENTIDAD DEL SUBCONTRATISTA Y LA JUSTIFICACIÓN DE SU IDONEIDAD PARA
EJECUTARLA {LETRA b) DEL ART. 215.2 LCSP].
CON ARREGLO AL ART. 215.2.a), b) y c) LCSP, EL CONTRATISTA TIENE LA OBLIGACIÓN DE COMUNICAR A LA
ADMINISTRACIÓN LA INTENCIÓN DE SUBCONTRATAR O LOS CAMBIOS QUE SOBREVENIDAMENTE PRETENDA
INTRODUCIR EN LA SUBCONTRATACIÓN INICIALMENTE PREVISTA EN LA OFERTA, TENIENDO ESA OBLIGACIÓN UN
CARÁCTER MERAMENTE INFORMATIVO QUE PARA NADA ALTERA LA RESPONSABILIDAD EXCLUSIVA DEL CONTRATISTA
ANTE LA ADMINISTRACIÓN (ART. 215.4, PF 2º, LCSP). NO OBSTANTE, OBSÉRVESE QUE EL ART. 215.2.c) DICE QUE “NO
PODRÁN CELEBRARSE” LOS SUBCONTRATOS HASTA QUE TRANSCURRAN VEINTE DÍAS DESDE LA NOTIFICACIÓN, E,
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
INCLUSO, UTILIZA LA EXPRESIÓN “SALVO QUE CON ANTERIORIDAD HUBIEREN SIDO AUTORIZADOS EXPRESAMENTE”,
POR LO QUE EL INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA DE COMUNICAR, ASÍ COMO EL CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO –POR NO
EXPRESAR DEBIDAMENTE LOS REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA MISMA-, EN CASO DE NO SER SUBSANADO, SI BIEN NO
DETERMINARÁ LA NULIDAD DEL SUBCONTRATO, SÍ SUPONDRÁ EL INCUMPLIMIENTO POR EL CONTRATISTA DE SUS
OBLIGACIONES LEGALES Y CONTRACTUALES RESPECTO DE LA ADMINISTRACIÓN.
UN INCUMPLIMIENTO QUE PODRÁ DAR LUGAR A LA IMPOSICION DE PENALIDADES DE HASTA UN CINCUENTA POR
CIENTO DEL IMPORTE DEL SUBCONTRATO, O, INCLUSO, A LA RESOLUCIÓN DEL CONTRATO, TAL COMO DISPONE EL
ARTÍCULO 215.3.a) y b) LCSP.
IX.- LA EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS.
LOS CONTRATOS SE EXTINGUEN POR SU CUMPLIMIENTO O CUANDO MEDIA CAUSA DE RESOLUCIÓN Y ASÍ SE ACUERDE
POR LA ADMINISTRACIÓN O, EN SU CASO, POR EL ÓRGANO JURISDICCIONAL COMPETENTE (ART. 209 LCSP).
1.- EXTINCIÓN POR CUMPLIMIENTO.
SE TRATA DEL SUPUESTO NORMAL. LO HABITUAL SERÁ, EN EFECTO, QUE EL CONTRATISTA REALICE, CON ARREGLO A
LOS TÉRMINOS DEL CONTRATO, LA TOTALIDAD DE LA PRESTACIÓN A LA QUE SE HAYA OBLIGADO (ART. 210.1 LCSP). LA
MATERIALIZACIÓN DEL CUMPLIMIENTO VARIA, DE TODAS FORMAS, SEGÚN SE TRATE DE UNOS O UTROS CONTRATOS.
EN EL CONTRATO DE OBRAS, DADO QUE SE TRATA DE UN CONTRATO DE RESULTADO (EL CONTRATISTA SE OBLIGA A
REALIZAR UNA OBRA EN UN PLAZO DETERMINADO Y POR UN PLAZO ALZADO), LA EXTINCIÓN POR CUMPLIMIENTO
EXIGE LA REALIZACIÓN EFECTIVA DE LA OBRA, MIENTRAS QUE EN EL CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRA, EN CUANTO
QUE CONLLEVA EL DERECHO DEL CONTRATISTA A EXPLOTAR LA OBRA, LA EXTINCIÓN SE PRODUCIRÁ CUANDO
TRANSCURRA EL PLAZO PREVISTO DE EXPLOTACIÓN, SIENDO EL PLAZO MÁXIMO DE CUARENTA AÑOS. TAMBIÉN LA
EXTINCIÓN POR CUMPLIMIENTO SE HARÁ EFECTIVA POR EL TRANSCURSO DEL PLAZO PREVISTO EN EL CONTRATO DE
CONCESIÓN DE SERVICIOS (QUE, COMO YA HEMOS VISTO, PUEDE OSCILAR ENTRE CUARENTA Y DIEZ AÑOS, SEGÚN LOS
CASOS), MIENTRAS QUE EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO LO SERÁ POR LA ENTREGA DE LOS BIENES OBJETO DEL
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
SUMINISTRO EN EL TIEMPO Y LUGAR FIJADOS EN EL CONTRATO Y DE CONFORMIDAD CON LAS PRESCRIPCIONES
TÉCNICAS Y CLAUSULAS ADMINISTRATIVAS. Y, POR ÚLTIMO, EN EL CONTRATO DE SERVICIOS CUANDO SE REALICE
ADECUADAMENTE LA PRESTACIÓN PACTADA DENTRO DEL PRECIO ACORDADO (EN PRINCIPIO, NO SUPERIOR A CINCO
AÑOS, INCLUIDAS PRÓRROGAS).
AHORA BIEN, PARA QUE SE CONSIDERE EFECTIVO EL CUMPLIMIENTO ES PRECISO QUE EL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN
DICTE UN ACTO FORMAL Y POSITIVO DE RECEPCIÓN CONFORMIDAD, SIEMPRE DENTRO DEL MES SIGUIENTE A LA
ENTREGA O REALIZACIÓN DEL OBJETO DEL CONTRATO O, EN SU CASO, EN EL PLAZO QUE SE HUBIERE DETEMINADO EN
EL PLIEGO DE CONDICIONES (ART. 210.2 LCSP). EL ACTO FORMAL DE RECEPCIÓN SE EXIGE EN TODOS LOS CONTRATOS,
PERO ADQUIERE ESPECIAL RELEVANCIA EN EL CONTRATO DE OBRAS. EN EL ACTO DE RECEPCIÓN DE LA OBRA DEBE
VERIFICARSE SI LAS OBRAS SE ENCUENTRAN EN BUEN ESTADO Y HAN SIDO EJECUTADAS CONFORME A LO PREVISTO, EN
CUYO CASO SERÁN RECEPCIONADAS. DE NO SER ASÍ, SE SEÑALARÁN AL CONTRATISTA LOS DEFECTOS Y SE LE
OTORGARÁ UN PLAZO PARA QUE PROCEDA A LAS CORRECCIONES NECESARIAS. Y LA NO REALIZACIÓN DE ESAS
CORRECCIONES EN EL PLAZO PREVISTO PUEDE DAR LUGAR A LA RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO.
LA RECEPCIÓN OBLIGA, A SU VEZ, A QUE, COMO REGLA GENERAL (ART. 21º.4 LCSP), EN EL PLAZO DE TREINTA DÍAS SEA
ABONADA LA RETRIBUCIÓN PACTADA O EL SALDO PENDIENTE DE LIQUIDACIÓN, TENIENDO DERECHO EL CONTRATISTA,
EN EL SUPUESTO DE QUE EL PAGO NO SE REALICE EN ESE PLAZO, A LOS INTERESES DE DEMORA Y A LA INDEMNIZACIÓN
POR LOS COSTES DE COBRO.
QUEDA POR AÑADIR QUE EL CUMPLIMIENTO NO EXTINGUE POR COMPLETO LA RESPONSABILIDAD DEL CONTRATISTA,
YA QUE LA MISMA SE MANTIENE DURANTE EL PERIDO DE GARANTÍA. ESE PERIODO DE GARANTÍA SERÁ EL FIJADO EN EL
PLIEGO, SALVO QUE EXISTA PREVISIÓN EXPRESA EN ALGUNA NORMA Y SIN PERJUICIO DE LA POSIBILIDAD DE PODER
SER EXCEPCIONADO EN LOS CONTRATOS “EN QUE POR SU NATURALEZA O CARACTERÍSTICAS NO RESULTE NECESARIO”,
SIEMPRE QUE SE JUSTIFIQUE DEBIDAMENTE Y SE PREVEA EXPRESAMENTE EN EL PLIEGO (ART. 210.3 LCSP).
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2.- EXTINCIÓN POR MEDIAR CAUSA DE RESOLUCIÓN.
LOS CONTRATOS TAMBIÉN SE EXTINGUEN CUANDO, CONCURRIENDO CAUSA DE RESOLUCIÓN, LA ADMINISTRACIÓN
ACUERDA DICHA RESOLUCIÓN O, EN SU CASO, ES DECLARADA POR EL ÓRGANO JURISDICCIONAL COMPETENTE.
LAS CAUSAS DE RESOLUCIÓN QUEDAN ENUMERADAS EN EL ARTÍCULO 211 LCSP Y ABARCAN DIVERSOS SUPUESTOS:
- LA MUERTE O INCAPACIDAD SOBREVENIDA DEL CONTRATISTA INDIVIDUAL O EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD
JURÍDICA DE LA SOCIEDAD, SIN PERJUICIO DE LOS SUPUESTOS DE SUCESION DEL CONTRATISTA PREVISTOS EN EL ART.
100 LCSP;
- LA DECLARACIÓN DE CONCURSO O DECLARACIÓN DE INSOLVENCIA EN CUALQUIER PROCEDIMIENTO;
- EL MUTO ACUERDO ENTRE LA ADMINISTRACIÓN Y EL CONTRATISTA;
- LA DEMORA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS POR PARTE DEL CONTRATISTA Y, EN TODO CASO, EL RETRASO
INJUSTIFICADO SOBRE EL PLAN DE TRABAJOS ESTABLECIDO EN EL PLIEGO O EN EL CONTRATO, EN CUALQUIER
ACTIVIDAD, POR UN PLAZO SUPERIOR A UN TERCIO DEL PLAZO DE DURACIÓN INICIAL DEL CONTRATO, INCLUIDAS LAS
POSIBLES PRÓRROGAS.
- LA DEMORA EN EL PAGO POR PARTE DE LA ADMINISTRACIÓN POR PLAZO SUPERIOR AL ESTABLECIDO POR EL
APARTADO 6 DEL ART. 198 LCSP (POR TANTO, SEIS MESES), O EL INFERIOR QUE SE HUBIESE FIJADO AL AMPARO DEL
APARTADO 8 DEL MISMO ARTÍCULO (ES DECIR, EL INFERIOR A LOS SEIS MESES QUE HAYAN PODIDO FIJAR LAS CCAA).
- EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN PRINCIPAL DEL CONTRATO, SIN PERJUICIO DE LA APLICACIÓN DEL RÉGIMEN
DE PENALIDADES ESTABLECIDO EN EL ART. 266, SIEMPRE QUE SEA COMPATIBLE CON LA NATURALEZA DE LA
CONCESIÓN DE SERVICIOS, SEGÚN ESTABLECE EL ARTÍCULO 295.2;
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- EL INCUMPLIMIENTO DE LAS RESTANTES OBLIGACIONES ESENCIALES CALIFICADAS ASÍ EN EL PLIEGO, SIEMPRE QUE
LAS MISMAS RESPETEN LOS LÍMITES DE LA LIBERTAD DE PACTOS PREVISTOS EN EL ART. 34.1 Y, ADEMÁS, FIGUREN
ENUMERADAS DE MANERA PRECISA, CLARA E INEQUÍVOCA EN LOS PLIEGOS;
- LA IMPOSIBILIDAD DE EJECUTAR LA PRESTACIÓN EN LOS TÉRMINOS INICIALMENTE PACTADOS, CUANDO NO
POSIBLE MODIFICAR EL CONTRATO CONFORME A LOS ARTÍCULOS 204 Y 205, O CUANDO, DÁNDOSE
CIRCUNSTANCIAS DEL ART. 205, LAS MODIFICACIONES IMPLIQUEN, AISLADA O CONJUNTAMENTE, ALTERACIONES
PRECIO DEL MISMO EN CUANTÍA SUPERIOR, EN MÁS O EN MENOS, AL 20 POR CIENTO DEL PRECIO INICIAL
CONTRATO, IVA EXCLUIDO.
SEA
LAS
DEL
DEL
- EL IMPAGO, DURANTE LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO, DE LOS SALARIOS POR PARTE DEL CONTRATISTA A LOS
TRABAJADORES QUE ESTUVIERAN PARTICIPANDO EN LA MISMA, O EL INCUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES
ESTABLECIDAS EN LOS CONVENIOS COLECTIVOS EN VIGOR PARA ESTOS TRABAJADORES TAMBIÉN DURANTE LA
EJECUCIÓN DEL CONTRATO; Y,
- LAS QUE SE SEÑALEN ESPECÍFICAMENTE PARA CADA CATEGORÍA DE CONTRATO.
MIENTRAS QUE EN EL ÁMBITOD EL DERECHO PRIVADO, LA EXCEPCIÓN DE INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL ES UNA
CONSECUENCIA DIRECTA DEL PRINCIPIO DE RECIPROCIDAD DE LAS OBLIGACIONES SINALAGMÁTICAS (SI UNA DE LAS
PARTES PRETENDE EXIGIR DE LA OTRA EL CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACIÓN SIN REALIZAR LA SUYA, EL DEMANDADO
PUEDE OPONER LA EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO, SIEMPRE QUE SU ALEGACIÓN NO SE MUESTRE CONTRARIA
A LA BUENA FE), EN EL ÁMBITO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA HA REGIDO TRADICIONALMENTE LA REGLA
CONTRARIA DE LA NO OPONIBILIDAD POR EL CONTRATISTA DE LA REFERIDA EXCEPTIIO FRENTE A LA ADMINISTRACIÓN
INCUMPLIDORA. DE TAL MANERA QUE, PARA QUE ENTRE EN JUEGO Y PROCEDA LA RESOLUCIÓN DEL CONTRATO, SE
REQUIERE QUE MEDIE UN GRAVE Y NOTORIO INCUMPLIMIENTO DE LA ADMINISTRACIÓN CONTRATANTE YA QUE, EN
OTRO CASO, LA EXCEPTIO NO ES OPONIBLE O, EN TODO CASO, NO SE IMPONE NECESARIAMENTE LA RESOLUCIÓN DEL
CONTRATO. CUESTIÓN DISTINTA ES, DE TODAS FORMAS, QUE, MEDIANDO EL INCUMPLIMIENTO DE LA ADMINISTRACIÓN,
NO PUEDA CALIFICARSE COMO CULPABLE EL CORRELATIVO INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATISTA DETERMINANTE DE
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LA RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA DEL CONTRATO, EVITÁNDOSE CON ELLO QUE ÉSTE PIERDA LA GARANTÍA Y TENGA
QUE ASUMIR LA INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS.
X.- COMPETENCIA DE LOS ÓRDENES JURISDICCIONALES CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO Y CIVIL PARA CONOCER Y
RESOLVER LAS CUESTIONES LITIGIOSAS RELATIVAS A LOS CONTRATOS DE LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO.
EL ART. 27 LCSP FIJA LAS REGLAS DE REPARTO DE COMPETENCIA ENTRE LOS ÓRDENES JURISDICCIONALES
CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO Y CIVIL PARA RESOLVER LAS CUESTIONES LITIGIOSAS RELATIVAS A LA PREPARACIÓN,
ADJUDICACIÓN, EFECTOS, CUMPLIMIENTO Y EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS QUE CELEBREN LAS AAPP Y DEMÁS
ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO. EL REPARTO SE EFECTUA DE LA SIGUIENTE FORMA.
DE UNA PARTE, EL ORDEN JURISDICCIONAL CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONOCERÁ DE CUALESQUIERA
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, ALCANZANDO LA COMPETENCIA A TODA CUESTIÓN LITIGIOSA RELATIVA A LA
PREPARACIÓN, ADJUDICACIÓN, EFECTOS, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DE LOS MISMOS. ASIMISMO, CONOCERÁ DE LAS
CUESTIONES QUE SE SUSCITEN EN RELACIÓN CON LA PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS PRIVADOS
DE LAS AAPP Y, ADEMÁS, DE LAS IMPUGNACIONES DE LAS MODIFICACIONES DE LOS CONTRATOS PRIVADOS DE
SERVICIOS QUE REFERIDOS EN LA LETRA a) DEL ART. 25 LCSP ESTÉN SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA.
PERO CON ELLO NO SE AGOTA LA COMPETENCIA DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, PUES TAMBIÉN
ALCANZA A LA PREPARACIÓN, ADJUDICACIÓN Y MODIFICACIONES CONTRACTUALES QUE TENDRÍAN QUE HABER SIDO
OBJETO DE UNA NUEVA ADJUDICACIÓN, QUE CELEBREN LOS PODERES ADJUDICADORES QUE NO TENGAN LA
CONSIDERACIÓN DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA. Y LO MISMO CABE DECIR DE LAS ACTUACIONES RELATIVAS A LA
PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS DE LAS DEMÁS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO, CON LO QUE
QUEDA RATIFICADO QUE EL ÁMBITO DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA EXPERIMENTA UNA
NOTABLE EXPANSIÓN.
POR TANTO, LA FAMOSA HUIDA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO HA QUEDADO DEFINITIVAMENTE CEGADA POR
RELACIÓN A LA IMPORTANTE FASE DE PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS Y A LAS MODIFICACIONES
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SOBREVENIDAS DE LOS MISMOS YA EN FASE DE EJECUCIÓN. DE AHÍ QUE SE HAYA COMENZADO A HABLAR, A LA VISTA
DE LOS SUPUESTOS COMO EL REFERIDO Y DE ALGUNOS OTROS, DE UN “RETORNO” AL DERECHO ADMINISTRATIVO.
CUALESQUIERA OTRAS CUESTIONES LITIGIOSAS EN MATERIA CONTRACTUAL DE LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO
NO ATRIBUIDAS A LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO (POR TANTO, LAS RELATIVAS A LA EJECUCIÓN,
EFECTOS Y EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS, AUNQUE CON LA EXCEPCIÓN DE DETERMINADAS MODIFICACIONES),
CORRESPONDEN AL ORDEN JURISDICCIONAL CIVIL.
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EXPROPIACIÓN FORZOSA
I.- CONCEPTO DE EXPROPIACIÓN FORZOSA.
LA ADMINISTRACIÓN, PARA CUMPLIR LOS FINES DE INTERÉS PÚBLICO QUE TIENE ENCOMENDADOS, CON CIERTA
FRECUENCIA NECESITA DISPONER DE BIENES Y DERECHOS DE TITULARID PRIVADA. ANTE TAL NECESIDAD PUEDE
CELEBRAR, CONTRATOS QUE LE PERMITAN ADQUIRIRLOS PARA DESTINARLOS AL FIN QUE JUSTIFICA SU ADQUISICIÓN.
SIN EMBARGO, FACILMENTE SE COMPRENDE QUE ESE MODO DE ADQUISICIÓN NO SIEMPRE SERÁ POSIBLE (BASTARÁ,
POR EJEMPLO, QUE LOS PARTICULARES NO ESTÉN DISPUESTOS A DESPRENDERSE DE SUS BIENES). PERO, SOBRE TODO,
CONDICIONARÁ DECISIVAMENTE EL DESARROLLO DE LA ACCIÓN ADMINISTRATIVA, AL DIFICULTARLA, E, INCLUSO,
ENCARECERLA (PIÉNSESE EN LA CONSTRUCCIÓN DE UNA CARRETERA, PARA LO QUE SE NECESITA DISPONER DE
TERRENOS DE NUMEROSOS PROPIETARIOS PRIVADOS).
ANTE SEMEJANTES CONDICIONAMIENTOS, QUE CON FACILIDAD PUEDEN HACER IMPOSIBLE EL CUMPLIMIENTO DE LOS
FINES DE INTERÉS PÚBLICO, EL ORDENAMIENTO JURÍDICO DEPARA UNA SOLUCIÓN CONTUNDENTE. SENCILLAMENTE,
ATRIBUYE A LA ADMINISTRACIÓN UN FORMIDABLE PODER, LA POTESTAD EXPROPIATORIA.
UN PODER QUE, BAJO DETERMINADAS CONDICIONES, LE VA A PERMITIR VENCER CUALQUIER RESISTENCIA DE
AQUELLOS A RETENER LOS BIENES Y DERECHOS DE LOS QUE SEAN TITULARES, A FIN DE PODER DISPONER DE LOS
MISMOS Y CON ELLO PODER DESTINARLOS A UN FIN PÚBLICO.
LA CE SE REFIERE EXPRESAMENTE A ESTE PODER EXCEPCIONAL. EL ARTÍCULO 33, TRAS RECONOCER EL DERECHO DE
PROPIEDAD PRIVADA COMO UN DERECHO FUNDAMENTAL, AÑADE A SU APARTADO TRES LO SIGUIENTE: “NADIE PUEDE
SER PRIVADO DE SUS BIENES Y DERECHOS SINO POR CAUSA JUSTIFICADA DE UTILIDAD PÚBLICA O INTERÉS SOCIAL,
MEDIANTE LA CORRESPONDIENTE INDEMNIZACIÓN Y DE CONFORMIDAD CON LO DISPUESTO POR LAS LEYES”.
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QUEDA DE ESTE MODO IMPLÍCITAMENTE RECONOCIDA LA POTESTAD EXPROPIATORIA AL ESTABLECERSE LAS
GARANTÍAS DE QUE NINGUNA PERSONA PODRÁ VERSE PRIVADA DE SU PROPIEDAD SI NO MEDIA UNA CAUSA DE
UTILIDAD PÚBLICA QUE JUSTIFIQUE LA EXPROPIACIÓN, SI NO PERCIBE UNA INDEMNIZACIÓN POR LA PÉRDIDA DEL BIEN
O DERECHO Y SI ESA PRIVACIÓN NO SE PRODUCE SIGUIENDO UN DETERMINADO PROCEDIMIENTO. UNAS GARANTÍAS
QUE ALCANZAN A CUALESQUIERA TITULARES DE BIENES Y DERECHOS, INDEPENDIENTEMENTE DE CUAL SEA SU
NACIONALIDAD, TAL COMO RESULTA INEQUÍVOCAMENTE DEL TÉRMINO “NADIE” UTILIZADO POR EL PRECEPTO
CONSTITUCIONAL.
LA CONSTITUCIÓN, COMO ES ANTICIPADO, SANCIONA QUE SOLO SE PUEDE EXPROPIAR BAJO DETERMINADAS
CONDICIONES Y OBSERVANDO UN CONCRETO PROCEDIMIENTO. DE ESTE MODO, PARA QUE UN BIEN O DERECHO SE
PUEDA EXPROPIAR, SIEMPRE ES PRECISO QUE MEDIE UNA CONCRETA Y ESPECÍFICA CAUSA QUE EL ART. 33.3 CE (Y
TAMBIÉN EL ART. 1 LEF) DENOMINA “CAUSA DE UTILIDAD PÚBLICA O INTERÉS SOCIAL”. QUIERE DECIRSE, PUES, QUE LA
QUIEBRA DE PROPIEDAD SOLO PUEDE ADMITIR SI CONCURRE UNA NECESIDAD PÚBLICA SUPERIOR AL MERO INTERÉS
INDIVIDUAL QUE LEGITIME EL SACRIFICIO DEL DERECHO INDIVIDUAL. PERO, ADEMÁS, TAMBIÉN DE ACUERDO CON EL
ART. 33.3 CE, SOLO SE PUEDE EXPROPIAR “MEDIANTE LA CORRESPONDIENTE INDEMNIZACIÓN”.
POR ÚLTIMO, LA EXPROPIACIÓN HA DE HACERSE EFECTIVA “DE CONFORMIDAD CON LO DISPUESTO EN LAS LEYES”, LO
QUE SIGNIFICA QUE LA EXPROPIACIÓN NO SERÁ LEGÍTIMA SI NO SE OBSERVA EL PROCEDIMIENTO PREDETERMINADO
POR LA LEY. UN PROCEDIMIENTO QUE SIRVE DE GARANTÍA A LA DEFENSA DE LOS DERECHOS DEL EXPROPIADO, EN LOS
TÉRMINOS QUE TAMBIÉN MÁS ADELANTE SE EXPONDRÁN.
II. –OBJETO Y ALCANCE DE LA EXPROPIACIÓN.
EL CAMPO DE AMPLIACIÓN DE LA EXPROPIACIÓN FORZOSA HA EVOLUCIONADO HASTA ALCANZAR NO SOLO A LA
PROPIEDAD PRIVADA DE BIENES INMUEBLES, SI NO TAMBIÉN A OTROS DERECHOS E INTERESES DE CARÁCTER
PATRIMONIAL.
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LA EXPROPIACIÓN DE LA PROPIEDAD PRIVADA NO SE CIRCUNSCRIBE A LOS BIENES INMUEBLES, SI NO QUE EXTIENDE A
LOS BIENES MUEBLES. Y JUNTO A BIENES, TAMBIÉN PUEDEN SER EXPROPIADOS CUALESQUIERA OTROS DERECHOS
PATRIMONIALES, TANTO LOS DE CARÁCTER PERSONAL (ARRENDAMIENTOS A APARCERÍAS), COMO LOS DE CARÁCTER
REAL (USUFRUCTOS, HIPOTECAS, SERVIDUMBRES, ETC), ASI COMO LOS DERECHOS DE CARÁCTER PÚBLICO (P.E., EL
DERECHO A DISFRUTAR DE UNA CONCESIÓN O, INCLUSO, DE UNA AUTORIZACIÓN ADMINISTRATIVA, SI BIEN LA
EXPROPIACIÓN NO SE ARTICULE COMO TAL, SI NO COMO UNA REVOCACIÓN POR RAZÓN DE LA ADOPCIÓN DE NUEVOS
CRITERIOS DE APRECIACIÓN DEL INTERÉS PÚBLICO.
COMPLEMENTARIAMENTE, DEBE TENERSE EN CUENTA, QUE NO SON SUSCEPTIBLES DE SER EXPROPIADOS LOS BIENES
DE DOMINIO PÚBLICO O DEMANIALES, AÚN CUANDO, EN OCASIONES PUEDE SER UNA ALTERNATIVA PROCEDER A LA
MUTACIÓN DEL DESTINO DEL BIEN (MUTACIÓN DEMANIAL), DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN EL ART. 71 LPAP.
LA PRIVACIÓN EXPROPIATORIA PUEDE TENER DISTINTO ALCANCE Y, POR TANTO, ADOPTAR DISTINTAS FORMAS. NO
OTRA COSA RESULTA DEL ART. 1 LEF, CUANDO AFIRMA QUE EN LA EXPROPIACIÓN “SE ENTENDERÁ COMPRENDIDA
CUALQUIER FORMA DE PRIVACIÓN”, ENUMERANDO SEGUIDAMENTE ALGUNAS DE ESAS FORMAS (“YA IMPLIQUE VENTA,
PERMUTA, ARRENDAMIENTO, OCUPACIÓN TEMPORAL O MERA CESACIÓN DE SU EJERCICIO”). QUE LA REFERIDA
ENUMERACIÓN NO CONSTITUYE UN NUMERUS CLAUSUS ES ADVERTIDO EXPRESAMENTE POR EL ART. 1 REF, AL AFIRMAR
QUE TAL NUMERACIÓN TIENE “CARÁCTER ENUNCIATIVO Y NO EXCLUYE LA POSIBILIDAD DE OTROS DISTINTOS”. POR
CONSIGUIENTE, SON POSIBLES EXPROPIACIONES QUE ADOPTEN OTRAS FORMAS, COMO POR EJEMPLO, LA IMPOSICIÓN
DE UNA SERVIDUMBRE.
LA EXPROPIACIÓN DE LA PROPIEDAD COMPORTA UNA ADQUISICIÓN ORIGINARIA QUE EXTINGUE TODAS LAS CARGAS
EXISTENTES SOBRE EL INMUEBLE (HIPOTECAS, USUFRUCTOS, ARRENDAMIENTOS, ETC.), SI BIEN SU PLENA EFECTIVIDAD,
ASÍ COMO LA PROPIA INSCRIPCIÓN DEL BIEN EXPROPIADO EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD, QUEDEN
CONDICIONADAS A QUE SE MATERIALICE LA OCUPACIÓN Y EL PAGO. SOLO CUANDO SE PAGA Y SE OCUPA EL BIEN ES
CUANDO SE CONSIDERA QUE SE HA PRODUCIDO LA TRASFERENCIA DE DOMINIO Y PUEDE REALIZARSE LA INSCRIPCIÓN
A FAVOR DEL BENEFICIARIO.
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LA OCUPACIÓN TEMPORAL ES OTRA FORMA DE PRIVACIÓN DE LOS BIENES POR LA ADMINISTRACIÓN DE DURACIÓN
LIMITADA EN EL TIEMPO Y DESTINADA NORMALMENTE A FACILITAR LA RELACIÓN DE TRABAJOS DE INVESTIGACIÓN U
OBRAS. Y EL MERO CESE DEL EJERCICIO DE UN DERECHO ES UNA MEDIDA QUE SUELE ADOPTARSE POR RAZÓN DE LA
PROTECCIÓN MEDIOAMBIENTAL DE DETERMINADAS ZONAS Y TERRENOS, PROHIBIENDO ALGUNOS USOS
INCOMPATIBLES CON ESA PROTECCIÓN.
FINALMENTE, AUNQUE NO SE ENUMERA EN EL ART. 1 LEF, NO DEJA DE TENER IMPORTANCIA LA PRIVACIÓN SINGULAR
CONSISTENTE EN LA IMPOSICIÓN DE SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS SOBRE INMUEBLES (POR EJEMPLO, PARA
CONSTRUIR REDES DE ELECTRICIDAD, LÍNEAS TELEFÓNICAS, GASEODUCTOS, ETC.).
III.- SUJETOS DE LA EXPROPIACIÓN.
1.- LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE.
EXPROPIANTE ES EL “TITULAR DE LA POTESTAD EXPROPIATORIA” Y LOS ART.S 2 LEF Y 3.2 REF PRECISAN QUIENES SON
LOS TITULARES DE DICHA POTESTAD: “LA EXPROPIACIÓN FORZOSA, SOLO PODRÁ SER ACORDADA POR EL ESTADO, LA
PROVINCIA Y EL MUNICIPIO”. AHORA BIEN, TAMBIÉN LAS ADMINISTRACIONES AUTONÓMICAS TIENEN ATRIBUIDA ESTA
POTESTAD TAL COMO PREVÉN LOS ESTATUTOS DE LAS CCAA.
EN CONSECUENCIA, TODAS LAS ADMINISTRACIONES TERRITORIALES PUEDEN HACER USO DE LA POTESTAD
EXPROPIATORIA PARA EL CUMPLIMIENTO DE LOS FINES QUE ENTRAN EN EL CÍRCULO DE SUS RESPECTIVAS
COMPETENCIAS.
2.- EL BENEFICIARIO DE LA EXPROPIACIÓN.
BENEFICIARIO DE LA EXPROPIACIÓN ES LA PERSONA PÚBLICA O PRIVADA A QUIEN IRÁN DESTINADOS LOS BIENES Y
DERECHOS OBJETO DE LA MISMA. NORMALMENTE, BENEFICIARIO DE LA EXPROPIACIÓN LO SERÁ LA ADMINISTRACIÓN
EXPROPIANTE, AUNQUE NO NECESARIAMENTE, YA QUE TAMBIÉN PUEDE SERLO UNA PERSONA PRIVADA (P.E. CUANDO
SE EXPROPIA UNA FINCA RÚSTICA NO UTILIZADA POR SU PROPIETARIO PARA ENTREGARLA A UNA COOPERATIVA
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AGRÍCOLA CON EL FIN DE QUE LA EXPLOTE), O CUANDO, COMO MEDIDAD DE FOMENTO O INCENTIVO PARA QUE LOS
PARTICULARES AJUSTEN SUS ACTIVIDADES A DETERMINADAS CONDICIONES Y OBJETOS, SE LES RECONOCE EL
BENEFICIO DE LA EXPROPIACIÓN FORZOSA DE LOS BIENES NECESARIOS PARA SU EFECTIVO CUMPLIMIENTO). DE AHÍ
QUE EL ART. 3.1 REF ESTABLEZCA QUE SE ENTIENDE POR BENEFICIARIO: “EL SUJETO QUE REPRESENTA EL INTERÉS
PÚBLICO O SOCIAL PARA CUYA REALIZACIÓN ESTÁ AUTORIZADO A INSTAR DE LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE EL
EJERCICIO DE LA POTESTAD EXPROPIATORIA, Y QUE ADQUIERE EL BIEN O DERECHO EXPROPIADO”.
EL ART. 5.2 REF ENUMERA COMO FACULTADES Y OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO LAS SIGUIENTES: IMPULSAR EL
PROCEDIMIENTO, FORMULAR LA RELACIÓN DE BIENES Y PERSONAS A EXPROPIAR, TRATAR DE LLEGAR A UN ACUERDO
SOBRE EL PRECIO DEL BIEN EXPROPIADO CON EL EXPROPIADO Y, EN CASO DE NO ALCANZARSE, PRESENTAR LA HOJA DE
APRECIO PARA SU EVALUACIÓN POR EL JURADO PROVINCIAL, Y, DESDE LUEGO, PAGAR O CONSIGNAR LA CANTIDAD
FIJADA COMO JUSTIPRECIO Y LAS INDEMNIZACIONES QUE PROCEDAN, ASÍ COMO RESPONDER DE LAS OBLIGACIONES
DERIVADAS DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE REVERSIÓN.
3.- EL EXPROPIADO.
OSTENTA LA CONDICIÓN DE EXPROPIADO EL PROPIETARIO O TITULAR DE DERECHOS REALES E INTERESES ECONÓMICOS
DIRECTOS SOBRE LA COSA EXPROPIABLE, ASÍ COMO EL TITULAR DEL DERECHO OBJETO DE LA EXPROPIACIÓN (ART. 3.1
REF). ESTA CONDICIÓN OTORGA A SU TITULAR EL DERECHO A PARTICIPAR COMO INTERESADO DIRECTO EN EL
PROCEDIMIENTO Y A PERCIBIR LA CORRESPONDIENTE INDEMNIZACIÓN. COMPRENDE, DESDE LUEGO, TANTO A LAS
PERSONAS PRIVADAS COMO A LAS PÚBLICAS, EN ESTE CASO, A LO QUE RESPECTA A SUS BIENES PATRIMONIALES.
CUALESQUIERA PERSONAS QUE OSTENTE LA TITULARIDAD DE ALGÚN DERECHO AFECTADO POR EL EXPEDIENTE
EXPROPIATORIO HAN DE SER CITADOS EXPRESAMENTE AL MISMO (ART. 4.2 LEF), SIN PERJUICIO DE QUE DEBAN SERLO
TAMBIÉN CUALESQUIERA “PERSONAS QUE SEAN TITULARES DE DERECHOS O INTERESES LEGÍTIMOS Y DIRECTOS CUYA
IDENTIFICACIÓN RESULTE DEL EXPEDIENTE Y QUE PUEDEN RESULTAR AFECTADOS POR LA RESOLUCIÓN QUE SE DICTE”.
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AHORA BIEN, LA PARTICIPACIÓN EN EL PROCEDIMIENTO O EXPEDIENTE EXPROPIATORIO VARIARÁ SEGÚN CUAL SEA SU
CONDICIÓN RESPECTO DE LOS BIENES, DERECHOS E INTERESES PATRIMONIALES AFECTADOS. POR ELLO, DEBEN
DISTINGUIRSE LOS SIGUIENTES SUPUESTOS:
A) PROPIETARIOS O TITULARES DEL DERECHO.
LAS ACTUACIONES DEL EXPEDIENTE EXPROPIATORIO SE ENTENDERÁN, EN PRIMER LUGAR, CON EL PROPIETARIO DE LA
COSA O TITULAR DEL DERECHO OBJETO DE LA EXPROPIACIÓN (ART. 3 LEF). A TAL EFECTO, COMO SEÑALA EL ART. 3.2
LEF, SE CONSIDERARÁ PROPIETARIO O TITULAR A QUIEN CON ESTE CARÁCTER CONSTE EN REGISTROS PÚBLICOS QUE
PRODUZCAN UNA PRESUNCIÓN DE TITULARIDAD QUE SOLO PUEDA SER DESTRUIDA JUDICIALMENTE, O, EN FIN, A QUIEN
LO SEA PÚBLICA O NOTORIAMENTE.
LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD CREA UNA PRESUNCIÓN DE TITULARIDAD EN FAVOR DEL SUJETO
INSCRITO, DE MANERA QUE, PARA QUE LOS BIENES EXPROPIADOS SE PUEDAN INSCRIBIR EN EL MISMO, SERÁ
NECESARIO, QUE EL EXPEDIENTE SE SUSTANCIE CON QUIEN FIGURE COMO DUEÑO EN DICHO REGISTRO.
B) ARRENDATARIOS DE INMUEBLES RÚSTICOS Y URBANOS.
LOS ARRENDATARIOS DE BIENES INMUEBLES RÚSTICOS Y URBANOS, ASÍ COMO LOS APARCEROS (DADA SU
ASIMILACIÓN A LOS ARRENDATARIOS DE FINCAS RÚSTICAS), TIENEN DERECHO A UNA INDEMNIZACIÓN INDEPENDIENTE
DE LA DEL PROPIETARIO, RAZÓN POR LA CUAL SE DISPONE “SE INICIARÁ PARA CADA UNO DE LOS ARRENDATARIOS EL
RESPECTIVO EXPEDIENTE INCIDENTAL PARA FIJAR LA INDEMNIZACIÓN QUE PUEDA CORRESPONDERLE (ART. 4.1 LEF).
C) TITULARES DE DERECHOS REALES Y DE INTERÉS ECONÓMICOS DIRECTOS.
LOS TITULARES DE DERECHOS REALES (CASO, P.E., DE QUE LA FINCA OBJETO DE EXPROPIACIÓN ESTÉ GRAVADA CON UN
USUFRUCTO O UNA SERVIDUMBRE), ASÍ COMO LOS TITULARES DE INTERESES ECONÓMICOS DIRECTOS SOBRE LA COSA
(INCLUIDO EL PRECARISTA), TAMBIÉN TIENEN DERECHO A PARTICIPAR COMO INTERESADOS EN EL PROCEDIMIENTO
EXPROPIATORIO. LA RAZÓN ES CLARA. EL ART. 8 LEF (Y ART.S 8 Y 9 REF) DISPONE QUE “LA COSA EXPROPIADA SE
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ADQUIRIRÁ LIBRE DE CARGAS”, SIN PERJUICIO DE QUE SE PUEDA CONSERVAR ALGÚN DERECHO REAL SI ES
COMPATIBLE CON EL NUEVO DESTINO QUE HAYA DE DARSE AL BIEN Y EXISTE ACUERDO ENTRE EL EXPROPIANTE Y EL
TITULAR DEL DERECHO.
POR CONSIGUIENTE, CUANDO EXISTAN VARIAS TITULARIDADES (USUFRUCTOS, SERVIDUMBRE, ETC.) SOBRE EL OBJETO
EXPROPIADO, COMO REGLA GENERAL, TODAS ELLAS SE EXTINGUIRÁN, DEBIÉNDOSE “REMPLAZAR” POR UNA
INDEMNIZACIÓN, O, COMO DICE EL ART. 8 REF, CONVIRTIÉNDOSE “POR MINISTERIO DE LA LEY, EN DERECHOS SOBRE EL
JUSTO PRECIO”. Y ESTO MISMO EXPLICA QUE EL CÓDIGO CIVIL PREVEA LA IMPUTACIÓN DEL JUSTIPRECIO PAGADO POR
LA EXPROPIACIÓN AL PAGO DEL USUFRUCTO (ART. 519), DEL CENSO (ART. 1.627 Y 1.631), O DE LA HIPOTECA (ART. 1.877 Y
ART.S 109 Y 110 LH).
AHORA BIEN, A DIFERENCIA DE LOS ARRENDATARIOS, ESTOS TITULARES SECUNDARIOS DEBERÁN HACER VALER SUS
DERECHOS SOBRE EL JUSTO PRECIO MINORANDO LA INDEMNIZACIÓN QUE CORRESPONDA AL PROPIETARIO, SIN
INTERVENCIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE.
POR ELLO, EN CASO DE DESACUERDO, LA ADMINISTRACIÓN CONSIGNARÁ EL IMPORTE TOTAL DE LA INDEMNIZACIÓN
EN LA CAJA GENERAL DE DEPÓSITOS, QUEDANDO REMITIDA LA DECISION FINAL SOBRE EL REPARTO AL
CORRESPONDIENTE PROCESO CIVIL ENTRE LOS INTERESADOS.
LA RAZÓN DE ESTE TRATAMIENTO DIFERENCIADO A FAVOR DE LOS ARRENDATARIOS SE DEBE A QUE EL PROPIETARIO
NO SUFRE UN PERJUICIO POR EXTINGUIRSE LA SERVIDUMBRE O EL USUFRUCTO; EN CAMBIO, EN EL CASO DE LA
EXTINCIÓN DEL ARRENDAMIENTO, EL PROPIETARIO SUFRE LA PÉRDIDA DE LA RENTA QUE VINIERA PERCIBIENDO DEL
ARRENDATARIO, RAZÓN POR LA CUAL NADA JUSTIFICA QUE ÉSTE TENGA QUE PARTICIPAR EN EL JUSTIPRECIO QUE A
ÁQUEL LE CORRESPONDA.
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4.- OTROS INTERESADOS.
TAMBIÉN PODRÁ PARTICIPAR EN EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO EL MINISTERIO FISCAL, DADAS LAS FUNCIONES
QUE LE CORRESPONDEN DE PROMOVER LA JUSTICIA EN DEFENSA DE LA LEGALIDAD, DE LOS DERECHOS DE LOS
CIUDADANOS Y DEL INTERÉS PÚBLICO (ART. 124 CE).
AHORA BIEN, ESTA PARTICIPACIÓN SOLO SE PRODUCIRÁ CUANDO, A TENOR DE LO DISPUESTO EN EL ART. 5 LEF,
CONCURRA ALGUNO DE LOS SIGUIENTES SUPUESTOS: CUANDO NO COMPARECIEREN EN EL PROCEDIMIENTO LOS
PROPIETARIOS O TITULARES CONOCIDOS, UNA VEZ EFECTUADA LA PUBLICACIÓN A QUE SE REFIERE EL ART. 18 LEF;
CUANDO LOS MISMOS ESTUVIEREN INCAPACITADOS Y NO TUVIERAN TUTOR O PERSONA QUE LES REPRESENTE; Y,
CUANDO LA PROPIEDAD FUERA LITIGIOSA, ES DECIR, CUANDO VARIOS INTERESADOS DISCUTIESEN SOBRE A QUIÉN DE
ELLOS PERTENECE LA TITULARIDAD DEL BIEN EXPROPIADO (AUNQUE, EN REALIDAD, EL MINISTERIO FISCAL SOLO DEBE
INTERVENIR SI NO COMPARECE ALGUNO DE LOS INTERESADOS QUE PARTICIPAN EN EL LITIGIO).
EN EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO NO SE ENTRARÁ A CONOCER DE LA CUESTIÓN PURAMENTE CIVIL DE QUIÉN ES
EFECTIVAMENTE EL PROPIETARIO TITULAR DEL BIEN O DERECHO, YA QUE DILUCIDAR TAL CUESTIÓN CORRESPONDE A
LA JURISDICCIÓN CIVIL. Y DE AHÍ, COMO YA HEMOS DICHO QUE, EN TALES CASOS, LA INDEMNIZACIÓN QUE HAYA DE
PAGAR LA ADMINISTRACIÓN QUEDE CONSIGNADA EN LA CAJA GENERAL DE DEPÓSITOS, HASTA QUE SE DETERMINE A
QUIÉN CORRESPONDE LA TITULARIDAD.
IV.- LA CAUSA EXPROPIANDI.
LA CAUSA EXPROPIANDI ES UNA DE LAS GARANTÍAS FUNDAMENTALES DE LA EXPROPIACIÓN.
LA NECESIDAD DE QUE CONCURRA UNA CAUSA ESPECÍFICA QUE JUSTIFIQUE LA PRIVACIÓN DE UN BIEN O DERECHO
PATRIMONIAL RESIDE EN EL HECHO DE QUE LA EXPROPIACIÓN NO ES NI PUEDE SER NUNCA UN FIN EN SÍ MISMO, SINO
UN MEDIO O INSTRUMENTO PUESTO AL SERVICIO DE LA ADMINISTRACIÓN PARA EL CUMPLMIENTO DE LOS FINES
PÚBLICOS QUE LE COMPETEN.
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DE ESTE MODO, TODA EXPROPIACIÓN SE HA DE FUNDAMENTAR EN UNA CAUSA, SIN LA CUAL NO SE LEGITIMARÁ QUE
LOS PARTICULARES PUEDAN VERSE PRIVADOS DE SUS BIENES Y DERECHOS. Y ESTA CAUSA EXPROPIANDI SE CONCRETA
EN LA ACTUALIDAD EN LA UTILIDAD PÚBLICA O INTERÉS SOCIAL DEL FIN AL QUE QUEDA AFECTADO EL OBJETO
EXPROPIADO.
EL FIN AL QUE SE DESTINA EL BIEN EXPROPIADO ES EL PRESUPUESTO BÁSICO SIN EL CUAL NO PUEDE HABER
EXPROPIACIÓN.
POR OTRA PARTE, SUELE AFIRMARSE QUE LA DISTINCIÓN ENTRE LA UTILIDAD PÚBLICA Y EL INTERÉS SOCIAL COMO
CAUSA DE LA EXPROPIACIÓN, MÁS ALLÁ DE INDICAR LOS DIVERSOS FINES A LOS QUE ÉSTA PUEDE ORIENTARSE,
CARECE DE EFECTIVAS CONSECUENCIAS JURÍDICAS. NO OBSTANTE, NO ES MENOS CIERTO QUE, COMO A LO LARGO DE
LA EXPOSICIÓN SE VERÁ, LA EXPROPIACIÓN POR UNA U OTRA CAUSA COLOCA A LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE EN
UNA POSICIÓN DIFERENTE, DAD LA ENTRADA EN JUEGO, O NO, SEGÚN LOS CASOS, DE LA FIGURA DEL BENEFICIARIO DE
LA EXPROPIACIÓN.
UTILIDAD PÚBLICA O INTERÉS SOCIAL SON CONCEPTOS JURÍDICOS INDETERMINADOS QUE, SIN EMBARGO, NO DAN
COBIJO A CUALQUIER DECISIÓN ACERCA DEL FIN Y DESTINO DEL BIEN O DERECHO EXPROPIADO. A PESAR DEL AMPLIO
MARGEN QUE PERMITEN, TALES CONCEPTOS TAMBIÉN COMPORTAN LÍMITES INFRANQUEABLES QUE NO PODRÁN
SOBREPASARSE SIN INCURRIR EN INFRACCIÓN DE LEY O, INCLUSO, DE LA PROPIA CONSTITUCIÓN.
EN LA EXPROPIACIÓN DE BIENES INMUEBLES, EL PRIMER PÁRRAFO DEL ART. 10 L.E.F. DISPONE QUE LA UTILIDAD
PÚBLICA “SE ENTIENDE IMPLÍCITA EN TODOS LOS PLANES DE OBRAS Y SERVICIOS DEL ESTADO, PROVINCIA Y
MUNICIPIO”, DE MANERA QUE APROBADO EL PLAN DE OBRAS DE ACUERDO CON LAS NORMAS QUE LOS DISCIPLINEN NO
SERÁ PRECISA LA INTERVENCIÓN DE LA LEY.
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V.- EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO.
1.- SIGNIFICADO Y FUNCIONALIDAD.
TODA EXPROPIACIÓN DEBE MATERIALIZARSE A TRAVÉS DE UN PROCEDIMIENTO. EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO
APARECE COMO UNA GARANTÍA FUNDAMENTAL FRENTE A LA PRIVACIÓN DEL BIEN O DERECHO. TANTO ES ASÍ QUE
FRENTE A ÉSTA, DE NO HABERSE OBSERVADO EL PROCEDIMIENTO PREVISTO, EL TITULAR DEL BIEN PUEDE
REACCIONAR CON INMEDIATEZ ANTE EL JUEZ CIVIL DEMANDADO QUE SE LE REINTEGRE EN SU POSESIÓN AMENAZADA
O PERDIDA. SIN PROCEDIMIENTO, O SIN SUJECIÓN Y OBSERVANCIA DE LOS TRÁMITES ESENCIALES DEL PROCEDIMIENTO,
LA EXPROPIACIÓN DEVIENE EN USURPACIÓN ILEGÍTIMA DEL BIEN.
LA FALTA DE PROCEDIMIENTO O EL INCUMPLIMIENTO DE SUS TRÁMITES ESENCIALES DETERMINAN QUE LA ACCIÓN DE
LA ADMINISTRACIÓN NI SIQUIERA SE PUEDA BENEFICIAR DE LA PRESUNCIÓN DE VALIDEZ DE LA QUE, CON CARÁCTER
GENERAL, GOZAN SUS ACTOS. SENCILLAMENTE, EQUIVALE A UNA ACTUACIÓN DE HECHO, AL MARGEN POR COMPLETO
DEL DERECHO, LO QUE EXPLICA QUE QUEDEN ABIERTAS LAS PUERTAS DE INTERVENCIÓN DEL JUEZ CIVIL.
LA L.E.F. REGULA EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO Y SUS FASES Y TRÁMITES ESENCIALES, SIN PERJUICIO DE QUE,
PARA DETERMINADOS TIPOS ESPECÍFICOS DE EXPROPIACIONES, EL PROCEDIMIENTO QUEDE MODULADO CON MAYOR O
MENOR INTENSIDAD. POR ELLO, JUNTO AL PROCEDIMIENTO ORDINARIO (O GENERAL), SE CONFIGURAN OTROS
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES, INCLUIDO EL LLAMADO PROCEDIMIENTO DE URGENCIA.
2.- EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO.
EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO SE DESARROLLA EN TRES FASES FUNDAMENTALES. EN LA PRIMERA, LLAMADA
FASE DE DECLARACIÓN DE NECESIDAD DE OCUPACIÓN, EL PROCEDIMIENTO TIENE POR OBJETO CONCRETAR LOS BIENES
OBJETO DE EXPROPIACIÓN. LA SEGUDA FASE ESTÁ DIRIGIDA A FIJAR LA INDEMNIZACIÓN EXPROPIATORIA O
JUSTIPRECIO. EN LA TERCERA. SE HA DE PROCEDER AL PAGO QUE POSIBILITARÁ LA OCUPACIÓN DEL BIEN EXPROPIADO.
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A.- LA DECLARACIÓN DE NECESIDAD DE OCUPACIÓN.
LA DECLARACIÓN DE INTERÉS PÚBLICO O INTERES SOCIAL ES EL PRESUPUESTO LEGITIMADOR DE LA EXPROPIACIÓN.
PERO ESTA DECLARACIÓN NO CONCRETA POR SÍ MISMA LOS BIENES QUE HAN DE SER EXPROPIADOS. ESA CONCRECIÓN
ES, JUSTAMENTE, LA PRIMERA FUNCIÓN QUE CUMPLE EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO. UNA FUNCIÓN QUE SE
LLEVA A CABO A TRAVÉS DE LOS SIGUIENTES TRÁMITES.
EL BENEFICIARIO DE LA EXPROPIACIÓN (QUE LO SERÁ LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE O, EN SU CASO, EL
PARTICULAR BENEFICIARIO), HA DE RELACIONAR, DE MANERA CONCRETA E INDIVIDUALIZADA, LOS BIENES QUE SE
CONSIDEREN DE NECESARIA EXPROPIACIÓN. ESOS BIENES HAN DE SER LOS ESTRICTAMENTE INDISPENSABLES PARA EL
FIN DE LA EXPROPIACIÓN, SI BIEN QUEDA ABIERTA LA POSIBILIDAD DE QUE PUEDAN INCLUIRSE TAMBIÉN OTROS PARA
PREVISIBLES AMPLIACIONES DE LA OBRA O FINALIDAD DE QUE SE TRATE.
FIJADA LA RELACIÓN DE BIENES, SE ABRIRÁ EL TRÁMITE DE INFORMACIÓN PÚBLICA DURANTE QUINCE DÍAS QUE, UNA
VEZ ANUNCIADO, PERMITE A CUALQUIER PERSONA APORTAR POR ESCRITO LOS DATOS OPORTUNOS PARA RECTIFICAR
POSIBLES ERRORES Y, ASIMISMO, PARA OPONERSE, POR RAZONES DE FONDO O DE FORMA, A LA NECESIDAD DE LA
OCUPACIÓN.
FINALIZADO EL TRÁMITE DE INFORMACIÓN PÚBLICA Y A LA VISTA DE LAS ALEGACIONES FORMULADAS, EL ÓRGANO
ADMINISTRATIVO QUE TRAMITA EL PROCEDIMIENTO RESOLVERÁ ADOPTANDO EL LLAMADO ACUERDO DE NECESIDAD
DE OCUPACIÓN, EN EL QUE SE DETALLARÁN LOS BIENES Y DERECHOS AFECTADOS Y SUS TITULARES. Y EL ACUERDO
HABRÁ DE SER PUBLICADO Y, ADEMÁS, NOTIFICADO INDIVIDUALMENTE A LOS INTERESADOS EN EL PROCEDIMIENTO
EXPROPIATORIO EN LA PARTE QUE LES AFECTE.
LA DECLARACIÓN DE NECESIDAD DE LA OCUPACIÓN PERMITE QUE CUALQUIER PERSONA PUEDA ALEGAR SOBRE LA
PERTINENCIA DE LA OCUPACIÓN DE LOS BIENES ATENDIENDO AL FIN QUE CON LA EXPROPIACIÓN SE PERSIGUE. Y, EN
PARTICULAR, QUE LOS INTERESADOS (TITULARES DE BIENES Y DERECHOS AFECTADOS) PUEDEN CUESTIONAR, INCLUSO,
LA MISMA UTILIDAD PÚBLICA O INTERÉS SOCIAL QUE SIRVE DE FUNDAMENTO A LA CONCRETA OCUPACIÓN
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ACORDADA. A ESTE RESPECTO, TANTO UNOS COMO OTROS PUEDEN IMPUGNAR O RECURRIR EL ACUERDO DE
NECESIDAD DE OCUPACIÓN, EN VÍA ADMINISTRATIVA (MEDIANTE RECURSO DE ALZADA O DE REPOSICIÓN, SEGÚN EL
ÓRGANO QUE LO HAYA DICTADO) E, INCLUSO, ANTE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINSITRATIVA.
B.- LA DETERMINACIÓN DEL JUSTIPRECIO.
LA L.E.F. SANCIONA LA REGLA DE QUE LA EXPROPIACIÓN (POR TANTO, LA OCUPACIÓN Y, EN SU CASO, LA
TRANSFERENCIA DE LA TITULARIDAD DEL BIEN) ESTARÁ PRECEDIDA DEL PAGO DE LA INDEMNIZACIÓN. ESTA REGLA
DEL PREVIO PAGO YA SE INCORPORÓ AL CÓDIGO CIVIL, AL DISPONER SU ARTÍCULO 349 QUE “NADIE PODRÁ PRIVADO DE
SU PROPIEDAD SINO (…) PREVIA SIEMPRE LA CORRESPONDIENTE INDEMNIZACIÓN”. Y EL ARTÍCULO 125 L.E.F.
CONFIGURA ESTE PREVIO PAGO O DEPÓSITO DE LA INDEMNIZACIÓN COMO UNA GARANTÍA ESENCIAL DEL EXPROPIADO,
DE TAL MANERA QUE ANTE LA OCUPACIÓN SIN PREVIO PAGO PODRÁ DEMANDAR, INCLUSO, LA TUTELA DEL JUEZ CIVIL
PARA QUE LE MANTENGA EN LA POSESIÓN DEL BIEN.
ADEMÁS, LA PROPIA L.E.F. ESTABLECE QUE NO SERÁ PRECISA LA PREVIA INDEMNIZACIÓN EN LOS CASOS SIGUIENTES:
CUANDO SE TRATE DE REQUISAS POR NECESIDAD DERIVADAS DE ACONTENCIMIENTOS CATASTRÓFICOS O SITUACIONES
EXCEPCIONALES DE ORDEN PÚBLICO, O POR RAZONES DE ORDEN MILITAR; CUANDO SE TRATE DE OCUPACIONES
TEMPORALES, QUE PERMITEN LA UTILIZACIÓN DE TERRENOS PARA ESTUDIOS PREVIOS, RECOGIDA DE DATOS,
REPLANTEO DE OBRAS, DEPÓSITOS DE MATERIAL, ETC. DE MANERA TRANSITORIA Y CON CARÁCTER AUXILIAR DE LA
OPERACIÓN EXPROPIATORIA PRINCIPAL, EN LAS CUALES LA INDEMNIZACIÓN SE PAGO AL TÉRMINO DE LA OCUPACIÓN,
ENTRE OTRAS RAZONES PORQUE SÓLO AL FINAL DE LA OCUPACIÓN PUEDE DETERMNARSE CON EXACTITUD LA
CUANTÍA INDEMINIZATORIO PROCEDENTE, EN FUNCIÓN DE LOS PERJUICIOS OCASIONADOS.; Y, SOBRE TODO, CUANDO
SE TRATA DE EXPROPIACIONES URGENTES, EN LAS QUE LA OCUPACIÓN SE PRODUCE MEDIANDO UN SIMPLE DEPÓSITO
CALCULADO CON ARREGLO A LO DISPUESTO EN EL ART. 52.4 L.E.F. Y POSPONIÉNDOSE LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO Y
PAGO A UN MOMENTO POSTERIOR.
EL JUSTIPRECIO PUEDE QUEDAR FIJADO POR MUTUO ACUERDO ENTRE EL EXPROPIANTE Y EL EXPROPIADO. SE TRATA DE
LA FORMA PREFERENTE QUE ESTABLECE LA L.E.F., AUNQUE NO SEA FRECUENTE EN LA PRÁCTICA. SU ARTÍCULO 24
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PREVÉ QUE LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE Y EL EXPROPIADO PUEDAN CONVENIR LA TRANSMISIÓN DE LOS BIENES
SUJETOS A LA EXPROPIACIÓN POR MUTUO ACUERDO, EN CUYO CASO SE DARÁ POR CONCLUIDO EL EXPEDIENTE
EXPROPIATORIO. Y EL ART. 25 REGULA LOS TRÁMITES A SEGUIR CONDUCENTES AL MISMO, QUE NECESITARÁ, EN TODO
CASO, DE LA CORRESPONDIENTE RESOLUCIÓN DEL ÓRGANO COMPETENTE EN EL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO. EN
CONCRETO, EL PLAZO PARA ALCANZAR UN ACUERDO SOBRE EL JUSTIPRECIO ES DE QUINCE DÍAS, TRANSCURRIDO EL
CUAL SIN ALCANZARLO SE INICIARÁ SIN MÁS DEMORA EL TRÁMITE DE FIJACIÓN DEL MISMO. NO OBSTANTE, LA
INICIACIÓN DE LA PIEZA SEPARADA DE FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO NO IMPIDE QUE PUEDA LLEGARSE A UN ACUERDO
AMIGABLE ANTES DE QUE SE DECIDA SOBRE EL MISMO POR EL JURADO PROVINCIAL DE EXPROPIACIÓN.
PARA LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO SE DEBEN OBSERVAR UNA SERIE DE TRÁMITES QUE COMIENZAN CON LA
APERTURA PARA CADA EXPROPIADO DE UNA LLAMADA PIEZA SEPARADA.
ABIERTA LA PIEZA SEPARADA, LA ADMINISTRACIÓN REQUERIRÁ AL EXPROPIADO PARA QUE EN EL PLAZO DE VEINTE
DÍAS PRESENTE LA “HOJA DE APRECIO”, QUE NO ES OTRA COSA QUE LA ESTIMACIÓN MOTIVADA Y, EN SU CASO,
APOYADA EN INFORMES PERICIALES, DEL VALOR DEL OBJETO QUE SE EXPROPIA, PUDIENDO ADUCIR, AL RESPECTO,
CUANTAS ALEGACIONES ESTIME PERTINENTES. Y LA ADMINISTRACIÓN HABRÁ DE ACEPTAR O RECHAZAR DICHA
VALORACIÓN EN IGUAL PLAZO DE VEINTE DÍAS.
SI LA ACEPTA, QUEDARÁ DEFINITIVAMENTE FIJADA LA INDEMNIZACIÓN. EN CASO CONTRARIO, PROCEDERÁ A
FORMULAR SU PROPIA HOJA DE APRECIO, QUE NOTIFICARÁ AL EXPROPIADO PARA QUE, EN EL PLAZO DE DIÉZ DÍAS,
MANIFIESTA SI LA ACEPTA O LA RECHAZA. DE RECHAZARSE, EL ASUNTO PASA AL JURADO PROVINCIAL DE
EXPROPIACIÓN, EL CUAL PROCEDERÁ A FIJAR EL JUSTIPRECIO MEDIANTE DECISIÓN EJECUTORIA, SI BIEN DEBERÁ
HACERLO DENTRO DE LOS LÍMITES ESTABLECIDOS EN LAS RESPECTIVAS HOJAS DE APRECIO QUE, POR LO DEMÁS,
VINCULAN A QUIENES LA HAN FORMULADO.
LA INTERVENCIÓN DEL JURADO PROVINCIAL DE EXPROPIACIÓN SUELE SER LO HABITUAL. A PESAR DE SU
DENOMINACIÓN, SE TRATA DE UN ÓRGANO ADMINISTRATIVO QUE, NO OBSTANTE, DADA SU COMPOSICIÓN Y GRADO DE
AUTONOMIA NO ES EQUIPARABLE SIN MÁS A LOS DEMÁS ÓRGANOS DE LAS AAPP.
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EN CADA CAPITAL DE PROVINCIA SE CONSTITUYE UN JURADO PROVINCIAL DE EXPROPIACIÓN Y FORMAN PARTE DEL
MISMO TRES VOCALES REPRESENTANTES DE LA ADMINISTRACIÓN (UN ABOGADO DEL ESTADO Y DOS FUNCIONARIOS
TÉCNICOS DE LA AGE, QUE VARÍAN SEGÚN LA NATURALEZA DE LOS BIENES A EXPROPIAR), OTRO VOCAL
REPRESENTANTE DE LAS CORPORACIONES EMPRESARIALES O PROFESIONALES, SEGÚN UNA VEZ MÁS DE LA
NATURALEZA DE LOS BIENES A EXPROPIAR, UN NOTARIO DESIGNADO POR EL CORRESPONDIENTE COLEGIO NOTARIAL Y
EL INTERVENTOR TERRITORIAL DE LA PROVINCIA O PERSONA QUE LEGALMENTE LO SUSTITUYA. Y LO PRESIDE UN
MAGISTRADO DESIGNADO POR EL PRESIDENTE DE LA AUDIENCIA QUE CORRESPONDA.
LA DECISIÓN DEL JURADO PROVINCIAL DE EXPROPIACIÓN FIJANDO EL PRECIO HA DE SER MOTIVADA Y ES
INMEDIATAMENTE EJECUTIVA. ASIMISMO, PONE FIN A LA VIA ADMINISTRATIVA Y, POR TANTO, PODRÁ SER RECURRIDA
DIRECTAMENTE ANTE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA.
EL RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO PODRÁ INTERPONERLO TANTO EL EXPROPIADO COMO EL BENEFICIARIO
DISTINTO DE LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE, YA QUE SOBRE ÉL RECAE LA OBLIGACIÓN DE PAGO. LA
ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE TAMBIÉN PUEDE IMPUGNAR EL JUSTIPRECIO, SI BIEN DEBERÁ SEGUIR A TAL EFECTO
LA VÍA DEL RECURSO DE LESIVIDAD PREVISTO EN EL ART. 107 LPAC, Y ELLO POR CUANTO LA DECISIÓN DEL JURADO ES
UN ACTO ADMINISTRATIVO QUE, DADA SU CONDICIÓN DE ÓRGANO DE LA ADMINISTRACIÓN, A ÉSTA NECESARIAMENTE
SE IMPUTA, DE MANERA QUE EL RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO DEBERÁ ESTAR PRECEDIDO DE LA
DECLARACIÓN DE QUE EL ACTO QUE FIJA EL JUSTIPRECIO ES LESIVO O CONTRARIO AL INTERÉS PÚBLICO. AHORA BIEN,
DEBE ADVERTIRSE QUE LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE SÓLO PODRÁ OPONERSE AL JUSTIPRECIO POR LA
SEÑALADA VÍA DE LA DECLARACIÓN DE LESIVIDAD CUANDO SEA BENEFICIARIA DE LA EXPROPIACIÓN, TAL COMO
VIENE MANTENIENDO LA JURISPRUDENCIA.
POR LO DEMÁS, EL CONTROL JURISDICCIONAL ES PLENO, LO QUE SIGNIFICA QUE LA VALORACIÓN DEL JURADO PUEDE
SER SUSTITUIDA POR OTRA SI SE APORTAN PRUEBAS (NORMALMENTE DE NATURALEZA PERICIAL) QUE, LIBREMENTE
APRECIADAS POR EL ÓRGANO JURISDICCIONAL, EVIDENCIEN QUE SE AJUSTA MEJOR A LA EXIGENCIA LEGAL DE QUE EL
JUSTIPRECIO HA DE CORRESPONDER AL VALOR REAL DEL BIEN Y, POR TANTO, A LA REGLA FUNDAMENTAL DE
GARANTIZAR EL PRINCIPIO DE INDEMNIDAD.
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LA L.E.F. FIJA UNA CUANTAS REGLAS PARA LA VALORACIÓN DEL BIEN O DERECHO, COMENZANDO POR LA QUE EXIGE
QUE LA VALORACIÓN DEL BIEN O DERECHO QUEDE REFERIDA AL MOMENTO DE INICIO DEL EXPEDIENTE DE
JUSTIPRECIO (O PIEZA SEPARADA) Y SIN QUE EN LA MISMA PUEDAN TENERSE EN CUENTA LAS PLUSVALÍAS QUE SEAN
CONSECUENCIA DIRECTA DEL PROYECTO DE OBRA QUE MOTIVA LA EXPROPIACIÓN.
TAMPOCO SE TENDRÁN EN CUENTA LAS MEJORAS REALIZADAS EN EL BIEN EN UN MOMENTO POSTERIOR AL DE LA
INICIACIÓN DE LA PIEZA SEPARADA, SALVO QUE SE DEMUESTRE QUE TALES MEJORAS ERAN INDISPENSABLES PARA LA
CONSERVACIÓN DE LOS BIENES Y NO SE HAYAN REALIZADO DE MALA FE, EN CUYO CASO SERÁN INDEMNIZABLES.
A PARTIR DE ESTAS PREMISAS, DADO QUE EL JUSTIPRECIO DEBE SER INTEGRAL (CUBRIENDO LA TOTALIDAD DE DAÑOS
Y PERJUICIOS PATRIMONIALES) Y AJUSTADO AL VALOR REAL QUE TENGA EL BIEN O DERECHO (O VALOR DE
SUSTITUCIÓN), LA L.E.F. FIJA ALGUNOS CRITERIOS PARA LA DETERMINACIÓN DE ESE VALOR. SE ESTABLECE ASÍ QUE
DEBERÁ ESTARSE A LOS VALORES FISCALES DE LOS BIENES, AUNQUE NO SÓLO, YA QUE ESAS VALORACIONES FISCALES
HABRÁN DE PONDERARSE CON LOS VALORES DE MERCADO O, INCLUSO, CON OTROS VALORES.
EN DEFINITIVA, SE RECONOCE UN AMPLIO MARGEN PARA DAR APLIACIÓN A CRITERIOS DE VALORACIÓN
COMPLEMENTARIOS DE LOS EXPRESAMENTE PREVISTOS, A FIN DE CORREGIR EN LO NECESARIO LOS RESULTADOS
ALCANZADOS CUANDO SE CONSTATE QUE NO REFLEJAN EL VALOR REAL O, SI SE QUIERE ASÍ DECIR, EL VALOR DE
SUSTITUCIÓN DEL BIEN EXPROPIADO, SI BIEN SE HA ESTABLECIO QUE DICHO RÉGIMEN ESTIMATIVO “NO SERÁ EN
NINGÚN CASO DE APLICACIÓN A LAS EXPROPIACIONES DE BIENES INMUEBLES PARA LA FIJACIÓN DE CUYO JUSTIPRECIO
SE ESTARÁ EXCLUSIVAMENTE AL SISTEMA DE VALORACIÓN PREVISTO EN LA LEY QUE REGULE LA VALORACIÓN DEL
SUELO.
AL JUSTIPRECIO RESULTANTE SE LE AÑADIRÁ EL LLAMADO PREMIO DE AFECCIÓN, CONSISTENTE EN INCREMENTARLO
EN UN 5 POR CIENTO, TRATANDO CON ELLO DE COMPENSAR EL QUEBRANTO MORAL QUE SE PRESUPONE CONLLEVA LA
EXPROPIACIÓN DEL BIEN O DERECHO.
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C.- PAGO Y OCUPACIÓN.
CONCLUIDA LA PIEZA SEPARADA DE FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO, EL PAGO DE LA INDEMNIZACIÓN DEBE REALIZARSE EN
EL PLAZO MÁXIMO DE SEIS MESES. SI EL EXPROPIADO REHUSA DE RECIBIR LA CUANTÍA CORRESPONDIENTE, O SI EXISTE
LITIGIO ENTRE LOS INTERESADOS Y LA ADMINISTRACIÓN, ÉSTA PROCEDERÁ A CONSIGNAR EL JUSTIPRECIO EN LA CAJA
GENERAL DE DEPÓSITOS A DISPOSICIÓN DE LA AUTORIDAD O TRIBUNAL COMPETENTE. Y, EN TODO CASO, AUNQUE
EXISTA LITIGIO, EL EXPROPIADO TIENE DERECHO A QUE SE LE ENTREGUE LA INDEMNIZACIÓN HASTA EL LÍMITE EN QUE
EXISTA CONFORMIDAD CON LA ADMINISTRACIÓN, QUEDANDO SUBORDINADA DICHA ENTREGA PROVISIONAL AL
RESULTADO FINAL DEL LITIGIO.
EL PAGO O LA CONSIGNACIÓN PERMITEN LA OCUPACIÓN DEL BIEN O EL EJERCICIO DEL DERECHO EXPROPIADO. CON LA
OCUPACIÓN SE TRANSMITE EL DOMINIO DEL BIEN O LA TITULARIDAD DEL DERECHO Y SU FORMALIZACIÓN EN EL ACTA
DE OCUPACIÓN ES TÍTULO BASTANTE PARA PROCEDER A LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD Y EN
CUALQUIERA OTROS REGISTROS PÚBLICOS.
D.- LA DEMORA EN HACER EFECTIVA LA INDEMNIZACIÓN Y LA TÉCNICA DE LA RETASACIÓN.
PARA EL CASO, NADA INFRECUENTE, DE QUE SE PRODUZCAN RETRASOS TANTO EN LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO COMO
EN EL PAGO DEL MISMO, LA L.E.F. PREVÉ LAS SIGUIENTES CONSECUENCIAS: SI SE PRODUCE UN RETRASO INDEBIDO EN
LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO (SEIS MESES), LA ADMINISTRACIÓN DEBERÁ ABONAR AL EXPROPIADO EL INTERÉS LEGAL
DEL JUSTIPRECIO POR EL PERIODO QUE TRANSCURRA ENTRE EL MOMENTO EN QUE DEBIÓ QUEDAR FIJADO Y EL
MOMENTO EN QUE EFECTIVAMENTE LO HAYA SIDO; Y SI EL RETRASO LO ES EN PAGO DEL JUSTIPRECIO (TAMBIÉN SEIS
MESES), LA CONSECUENCIA ES IDÉNTICA A LA DE DEMORA EN LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO.
EL DIES A QUO (INICIO DEL CÓMPUTO DEL PLAZO DE SEIS MESES) ES LA FECHA DE INICIACIÓN DEL EXPEDIENTE
EXPROPIATORIO (QUE, A SU VEZ, COMIENZA EN EL MOMENTO EN QUE ADQUIERE FIRMEZA EL ACUERDO DE NECESIDAD
DE OCUPACIÓN), Y EL DIES AD QUEM EL DE LA FECHA EN LA QUE EL JURADO PROVINCIAL DE EXPROPIACIÓN FIJA
DEFINITIVAMENTE EL JUSTIPRECIO (POR TANTO, ENTRE EL ACUERDO DE NECESIDAD DE OCUPACIÓN, UNA VEZ FIRME, Y
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EL ACUERDO DEL JURADO FIJANDO EL JUSTIPRECIO, NO DEBEN TRANSCURRIR MÁS DE SEIS MESES SI SE QUIERE EVITAR
EL INTERÉS DE DEMORA SOBRE LA CUANTÍA FIJADA COMO JUSTIPRECIO). CUANDO LA DEMORA ES EN EL PAGO, EL
PLAZO DE SEIS MESES SE CUENTA DESDE EL MOMENTO EN QUEDA FIJADO EL JUSTIPRECIO (BIEN POR MUTUO ACUERDO
POR DECISIÓN EJECUTORIA DEL JURADO).
DE AHÍ QUE EL ARTÍCULO 58 L.E.F. PREVEA QUE CUANDO HAYAN TRANSCURRIDO CUATRO AÑOS SIN HABERSE
PROCEDIDO AL PAGO O A SU CONSIGNACIÓN, SE PROCEDERÁ A UNA NUEVA EVALUACIÓN DE LOS BIENES O DERECHOS.
ES LO QUE SE DENOMINA RETASACIÓN, CUYA FINALIDAD ES EVITAR LA DESVALORIZACIÓN DE LA INDEMNIZACIÓN
ESTABLECIDA, AUNQUE IMPORTA DESTACAR QUE NO SE TRATA DE UNA MERA ACTUALIZACIÓN DEL JUSTIPRECIO, SINO
DE LA FIJACIÓN DE UNO NUEVO. POR LO DEMÁS, DADO QUE LA JURISPRUDENCIA CONSIDERA QUE HACER EFECTIVA LA
RETASACIÓN ES UNA FACULTAD QUE CORRESPONDE EJERCER AL EXPROPIADO, EL MISMO ARTÍCULO 58, PÁRRAFO 2º, HA
ESTABLECIDO QUE “UNA VEZ EFECTUADO EL PAGO O REALIZADA LA CONSIGNACIÓN, AUNQUE HAYA TRANSCURRIDO
EL PLAZO DE CUATRO AÑOS, NO PROCEDERÁ EL DERECHO A LA RETASACIÓN”, CON LO QUE QUEDA DEFINITIVAMENTE
ACLARADO QUE EL MERO TRANSCURSO DEL PLAZO NO SE IMPONE LA RETASACIÓN, SIENDO PRECISO QUE ÉSTA SE
INSTE, PUES, DE NO HACERSE ASÍ, EL PAGO O CONSIGNACIÓN, AUNQUE SEA EXTEMPORÁNEO, ELIMINA EL DERECHO A
LA MISMA.
3.- EL PROCEDIMIENTO DE URGENCIA.
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO QUEDA AMPLIAMENTE MODULADO EN ALGUNAS DE SUS REGLAS FUNDAMENTALES
CUANDO LA ADMINISTRACIÓN PROCEDE A DECLARAR URGENTE LA EXPROPIACIÓN. EXPROPIACIÓN URGENTE, O, MEJOR,
OCUPACIÓN URGENTE DE LOS BIENES O DERECHOS OBJETO DE EXPROPIACIÓN QUE PUEDE DECLARARSE CON
INDEPENDENCIA DE CUÁLES SEAN ESOS BIENES O DERECHOS Y CUALQUIERA QUE SEA LA CAUSA EXPROPIANDI Y EL
DESTINO QUE SE DARÁ A LOS MISMOS.
EL ART. 52 L.E.F. CARACTERIZA A LA URGENCIA COMO UN SUPUESTO EXCEPCIONAL QUE, ADEMÁS, DEBE SER
DECLARADA POR ACUERDO DEL CONSEJO DE MINISTROS (TAMBIÉN POR EL CONSEJO DE GOBIERNO LA
CORRESPONDIENTE COMUNIDAD AUTÓNOMA, EN EL ÁMBITO DE SUS COMPETENCIAS). SIN EMBARGO, DE INMEDIATO HA
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DE ADVERTIRSE QUE, ESA EXCEPCIONALIDAD NO ES TAL EN LA PRÁCTICA EXPROPIATORIA, DADA LA FRECUENCIA CON
LA QUE SE APELA A LA MISMA SIN QUE, POR LO DEMÁS, LOS TRIBUNALES CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVOS HAYAN
LOGRADO CORREGIRLA.
TANTO ES ASÍ QUE, EN REALIDAD, EL PROCEDIMIENTO DE URGENCIA SE HA CONVERTIDO, EN GRAN MEDIDA, EN EL
VERDADERO PROCEDIMIENTO ORDINARIO, CAMBIANDO RADICALMENTE LAS REGLAS Y TRÁMITES A OBSERVAR.
EN EL PROCEDIMIENTO DE URGENCIA SE PRESCINDE DE TAL TRÁMITE DE DECLARACIÓN DE NECESIDAD DE OCUPACIÓN
DE LOS BIENES, YA QUE EL MISMO SE CONSIDERA CUMPLIDO CON LA APROBACIÓN DEL PROYECTO Y REPLANTEO DE
LAS OBRAS QUE MOTIVAN LA EXPROPIACIÓN, ASÍ COMO CON LOS REFORMADOS POSTERIORES QUE PUEDAN
ADOPTARSE, LO QUE, POR TANTO, DA DERECHO A LA OCUPACIÓN INMEDIATA.
LA NOTIFICACIÓN PARA PROCEDER AL LEVANTAMIENTO DEL ACTA PREVIA DE OCUPACIÓN DEBE REALIZARSE A LOS
INTERESADOS CON UNA ANTELACIÓN MÍNIMA DE OCHO DÍAS Y, PERSONADOS EL ´DIA Y HORA ANUNCIADOS EN LA
FINCA DE QUE SE TRATE EL REPRESENTANTE DE LA ADMINISTRACIÓN Y LOS PROPIETARIOS Y DEMÁS INTERESADOS
(TODOS ELLOS ACOMPAÑADOS, EN SU CASO, DE PERITOS Y UN NOTARIO), SE PROCEDE A LEVANTAR EL ACTA,
HACIÉNDOS CONSTAR EN LAS MISMA TODAS LAS MANIFESTACIONES Y DATOS APORTADOS POR LAS PARTES QUE
AYUDEN A DETERMINAR LOS DERECHOS AFECTADOS, SUS TITULARES, EL VALOR DE LOS MISMOS Y LOS PERJUICIOS
DERIVADOS DE LA URGENTE E INMEDIATA OCUPACIÓN.
ADEMÁS, LA OCUPACIÓN NO VIENE PRECEDIDA DEL PAGO DEL JUSTIPRECIO EXPROPIATORIO. MÁS AÚN, NI TAN
SIQUIERA SE PROCEDE A LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO, QUE QUEDA DIFERIDA A UN MOMENTO ULTERIOR. DE MANERA
QUE PARA MATERIALIZAR LA OCUPACIÓN, A LA ADMINISTRACIÓN LE BASTA CON PROCEDER AL DEPÓSITO DEL VALOR
ESTIMATORIO Y PROVISIONAL QUE ELLA MISMA FIJA EN LAS HOJAS DE DEPÓSITO PREVIO A LA OCUPACIÓN Y A ABONAR
O CONSIGNAR LA INDEMNIZACIÓN (TAMBIÉN PROVISIONAL) POR LOS PERJUICIOS DERIVADOS DE LA INMEDIATA
OCUPACIÓN.
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EN CONSECUENCIA SE PRODUCE UNA PROFUNDA ALTERACIÓN DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO, PUES LAS FASES DE
FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO Y PAGO DEL MISMO QUEDADAN POSPUESTAS A LA OCUPACIÓN. ES ÉSTA LA QUE PRECEDE
AL PAGO Y NO AL REVÉS, LO QUE, DE TODAS FORMAS, OBLIGA A QUE, UNA VEZ FIJADO EL JUSTIPRECIO, SE PROCEDA A
LA INDEMNIZACIÓN POR DEMORA (ART. 56 L.E.F.), CONSIDERANDO COMO FECHA INICIAL DEL CÓMPUTO DEL PLAZO EL
DÍA SIGUIENTE AL DE LA OCUPACIÓN.
POR ÚLTIMO, EL ACUERDO DECLARANDO LA URGENCIA ES IMPUGNABLE.
VI.- EL DERECHO DE REVERSIÓN.
LA EXPROPIACIÓN SÓLO SE LEGITIMA POR RAZÓN DEL DESTINO QUE HA DE DARSE A LOS BIENES O DERECHOS OBJETIO
DE PRIVACIÓN. A PARTIR DE ESE PRESUPUESTO, FÁCILMENTE SE COMPRENDE QUE, FRUSTRADO ESE DESTINO Y
DESAPARECIDA, POR TANTO, LA CAUSA EXPROPIANDI, EL ACTO EXPROPIATORIO DEVENGA INVÁLIDO E INEFICAZ. ESTA
DESAPARICIÓN SOBREVENIDA DE LA CAUSA EXPROPIANDI EXPLICA Y JUSTIFICA QUE SE RECONOZCA AL EXPROPIADO
EL LLAMADO DERECHO DE REVERSIÓN DE LOS BIENES O DERECHOS EXPROPIADOS.
SE TRATA, POR TANTO, DE UNA GARANTÍA MÁS DE LOS EXPROPIADOS, CUYA EFECTIVIDAD QUEDA CIRCUNSCRITA A
QUE CONCURRA ALGUNA DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE ESTABLECE EL ARTÍCULO 54 L.E.F. EN CONCRETO: A QUE NO SE
EJECUTE LA OBRA O NO SE ESTABLEZCA EL SERVICIO QUE MOTIVÓ LA EXPROPIACIÓN; A QUE REALIZADA LA OBRA O
ESTABLECIDO EL SERVICIO, QUEDE PARTE SOBRANTE DE LOS BIENES EXPROPIADOS; Y A QUE DESAPAREZCA,
FORMALMENTE O DE HECHO, LA AFECTACIÓN O VINCULACIÓN DE LOS BIENES O DERECHOS A LA OBRA O SERVICIO QUE
LEGITIMARON LA EXPROPIACIÓN.
POR EL CONTRARIO, NO HABRÁ DERECHO DE REVERSIÓN CUANDO SE DÉ ALGUNA DE LAS DOS SIGUIENTES
CIRCUNSTANCIAS:
EN PRIMER LUGAR, CUANDO SIMULTÁNEAMENTE A LA DESAFECTACIÓN DEL BIEN AL FIN QUE JUSTIFICÓ LA
EXPROPIACIÓN SE ACUERDE UNA NUEVA AFECTACIÓN DEL BIEN A OTRO FIN DE UTILIDAD PÚBLICA O INTERÉS SOCIAL,
SIN PERJUICIO DE QUE EL EXPROPIADO O SUS CAUSAHABIENTES PUEDEN FORMULAR ALEGACIONES FRENTE A LA
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NUEVA AFECTACIÓN SI ESTIMAN QUE NO MEDIA CAUSA DE UTILIDAD PÚBLICA, Y, ASIMISMO, SOLICITAR LA
ACTUALIZACIÓN DEL JUSTIPRECIO SI NO SE HUBIERA LLEGADO A EJECUTAR LA INICIAL OBRA O ESTABLECIDO EL
SERVICIO CORRESPONDIENTE.
EN SEGUNDO LUGAR, CUANDO LA AFECTACIÓN AL FIN QUE JUSTIFICÓ LA EXPROPIACIÓN SE PROLONGUE DURANTE DIEZ
AÑOS DESDE LA TERMINACIÓN DE OBRA O ESTABLECIMIENTO DEL SERVICIO. LA VINCULACIÓN O MANTENIMIENTO DEL
DESTINO DEL BIEN DURANTE LOS DIEZ AÑOS SIGUIENTES A LA CONCLUSIÓN DE LA OBRA O ESTABLECIMIENTO DEL
SERVICIO, VIENE A ROMPER DEFINITIVAMENTE EL VÍNCULO ORIGINARIO DEL BIEN EXPROPIADO CON LA CAUSA
CONCRETA QUE PERMITIÓ LA PRIVACIÓN DEL BIEN.
EL DERECHO DE REVERSIÓN HABRÁ DE EJECUTARSE POR EL EXPROPIADO O SUS CAUSAHABIENTES EN EL PLAZO DE
TRES MESES A CONTAR DESDE LA FECHA EN QUE LA ADMINISTRACIÓN HAYA NOTIFICADO LA CAUSA QUE DA LUGAR A
SU SURGIMIENTO. AHORA BIEN, PARA EL CASO DE QUE NO SE PRODUZCA DICHA NOTIFICACIÓN, EL ARTÍCULO 54.3
ESTABLECE QUE, TRANSCURRIDOS DETERMINADOS PLAZOS DE TIEMPO SEGÚN LOS DIVERSOS SUPUESTOS QUE PUEDAN
PLANTEARSE, EL DERECHO TAMBIÉN SERÁ SUSCEPTIBLE DE SER EJERCITADO. ASÍ SUCEDERÁ CUANDO SE HUBIERA
PRODUCIDO UN EXCESO DE EXPROPIACIÓN O LA DESAFECTACIÓN DEL BIEN O DERECHO EXPROPIADOS Y NO HUBIERAN
TRANSCURRIDO VEINTE AÑOS DESDE SU TOMA DE POSESIÓN; O CUANDO HUBIERAN TRANSCURRIDO CINCO AÑOS
DESDE LA TOMA DE POSESIÓN SIN INICIARSE LA EJECUCIÓN DE LA OBRA O LA IMPLANTACIÓN DEL SERVICIO; O, EN FIN,
CUANDO LA EJECUCIÓN DE LA OBRA, O LAS ACTUACIONES PARA EL ESTABLECIMIENTO DEL SERVICIO ESTUVIERAN
SUSPENDIDAS MÁS DE DOS AÑOS POR CAUSAS IMPUTABLES A LA ADMINISTRACIÓN O AL BENEFICIARIO DE LA
EXPROPIACIÓN, SIN QUE SE PRODUJERA POR PARTE DE ÉSTOS NINGÚN ACTO EXPRESO PARA SU REANUDACIÓN.
LA ADMINISTRACIÓN EXPROPIANTE EN CUYA TITULARIDAD SE HALLE EL BIEN O DERECHO EN EL MOMENTO EN QUE SE
SOLICITE LA REVERSIÓN, O, EN SU CASO, A LA QUE SE ENCUENTRE VINCULADO EL BENEFICIARIO DE LA EXPROPIACIÓN,
DEBERÁ RESOLVER SOBRE LA PROCEDENCIA DE LA SOLICITUD, DEBIÉNDOSE TENER EN CUENTA QUE LA DEVOLUCIÓN O
RESTITUCIÓN DEL BIEN EXIGE, A SU VEZ, “LA RESTITUCIÓN DE LA INDEMNIZACIÓN EXPROPIATORIA PERCIBIDA”, PARA
LO CUAL, DE ACUERDO CON EL ART. 55, ESA INDEMNIZACIÓN DEBERÁ SER ACTUALIZADA CONFORME A LA EVOLUCIÓN
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
DEL ÍNDICE DE PRECIOS AL CONSUMO EN EL PERIODO COMPRENDIDO ENTRE LA FECHA DE LA INICIACIÓN DEL
EXPEDIENTE DE JUSTIPRECIO Y LA DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE REVERSIÓN.
PARA LA TOMA DE POSESIÓN DEL BIEN REVERTIDO, ES PRECISO QUE EL REVERSIONISTA PROCEDA PREVIAMENTE AL
PAGO O CONSIGNACIÓN DE LA INDEMNIZACIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EL EMPLEO PÚBLICO
1.- LAS CLASES DE EMPLEADOS PÚBLICOS.
1.1.- CONCEPTO Y CLASES DE EMPLEADOS PÚBLICOS.
ART. 8.1: SON EMPLEADOS PÚBLICOS QUIENES DESEMPEÑAN FUNCIONES RETRIBUIDAS EN LAS ADMINISTRACIONES
PÚBLICAS AL SERVICIO DE LOS INTERESES GENERALES.
DEBE ENTENDERSE QUE ESTA RETRIBUCIÓN ES CON CARGO A LOS PRESUPUESTOS DE LAS ADMINISTRACIONES
PÚBLICAS, LO CUAL PERMITE DIFERENCIAR A LOS EMPLEADOS PÚBLICOS EN SENTIDO PROPIO DE OTROS COLECTIVOS
QUE DESEMPEÑAN FUNCIONES PÚBLICAS, PREVIO NOMBRAMIENTO LEGAL, PERO QUE NO PERCIBEN SUS
RETRIBUCIONES A CARGO DEL PRESUPUESTO PÚBLICO SINO MEDIANTE ARANCEL (NOTARIOS Y REGISTRADORES).
LA NOTA DEL CARÁCTER RETRIBUIDO DE LAS FUNCIONES ES INSUFICIENTE, PUES TAMBIÉN DESEMPEÑAN FUNCIONES
RETRIBUIDAS EN LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS DETERMINADOS CARGOS PÚBLICOS, COMO SUCEDE CON LOS
MIEMBROS ELECTOS DE LAS CORPORACIONES LOCALES, SIN QUE PUEDAN CONSIDERARSE EMPLEADOS PÚBLICOS.
POR ELLO, ES PRECISO AÑADIR LA NOTA DE PROFESIONALIDAD –ART- 9.1-. DE ESTE MODO, LOS EMPLEADOS PÚBLICOS
CONSTITUYEN EL PERSONAL PROFESIONAL AL SERVICIO DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.
EL EBEP –ART. 8.2- CLASIFICA LOS EMPLEADOS PÚBLICOS EN: a) FUNCIONARIOS DE CARRERA, b) FUNCIONARIOS
INTERINOS, c) PERSONAL LABORAL, d) PERSONAL EVENTUAL.
ESTAS CUATRO CLASES PUEDEN AGRUPARSE EN DOS CATEGORÍÁS:
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
-
PERSONAL VINCULADO A LA ADMINISTRACIÓN POR UNA RELACIÓN DE SERVICIOS PROFESIONALES Y
RETRIBUIDOS REGULADA POR EL DCHO. ADMINISTRATIVO (FUNCIONARIOS DE CARRERA, FUNCIONARIOS
INTERINOS Y PERSONAL EVENTUAL).
-
PERSONAL LABORAL.
1.2. LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA.
1.2.1.- CONCEPTO.
ART. 9.1: SON FUNCIONARIOS DE CARRERA QUIENES, EN VIRTUD DE NOMBRAMIENTO LEGAL, ESTÁN VINCULADOS
A UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA POR UNA RELACIÓN ESTATUTARIA REGULADA POR EL DCHO. ADMINISTRATIVO
PARA EL DESEMPEÑO DE SERVICIOS PROFESIONALES RETRIBUIDOS DE CARÁCTER PERMANENTE.
DE OTRO LADO, LA NOTA CARACTERÍSTICA DE LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA, Y QUE LES DIFERENCIA DE LOS
FUNCIONARIOS INTERINOS Y DEL PERSONAL EVENTUAL, ES LA IDEA DE DESEMPEÑO DE SERVICIOS DE CARÁCTER
PERMANENTE. ESTA NOTA HACE REFERENCIA A LA ESTABILIDAD EN EL EMPLEO QUE GOZA EL FUNCIONARIO DE
CARRERA .
1.2.2.- FUNCIONES RESERVADAS AL ESTATUTO FUNCIONARIAL.
EL EBEP EN SU ART. 9.2 ESTABLECE QUE, “EN TODO CASO, EL EJERCICIO DE LAS FUNCIONES QUE IMPLIQUEN LA
PARTICIPACIÓN DIRECTA O INDIRECTA EN EL EJERCICIO DE LAS POTESTADES PÚBLICAS O EN LA SALVAGUARDIA
DE LOS INTERESES GENERALES DEL ESTADO Y DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS CORRESPONDEN
EXCLUSIVAMENTE A LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS, EN LOS TÉRMINOS QUE EN LA LEY DE DESARROLLO DE CADA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA SE ESTABLEZCA”.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
1.3.- LOS FUNCIONARIOS INTERINOS.
1.3.1.- CONCEPTO.
EBEP. ART. 10.1: SON FUNCIONARIOS INTERINOS LOS QUE, “POR RAZONES EXPRESAMENTE JUSTIFICADAS DE
NECESIDAD Y URGENCIA, SON NOMBRADOS COMO TALES PARA EL DESEMPEÑO DE FUNCIONES PROPIAS DE
FUNCIONARIOS DE CARRERA, CUANDO SE DÉ ALGUNA DE LAS SIGUIENTES CIRCUNSTANCIAS:
a) LA EXISTENCIA DE PLAZAS VACANTES CUANDO NO SEA POSIBLE SU COBERTURA POR FUNCIONARIOS DE
CARRERA (SUPUESTO TRADICIONAL). LAS PLAZAS VACANTES DESEMPEÑADAS POR FUNCIONARIOS
INTERINOS DEBERÁN INCLUIRSE EN LA OFERTA DE EMPLEO PÚBLICO CORRESPONDIENTE AL EJERCICIO EN
QUE SE PRODUCE SU NOMBRAMIENTO.
b) LA SUSTITUCIÓN TRANSITORIA DE LOS TITULARES: SE TRATARÍA DE CUBRIR LA AUSENCIA POR DISFRUTE
DE DETERMINADAS LICENCIAS O SITUACIONES ADMINISTRACIONES DE LOS FUNCIONARIOS TITULARES CON
DERECHO DE RESERVA DE PUESTO.
c) LA EJECUCIÓN DE PROGRAMAS DE CARÁCTER TEMPORAL. HA DE TRATARSE DE DE ACTIVIDADES NO
ESTRUCTURALES.
d) EL EXCESO O ACUMULACIÓN DE TAREAS POR PLAZO MÁXIMO DE SEIS MESES, DENTRO DE UN PERIODO DE
DOCE MESES.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
1.3.2. SELECCIÓN Y RÉGIMEN.
EBEP, ART. 10.2: LA SELECCIÓN DE FUNCIONARIOS INTERINOS HABRÁ DE REALIZARSE MEDIANTE
PROCEDIMIENTOS ÁGILES QUE RESPETARÁN EN TODO CASO LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD, MÉRITO, CAPACIDAD
Y PUBLICIDAD.
ESTOS PROCESOS DE SELECCIÓN ESTÁN CONDICIONADOS POR UNA DOBLE EXIGENCIA. DE UN LADO, NO SE PUEDE
IMPONER A ESTA SELECCIÓN UN PROCEDIMIENTO IDÉNTICO AL ESTABLECIDO PARA LOS FUNCIONARIOS DE
CARRERA, PUES ELLO SERÍA CONTRADICTORIO CON LA URGENCIA DE ESTA PROVISIÓN. PERO DE OTRO LADO,
DADO QUE LA LEGISLACIÓN ADMITE LA VALORACIÓN COMO MÉRITO PARA EL ACCESO A LA FUNCIÓN PÚBLICA
DE CARRERA DE LOS SERVICIOS PRESTADOS EN RÉGIMEN DE INTERINIDAD, ES NECESARIO GARANTIZAR QUE LA
SELECCIÓN DE LOS FUNCIONARIOS INTERINOS SE REALIZA CON RESPECTO A LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD Y
PUBLICIDAD.
FINALMENTE, EN CUANTO A LA EXTINCIÓN DE LA RELACIÓN, EL EBEP, ART. 10.3, ESTABLECE QUE EL CESE DE LOS
FUNCIONARIOS INTERINOS SE PRODUCIRÁ, ADEMÁS DE POR LAS CAUSAS APLICABLES A LOS FUNCIONARIOS DE
CARRERA (ART. 63), “CUANDO FINALICE LA CAUSA QUE DIO LUGAR A SU NOMBRAMIENTO”.
DE ESTE MODO, DEL HECHO DE QUE ESTOS FUNCIONARIOS NO DISFRUTEN DE LA INAMOVILIDAD PROPIA DE LOS
FUNCIONARIOS DE CARRERA, NO CABE INFERIR QUE LA ADMINISTRACIÓN PUEDA DESTITUIRLOS LIBREMENTE,
COMO PUEDE HACER EN RELACIÓN AL PERSONAL EVENTUAL.
LA LEGISLACIÓN CONTEMPLA DE UN MODO TASADO LAS CAUSAS DE EXTINCIÓN DE ESTA RELACIÓN, SIENDO LAS
MÁS IMPORTANTES A LA PROVISIÓN DEFINITIVA DE LA PLAZA OCUPADA POR EL INTERINO POR UN
FUNCIONARIOD DE CARRERA, Y LA AMORTIZACIÓN DE LA PLAZA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
1.4.- EL PERSONAL LABORAL.
EBEP. ART. 11.1: ES PERSONAL LABORAL EL QUE EN VIRTUD DE CONTRATO DE TRABAJO FORMALIZADO POR ESCRITO, EN
CUALQUIERA DE LAS MODALIDADES DE CONTRATACIÓN DE PERSONAL PREVISTAS EN LA LEGISLACIÓN LABORAL,
PRESTA SERVICIOS RETRIBUIDOS POR LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.
EN FUNCIÓN DE LA DURACIÓN DEL CONTRATO ÉSTE PODRÁ SER FIJO, POR TIEMPO INDEFINIDO O TEMPORAL.
EL EBEP DIFERENCIA ENTRE PERSONAL FIJO E INDEFINIDO. EL FIJO SERÍA AQUEL QUE, EN CASO DE DESPIDO
IMPROCEDENTE, LA ADMINISTRACIÓN ESTÁ OBLIGADA A READMITIR –ART.96.2-, DE TAL MODO QUE DISFRUTA DE UNA
ESTABILIDAD EQUIPARADA A LA DEL FUNCIONARIO DE CARRERA. EN CAMBIO, EL CONTRATADO INDEFINIDO SERÍA
SIMPLEMENTE EL QUE NO ESTÁ SUJETO A TÉRMINO CIERTO, PUDIENDO LA ADMINISTRACIÓN OPTAR POR LA
READMISIÓN EN LA MISMA CATEGORÍA DE PERSONAL INDEFINIDO O POR LA INDEMNIZACIÓN.
LAS LEYES DE FUNCIÓN PÚBLICA QUE SE DICTEN EN DESARROLLO DEL EBEP, ART. 11.2, “ESTABLECERÁN LOS CRITERIOS
PARA LA DETERMINACIÓN DE LOS PUESTOS DE TRABAJO QUE PUEDEN SER DESEMPEÑADOS POR EL PERSONAL
LABORAL, RESPETANDO EN TODO CASO LA RESERVA PARA LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS DE LOS PUESTOS DE TRABAJO
QUE IMPLIQUEN LA PARTICIPACIÓN DIRECTA O INDIRECTA EN EL EJERCICIO DE POTESTADES PÚBLICAS.
EL PERSONAL LABORAL SE RIGE, ADEMÁS DE POR LA LEGISLACIÓN LABORAL Y POR LAS DEMÁS NORMAS
CONVENCIONALMENTE APLICABLES, POR LOS PRECEPTOS DE ESTE ESTATUTO QUE ASÍ LO DISPONGAN.
1.5.- EL PERSONAL EVENTUAL.
EBEP. ART. 12.1, ES PERSONAL EVENTUAL EL QUE, EN VIRTUD DE NOMBRAMIENTO Y CON CARÁCTER NO PERMANENTE,
“SÓLO REALIZA FUNCIONES EXPRESAMENTE CALIFICADAS COMO DE CONFIANZA O ASESORAMIENTO ESPECIAL (P.E. EL
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
PUESTO DE SECRETARIO PERSONAL DEL ALCALDE). SIENDO RETRIBUIDO CON CARGO A
PRESUPUESTARIOS CONSIGNADOS PARA ESTE FIN.
LOS CRÉDITOS
AL SER NOMBRAMIENTO Y CESE LIBRES, SU ÁMBITO DEBERÍA REDUCIRSE A LAS FUNCIONES QUE EXIGEN UNA
ESTRICTA RELACIÓN DE CONFIANZA POLÍTICA.
LA JURISPRUDENCIA TIENE DECLARADO QUE DEBEN QUEDAR VEDADAS A ESTE PERSONAL EVENTUAL LAS
ACTUACIONES DE COLABORACIÓN PROFESIONAL QUE SE PROYECTEN EN LAS FUNCIONES NORMALES DE LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, BIEN EN LAS EXTERNAS DE PRESTACIÓN Y POLICÍA FRENTE A LA CIUDADANIA, BIEN EN LAS
INTERNAS DE PURA ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
POR SU PARTE, EL ART. 12.3 EBEP, ESTABLECE QUE LAS LEYES DE FUNCIÓN PÚBLICA QUE SE DICTEN EN SU DESARROLLO
DETERMINARÁN LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS QUE PODRÁN DISPONER DE ESTE
TIPO DE PERSONAL. EN NÚMERO MÁXIMO SE ESTABLECERÁ POR LOS RESPECTIVOS ÓRGANOS DE GOBIERNO. ESTE
NÚMERO Y LAS CONDICIONES RETRIBUTIVAS SERÁN PÚBLICAS.
ADEMÁS, AL PERSONAL EVENTUAL LE SERÁ APLICABLE, “EN LO QUE SEA ADECUADO A LA NATURALEZA DE SU
CONDICIÓN”, EL RÉGIMEN GENERAL DE LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA.
LA CONDICIÓN DE PERSONAL EVENTUAL NO PODRÁ CONSTITUIR MÉRITO PARA EL ACCESO A LA FUNCIÓN PÚBLICA O
PARA LA PROMOCIÓN INTERNA.
EL CESE TENDRÁ LUGAR, EN TODO CASO, CUANDO SE PRODUZCA EL DE LA AUTORIDAD A LA QUE SE PRESTE LA
FUNCIÓN DE CONFIANZA O ASESORAMIENTO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
2.- EL ACCESO AL EMPLEO PÚBLICO: LOS PROCESOS DE SELECCIÓN.
2.1.- EL DERECHO DE ACCESO AL EMPLEO PÚBLICO EN IGUALDAD DE CONDICIONES.
ART. 23.2 DE LA CONSTITUCIÓN: LOS CIUDADANOS TIENEN DERECHO A ACCEDER EN CONDICIONES DE IGUALDAD A LAS
FUNCIONES Y CARGOS PÚBLICOS, CON LOS REQUISITOS QUE SEÑALEN LAS LEYES.
ART. 103 DE LA CONSTITUCIÓN: LA LEY REGULARÁ EL ACCESO A LA FUNCIÓN PÚBLICA DE ACUERDO CON LOS
PRINCIPIOS DE MÉRITO Y CAPACIDAD.
- EL DERECHO DEL ART. 23.2 DE LA CONSTITUCIÓN ES UNA ESPECIFICACIÓN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD DEL ART.
14. C.E. EL ART. 23.2 ENTRA EN JUEGO CUANDO NO SEAN APLICABLES NINGUNA DE LAS CIRCUNSTANCIAS
ESPECÍFICAS DE DISCRIMINACIÓN VELADAS POR EL ART. 14 (RAZA, SEXO, NACIMIENTO…).
- EL DERECHO DEL ART. 23.2, “CON LOS REQUISITOS QUE SEÑALES LAS LEYES”, CONSTITUYE UN SUPUESTO DE
DERECHO DE CONFIGURACIÓN LEGAL, DE TAL MODO QUE CORRESPONDE AL LEGISLADOR DEFINIR LOS
REQUISITOS OPORTUNOS DENTRO DEL DEBIDO RESPETO A LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL ART. 103.3 CE.
- EL DERECHO DEL ART. 23.2 ES COMPATIBLE CON EL ESTABLECIMIENTO LEGAL DE REQUISITOS ESPECÍFICOS. LA
IGUALDAD SE PREDICA SÓLO DE LAS CONDICIONES ESTABLECIDAS PARA EL ACCESO A CADA CARGO O FUNCIÓN;
DE ESTE MODO ES PERFECTAMENTE CONSTITUCIONAL EL ESTABLECIMIENTO DE REQUISITOS PARA PODER
PARTICIPAR EN LAS PRUEBAS (P.E. UNA TITULACIÓN ACADÉMICA, UNAS APTITUDES FÍSICAS…).
- LOS REQUISITOS Y CIRCUNSTANCIAS DEBEN TENER UN CARÁCTER ABSTRACTO. ESOS REQUISITOS O CONDICIONES
QUE LOS CIUDADANOS HAN DE REUNIR PARA EL ACCESO A LAS FUNCIONES PÚBLICAS DEBEN SER DEFINIDOS DE
UN MODO GENÉRICO O ABSTRACTO, OBJETIVO Y NO REFERIDOS DE UNA MANERA INDIVIDUALIZADA Y
CONCRETA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
- LOS REQUISITOS Y CIRCUNSTANCIAS DEBEN SER REFERIBLES A LOS CONCEPTOS DE MÉRITO Y CAPACIDAD. LA
CONSTITUCIÓN IMPONE LA OBLIGACIÓN DE NO EXIGIR PARA EL ACCESO A LA FUNCIÓN PÚBLICA REQUISITO O
CONDICIÓN ALGUNA QUE NO SEA REFERIBLE A LOS CONCEPTOS DE MÉRITO Y CAPACIDAD.
2.2.- LOS SISTEMAS DE SELECCIÓN DE LOS EMPLEADOS PÚBLICOS.
2.2.1.- LA OPOSICIÓN.
LA OPOSICIÓN PUEDE DEFINIRSE COMO LA PRUEBA O EL CONJUNTO DE PRUEBAS DE DIVERSA ÍNDOLE (DE
CONOCIMIENTOS, DE APTITUDES, DE HABILIDADES O DESTREZAS) QUE TIENE POR OBJETO EVALUAR, DE UN MODO
ACTUAL Y COMPETITIVO, LAS CONDICIONES DE APTITUD DE LOS ASPIRANTES.
CONSISTE EN LA REALIZACIÓN DE EJERCICIOS, DE FORMA ORAL O ESCRITA, QUE DEMUESTREN LA POSESIÓN DE
HABILIDADES Y DESTREZAS, EN LA COMPROBACIÓN DEL DOMINIO DE LENGUAS EXTRANJERAS Y, EN SU CASO, EN
LA SUPERACIÓN DE PRUEBAS FÍSICAS.
LA OPOSICIÓN ES, SIN DUDA, EL SISTEMA QUE GARANTIZA UNA MAYOR IGUALDAD EN EL ACCESO A LA FUNCIÓN
PÚBLICA.
EL PROBLEMA DE LAS OPOSICIONES ES SU CONFIGURACIÓN TRADICIONAL COMO PRUEBA DONDE SE VALORAN
CONOCIMIENTOS TEÓRICOS ADQUIRIDOS MEMORÍSTICAMENTE.
EL ART. 61.2 EBEP ESTABLECE QUE LOS PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN CUIDARÁN ESPECIALMENTE LA
CONEXIÓN ENTRE EL TIPO DE PRUEBAS A SUPERAR Y LA ADECUACIÓN AL DESEMPEÑO DE LAS TAREAS DE LOS
PUESTOS DE TRABAJO CONVOCADOS, INCLUYENDO, EN SU CASO, LAS PRUEBAS PRÁCTICAS QUE SEAN PRECISAS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
2.2.2.- EL CONCURSO.
CONSISTE EN LA COMPROBACIÓN Y CALIFICACIÓN DE LOS MÉRITOS DE LOS ASPIRANTES Y EN EL
ESTABLECIMIENTO DE ORDEN DE PRELACIÓN DE LOS MISMOS. LA NOCIÓN DEL CONCURSO GIRA EN TORNO AL
CONCEPTO DE MÉRITOS, EN EL SENTIDO DE QUE EL CONCURSO ES EL PROCEDIMIENTO SELECTIVO QUE TIENE POR
OBJETO EVALUAR, DE UN MODO COMPETITIVO, LAS CIRCUNSTANCIAS DE MÉRITO ACREDITADAS POR LOS
ASPIRANTES.
EL CONCURSO REDUCE LA COMPETITIVIDAD DEL PROCEDIMIENTO SELECTIVO, AL RESTRINGIR LA PARTICIPACIÓN
EN EL MISMO A LAS PERSONAS QUE PUEDAN ACREDITAR LA POSESIÓN DE LOS MÉRITOS.
ESTE SISTEMA NO ESTÁ INDICADO PARA PUESTOS DE TRABAJO ESTANDARIZADOS. EL SISTEMA DE CONCURSO
SÓLO PARECE ASÍ INDICADO CON CARÁCTER EXCEPCIONAL PARA MUY CONCRETOS PUESTOS DE TRABAJO DE
CIERTO NIVEL.
EN PRINCIPIO, CORRESPONDE A LAS BASES DE LA CONVOCATORIA LA TIPIFICACIÓN DE LAS CIRCUNSTANCIAS
CONSIDERADAS COMO MÉRITOS. EL PRINCIPAL MÉRITO VALORADO EN LA PRÁCTICA ES LA EXPERIENCIA
LABORAL O PRESTACIÓN DE SERVICIOS PREVIOS, LA CUAL, NO CABE COMO REQUISITO DE CAPACIDAD.
2.2.3.- EL CONCURSO-OPOSICIÓN.
CONSISTE EN LA SUCESIVA CELEBRACIÓN DE LOS DOS SISTEMAS ANTERIORES, DE MODO QUE HAY UNA FASE DE
CONCURSO Y OTRA FASE DE OPOSICIÓN, APLICÁNDOSE A CADA UNA DE ELLAS LAS CARACTERÍSTICAS PROPIAS
DE LA OPOSICIÓN Y DEL CONCURSO COMO SISTEMAS AUTÓNOMOS.
DEBE CONSTITUIR UNA CARACTERÍSTICA ESENCIAL DE ESTE SISTEMA LA NÍTIDA SEPARACIÓN DE AMBAS FASES
DE CONCURSO Y OPOSICIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
NO OBSTANTE, EL PRINCIPAL PROBLEMA EN LA PRÁCTICA CONSISTE EN DETERMINAR EL PESO CUANTITATIVO
QUE EN EL GLOBAL DEL PROCESO SELECTIVO SE ASIGNAN A AMBAS FASES.
2.3.- LOS PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN.
2.3.1.- CARACTERÍSTICAS.
LOS PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN DE EMPLEADOS PÚBLICOS SON PROCEDIMIENTOS DE CONCURRENCIA
COMPETITIVA, LO QUE HACE APLICABLES DETERMINADAS REGLAS PREVISTAS EN LA LRJPAC (ART. 54 Y 59).
EN CUANTO A LOS PPIOS, ADEMÁS DE ALUDIR AL PPIO DE CELERIDAD, EL EBEP (ART. 55.2) MENCIONA SIN MÁS
DETALLE EL PPIO. DE TRANSPARENCIA. ASÍ, LA REALIZACIÓN DE LAS PRUEBAS SE EFECTÚA EN UN ACTO PÚBLICO.
ESTE PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA SE CONSIDERA COMPATIBLE CON EL CARÁCTER RESERVADO DE LAS
DELIBERACIONES DE LOS ÓRGANOS DE SELECCIÓN.
2.3.2.- LA CONVOCATORIA Y SUS BASES.
LA CONVOCATORIA Y LAS BASES CUMPLEN UNA DOBLE FUNCIÓN. DE UN LADO, LA CONVOCATORIA PÚBLICA
PROPIAMENTE DICHA CONSTITUYE EL ACTO DE TRÁMITE EN VIRTUD DEL CUAL LA ADMINISTRACIÓN INICIA DE
OFICIO EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE SELECCIÓN DE SU PERSONAL. DE OTRO LADO, LAS BASES
CONSTITUYEN LAS REGLAS A LAS QUE HA DE AJUSTARSE EL DESARROLLO Y CONCLUSIÓN DE CADA
PROCEDIMIENTO SELECTIVO.
EL EBEP (ART. 55.2) SE LIMITA A ALUDIR A LA PUBLICIDAD DE LAS CONVOCATORIAS Y SUS BASES, Y LO CIERTO ES
QUE NO EXISTE PROPIAMENTE UNA CONVOCATORIA SI ÉSTA NO ES PÚBLICA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ADEMÁS, SE HA VENIDO ENTENDIENDO QUE LOS POSIBLES ASPIRANTES DEBEN IMPUGNAR LAS BASES EN SU
MOMENTO OPORTUNO A PARTIR DE SU PUBLICACIÓN, PASADO EL CUAL SE ENTIENDE QUE LAS BASES DE LA
CONVOCATORIA HAN SIDO CONSENTIDAS Y GANAN FIRMEZA.
NO OBSTANTE, SI SE LESIONA EL DERECHO FUNDAMENTAL DEL ART. 23.2, CABE PLANTEAR EL RECURSO DE
AMPARO ANTE EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
3.- LOS DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS.
3.1.- LOS DERECHOS RETRIBUTIVOS.
3.1.1.- ASPECTOS GENERALES.
DENTRO DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS DEBEN DIFERENCIARSE LAS RETRIBUCIONES, QUE SON LA
CONTRAPRESTACIÓN POR EL TRABAJO, DE LAS INDEMNIZACIONES POR RAZÓN DEL SERVICIO, QUE SERÍA UNA
COMPENSACIÓN POR GASTOS GENERADOS CON OCASIÓN DEL SERVICIO (ART. 28 EBEP).
LAS RETRIBUCIONES SE CLASIFICAN EN BÁSICAS Y COMPLEMENTARIAS.
EL EBEP, ART. 21, ESTABLECE QUE LAS CUANTÍAS DE LAS RETRIBUCINES BÁSICAS Y EL INCREMENTO DE LAS
CUANTÍAS GLOBALES DE LAS RETRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS DE LOS FUNCIONARIOS, ASÍ COMO EL
INCREMENTO DE LA MASA SALARIAL DEL PERSONAL LABORAL, DEBERÁN REFLEJARSE PARA CADA EJERCICIO
PRESUPUESTARIO EN LA CORRESPONDIENTE LEY DE PRESUPUESTOS.
ART. 22.5: NO PODRÁ PERCIBIRSE PARTICIPACIÓN EN TRIBUTOS O EN CUALQUIER OTRO INGRESO DE LAS
ADMINISTRACIONES PÚBLICAS COMO CONTRAPRESTACIÓN DE CUALQUIER SERVICIO, PARTICIPACIÓN O PREMIO
EN MULTAS IMPUESTAS, AÚN CUANDO ESTUVIESEN NORMATIVAMENTE ATRIBUIDAS A LOS SERVICIOS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
3.1.2.- LAS RETRIBUCIONES BÁSICAS.
EL EBEP, ART. 22.2, DEFINE LAS RETRIBUCIONES BÁSICAS COMO LAS QUE RETRIBUYEN AL FUNCIONARIO SEGÚN
LA ADSCRIPCIÓN DE SU CUERPO O ESCALA A UN DETERMINADO SUBGRUPO O GRUPO DE CLASIFICACIÓN
PROFESIONAL, EN EL SUPUESTO DE QUE ÉSTE NO TENGA SUBGRUPO, Y POR ANTIGÜEDAD EN EL MISMO.
SE FIJAN EN LA LEY DE PRESUPUESTOS GENERALES DEL ESTADO, DE MODO QUE SU CUANTÍA ES EXACTAMENTE
IGUAL PARA LOS FUNCIONARIOS DE CADA SUBGRUPO Y, EN SU CASO, GRUPO, CON INDEPENDENCIA DEL CUERPO
AL QUE PERTENEZCAN Y DE LA ADMINISTRACIÓN A LA QUE SIRVAN.
LAS RETRIBUCIONES BÁSICAS ESTARÁN INTEGRADAS ÚNICA Y EXCLUSIVAMENTE POR EL SUELDO Y LOS
TRIENIOS, QUE CONSISTEN EN UNA CANTIDAD QUE SERÁ IGUAL PARA CADA SUBGRUPO O GRUPO DE
CLASIFICACIÓN PROFESIONAL, EN EL SUPUESTO DE ÉSTE NO TENGA SUBGRUPO, POR CADA TRES AÑOS DE
SERVICIO.
EL ART. 22.4 EBEP ESTABLECE QUE EL IMPORTE DE CADA PAGA EXTRAORDINARIA SERÁ DE UNA MENSUALIDAD
DE RETRIBUCIONES BÁSICAS Y DE LA TOTALIDAD DE LAS RETRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS REFERIDAS A LA
CARRERA ADMINISTRATIVA Y AL DEL PUESTO DE TRABAJO. DE ESTE MODO, LA NATURALEZA DE LAS PAGAS
EXTRAORDINARIAS ES MIXTA: LA PARTE DE LAS PAGAS EXTRAORDINARIAS RELATIVA A LOS COMPONENTES DE
SUELDO Y TRIENIOS TIENE LA NATURALEZA DE RETRIBUCIONES BÁSICAS –ART.22.2-, POR LO QUE EL RESTO DEBE
ENTENDERSE QUE TIENE EL CARÁCTER DE RETRIBUCIÓN COMPLEMENTARIA.
3.1.3.- LAS RETRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS.
EBEP, ART. 22.3: LAS QUE RETRIBUYEN LAS CARACTERÍSTICAS DE LOS PUESTOS DE TRABAJO, LA CARRERA
PROFESIONAL O EL DESEMPEÑO, RENDIMIENTO O RESULTADOS ALCANZADOS POR EL FUNCIONARIO. Y AÑADE
QUE “LA CUANTÍA Y ESTRUCTURA DE LAS RETRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS DE LOS FUNCIONARIOS SE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ESTABLECERÁN POR LAS CORRESPONDIENTES LEYES DE CADA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, ATENDIENDO, ENTRE
OTROS, A LOS SIGUIENTES FACTORES (PUEDEN SER MÁS):
- NIVEL ALCANZADO EN LA CARRERA PROFESIONAL: ART. 24.a) SE REFIERE A LA PROGRESIÓN ALCANZADA POR EL
FUNCIONARIO DENTRO DEL SISTEMA DE CARRERA ADMINISTRATIVA. LAS LEYES DE DESARROLLO PUEDEN
ARTICULAR UN SISTEMA DE GRADOS, CATEGORIAS O ESCALONES DE ASCENSO.
- CARACTERÍSTICAS DEL PUESTO DE TRABAJO: ART. 24.b): SE REFIERE A LA ESPECIAL DIFICULTAD TÉCNICA,
RESPONSABILIDAD, DEDICACIÓN, INCOMPATIBILIDAD EXIGIBLE PARA EL DESEMPEÑO DE DETERMINADOS
PUESTOS DE TRABAJO O LAS CONDICIONES EN QUE SE DESARROLLA EL TRABAJO.
LA REFERENCIA GENÉRICA A LAS “CONDICIONES EN QUE SE DESARROLLA EL TRABAJO” PERMITE A LAS RPT
INTRODUCIR OTRAS CIRCUNSTANCIAS NO EXPRESAMENTE MENCIONADAS DISTINTAS A LAS TRADICIONALES
PENOSIDAD Y PELIGROSIDAD (COMO LA ATENCIÓN AL PÚBLICO, LA UTILIZACIÓN NECESARIA DE VARIOS
IDIOMAS…).
- PRODUCTIVIDAD: ART. 24.c). SE REFIERE AL GRADO DE INTERÉS, INICIATIVA O ESFUERZO CON QUE EL
FUNCIONARIO DESEMPEÑA SU TRABAJO Y EL RENDIMIENTO O RESULTADOS OBTENIDOS.
LA APLICACIÓN PRÁCTICA DE ESTE CONCEPTO HA SIDO MUY DISPAR, Y EN GENERAL, DEFICIENTE.
- SERVICIOS EXTRAORDINARIOS: ART. 24.d): SE REFIERE A LOS SERVICIOS EXTRAORDINARIOS PRESTADOS FUERA DE
LA JORNADA NORMAL DE TRABAJO.
EL CARÁCTER EXTRAORDINARIO DE ESTAS GRATIFICACIONES NO SE OPONE A QUE SU CUANTÍA SE
PREDETERMINE EN PROPORCIÓN AL IMPORTE DE LAS HORAS DE TRABAJO EN JORNADA ORDINARIA. ADEMÁS,
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
TAMBIÉN ES FRECUENTE QUE SE PREVEA LA POSIBILIDAD DE SUSTITUIR LA GRATIFICACIÓN ECONÓMICA POR
UNA COMPENSACIÓN HORARIA.
4.- LAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS Y LA PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE FUNCIONARIO.
4.1.- LAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS.
4.1.1.- CONCEPTO.
EL RÉGIMEN DE SITUACIONES ADMINISTRATIVAS PERMITE QUE LOS FUNCIONARIOS MANTENGAN SU VÍNCULO
CON LA ADMINISTRACIÓN A PESAR DE QUE HAN DEJADO DE PRESTAR SERVICIOS A LA MISMA.
LA RELACIÓN DE SERVICIO NO SE EXTINGUE, Y EL SUJETO CONSERVA LA CONDICIÓN DE FUNCIONARIO DE UNA
ADMINISTRACIÓN A LA QUE DE FORMA MÁS O MENOS COYUNTURAL NO PRESTA SERVICIOS. EN TALES
SITUACIONES LA CONDICIÓN DE FUNCIONARIO PERMANECE LATENTE, ORIENTADA A UNA EVENTUAL
REINCORPORACIÓN AL SERVICIO.
EL EBEP, ART. 85, PREVÉ QUE, SEGÚN LA SITUACIÓN ADMINISTRATIVA DE QUE SE TRATE, PODRÁ CONLLEVAR
GARANTÍAS DE ÍNDOLE RETRIBUTIVA O IMPONER DERECHOS U OBLIGACIONES EN RELACIÓN CON EL REINGRESO
AL SERVICIO ACTIVO. TRADICIONALMENTE, LA LEY HA FAVORECIDO A AQUELLAS ACTIVIDADES RELACIONADAS
CON EL EJERCICIO DE CARGOS PÚBLICOS EN SENTIDO ESTRICTO, DE TAL MODO QUE EL INTERÉS PÚBLICO
CONSISTE EN POSIBILITAR O FAVORECER QUE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS PUEDAN ACCEDER A TALES CARGOS
O FUNCIONES INCOMPATIBLES CON SU CONDICIÓN DE FUNCIONARIO EN SITUACIÓN ACTIVA. SÓLO MÁS
RECIENTEMENTE SE HAN INCORPORADO ACTIVIDADES RELACIONADAS CON LA VIDA FAMILIAR (CUIDADO DE
HIJOS Y OTROS FAMILIARES).
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
4.1.2.- EL SERVICIO ACTIVO.
EBEP, ART. 86.1, SE HALLARÁN EN SITUACIÓN DE SERVICIO ACTIVO QUIENES, CONFORME A LA NORMATIVA DE
FUNCIÓN PÚBLICA DICTADA EN DESARROLLO DEL ESTATUTO, PRESTEN SERVICIOS EN SU CONDICIÓN DE
FUNCIONARIOS PÚBLICOS CUALQUIERA QUE SEA LA ADMINISTRACIÓN U ORGANISMO PÚBLICO O ENTIDAD EN EL
QUE SE ENCUENTREN DESTINADOS “Y NO LES CORRESPONDA QUEDAR EN OTRA SITUACIÓN”.
LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA EN SITUACIÓN DE SERVICIO ACTIVO GOZAN DE TODOS LOS DERECHOS
INHERENTES A SU CONDICIÓN DE FUNCINARIOS Y QUEDAN SUJETOS A LOS DEBERES Y RESPONSABILIDADES
DERIVADOS DE LA MISMA.
4.1.3.- SERVICIOS ESPECIALES.
LA SITUACIÓN DE SERVICIOS ESPECIALES SE APLICA PRINCIPALMENTE A LOS CASOS DE DESEMPEÑO DE CARGOS
Y FUNCIONES PÚBLICAS DE NATURALEZA POLÍTICA O ASIMILADA A ÉSTA Y QUE, POR LA NATURALEZA DE SU
ELECCIÓN O NOMBRAMIENTO, PRESENTAN UN CARÀCTER EVENTUAL, RAZONES POR LAS QUE SE PRIVILEGIA LA
POSICIÓN DE ESTOS FUNCIONARIOS.
ESTA SITUACIÓN SE APLICA A LOS FUNCIONARIOS CUANDO SEAN ELEGIDOS PARA DETERMINADOS CARGOS
REPRESENTATIVOS (DIPUTADOS, CONCEJALES…) SI PERCIBEN RETRIBUCIONES PERIÓDICAS POR LA REALIZACIÓN
DE LA FUNCIÓN, O SEAN DESIGNADOS MIEMBROS DEL GOBIERNO O DE LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO DE LAS CCAA,
Y DEMÁS ALTOS CARGOS DE LAS CITADAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS, O SEAN DESIGNADOS COMO PERSONAL
EVENTUAL.
SE TRATA DE UNA SITUACIÓN PARTICULARMENTE VENTAJOSA, PUES EL TIEMPO QUE LOS FUNCIONARIOS
PERMANEZCAN EN LA MISMA SE LES COMPUTARÁ A EFECTOS DE RECONOCIMIENTO DE TRIENIOS Y DERECHOS EN
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EL RÉGIMEN DE LA SEGURIDAD SOCIAL QUE LES SEA DE APLICACIÓN, ASÍ COMO A EFECTOS DE ASCENSOS Y
PROMOCIÓN INTERNA.
LOS FUNCIONARIOS EN SITUACIÓN DE SERVICIOS ESPECIALES TIENEN DERECHO A REINGRESAR AL SERVICIO
ACTIVO “EN LA MISMA LOCALIDAD, EN LAS CONDICIONES Y CON LAS RETRIBUCIONES CORRESPONDIENTES A LA
CATEGORÍA, NIVELO ESCALÓN DE LA CARRERA CONSOLIDADOS, DE ACUERDO CON EL SISTEMA DE CARRERA
ADMINISTRATIVA VIGENTE EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA A LA QUE PERTENEZCAN.
4.1.4.- SERVICIO EN OTRAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.
EL EBEP, ART. 88.1 ESTABLECE QUE, “LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA QUE, EN VIRTUD DE LOS PROCESOS DE
TRANSFERENCIAS O POR LOS PROCEDIMIENTOS DE PROVISIÓN DE PUESTOS DE TRABAJO, OBTENGAN DESTINO EN
UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA DISTINTA, SERÁN DECLARADOS EN LA SITUACIÓN DE SERVICIO EN OTRAS
ADMINISTRACIONES PÚBLICAS. SE MANTENDRÁN EN ESTA SITUACIÓN EN EL CASO DE QUE POR DISPOSICIÓN
LEGAL DE LA ADMINISTRACIÓN A LA QUE ACCEDEN SE INTEGRE COMO PERSONAL PROPIO DE ÉSTA”.
4.1.5.- LAS EXCEDENCIAS.
EBEP, ART. 89: CUATRO MODALIDADES; a) EXCEDENCIA VOLUNTARIA POR INTERÉS PARTICULAR; b) EXCEDENCIA
VOLUNTARIA POR AGRUPACIÓN FAMILIAR; c) EXCEDENCIA POR CUIDADO DE FAMILIARES; d) EXCEDENCIA POR
RAZÓN DE VIOLENCIA DE GÉNERO.
EN REALIDAD, EL RÉGIMEN DE EXCEDENCIAS ES TAN DIVERSO QUE HABRÍA QUE HABLAR DE EXCEDENCIAS EN
PLURAL.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ASÍ, MIENTRAS UNAS MODALIDADES SE CONFIGURAN COMO UN DERECHO SUBJETIVO PERFECTO DEL
FUNCIONARIO (POR CUIDADO DE FAMILIARES Y POR VIOLENCIA DE GÉNERO), EN OTROS CASOS LA CONCESIÓN DE
LA EXCEDENCIA SE SUBORDINA A LAS NECESIDADES DEL SERVICIO (VOLUNTARIA POR INTERÉS PARTICULAR).
DE OTRO LADO, MIENTRAS EN UNOS CASOS NO SE EXIGE UN PERIODO MÍNIMO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS
EFECTIVOS (VOLUNTARIA POR AGRUPACIÓN FAMILIAR, POR CUIDADO DE FAMILIARES Y POR RAZÓN DE
VIOLENCIA DE GÉNERO) EN OTRO SÍ EXIGE ESTE PERIODO MÍNIMO DE SERVICIOS (CINCO AÑOS EN EL CASO DE
EXCEDENCIA VOLUNTARIA POR INTERÉS PARTICULAR).
ASÍMISMO, TAMBIÉN SON DIFERENTES LOS PERIODOS DE DURACIÓN DE ESTAS EXCEDENCIAS. ADEMÁS, EN UNOS
CASOS EL TIEMPO DE PERMANENCIA EN ESTA SITUACIÓN ES COMPUTABLE A EFECTOS DE TRIENIOS, CARRERA Y
DERECHO EN EL RÉGIMEN DE SEGURIDAD SOCIAL (POR CUIDADO DE FAMILIARES Y POR VIOLENCIA DE GÉNERO),
MIENTRAS QUE EN EL RESTO NO.
Y POR ÚLTIMO, EN UNAS MODALIDADES SE GARANTIZA POR UN TIEMPO LA RESERVA DE PUESTO DE TRABAJO
(POR CUIDADO DE FAMILIARES Y POR VIOLENCIA DE GÉNERO), LO CUAL NO SUCEDE EN EL RESTO.
4.1.6.- LA SUSPENSIÓN DE FUNCIONES.
DOS MODALIDADES:
- SUSPENSIÓN FIRME: SE IMPONE EN VIRTUD DE SENTENCIA DICTADA EN CAUSA CRIMINAL O EN VIRTUD DE
SANCIÓN DISCIPLINARIA (ART. 90.2 EBEP), Y TIENE POR TANTO EL CARÁCTER DE PENA (PRINCIPAL O ACCESORIA)
O DE SANCIÓN DISCIPLINARIA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LA SUSPENSIÓN FIRME POR SANCIÓN DISCIPLINARIA NO PODRÁ EXCEDER DE 6 AÑOS. EL FUNCIONARIO
DECLARADO EN LA SITUACIÓN DE SUSPENSIÓN QUEDA PRIVADO DURANTE EL TIEMPO DE PERMANENCIA EN LA
MISMA DEL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES Y DE TODOS LOS DERECHOS INHERENTES A LA CONDICIÓN.
NO PODRÁ PRESTAR SERVICIOS EN NINGUNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA NI EN LAS ENTIDADES DE DERECHO
PÚBLICO DEPENDIENTES O VINCULADAS A ELLAS DURANTE EL TIEMPO DE CUMPLIMIENTO DE LA PENA O
SANCIÓN.
- SUSPENSIÓN PROVISIONAL: PODRÁ ACORDARSE LA SUSPENSIÓN DE FUNCIONES CON CARÁCTER PROVISIONAL
CON OCASIÓN DE LA TRAMITACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO JUDICIAL O DE UN EXPEDIENTE DISCIPLINARIO. SE
TRATA DE UNA MEDIDA CAUTELAR.
EN EL CASO DE EXPEDIENTE DISCIPLINARIO, LA SUSPENSIÓN PROVISIONAL NO PODRÁ EXCEDER DE 6 MESES. EN
CASO DE QUE SE ADOPTE LA SUSPENSIÓN PROVISIONAL DURANTE LA TRAMITACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO
JUDICIAL, SE MANTENDRÁ POR EL TIEMPO A QUE SE EXTIENDA LA PRISIÓN PROVISIONAL U OTRAS MEDIDAS
DECRETADAS POR EL JUEZ QUE DETERMINEN LA IMPOSIBILIDAD DE DESEMPEÑAR EL PUESTO DE TRABAJO.
EL FUNCIONARIO SUSPENSO PROVISIONAL TIENE DERECHO A PERCIBIR DURANTE LA SUSPENSIÓN LAS
RETRIBUCIONES BÁSICAS Y, EN SU CASO, LAS PRESTACIONES FAMILIARES PÒR HIJO A CARGO.
CUANDO LA SUSPENSIÓN NO SEA DECLARADA FIRME, EL TIEMPO DE DURACIÓN DE LA MISMA SE COMPUTARÁ
COMO DE SERVICIO ACTIVO, DEBIENDO ACORDARSE LA INMEDIATA REINCORPORACIÓN DEL FUNCIONARIO A SU
PUESTO DE TRABAJO, CON RECONOCIMIENTO DE TODOS LOS DERECHOS ECONÓMICOS Y DEMÁS QUE PROCEDAN
DESDE LA FECHA DE SUSPENSIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
4.1.7.- OTRAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS.
EBEP, ART. 85.2, ESTABLECE QUE LAS LEYES DE FUNCIÓN PÚBLICA QUE SE DICTEN EN SU DESARROLLO “PODRÁN
REGULAR OTRAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DE LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA”, EN LOS SUPUESTOS, EN
LAS CONDICIONES Y CON LOS EFECTOS QUE EN LAS MISMAS SE DETERMINEN, CUANDO CONCURRA, ENTRE
OTRAS, ALGUNA DE LAS CIRCUNSTANCIAS SIGUIENTES:
a) CUANDO POR RAZONES ORGANIZATIVAS, DE REESTRUCTURACIÓN INTERNA O EXCESO DE PERSONAL, RESULTE
UNA IMPOSIBILIDAD TRANSITORIA DE ASIGNAR UN PUESTO DE TRABAJO O LA CONVENIENCIA DE INCENTIVAR LA
CESACIÓN EN EL SERVICIO ACTIVO. A ESTA IDEA RESPONDEN LAS SITUACIONES DE EXPECTATIVA DE DESTINO Y DE
EXCEDENCIA FORZOSA.
b) CUANDO LOS FUNCIONARIOS ACCEDAN, BIEN POR PROMOCIÓN INTERNA O POR OTROS SISTEMAS DE ACCESO, A
OTROS CUERPOS O ESCALAS Y NO LES CORRESPONDA QUEDAR EN ALGUNA DE LAS SITUACIONES PREVISTAS EN
ESTE ESTATUTO, Y CUANDO PASEN A PRESTAR SERVICIOS EN ORGANISMOS O ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO
EN RÉGIMEN DISTINTO AL DE FUNCIONARIO DE CARRERA. ASÍ, HA SIDO TRADICIONAL UNA MODALIDAD DE
EXCEDENCIA VOLUNTARIA NO PREVISTA AHORA EN EL EBEP: EXCEDENCIA VOLUNTARIA POR PRESTACIÓN DE
SERVICIOS EN EL SECTOR PÚBLICO. A DIFERENCIA DE LA EXCEDENCIA VOLUNTARIA POR INTERÉS PARTICULAR, EN
ESTE CASO NO SE EXIGE UN PERIODO MÍNIMO DE SERVICIOS PREVIOS, LA ADMINISTRACIÓN NO PUEDE OPONERSE
A LA MISMA POR RAZONES DEL SERVICIO Y NO TIENE UN LÍMITE TEMPORAL DETERMINADO, SINO QUE LOS
FUNCIONARIOS PODRÁN PERMANECER EN ESTA SITUACIÓN EN TANTO SE MANTENGA LA RELACIÓN DE SERVICIOS
QUE DIO ORIGEN A LA MISMA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
4.1.8.- REINGRESO AL SERVICIO ACTIVO.
EL EBEP, ART. 91, SE LIMITA A ESTABLECER QUE REGLAMENTARIAMENTE SE REGULARÁN LOS PLAZOS,
PROCEDIMIENTOS Y CONDICIONES, SEGÚN LAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DE PROCEDENCIA, PARA
SOLICITAR EL REINGRESO AL SERVICIO ACTIVO DE LOS FUNCIONARIOS DE CARRERA, CON RESPECTO AL
DERECHO A LA RESERVA DEL PUESTO DE TRABAJO EN LOS CASOS EN QUE PROCEDA CONFORME AL EBEP.
Y LO CIERTO ES QUE LA REINCORPORACIÓN AL SERVICIO ACTIVO DESDE OTRA SITUACIÓN ADMINISTRATIVA ES
MUY DIFERENTE SEGÚN SE TRATE DE SITUACIONES ADMINISTRATIVAS QUE COMPORTAN UN DERECHO A LA
RESERVA DE PUESTO DE TRABAJO (COMO LA SITUACIÓN DE SERVICIOS ESPECIALES, O LAS EXCEDENCIAS POR
CUIDADO DE FAMILIARES O POR RAZÓN DE VIOLENCIA DE GÉNERO).
EN ESTOS CASOS, EL FUNCIONARIO DISPONE DE UN PLAZO A PARTIR DE LA FECHA DE TERMINACIÓN DE LA
SITUACIÓN PARA SOLICITAR EL REINGRESO Y SU REINCORPORACIÓN AL PUESTO DE TRABAJO. EN CAMBIO, EN LOS
CASOS DE SITUACIONES QUE NO GENERAN RESERVA DE PUESTO DE TRABAJO (COMO LA EXCEDENCIA
VOLUNTARIA POR INTERÉS PARTICULAR, O LA SANCIÓN FIRME SUPERIOS A 6 MESES), ADEMÁS, DE SOLICITAR EL
REINGRESO AL SERVICIO ACTIVO DENTRO DEL PLAZO CORRESPONDIENTE, ÉSTE SE EFECTUARÁ MEDIANTE SU
PARTICIPACIÓN EN LAS CONVOCATORIAS DE CONCURSO O DE LIBRE DESIGNACIÓN PARA LA PROVISIÓN DE
PUESTOS DE TRABAJO.
5.- EL RÉGIMEN DISCIPLINARIO.
5.1.- FUENTES Y PRINCIPIOS.
EL DERECHO DISCIPLINARIO CONSTITUYE UNA MODALIDAD ESPECIAL DE POTESTAD SANCIONADORA, EN LA QUE SE
MODULAN Y FLEXIBILIZAN LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES PROPIOS DE LA POTESTAD SANCIONADORA DE LA
ADMINISTRACIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EL EBEP RECOGE EN SU TÍTULO VII UNA ORDENACIÓN BÁSICA DEL RÉGIMEN DISCIPLINARIO. ESTA REGULACIÓN ES
COMÚN A LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS Y AL PERSONAL LABORAL, EL CUAL SE REGIRÁ, EN LO NO PREVISTO EN EL
EBEP, POR LA LEGISLACIÓN LABORAL.
SEGÚN EL EBEP, LA POTESTAD DISCIPLINARIA SE EJERCERÁ DE ACUERDO CON LOS SIGUIENTES PRINCIPIOS:
a) PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y TIPICIDAD DE LAS FALTAS Y SANCIONES, A TRAVÉS DE LA PREDETERMINACIÓN
NORMATIVA O, EN EL CASO DEL PERSONAL LABORAL, DE LOS CONVENIOS COLECTIVOS. SE TRATA DE PPIOS.
TAMBIÉN ENUNCIADOS EN LA LRJPAC PARA LA POTESTAD SANCIONADORA GENERAL.
b) PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LAS DISPOSICIONES SANCIONADORAS NO FAVORABLES Y DE
RETROACTIVIDAD DE LAS FAVORABLES AL PRESUNTO INFRACTOR.
c) PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD, APLICABLE TANTO A LA CLASIFICACIÓN DE LAS INFRACCIONES Y
SANCIONES COMO A SU APLICACIÓN.
d) PRINCIPIO DE CULPABILIDAD. LA ACCIÓN U OMISIÓN QUE SE CONSIDERE CONSTITUTIVA DE FALTA DEBE SER
IMPUTABLE AL SUJETO BIEN TÍTULO DE DOLO O CULPA.
e) PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE INOCENCIA. LA LRJPAC (ART. 137) ESTABLECE QUE LOS PROCEDIMIENTOS
SANCIONADORES RESPETARÁN LA PRESUNCIÓN DE NO EXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
MIENTRAS NO SE DEMUESTRE LO CONTRARIO.
EL EBEP, ART. 94.1, ESTABLECE QUE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS CORREGIRÁN DISCIPLINARIAMENTE LAS
INFRACCIONES DEL PERSONAL A SU SERVICIO COMETIDAS EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES Y CARGOS, SIN
PERJUICIO DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL O PENAL QUE PUDIERA DERIVARSE DE TALES INFRACCIONES. CON
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
TODO, LA DIFERENCIA NO ES TAL, PUES DEBE ENTENDERSE QUE SÓLO PODRÁ RECAER SANCIÓN PENAL Y DISCIPLINARIA
SOBRE LOS MISMOS HECHOS CUANDO NO HUBIERA IDENTIDAD DE FUNDAMENTO JURÍDICO Y BIEN PROTEGIDO.
5.2.- LAS FALTAS DISCIPLINARIAS.
EBEP, ART. 95.1, CLASIFICA LAS FALTAS DISCIPLINARIAS EN MUY GRAVES, GRAVES Y LEVES.
- FALTAS MUY GRAVES: ART. 95.2 TIPIFICA DIRECTAMENTE LAS FALTAS MUY GRAVES. ADEMÁS, ADMITE QUE LAS FALTAS
MUY GRAVES PUEDAN SER TAMBIÉN TIPIFICADAS MEDIANTE LEY DE LAS CORTES GENERALES O DE LA ASAMBLEA
LEGISLATIVA DE LA CORRESPONDIENTE COMUNIDAD AUTÓNOMA O POR LOS CONVENIOS COLECTIVOS EN EL CASO DE
PERSONAL LABORAL.
- FALTAS GRAVES: ART. 95.3. GARANTIZA EL PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY, AL ESTABLECER QUE LAS FALTAS GRAVES
SERÁN ESTABLECIDAS POR LEY DE LAS CORTES GENERALES O DE LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA
CORRESPONDIENTE COMUNIDAD AUTÓNOMA O POR LOS CONVENIOS COLECTIVOS EN EL CASO DEL PERSONAL
LABORAL, ATENDIENDO A LAS SIGUIENTES CIRCUNSTANCIAS:
a) EL GRADO EN QUE SE HAYA VULNERADO LA LEGALIDAD, ES DECIR, EN FUNCIÓN DE QUE SE TRATE DE UNA I
NFRACCIÓN GRAVE O LEVE DEL ORDENAMIENTO.
b) LA GRAVEDAD DE LOS DAÑOS CAUSADOS AL INTERÉS PÚBLICO, PATRIMONIO O BIENES DE LA
ADMINISTRACIÓN O DE LOS CIUDADANOS.
c) EL DESCRÉDITO PARA LA IMAGEN PÚBLICA DE LA ADMINISTRACIÓN.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
- FALTAS LEVES: ART. 95.4: ESTABLECE QUE LAS LEYES DE FUNCIÓN PÚBLICA QUE SE DICTEN EN DESARROLLO DEL
PRESENTE ESTATUTO DETERMINARÁN EL RÉGIMEN APLICABLE A LAS FALTAS LEVES, ATENDIENDO A LAS ANTERIORES
CIRCUNSTANCIAS SEÑALADAS PARA LAS FALTAS GRAVES.
5.3.- LAS SANCIONES DISCIPLINARIAS.
EBEP, ART. 96.1: POR RAZÓN DE LAS FALTAS COMETIDAS PODRÁN IMPONERSE LAS SIGUIENTES SANCIONES, O
CUALQUIER OTRA QUE SE ESTABLEZCA POR LEY:
a) SEPARACIÓN DEL SERVICIO DE LOS FUNCIONARIOS, QUE EN EL CASO DE LOS FUNCIONARIOS INTERINOS
COMPORTARÁ LA REVOCACIÓN DE SU NOMBRAMIENTO, Y QUE SÓLO PODRÁ SANCIONAR LA COMISIÓN DE
FALTAS MUY GRAVES; Y SANCIÓN DE DESPIDO DISCIPLINARIO DEL PERSONAL LABORAL, QUE SÓLO PODRÁ
SANCIONAR LA COMISIÓN DE FALTAS MUY GRAVES Y COMPORTARÁ LA INHABILITACIÓN PARA SER TITULAR DE
UN NUEVO CONTRATO DE TRABAJO CON FUNCIONES SIMILARES A LAS QUE DESEMPEÑABAN.
LA SANCIÓN DE SEPARACIÓN DEL SERVICIO IMPIDE EL ACCESO AL EMPLEO PÚBLICO, Y NO SE CONTEMPLA LA
POSIBILIDAD DE REHABILITACIÓN DEL FUNCIONARIO.
b) SUSPENSIÓN FIRME DE FUNCIONES, O DE EMPLEO Y SUELDO EN EL CASO DEL PERSONAL LABORAL, CON
DURACIÓN MÁXIMA DE 6 AÑOS.
c) TRASLADO FORZOSO, CON O SIN CAMBIO DE LOCALIDAD DE RESIDENCIA, POR EL PERIODO QUE EN CADA CASO
SE ESTABLEZCA.
d) DEMÉRITO, QUE CONSISTIRÁ EN LA PENALIZACIÓN A EFECTOS DE CARRERA, PROMOCIÓN O MOVILIDAD
VOLUNTARIA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
e) APERCIBIMIENTO. HASTA AHORA ESTA FALTA ESTABA PREVISTA EXCLUSIVAMENTE PARA FALTAS LEVES, Y ES
LA ÚNICA QUE PUEDE IMPONERSE PARA ESTAS FALTAS.
5.4.- OTROS ASPECTOS DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.
5.4.1.- GRADUACIÓN DE LAS SANCIONES.
EBEP, ART. 96.3, EL ALCANCE DE CADA SANCIÓN SE ESTABLECERÁ TENIENDO EN CUENTA LAS CIRCUNSTANCIAS
SIGUIENTES: EL GRADO DE INTENCIONALIDAD, DESCUIDO O NEGLIGENCIA QUE SE REVELE EN LA CONDUCTA, EL
DAÑO AL INTERÉS PÚBLICO, EL GRADO DE PARTICIPACIÓN EN LA COMISIÓN DE LA FALTA Y LA REITERACIÓN O
REINCIDENCIA.
NADA IMPIDE A LAS LEYES DE DESARROLLO DEL EBEP INTRODUCIR NUEVAS CIRCUNSTANCIAS.
5.4.2.- PERSONAS RESPONSABLES.
EL EBEP, ART. 93, ESTABLECE QUE DE LAS FALTAS RESPONDEN NO SÓLO LOS AUTORES, SINO TAMBIÉN LOS
INDUCTORES. IGUALMENTE INCURRIRÁN EN RESPONSABILIDAD LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS O PERSONAL
LABORAL QUE ENCUBRIEREN LAS FALTAS CONSUMADAS MUY GRAVES O GRAVES, CUANDO DE DICHOS ACTOS SE
DERIVE DAÑO GRAVE PARA LA ADMINISTRACIÓN O LOS CIUDADANOS.
ASÍ, DEBE ENTENDERSE QUE LA NOCIÓN DE ENCUBRIDOR ENGLOBA LA CONDUCTA DE LOS SUPERIORES QUE
CONSIENTEN O TOLERAN LAS FALTAS DE SUS SUBORDINADOS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
5.4.3.- EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.
LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA SE EXTINGUE CON EL CUMPLIMIENTO DE LA SANCIÓN, MUERTE, PÉRDIDA
DE LA CONDICIÓN DE FUNCIONARIO E INDULTO.
LAS CAUSAS MÁS COMUNES DE EXTINCIÓN SON LA PRESCRIPCIÓN DE LAS FALTAS Y SANCIONES.
- PRESCRIPCIÓN DE LAS FALTAS: SEGÚN EL EBEP, ART. 97, LAS FALTAS MUY GRAVES PRESCRIBIRÁN A LOS TRES
AÑOS, LAS GRAVES A LOS DOS AÑOS, Y LAS LEVES A LOS SEIS MESES.
EL PLAZO DE PRESCRIPCIÓN COMENZARÁ A CONTARSE DESDE QUE LA FALTA SE HUBIERA COMETIDO, Y DESDE EL
CESE DE SU COMISIÓN CUANDO SE TRATE DE FALTAS CONTINUADAS. ADEMÁS, DEBE ENTENDERSE QUE EL INICIO
DE UNA CAUSA PENAL POR LOS HECHOS, AL SUSPENDER EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO, SUPONE LA
INTERRUPCIÓN DEL CÓMPUTO DE LA PRESCRIPCIÓN.
- PRESCRIPCIÓN DE LAS SANCIONES: ART. 97, LAS SANCIONES IMPUESTAS POR FALTAS MUY GRAVES PRESCRIBIRÁN
A LOS TRES AÑOS, LAS IMPUESTAS POR FALTAS GRAVES A LOS DOS AÑOS Y LAS IMPUESTAS POR FALTAS LEVES
AL AÑO.
EL PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DE LAS SANCIONES COMENZARÁ DESDE LA FIRMEZA DE LA RESOLUCIÓN
SANCIONADORA.
8.5.- EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO.
EBEP, ART. 98.1, ESTABLECE QUE NO PODRÁ IMPONERSE SANCIÓN PARA LA COMISIÓN DE FALTAS MUY GRAVES O
GRAVES SINO MEDIANTE EL PROCEDIMIENTO PREVIAMENTE ESTABLECIDO. ASÍMISMO, EL ART. 98.1 ESTABLECE QUE LA
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
IMPOSICIÓN DE SANCIONES POR FALTAS LEVES SE LLEVARÁ A CABO POR PROCEDIMIENTO SUMARIO CON AUDIENCIA
AL INTERESADO.
EN NINGÙN CASO SE PODRÁ IMPONER UNA SANCIÓN SIN QUE SE HAYA TRAMITADO EL NECESARIO PROCEDIMIENTO,
SIQUIERA ABREVIADO O SIMPLIFICADO.
SEGÚN EL ART. 98.2, EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO QUE SE ESTABLEZCA EN EL DESARROLLO DEL ESTATUTO SE
ESTRUCTURARÁ ATENDIENDO A LOS PPIOS. DE EFICACIA, CELERIDAD Y ECONOMÍA PROCESAL, CON PLENO RESPETO A
LOS DERECHOS Y GARANTÍAS DE DEFENSA DEL PRESUNTO RESPONSABLE, DENTRO DE LOS CUALES DEBE INCLUIRSE EL
MENCIONADO PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE INOCENCIA.
EL EBEP, ART. 98.2, TOMA DE LA LRJPAC LA REGLA SEGÚN LA CUAL EN EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO QUEDARÁ
ESTABLECIDA LA DEBIDA SEPARACIÓN ENTRE LA FASE INSTRUCTORA Y LA SANCIONADORA, ENCOMENDÁNDOSE A
ÓRGANOS DISTINTOS.
ADEMÁS, EL EBEP, ART. 94.3, ESTABLECE QUE LOS HECHOS DECLARADOS PROBADOS POR RESOLUCIONES JUDICIALES
FIRMES VINCULAN A LA ADMINISTRACIÓN.
EL EBEP, ART. 98.3, PREVÉ QUE “CUANDO ASÍ ESTÉ PREVISTO EN LAS NORMAS QUE REGULEN LOS PROCEDIMIENTOS
SANCIONADORES” SE PODRÁ ADOPTAR MEDIANTE RESOLUCIÓN MOTIVADA MEDIDAS DE CARÁCTER PROVISIONAL “QUE
ASEGUREN LA EFICACIA DE LA RESOLUCIÓN FINAL QUE PUDIERA RECAER”. LAS MÁS GRAVOSA DE LAS MEDIDAS
PROVISIONALES ES, SIN DUDA, LA SUSPENSIÓN DE FUNCIONES DEL EMPLEADO.
LA SUSPENSIÓN PROVISIONAL COMO MEDIDA CAUTELAR EN LA TRAMITACIÓN DE UN EXPEDIENTE DISCIPLINARIO NO
PODRÁ EXCEDER DE 6 MESES, SALVO EN CASO DE PARALIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO IMPUTABLE AL INTERESADO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EN EL ÁMBITO DE LOS PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS LA JURISPRUDENCIA CONSIDERA QUE LA IMPOSICIÓN DE
SANCIONES DISCIPLINARIAS TIENE POR FINALIDAD LA PROTECCIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO SERVIDO POR EL
SANCIONADO Y CUYA SALVAGUARDA CORRESPONDE A LA ADMINISTRACIÓN, DE TAL MODO QUE EL DENUNCIANTE
CONSTITUYE SIEMPRE UN TERCERO SIMPLE QUE CARECE DE LA CUALIDAD DE PARTE LEGÍTIMA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
BIENES PÚBLICOS
I.- LAS CLASES DE BIENES PÚBLICOS Y RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE A LOS BIENES DE LAS ENTIDADES LOCALES.
LOS BIENES PÚBLICOS PUEDEN CLASIFICARSE ATENDIENDO A VARIOS CRITERIOS, COMO POR EJEMPLO EL SUBJETIVO,
EL DEL GRADO DE PUBLIFICACIÓN (INTERÉS GENERAL) DE LOS MISMOS Y EL DE LA FUNCIÓN QUE CUMPLEN.
EN FUNCIÓN DEL GRADO DE PUBLIFICACIÓN DE LOS BIENES, PODEMOS DISTINGUIR LAS SIGUIENTES CATEGORÍAS:
-
BIENES DE DOMINIO PÚBLICO.
BIENES COMUNALES.
BIENES PATRIMONIALES.
PATRIMONIO NACIONAL.
II. EL DOMINIO PÚBLICO LOCAL.
LA LEY 7/1985, DE 2 DE ABRIL, REGULADORA DE LAS BASES DE RÉGIMEN LOCAL DEDICA EL TÍTULO VI, CAPÍTULO
PRIMERO, A LOS BIENES DE LAS ENTIDADES LOCALES EN CINCO BREVES ARTÍCULOS (79 A 83), QUE SON UN ENCOMIABLE
Y RESUMIDO COMPENDIO SOBRE EL TEMA.
1.- EL OBJETO DEL DOMINIO PÚBLICO.
ART. 79.3 LBRL: SON BIENES DE DOMINIO PÚBLICO LOS DESTINADOS A UN USO O SERVICIO PÚBLICO. TIENEN LA
CONSIDERACIÓN DE COMUNALES AQUELLOS CUYO APROVECHAMIENTO CORRESPONDA AL COMÚN DE LOS VECINOS.
EL ART. 2 RBEL, EN SUS APARTADOS 2 Y 3, ESPECIFICA CON MAYOR CLARIDAD QUE LOS BIENES COMUNALES SON UN
TIPO DE BIENES DEMANIALES. LA DEFINICIÓN DEL ART. 5 LPAP, A SALVO LO RELATIVO A LOS BIENES COMUNALES,
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
REPRODUCE PARCIALMENTE LA DEL ART. 79.3 LBRL, ASÍ DICE: SON BIENES Y DERECHOS DE DOMINIO PÚBLICO LOS QUE,
SIENDO DE TITULARIDAD PÚBLICA, SE ENCUENTRAN AFECTADOS AL USO GENERAL O AL SERVICIO PÚBLICO, ASÍ COMO
AQUELLOS A LOS QUE UNA LEY OTORGUE EXPRESAMENTE EL CARÁCTER DE DEMANIALES. ASÍ, EN EL ART. 5 LPAP SE
AÑADEN TRES CARACTERES: POR UNA PARTE, LOS BIENES DE DOMINIO PÚBLICO PARA SERLO TIENEN QUE SER DE
TITULARIDAD PÚBLICA; POR OTRA, LA DEMANIALIDAD EXIGE AFECTACIÓN; Y FINALMENTE, A ALGUNOS BIENES LA LEY
LES PUEDE OTORGAR EL CARÁCTER DE DEMANIALES AUNQUE NO CUMPLAN LAS CONDICIONES ANTERIORES.
POR TANTO, NO EXISTE OBSTÁCULO ALGUNO A QUE DEL MISMO MODO QUE LA CONSTITUCIÓN HA DEMANIALIZADO
UNA SERIE DE BIENES (ZONA MARITIMO-TERRESTRE, LAS PLAYAS, EL MAR TERRITORIAL Y LOS RECURSOS NATURALES
DE LA ZONA ECONÓMICA Y PLATAFORMA CONTINENTAL), LAS LEYES PUEDAN INCLUIR O EXCLUIR BIENES CONCRETOS
O GRUPOS DE BIENES DE LA AFECTACIÓN DEMANIAL.
LA LBRL NO HA DETERMINADO EX LEGE TIPOS DE BIENES DEMANIALES. SIN EMBARGO, SÍ LO HA HECHO EL RBEL QUE
EN EL APARTADO 1 DEL ARTÍCULO 3 DICE TAXATIVAMENTE: “SON BIENES DE USO PÚBLICO LOCAL LOS CAMINOS,
PLAZAS, CALLES, PASEOS, PARQUES, AGUAS DE FUENTES Y ESTANQUES, PUENTES Y DEMÁS OBRAS PÚBLICAS DE
APROVECHAMIENTO O UTILIZACIÓN GENERALES CUYA CONSERVACIÓN Y POLICÍA SEAN DE LA COMPÈTENCIA DE LA
ENTIDAD LOCAL”.
POR SU PARTE, EL APARTADO 4 DEL ARTÍCULO 3 DICE: “SON BIENES DE SERVICIO PÚBLICO LOS DESTINADOS
DIRECTAMENTE AL CUMPLIMIENTO DE FINES PÚBLICOS DE RESPONSABILIDAD DE LAS ENTIDADES LOCALES, TALES
COMO LAS CASAS CONSISTORIALES, PALACIOS PROVINCIALES Y, EN GENERAL, EDIFICIOS QUE SEAN SEDE DE LAS
MISMAS, MATADEROS, MERCADOS, LONJAS, HOSPITALES, HOSPICIOS, MUSEOS, MONTES CATALOGADOS, ESCUELAS,
CEMENTERIOS, ELEMENTOS DE TRANSPORTE, PISCINAS Y CAMPOS DE DEPORTE, Y EN GENERAL, CUALESQUIERA OTROS
BIENES DIRECTAMENTE DESTINADOS A LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS O ADMINISTRATIVOS”.
UNIVERSIDAD DE DEUSTO (JON LARREA)Página 106
CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
POR TANTO, LOS BIENES DEMANIALES SON IMPRESCINDIBLES PARA LA VIDA COTIDIANA DE LOS CIUDADANOSVECINOS, Y PARA QUE LOS ENTES LOCALES PUEDAN EJERCER LAS COMPETENCIAS QUE TIENEN ENCOMENDADAS
MEDIANTE BIENES DESTINADOS A LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS.
2.- INICIO Y CESACIÓN DE LA DEMANIALIDAD.
ES PREFERIBLE, DIFERENCIAR LA AFECTACIÓN, DE LA PERTENENCIA AL DEMANIO POR DETERMINACIÓN DE LA
CONSTITUCIÓN O LA LEGISLACIÓN.
LA PERTENENCIA AL DEMANIO LOCAL OPERA A TRAVÉS DE DOS TÉCNICAS, POR DETERMINACIÓN DE LAS LEYES Y
REGLAMENTOS, EN CUYO CASO LA EXCLUSIÓN DE UN BIEN COMO DEMANIAL EXIGIRÁ LA MODIFICACIÓN DE LAS LEYES
Y REGLAMENTOS EN CUESTIÓN, Y MEDIANTE LA TÉCNICA DE LA AFECTACIÓN.
ES DECIR, QUE LA CATEGORÍA DE BIENES DEMANIALES SE INTEGRA TANTO POR BIENES DESTINADOS AL USO GENERAL
O A LOS SERVICIOS PÚBLICOS –POR UN ACTO DE AFECTACIÓN-, COMO POR LOS QUE ESTANDO O NO DESTINADOS A
DICHO FINES, LA LEY Y LOS REGLAMENTOS LOS CALIFIQUE DE DEMANIALES (POR CONSIDERAR MERECEN ESE
PRIVILEGIADO Y EXCEPCIONAL RÉGIMEN JURÍDICO).
3.- LA AFECTACIÓN DEMANIAL.
LA AFECTACIÓN ES EL ACTO ADMINISTRATIVO POR EL QUE UN BIEN O DERECHO DE CARÁCTER PATRIMONIAL
ADQUIERE LA NATURALEZA JURÍDICA DE DEMANIAL AL DESTINARSE, O VINCULARSE, AL USO GENERAL O A UN
SERVICIO PÚBLICO.
LA AFECTACIÓN ES POR CONSIGUIENTE, UNA TÉCNICA QUE EXIGE LA NATURALEZA PATRIMONIAL DEL BIEN QUE POR
VIRTUD DE UN NUEVO DESTINO CAMBIA DE NATURALEZA Y RÉGIMEN JURÍDICO, SI BIEN EL TITULAR DEL BIEN
DEMANIAL PUEDE ADSCRIBIRLO A OTRO ENTE PÚBLICO INSTRUMENTAL SIN PERDER LA TITULARIDAD DEL MISMO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LA AFECTACIÓN EXPRESA, PARTE DE QUE LOS BIENES LOCALES SON PATRIMONIALES O DEMANIALES, DE MODO QUE
BAJO EL CONCEPTO DE ALTERACIÓN DE UN BIEN LOCAL SE INCLUIRÍA LA AFECTACIÓN DE LOS BIENES PATRIMONIALES
A USOS O SERVICIOS PÚBLICOS, ASÍ COMO LA DESAFECTACIÓN DE LOS BIENES DEMANIALES.
LOS APARTADOS DEL ART. 8 DEL RBEL EXIGEN QUE TANTO LA AFECTACIÓN COMO LA DESAFECTACIÓN EXPRESA
TENGAN LUGAR EN UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO, AL QUE DENOMINAN EXPEDIENTE, QUE DEBE CUMPLIR UNA
SERIE DE REQUISITOS FORMALES Y MATERIALES.
DESDE LA PERSPECTIVA FORMAL, EL PROCEDIMIENTO DEBE SOMETERSE A INFORMACIÓN PÚBLICA DURANTE UN MES;
EL ACUERDO DE ALTERACIÓN DEBE SER ADOPTADO POR LA MAYORÍA ABSOLUTA DEL NÚMERO LEGAL DE LOS
MIEMBROS DE LA CORPORACIÓN LEGAL; Y EN EL CASO DE QUE EL ACUERDO HAYA SIDO DE DESAFECTACIÓN DE UN
BIEN DEMANIAL LA INCORPARACIÓN DEL BIEN DESAFECTADO AL PATRIMONIO DE LA ENTIDAD LOCAL SÓLO TIENE
LUGAR CUANDO EL ÓRGANO RECEPTOR DEL MISMO REALICE UN ACTO DE RECEPCIÓN FORMAL DEL MISMO.
LA AFECTACIÓN TÁCITA, TAMBIÉN DENOMINADA AUTOMÁTICA, SE PRODUCE COMO CONSECUENCIA DE LA APROBACIÓN
DEFINITIVA DE LOS PLANES DE ORDENACIÓN URBANA Y DE LOS PROYECTOS DE OBRAS Y SERVICIOS, O POR LA
ADSCRIPCIÓN DE BIENES PATRIMONIALES POR MÁS DE 25 AÑOS A UN USO O SERVICIO PÚBLICO.
EL ACTO ADMINISTRATIVO DE AFECTACIÓN TIENE NATURALEZA DE ACTO DISCRECIONAL QUE SI CONTROLABLE
FORMALMENTE POR LOS TRIBUNALES, TIENEN UN ESTRECHO MARGEN DE CONTROL EN SU ASPECTO MATERIAL, PUES
LOS CONCEPTOS “USO PÚBLICO” Y “SERVICIO PÚBLICO” SON DE GRAN AMPLITUD.
4.- LA CESACIÓN DEMANIAL.
LA DEMANIALIDAD PUEDE CESAR POR LOS MISMOS PROCEDIMIENTOS POR LOS QUE UN BIEN SE CONVIERTE EN
DEMANIAL. ESTO ES, PORQUE LA LEY O EL REGLAMENTO SE MODIFIQUEN O DEROGUEN AFECTANDO A LA
CONSAGRACIÓN DE DETERMINADOS BIENES COMO BIENES DEMANIALES, QUE SE CONVERTIRÁN AUTOMÁTICAMENTE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
EN BIENES PATRIMONIALES, O POR UN ACTO DE DESAFECTACIÓN QUE LOS DEVOLVERÍA IGUALMENTE A SU CONDICIÓN
DE PATRIMONIALES.
LA DESAFECTACIÓN ES LA TÉCNICA MÁS GENERALIZADA POR LA QUE LOS BIENES DEMANIALES DEJAN DE SERLO.
PARTICULAR SINGULARIDAD TIENEN OTROS MODOS DE CESACIÓN DE LA DEMANIALIDAD, COMO ES LA DEGRADACIÓN,
CONSISTENTE EN QUE EL BIEN QUE ERA DEMANIAL DEJA DE SERLO POR ALTERARSE SUS CARACTERES, AL PUNTO DE
MODIFICARSE SU NATURALEZA INTRÍNSECAMENTE; ASÍ, EL CAMINO DEJA DE SERLO COMO CONSECUENCIA DE UNA
REESTRUCTURACIÓN VIARIA.
5.- LAS MUTACIONES DEMANIALES.
SE ENTIENDE POR MUTACIÓN DEMANIAL EL CAMBIO DEL DESTINO DE BIEN DEMANIAL. LA MUTACIÓN POR EXCELENCIA
ES LA CONSISTENTE EN EL CAMBIO DEL DESTINO DEL BIEN, ES DECIR, EL CAMBIO DE AFECTACIÓN DEL MISMO A OTRO
FIN PÚBLICO. ESTO PUEDE SUCEDER PERMANECIENDO COMO TITULAR EL MISMO SUJETO, ASÍ COMO CAMBIANDO EL
TITULAR DEL MISMO. A LA INVERSA PUDE CAMBIAR EL TITULAR DE UN BIEN DEMANIAL SIN QUE SE MODIFIQUE EL
DESTINO DEL BIEN.
6.- LA UTILIZACIÓN DE LOS BIENES DEMANIALES.
LA SUSTRACCIÓN DEL DEMANIO AL TRÁFICO JURÍDICO PRIVADO NO SIGNIFICA SIN MÁS LA EXCLUSIÓN DE TODO
TRÁFICO, SINO LA SUMISIÓN A LAS REGLAS DEL TRÁFICO PÚBLICO DETERMINADO POR SU VINCULACIÓN MATERIAL O
FORMAL A FINES PÚBLICOS. UNA CONSECUENCIA DE LA EXISTENCIA DEL COMERCIO JURÍDICO DEL DEMANIO SERÁN
LOS DERECHOS REALES ADMINISTRATIVOS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
LOS BIENES QUE INTEGRAN EL DOMINIO PÚBLICO PUEDEN SER UTILIZADOS POR LA ADMINSITRACIÓN O POR LOS
PARTICULARES. LA UTILIZACIÓN POR UNA U OTROS VIENE A DETERMINAR REGÍMENES JURÍDICOS DIFERENCIADOS,
COMO VEREMOS.
6.1. LA UTILIZACIÓN DE LOS BIENES DEMANIALES POR LA ADMINISTRACIÓN.
LA UTILIZACIÓN POR LA ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DE DOMINIO PÚBLICO PARA LA PRESTACIÓN DE UN SERVICIO
PUBLICO, CONVIERTE A DICHOS BIENES EN UN INSTRUMENTO QUE JUNTO A OTROS, SIRVE PARA LA SATISFACCIÓN DE
NECESIDADES COLECTIVAS QUE SE ORGANIZAN ALREDEDOR DEL SERVICIO PÚBLICO EN CUESTIÓN; QUE
CONDICIONARÁ PLENAMENTE AL BIEN. LOS PARTICULARES, USUARIOS DEL SERVICIO PÚBLICO AL QUE ESTÉ ADSCRITO
EL BIEN DEMANIAL, NO SE RELACIONAN CON ÉSTE COMO USUARIOS DEL BIEN SINO INDIRECTAMENTE A TRAVÉS DEL
SERVICIO PÚBLICO DEL QUE SON USUARIOS.
6.2.- LA UTILIZACIÓN DE LOS BIENES DEMANIALES POR LOS PARTICULARES.
EL ART. 75 DEL RBEL REALIZA LA SIGUIENTE CLASIFICACION DE LOS USOS:
-
USO COMÚN: LE CORRESPONDE POR IGUAL A TODOS LOS CIUDADANOS INDISTINTAMENTE, DE MODO QUE EL
USO DE UNOS NO IMPIDE EL DE LOS DEMÁS INTERESADOS, Y SE ESTIMARÁ:
- GENERAL: CUANDO NO CONCURRAN CIRCUNSTANCIAS SINGULARES.
- ESPECIAL: SI CONCURRIERAN CIRCUNSTANCIAS DE ESTE CARÁCTER POR LA PELIGROSIDAD,
INTENSIDAD DEL USO O CUALQUIERA OTRA SEMEJANTE.
-
USO PRIVATIVO: EL CONSTITUIDO POR LA OCUPACIÓN DE UNA PORCIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO, DE MODO QUE
LIMITE O EXCLUYA LA UTILIZACIÓN POR LOS DEMÁS INTERESADOS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
-
USO NORMAL: EL QUE FUERE CONFORME CON EL DESTINO PRINCIPAL DEL DOMINIO PÚBLICO A QUE AFECTE.
-
USO ANORMAL: SI NO FUERE CONFORME CON DICHO DESTINO.
6.2.1.- USO COMÚN.
A) USO COMÚN GENERAL.
ES EL USO QUE CORRESPONDE A CUALESQUIERA PERSONA QUE “SE EJERCERÁ LIBREMENTE, CON ARREGLO A LA
NATURALEZA DE LOS MISMOS”.
EN LA MEDIDA EN QUE EL USO COMÚN GENERAL ES EL QUE TIENE LUGAR CON ARREGLO A LA NATURALEZA DEL BIEN,
NO TODO EL DOMINIO PÚBLICO ES APTO PARA ESTA MODALIDAD DE UTILIZACIÓN, QUE EXIGE LA POSIBILIDAD DE
SIMULTANEIDAD Y COMPATIBILIDAD DEL USO POR DISTINTOS CIUDADANOS, DE MODO QUE: “EL USO DE UNOS NO
IMPIDA EL DE LOS DEMÁS INTERESADOS”.
B) USO COMÚN ESPECIAL.
CUANDO LA ADMINISTRACIÓN CONSIDERE QUE EL USO DE UN BIEN PÚBLICO MERECE QUE SE ADOPTEN ESPECIALES
CAUTELAS EN VIRTUD DE LA PELIGROSIDAD, INTENSIDAD O MERA GARANTÍA DE QUE TENGA LUGAR EFECTIVAMENTE
EL USO COMÚN AL QUE ESTÁ DESTINADO, LO PUEDE CONDICIONAR A LA OBTENCIÓN DE UNA LICENCIA
(AUTORIZACIÓN) QUE SIRVE PARA ACREDITAR LA APTITUD PARA EL USO.
LA LICENCIA DEBE ADAPTARSE AL USO PÚBLICO AL QUE ESTÉ AFECTADO EL BIEN. EL NÚMERO DE LICENCIAS PUEDE
SER LIMITADO O ILIMITADO.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CUANDO SEA NECESARIO LIMITAR EL Nº DE LICENCIAS SE PODRÁ UTILIZAR EL SISTEMA DE LICITACIÓN Y, CUANDO NO
FUERA POSIBLE, SE UTILIZARÁ EL SISTEMA DE SORTEO.
6.2.2. USO PRIVATIVO Y USO ANORMAL.
DENOMINAMOS USO PRIVATIVO AL QUE SUPONE LA EXCLUSIÓN DE OTROS USOS. DICE EL ART. 75.2 RBEL PARA
DEFINIRLO QUE ES “EL CONSTITUIDO POR LA OCUPACIÓN DE UNA PORCIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO, DE MODO QUE
LIMITE O EXCLUYA LA UTILIZACIÓN POR LOS DEMÁS INTERESADOS”. EL USO PRIVATIVO ES UN AUTÉNTICO DERECHO
REAL ADMINISTRATIVO, QUE SE ADQUIERE COMO CONSECUENCIA DE UNA CONCESIÓN DEMANIAL, QUE DA DERECHO A
LA SEÑORÍA PARCIAL DEL BIEN, A LA EXCLUSIÓN DE TERCEROS, A LA PERSECUCIÓN DE LOS TERCEROS QUE VULNEREN
EL DERECHO, A LA INSCRIPCIÓN DEL MISMO EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD Y, EN FIN, AL TRÁFICO JURÍDICO DEL
MISMO CON LAS LIMITACIONES QUE IMPONGAN LAS LEYES.
POR LO DEMÁS, EL USO PRIVATIVO PUEDE SER NORMAL, EN LA MEDIDA EN QUE DICHO USO SEA CONFORME A LA
NATURALEZA DEL BIEN USADO, O BIEN PUEDE SER EL USO ANORMAL O LO QUE ES LO MISMO UN USO CONTRARIO A SU
DESTINO O AFECTACIÓN, COMO EL QUE SUPONE OCUPAR LAS CALLES CON MESAS Y SILLAS QUE IMPIDEN LA LIBRE
CIRCULACIÓN, O BIEN UNA OCUPACIÒN PERMANENTE O ESTACIONAMIENTO QUE SUPONEN UNA MAYOR INTENSIDAD EN
LA DESVIACIÓN DEL DESTINO DEL BIEN, COMO LA INSTALACIÓN DE POSTES, CASETAS, ETC. EN LA VÍA PÚBLICA.
7.- LA PROTECCIÓN DEL DEMANIO.
EL DOMINIO PÚBLICO SE CARACTERIZA FRENTE AL RÉGIMEN DE LA PROPIEDAD PRIVADA, POR GOZAR DE UN CONJUNTO
DE TÉCNICAS PRIVILEGIADAS DE PROTECCIÓN. EL RÉGIMEN DE PROTECCIÓN DEL DEMANIO, COMO VEREMOS, DIFIERE
DEL DE PROTECCIÓN DE LOS BIENES PATRIMONIALES PERO ÉSTE ES, A SU VEZ, PRIVILEGIADO EN RELACIÓN CON EL DE
LA PROPIEDAD PRIVADA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
TRES DE LOS PRINCIPIOS PROTECTORES DEL DEMANIO ESTÁN ENUNCIADOS EN EL TEXTO CONSTITUCIONAL QUE
ORDENA A LA LEY LA REGULACIÓN DE UN RÉGIMEN JURÍDICO INSPIRADO EN LOS PPIOS. DE INALIENABILIDAD,
IMPRESCRIPTIBILIDAD E INEMBARGABILIDAD, ADEMÁS DE OTRAS FACULTADES O POTESTADES PROTECTORAS COMO
LAS DE INVESTIGACIÓN, DESLINDE, REINTEGRO POSESORIO O DESAHUCIO ADMINISTRATIVO.
EL RÉGIMEN PRIVILEGIADO DE PROTECCIÓN DEPENDE DE QUE EL BIEN SEA DE DOMINIO PÚBLICO YA SEA EX LEGE O
PORQUE HAYA SIDO AFECTADO.
7.1. INALIENABILIDAD.
LA CONSTITUCIÓN EN SU ARTÍCULO 132.1 HA CONSAGRADO EL PPIO. DE LA INALIENABILIDAD DE LOS BIENES DE
DOMINIO PÚBLICO.
LA LPAP EN SU ARTÍCULO 6.A) ESTABLEE COMO PRINCIPIOS QUE DEBEN REGIR LOS BIENES DE DOMINIO PÚBLICO, LOS
DE INALIENABILIDAD, IMPRESCRIPTIBILIDAD E INEMBARGABILIDAD, Y CON MAYOR ROTUNDIDAD LA LBRL ESTABLECE
EN SU ARTÍCULO 80.1 QUE LOS BIENES DE DOMINIO PÚBLICO, ENTRE LOS QUE SE ENCUENTRAN LOS COMUNALES, SON
INALIENABLES, INEMBARGABLES E IMPRESCRIPTIBLES, PRECEPTO QUE REPRODUCE SIN MÁS EL ART. 5 RBEL.
7.2. IMPRESCRIPTIBILIDAD.
EN LA MEDIDA EN QUE UN BIEN PERMANEZCA COMO DEMANIAL, NO CABE QUE LOS PARTICULARES LO ADQUIERAN EN
VIRTUD DE LA OCUPACIÓN CONTINUADA DEL MISMO, ES DECIR, LOS BIENES DEMANIALES NO SON SUSCEPTIBLES DE
USUCAPIRSE.
PERO ESTA TÉCNICA DE PROTECCIÓN DEL DEMANIO OPERA EN LA MEDIDA EN QUE LOS BIENES PERTENEZCAN AL
MISMO. LA PERTENENCIA, CUANDO ES EL RESULTADO DE LO PRESCRITO POR LA CONSTITUCIÓN O LA LEY, NO PUEDE
CUESTIONARSE EN CASO ALGUNO, PERO CUANDO LA PERTENENCIA AL DEMANIO SE HAYA PRODUCIDO POR UN ACTO
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
DE AFECTACIÓN, EN ESTA MEDIDA PUDIERA SER OPERATIVA LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA EN CUANTO QUE SE HAYA
PODIDO PRODUCIR UNA DESAFECTACIÓN TÁCITA DEL DEMANIO DEL BEIN EN CUESTIÓN.
PRODUCIDA ESTA CIRCUNSTANCIA Y CONVERTIDOS LOS BIENES EN BIENES DE PROPIOS, SOBRE DICHOS BIENES PODRÁ
OPERAR LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA CONFORME A LAS REGLAS ESTABLECIDAS EN EL CÓDIGO CIVIL. PERO
ENTIÉNDASE BIEN QUE ESTA POSIBILIDAD EXIGE INICIALMENTE LA CONSIDERACIÓN DE QUE EL BIEN DEJÓ DE SER
DEMANIAL.
7.3. INEMBARGABILIDAD.
LOS TRIBUNALES, JUECES Y AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS NO PODRÁN DESPACHAR PROVIDENCIA DE EMBARGO NI
MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN CONTRA BIENES DE DOMINIO PÚBLICO, LO QUE CORROBORA, EN RELACIÓN CON LOS
BIENES DEMANIALES LA LEY DE HACIENDAS LOCALES Y LA LEY GENERAL PRESUPUESTARIA.
7.8. LA INSCRIPCIÓN EN INVENTARIO Y EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD.
CON OBJETO DE QUE LAS AAPP LLEVEN UNA ORDENADA ADMINISTRACIÓN, VIGILANCIA Y PROTECCIÓN DE SUS BIENES,
LAS LEYES LES IMPONEN LA FORMACIÓN DE INVENTARIOS Y CATÁLOGOS. EL RBEL, EN SU ART. 17.1: LAS
CORPORACIONES LOCALES ESTÁN OBLIGADAS A FORMAR INVENTARIO DE TODOS SUS BIENES Y DERECHOS,
CUALQUIERA QUE SEA SU NATURALEZA Y FORMA DE ADQUISICIÓN.
EL ART. 36.1 DEL RBEL, PRESCRIBE QUE LAS CORPORACIONES LOCALES DEBERÁN INSCRIBIR EN EL REGISTRO DE LA
PROPIEDAD SUS BIENES INMUEBLES Y DERECHOS REALES, DE ACUERDO CON LO PREVISTO EN LA LEGISLACIÓN
HIPOTECARIA.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
III.- LOS BIENES PATRIMONIALES.
1.- EL RBEL, EN SU ART. 6.1 DICE QUE: 1.- SON BIENES PATRIMONIALES O DE PROPIOS LOS QUE SIENDO PROPIEDAD DE LA
ENTIDAD LOCAL NO ESTÉN DESTINADOS A USO PÚBLICO NI AFECTADOS A ALGÚN SERVICIO PÚBLICO Y PUEDAN
CONSTITUIR FUENTES DE INGRESOS PARA EL ERARIO DE LA ENTIDAD. 2.- LOS BIENES PATRIMONIALES SE RIGEN POR SU
LEGISLACIÓN ESPECÍFICA Y, EN SU DEFECTO, POR LAS NORMAS DE DCHO. PRIVADO.
EN ESTE SENTIDO, ES POSIBLE CLASIFICAR A LOS BIENES PATRIMONIALES UTILIZANDO COMO CRITERIO EL TITULAR DE
LOS MISMOS, YA SEA ÉSTE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO, LAS CCAA O LOS ENTES LOCALES. ADEMÁS, LA
PERTENENCIA A UNO U OTRO ENTE TERRITORIAL LLEVA APAREJADO, COMO VIMOS, LA SUMISIÓN A UN DETERMINADO
RÉGIMEN JURÍDICO, EL DE LA LPAP, EL DE LAS LEYES DE PATRIMONIO DE LAS CCAA EL DE LA LBR L Y RBEL.
2.- EL RÉGIMEN JURÍDICO GENERAL DE LOS BIENES PATRIMONIALES.
2.1.- LA ADQUISICIÓN DE BIENES Y DERECHOS.
LA ADQUISICIÓN DE BIENES Y DERECHOS POR LAS ENTIDADES LOCALES PUEDEN TENER LUGAR DE LOS SIGUIENTES
MODOS (ART. 10 RBEL):
POR ATRIBUCIÓN DE LEY; A TÍTULO ONEROSO, CON EJERCICIO O NO DE LA FACULTAD DE EXPROPIACIÓN; POR
HERENCIA, LEGADO O DONACIÓN; POR PRESCRIPCIÓN; POR OCUPACIÓN.
2.1.1. LA ADQUISICIÓN POR ATRIBUCIÓN DE LA LEY.
LA REGLA GENERAL QUE DEBE TENERSE EN CUANTA ES QUE CUANDO LAS LEYES ATRIBUYEN A LOS ENTES LOCALES
BIENES O DERECHOS, ÉSTOS SE INTEGRAN COMO BIENES PATRIMONIALES, LO QUE NO OBSTA PARA QUE SE
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CONVIERTAN POSTERIORMENTE EN DEMANIALES, COMO RESULTADO DE SU DESTINO, O BIEN PORQUE LA LEY LES
CONFIERA DIRECTAMENTE EL CARÁCTER DEMANIAL.
PARA LOS CASOS DE ADJUDICACIÓN DE BIENES O DERECHOS DE LAS ENTIDADES LOCALES , COMO CONSECUENCIA DE
UN PROCEDIMIENTO JUDICIAL O ADMINISTRATIVO, EXIGE QUE SE PROCEDA A LA IDENTIFICACIÓN DE LOS BIENES Y A
SU TASACIÓN PERICIAL, PROCEDIÉNDOSE DESPUÉS A LA CALIFICACION PATRIMONIAL DEL BIEN O DERECHO
ADJUDICADO.
2.1.2. LA ADQUISICIÓN A TÍTULO ONEROSO.
LA ADQUISICIÓN DE BIENES Y DERECHOS POR LOS PROCEDIMIENTOS ORDINARIOS DEL DERECHO PRIVADO ES UNA
MODALIDAD DE ADQUISICIÓN VOLUNTARIA QUE SE RIGE, CON LAS LIMITACIONES DE LA LEY, POR LA NATURALEZA DE
LOS BIENES O DERECHOS DE SE TRATE, CON LA EXCEPCIÓN DE LAS ENTREGASA DE BIENES MUEBLES QUE CONSTITUYN
CONTRATO DE SUMINISTRO, QUE SE REGIRÁ POR LCSP, EN VEZ DE POR LA LEGISLACIÓN CIVIL.
DENTRO DE ESTA CATEGORÍA DE ADQUISICIONES A TÍTULO ONEROSO ENTRAN TAMBIÉN, POR DISPONERLO LA LEY, LAS
ADQUISICIONES QUE PROVENGAN DEL EJERCICIO DE LA FACULTAD EXPROPIATORIA, SI BIEN PARA SU CONSIDERACIÓN
DEFINITIVA COMO BIENES PATRIMONIALES O DEMANIALES HABRÁ QUE ESTAR A LA LEGISLACIÓN ESPECÍFICA QUE RIJA
LA EXPROPIACIÓN.
DEL ART. 11 RBEL DEBEN DESTACARSE LOS SIGUIENTES REQUISITOS QUE SE ESTABLECEN PARA LA ADQUISICIÓN DE
INMUEBLES: POR UNA PARTE, CON CARÁCTER GENERAL, SE EXIGE EL DICTAMEN PERICIAL Y, POR OTRA, SI ADEMÁS SON
BIENES DE VALOR HISTÓRICO O ARTÍSTICO SE REQUERIRÁ EL INFORME DEL ÓRGANO ESTATAL O AUTONÓMICO
CUANDO EL IMPORTE EXCEDA DEL 1% DE LOS RECURSOS ORDINARIOS DEL PRESUPUESTO DE LA CORPORACIÓN O DEL
LÍMITE GENERAL ESTABLECIDO PARA LA CONTRATACIÓN DIRECTA EN MATERIA DE SUMINISTROS.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
2.1.3. LA ADQUISICIÓN A TÍTULO GRATUITO.
LOS ENTES LOCALES PUEDEN, IGUALMENTE, ADQUIRIR BIENES O DERECHOS POR HERENCIA, LEGADO, O DONACIÓN, DE
ACUERDO CON LO PRECEPTUADO EN EL CÓDIGO CIVIL.
EL RBEL CONDICIONA ESTAS ADQUISICIONES A DOS REQUISITOS: POR UNA PARTE, EXIGE QUE SE INSTRUYA UN
PROCEDIMIENTO PARA EL CASO DE QUE LA ADQUISICIÓN LLEVE ANEJA ALGUNA CONDICIÓN O MODALIDAD ONEROSA,
EN CUYO CASO LA ACEPTACIÓN DEL BIEN EXIGE QUE EL VALOR DEL MISMO SEA IGUAL O SUPERIOR AL GRAVAMEN QUE
SE PRETENDE IMPONER. PÒR OTRA PARTE, LA ACEPTACIÓN DE HERENCIAS SE ENTENDERÁ SIEMPRE A BENEFICIO DE
INVENTARIO.
2.1.4. LA ADQUISICIÓN POR PRESCIPCIÓN Y OCUPACIÓN.
LA ADQUISICIÓN A FAVOR DE LAS ENTIDADES LOCALES POR PRESCRIPCIÓN Y OCUPACIÓN DE BIENES PATRIMONIALES,
PREVISTA EN EL ART. 14 RBEL, TIENE COMO CONTRAPUNTO LA POSIBILIDAD DE QUE LOS PARTICULARES PUEDAN
ADQUIRIR BIENES PATRIMONIALES DE LAS ENTIDADES LOCALES POR PRESCRIPCIÓN Y OCUPACIÓN, TODO ELLO
CONFORME A LO DISPUESTO EN EL CÓDIGO CIVIL. ESTO ÚLTIMO, DEBE RECORDARSE NO ES POSIBLE EN RELACIÓN A
LOS BIENES DEMANIALES.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
I.- EL PROCESO DE CONFORMACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.
JUNTO AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y AL CONTROL JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, LA
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL POR LOS DAÑOS QUE ÉSTA PUEDA CAUSAR COMO CONSECUENCIA DE LAS
ACTIVIDADES QUE DESARROLLA CONSTITUYE UNO DE LOS GRANDES ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL DCHO.
ADMINISTRATIVO Y DEL PROPIO ESTADO DE DERECHO.
SI FIJAMOS AHORA LA ATENCIÓN EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL O POR DAÑOS, LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
SURGE DEL INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO –SEA PRIVADO O ADMINISTRATIVO-, MIENTRAS QUE LA
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL SE HA DESDOBLADO, FINALMENTE, EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL, CUANDO
EL AGENTE QUE OCASIONA EL DAÑO ES UN PARTICULAR (ART. 1.902 CC), Y EN LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA,
CUANDO EL AGENTE QUE LO OCASIONA ES UNA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA (ARTÍCULOS 106.2 CE Y 32 Y SS LRJSP 40/15).
II.- LOS REQUISITOS CONSTITUTIVOS DE LA RESPONSABILIDAD.
1.- CARACTERIZACIÓN GENERAL.
DE ACUERDO CON EL ART. 106.2 CE Y EL ARTÍCULO 32 LRJSP, LAS AAPP RESPONDEN PATRIMONIALMENTE DE TODO
DAÑO QUE LOS PARTICULARES –SIN PERJUICIO DE LO QUE, A PROPÓSITO DEL TÉRMINO “PARTICULARES”, MÁS
ADELANTE SE PRECISARÁ- SUFRAN EN CUALQUIERA DE SUS BIENES Y DERECHOS SIEMPRE QUE:
-
NO EXISTA EL DEBER JURÍDICO DE SOPORTARLO (DAÑO ANTIJURÍDICO O LESIÓN).
-
SE TRATE DE UN DAÑO EFECTIVO, INDIVIDUALIZADO Y EVALUABLE ECONOMICAMENTE.
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
-
SEA IMPUTABLE AL FUNCIONAMIENTO NORMAL O ANORMAL DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS, PUDIENDO
PROCEDER TANTO DE UN HECHO COMO DE UN ACTO ADMINISTRATIVO O DE UNA OMISIÓN Y SIN NECESIDAD
DE QUE CONCURRA CULPA O NEGLIGENCIA EN SU PRODUCCIÓN, CON LA ÚNICA EXCEPCIÓN DE LOS DAÑOS
PRODUCIDOS POR FUERZA MAYOR Y DE LOS DAÑOS IMPREVISIBLES O INEVITABLES SEGÚN EL ESTADO DE LOS
CONOCIMENTOS DE LA CIENCIA O DE LA TÉCNICA EN EL MOMENTO DE PRODUCIRSE; Y
-
MEDIE UNA RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL HECHO O EL ACTO U OMISIÓN Y EL DAÑO PRODUCIDO.
EL TS SUELE RESUMIR LAS CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA AFIRMANDO QUE HACE FALTA UNA ACTIVIDAD
ADMINISTRATIVA –SEA POR ACCIÓN U OMISIÓN-, UN RESULTADO DAÑOSO Y UNA RELACIÓN DE CAUSA A EFECTO
ENTRE AQUÉLLA Y ÉSTE, INCUMBIENDO LA PRUEBA A QUIEN RECLAMA.
PARA EXIGIR RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL A LAS AAPP ES PRECISO QUE CONCURRAN LOS SIGUIENTES
REQUISITOS:”1º LA EFECTIVA REALIDAD DEL DAÑO O PERJUICIO, EVALUABLE ECONÓMICAMENTE E INDIVIDUALIZADO
EN RELACIÓN A UNA PERSONA O GRUPO DE PERSONAS. 2º QUE EL DAÑO O LESIÓN PATRIMONIAL SUFRIDA POR EL
RECLAMANTE SEA CONSECUENCIA DEL FUNCIONAMIENTO NORMAL O ANORMAL –ES INDIFERENTE LA CALIFICACIÓNDE LOS SERVICIOS PÚBLICOS EN UNA RELACIÓN DIRECTA E INMEDIATA Y EXCLUSIVA DE CAUSA A EFECTO, SIN
INTERVENCIÓN DE ELEMENTOS EXTRAÑOS QUE PUDIERAN INFLUIR, ALTERANDO EL NEXO CAUSAL. 3º LA AUSENCIA DE
FUERZA MAYOR. 4º QUE EL RECLAMANTE NO TENGA EL DEBER JURÍDICO DE SOPORTAR EL DAÑO CABALMENTE POR SU
PROPIA CONDUCTA”.
ASÍ PUES, LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL QUEDA REFERIDA A TODA LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA, SEA DE
CARÁCTER JURÍDICO O PURAMENTE FÁCTICO, INCLUYENDO TAMBIÉN LA OMISIÓN O INACTIVIDAD. SE TRATA, ADEMÁS,
DE UNA RESPONSABILIDAD DIRECTA, AUNQUE DERIVE DE LA ACCIÓN DAÑOSA DE SUS AUTORIDADES Y FUNCIONARIOS,
SIN PERJUICIO DE LA POSIBILDAD DE EJERCITAR CONTRA ELLOS LA ACCIÓN DE REGRESO CUANDO HUBIERAN
INCURRIDO EN DOLO, CULPA O NEGLIGENCIA GRAVE. Y OBJETIVA, POR CUANTO PRESCINDE DE LA IDEA DE CULPA,
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
BASTANDO CON DEMOSTRAR LA EXISTENCIA DE UNA LESIÓN –O DAÑO ANTIJURÍDICO-, IMPUTABLE CAUSALMENTE A
LA ADMINISTRACIÓN POR EL FUNCIONAMIENTO DE SUS SERVICIOS, AUTORIDADES Y EMPLEADOS.
ESTA RESPONSABILIDAD ASPIRA, POR OTRA PARTE, A GARANTIZAR LA REPARACIÓN INTEGRAL DE LA LESIÓN.
PRINCIPIO DE TOTAL INDEMNIDAD QUE DEBE PROCURAR LA REPARACIÓN PLENA Y COMPLETA DEL DAÑO SUFRIDO, DE
MODO QUE QUEDE RESTAURADA LA INTEGRIDAD DEL PATRIMONIO DEL PERJUDICADO, RESTITUYÉNDOLO EN SU PLENO
VALOR ANTERIOR AL SUCESO DAÑOSO.
LA OPCIÓN DEL LEGISLADOR PARECE HABER SIDO LA DE ADMITIR LA EXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD DE LA
ADMINISTRACIÓN AÚN EN EL CASO DE QUE EL DAÑO TRAIGA CAUSA DE UNA ACTIVIDAD LÍCITA O LEGAL. CON TODO,
LOS PLATEAMIENTOS SEGURAMENTE MÁS CONSISTENTES SON AQUÉLLOS QUE HAN DADO ENTRADA AL CONCEPTO DE
RIESGO SOCIAL, LO QUE SIGNIFICA QUE, DADO QUE LA MERA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA GENERA SITUACIONES DE
PELIGRO, DE ELLAS DEBE RESPONDER LA ADMINISTRACIÓN CUANDO PRODUCEN UN DAÑO CONCRETO, LO QUE EXPLICA
QUE QUEDEN AMPARADAS, INCLUSO, LAS INDEMNIZACIONES POR DAÑOS DE CARÁCTER FORTUITO.
2.- LA LESIÓN COMO DAÑO ANTIJURÍDICO: CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DEL DAÑO (EFECTIVO, INDIVIDUALIZADO Y
EVALUABLE).
EL DAÑO PRODUCIDO SE CONFIGURA LEGALMENTE COMO UN DAÑO ANTIJURÍDICO, UTILIZÁNDOSE TAMBIÉN, DE
MANERA INDISTINTA, EL TÉRMINO LESIÓN. LA EXPRESIÓN DAÑO ANTIJURÍDICO NO SIGNIFICA QUE EL DAÑO SEA EL
RESULTADO DE UNA ACCIÓN U OMISIÓN ILÍCITAS, SINO MÁS BIEN QUE EL PARTICULAR QUE LO SUFRE NO ESTÁ
OBLIGADO A SOPORTARLO. O LO QUE ES LO MISMO, QUE NO EXISTE CAUSA DE JUSTIFICACIÓN QUE, PREVISTA POR LA
LEY, LO LEGITIME. EL ARTÍCULO 34.1 LRJSP LO SEÑALA CLARAMENTE: “SÓLO SERÁN INDEMNIZABLES LAS LESIONES
PRODUCIDAS AL PARTICULAR PROVENIENTES DE DAÑOS QUE ÉSTE NO TENGEL DEBER JURIDCO DE SOPORTAR DE
ACUERDO CON LA LEY”.
IMPORTA DESTACAR, POR TANTO, QUE LA ANTIJURIDICIDAD DEL DAÑO ES UNA ANTIJURIDICIDAD OBJETIVA, AL
MARGEN DE LA IDEA DE CULPA EN LA ACCIÓN U OMISIÓN QUE LO OCASIONA, LO QUE EXPLICA –ASÍ SE REFLEJA EN LOS
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
CITADOS ARTÍCULOS, COMO ACABAMOS DE VER- QUE EL DAÑO ANTIJURÍDICO LO SEA EN EL SENTIDO DE QUE EL
SUJETO QUE LO SUFRE NO ESTÁ OBLIGADO JURÍDICAMENTE, DE ACUERDO CON LA LEY, A SOPORTARLO. CON TODO,
ELLO NO DESCARTA QUE TAMBIÉN SEAN INDEMNIZABLES OTROS DAÑOS QUE SÍ HAY OBLIGACIÓN DE SOPORTAR,
AUNQUE LA INDEMNIZACIÓN SE PRODUZCA, CLARO ES, AL MARGEN DEL INSTITUTO DE LA RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL, TAL COMO SUCEDE, ANTE TODO, CON LOS DAÑOS EXPROPIATORIOS.
DEJANDO AHORA AL MARGEN EL SUPUESTO DE FUERZA MAYOR, EL MISMO ARTÍCULO 34.1 LRJSP EXCLUYE, NO
OBSTANTE, LA ANTIJURIDICIDAD DEL DAÑO CAUSADO CUANDO ÉSTE DERIVE DE HECHOS O CIRCUNSTANCIAS QUE NO
SE HUBIESEN PODIDO PREVER O EVITAR “SEGÚN EL ESTADO DE LOS CONOCIMIENTOS DE LA CIENCIA O DE LA TÉCNICA”
EXISTENTES EN EL MOMENTO DE SU PRODUCCIÓN.
NO BASTA, SIN EMBARGO, CON QUE EL DAÑO SEA ANTIJURÍDICO, EN EL SENTIDO SEÑALADO. ES PRECISO, ADEMÁS, QUE
EL DAÑO O LESIÓN SEA EFECTIVO, EVALUABLE ECONÓMICAMENTE E INDIVIDUALIZADO RESPECTO DE UNA PERSONA O
GRUPO DE PERSONAS. EL DAÑO –SEA PERSONAL O PATRIMONIAL- HA DE SER EFECTIVO, LO QUE IMPLICA LA NECESIDAD
DE PROBAR SU EXISTENCIA DE UNA MANERA RIGUROSA, NO ADMITIÉNDOSE DAÑOS HIPOTÉTICOS O POTENCIALES,
BASADOS EN MERAS EXPECTATIVAS DE NEGOCIO O “SUEÑOS DE GANANCIA”, COMO SE DIJERA EN LA STS DE 2 DE JULIO
DE 2013. EN CUALQUIER CASO, UNA VEZ DEMOSTRADA LA REALIDAD EFECTIVA DEL DAÑO, LA VALORACIÓN DEL MISMO
–DETERMINANTE DE LA CORRESPONDIENTE INDEMNIZACIÓN- NO SE PUEDE REALIZAR EN MUCHOS CASOS SINO DE UNA
MANERA APROXIMADA, A PARTIR DE MUY DIVERSOS CRITERIOS.
LOS DAÑOS PUEDEN SER DE DISTINTA CLASE: ENTRE OTROS, DAÑOS ECONÓMICOS O PATRIMONIALES Y DAÑOS
PERSONALES; DAÑO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE; DAÑOS DIRECTOS Y DAÑOS INDIRECTOS; DAÑOS FUTUROS Y
EVENTUALES Y DAÑOS CIERTOS Y ACTUALES. PERO TÉNGASE EN CUENTA QUE NO SON CATEGORIAS EXCLUYENTES, NI
SIEMPRE GUARDAN PARALELISMO.
POR DAÑO EMERGENTE SE ENTIENDE CUALQUIER MENOSCABO PATRIMONIAL EXPERIMENTADO DE MANERA ACTUAL
COMO CONSECUENCIA DE LA ACTIVIDAD DAÑOSA, MIENTRAS QUE EL LUCRO CESANTE SE PRODUCE POR LA PÉRDIDA
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
DE UNOS INGRESOS FUTUROS NO MERAMENTE CONTINGENTES QUE, EN TODO CASO, DEBEN PROBARSE, SIQUIERA SEA
DE MODO INDIRECTO.
EL DAÑO HA DE SER INDIVIDUALIZADO, POR LO QUE QUEDAN EXCLUIDOS LOS DAÑOS GENERALES, QUE AFECTAN A
TODOS POR IGUAL. UN CRITERIO ÉSTE, DE TODAS FORMAS, QUE, AL IGUAL QUE SUCEDE CON LA MAYORÍA DE LOS
REQUISITOS DETERMINANTES DE LA RESPONSABILIDAD, NO DEJA DE ENFRENTARSE A NOTABLES DIFICULTADES DE
APRECIACIÓN ANTE DETERMINADOS SUPUESTOS, COMO BIEN LO PRUEBA, POR EJEMPLO, QUE EN TIEMPOS PASADOS SE
LLEGARA A AFIRMAR QUE NO HABÍA DAÑOS O NO ERAN DAÑOS INDIVIDUALIZADOS LOS DERIVADOS DE UN CAMBIO DE
RÉGIMEN DE PRECIOS, CUANDO EN REALIDAD, PARECE MAS PRECISO AFIRMAR QUE TALES SUPUESTOS NO PUEDEN
GENERAR RESPONSABILIDAD ALGUNA PORQUE SENCILLAMENTE NO SON DAÑOS ANTIJURÍDICOS.
3.- LA IMPUTACIÓN DE LA LESIÓN. TÍTULOS DE IMPUTACIÓN Y CRITERIOS PARA SU DETERMINACIÓN.
A.- EL ÁMBITO SUBJETIVO DE IMPUTACIÓN.
PARA QUE EXISTA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN DEBE PRODUCIRSE UNA LESIÓN A ELLA IMPUTABLE POR
EL FUNCIONAMIENTO DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS.
DESDE UNA CONSIDERACIÓN ESTRICTAMENTE TEÓRICA, CON ARREGLO A LA SEÑALADA PREVISIÓN LEGAL RESULTA
INDIFERENTE QUE LA ADMINISTRACIÓ HAYA OBRADO ANORMALMENTE –O CULPABLEMENTE, UTILIZANDO EL
CONCEPTO DE CULPA EN SENTIDO OBJETIVO- O NO –ES DECIR, CONFORME A LA LEGALIDAD Y SIN TACHA ALGUNA QUE
REPROCHAR-, PORQUE, EN PRINCIPIO, DE CONCURRIR LOS DEMÁS REQUISITOS, SURGIRÁ LA RESPONSABILIDAD Y LA
CORRELATIVA OBLIGACIÓN DE INDEMNIZAR A LA VÍCTIMA. TODO ESTO SIGNIFICA, COMO YA HEMOS DICHO, QUE EL
DAÑO ANTIJURÍDICO NO SIEMPRE SE REFIERE A UNA CONDUCTA ILÍCITA DE LA ADMINISTRACIÓN, YA QUE ÉSTA
TAMBIÉN RESPONDERÁ AUNQUE HAYA ACTUADO LÍCITAMENTE.
EL DAÑO HA DE TENER POR CAUSA EL FUNCIONAMIENTO DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS, DEBIÉNDOSE ENTENDER LA
EXPRESIÓN DE SERVICIO PÚBLICO EN UN SENTIDO EQUIVALENTE A ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA, TANTO JURÍDICA
COMO MATERIAL.
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AHORA BIEN, DE INMEDIATO RESULTA NECESARIO ACLARAR EL ALCANCE DEL CONCEPTO DE ADMINISTRACIÓN COMO
SUJETO AL QUE IMPUTAR EL DAÑO. LA CUESTIÓN PRESENTA IMPORTANCIA POR CUANTO, EN UNA INTERPRETACIÓN
LITERAL DE LA LRJSP, BIEN PUDIERA LLEGARSE A EXCLUIR DEL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD A LOS DAÑOS
PRODUCIDOS POR LA ACCIÓN Y OMISIÓN DE ENTES INSTRUMENTALES QUE, EN ESTRICTOS TÉRMINOS JURÍDICOS NO SON
CALIFICADOS PROPIAMENTE COMO ENTES ADMINISTRATIVOS. Y ES QUE LOS ARTÍCULOS 32 Y SS LRJSP SE REFIEREN EN
TODO MOMENTO A LAS AAPP, CONCEPTO ÉSTE QUE PREVIAMENTE, EN EL ARTÍCULO 2.3 DE LA MISMA, QUEDA ACOTADO
O CEÑIDO –“TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE AAPP”, ES LA EXPRESIÓN QUE SE UTILIZA- A LAS LLAMADAS
ADMINISTRACIONES TERRITORIALES –LA ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO, LAS ADMINISTRACIONES DE LAS
CCAA Y LAS ENTIDADES QUE INTEGRAN LA ADMINISTRACIÓN LOCAL- Y A “LOS ORGANISMOS PÚBLICOS Y ENTIDADES
DE DERECHO PÚBLICO QUE PREVISTOS EN LA LETRA A) DEL APARTADO 2”, ES DECIR, A “CUALESQUIERA ORGANISMOS
PÚBLICOS Y ENTIDADES DE DERECHO PÚBLICO VINCULADOS O DEPENDIENTES DE LAS AAPP”.
DE MANERA QUE TODAS LAS DEMÁS ENTIDADES DE DERECHO PRIVADO DEPENDIENTES O VINCULADAS A LAS AAPP
QUEDAN AL MARGEN DEL ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY, A NO SER QUE, TAL COMO SEÑALA LA LETRA B) DEL
APARTADO 2 DEL MISMO ARTÍCULO 2 LRJSP, “EJERZAN POTESTADES ADMINISTRATIVAS”, YA QUE EN TAL CASO, AUN NO
TENIENDO LA CONSIDERACIÓN DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, TAMBIÉN QUEDARÁN SUJETAS A LO DISPUESTO EN LAS
NORMAS DE LA MISMA LEY,
POR OTRA PARTE, AUNQUE LA LRJSP GUARDA AL RESPECTO COMPLETO SILENCIO, TAMBIÉN DEBEN MERECER LA
CONSIDERACIÓN DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, A LOS EFECTOS DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL QUE ESTABLECE LA LRJSP, LOS ENTES PÚBLICOS DE CARÁCTER CORPORATIVO Y, EN PARTICULAR, SU
PRINCIPAL, TIPO, LOS COLEGIOS PROFESIONALES, SI BIEN, TAL COMO HA PRECISADO LA JURISPRUDENCIA, SOLO
CUANDO EJERZAN EFECTIVAS POTESTADES ADMINISTRATIVAS, LO QUE HA SIDO RATIFICADO POR EL PROPIO
LEGISLADOR AL DISPONER, POR EJEMPLO, QUE, EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS DE ASISTENCIA JURÍDICA
GRATUITA, LOS COLEGIOS DE ABOGADOS Y PROCURADORES ESTARÁN SUJETOS A LOS PRINCIPIOS DE LA
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL PREVISTOS POR LA LRJPAC, AHORA LRJSP.
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B.- TÍTULOS DE IMPUTACIÓN.
LA FORMULACIÓN LEGAL DE LA IMPUTACIÓN DE DAÑOS –“FUNCIONAMIENTO NORMAL O ANORMAL DE LOS SERVICIOS
PÚBLICOS”- DA COBERTURA A LA RESPONSABILIDAD DE LAS AAPP POR LOS DAÑOS CAUSADOS TANTO DE FORMA
LICITA COMO ILÍCITA Y, EN TODO CASO, CON INDEPENDENCIA DE QUE TRAIGAN CAUSA DE LA ACCIÓN U OMISIÓN DE
UNA PERSONA CONCRETA Y PERFECTAMENTE IDENTIFICADA, O DE QUE SEAN SIMPLEMENTE DAÑOS ANÓNIMOS,
REFERIBLES SIN MAS A LOS SERVICIOS Y ACTIVIDADES QUE GESTIONAN Y DESARROLLAN.
a) FUNCIONAMIENTO NORMAL.
LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD POR FUNCIONAMIENTO NORMAL SON VERDADERAMENTE EXCEPCIONALES,
TRATÁNDOSE, INCLUSO, DE SUPUESTOS QUE SEGURAMENTE TAMBIÉN DEBERÍAN SER OBJETO DE INDEMNIZACIÓN AÚN
CUANDO EL SISTEMA DE RESPONSABIILIDAD ESTUVIERA ASENTADO EXCLUSIVAMENTE EN EL CRITERIO DE
FUNCIONAMIENTO ANORMAL.
LOS DAÑOS QUE LA RESPONSABILIDAD VIENE A CUBRIR SON DAÑOS NO QUERIDOS NI NECESARIOS, CUAY PRODUCCIÓN
NO SE JUSTIFICA POR EXIGENCIAS DEL INTERÉS GENERAL –NO SIENDO, POR TANTO, UN MEDIO NECERSARIO PARA LA
CONSECUCIÓN DE UN FIN PÚBLICO-, INDEPENDIENTEMENTE DE QUE, CON ARREGLO AL ACTUAL SISTEMA OBJETIVO, LA
ACCIÓN Y OMISIÓN ADMINISTRATIVA QUE LOS CAUSAN SEA O NO LÍCITA. POR EL CONTRARIO, EL PERJUICIO
EXPROPIATORIO ES JURÍDICAMENTE INEVITABLE Y DEBE SER ASUMIDO PRO EL TITULAR DEL DERECHO, LO QU ENO
OBSTA PARA QUE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA MEDIDA EXPROPIOATORIA DEPENDA DE QUE SE ARBITRE LA
CORRESPONDIENTE INDEMNIZACIÓN.
LA INSTITUCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN QUEDA DESPLAZADA Y NO OPERA
CUANDO CONCURRE UNA EXPROPIACIÓN FORZOSA O UNA DELIMITACIÓN DE DERECHOS AJUSTADAS AL
ORDENAMIENTO, YA QUE, SI ESTAMOS ANTE UNA EXPROPIACIÓN, QUEDA EXCLUIDA LA RESPONSABILIDAD PORQUE, O
BIEN NO HAY DAÑO –EN LA PARTE YA CUBIERTA POR LA INDEMNIZACIÓN EXPROPIATORIA-, O EL DAÑO NO CUBIERTO
–DAÑOS MORALES, MÁS ALLÁ DEL PREMIO DE AFECCIÓN- HA DE SER SOPORTADO POR LA VÍCTIMA. Y, POR OTRA PARTE,
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EN LA DELIMITACIÓN DE DERECHOS, HABRÁ O NO UNA DECISIÓN RELATIVA A LA INDEMNIZACIÓN DE LOS EVENTUALES
DAÑOS QUE DEBEN SER SOPORTADOS, LO QUE SIEMPRE SERÁ CONTROLABLE POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL O POR
LOS TRIBUNALES ORDINARIOS DE JUSTICIA.
EN DEFINTIVA, LA RESPONSABIILDAD EXTRACONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACIÓN DEBE CUBRIR LOS DAÑOS
DERIVADOS INCIDENTALMENTE DE LA ACTUACIÒN ADMINISTRATIVA QUE NO SON EXIGIDOS DIRECTAMENTE POR EL
INTERÉS GENERAL, RAZÓN POR LA CUAL, POR EJEMPLO, EL CAMBIO DE PLANEAMIENTO URBANÍSTICO ACORDADO POR
UN AYUNTAMIENTO, AUNQUE PUEDA COMPORTAR LA OBLIGACIÓN DE INDEMNIZAR, NO GENERA EN PURIDAD DE
TÉRMINOS RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN. O DICHO EN OTROS TÉRMINOS, EN LA MEDIDA EN
QUE LAS EXPROPIACIONES Y LAS DELIMITACIONES DE DERECHO SEAN AJUSTADAS AL ORDENAMIENTO JURÍDICO
PORQUE RESPETAN LOS LÍMITES QUE SOBRE ELLAS PESAN, LAS INDEMNIZACIONES REQUERIDAS EN UN CASO, Y
EVENTUALES EN EL OTRO, NO PUEDE CONSIDERARSE QUE TRAIGAN CAUSA DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DEL PODER PÚBLICO.
DEPURADA LA CUESTIÓN EN ESTOS TÉRMINOS, ES EVIDENTE QUE ALGUNOS DAÑOS INDEMNIZABLES POR VIA DE
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL NO DEBERÍA SERLO POR TAL CONCEPTO. Y ELLO PORQUE ESOS DAÑOS NO DEJAN DE
SER NECESARIOS O, SI SE QUIERE, INEVITABLES PARA ALCANZAR EL FIN PRINCIPAL DE INTERÉS PÚBLICO QUE JUSTIFICA
LA ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA. SE TRATA DE DAÑOS EXPROPIATORIOS O “CUASI EXPROPIATORIOS” QUE, NO
OBSTANTE, TAL COMO SE SEÑALARÁ SEGUIDAMENTE, AL NO TENER CAUCE DE REPARACIÓN POR VÍA EXPROPIATORIA,
SÓLO ENCUENTRAN RESARCIMIENTO POR LA VÍA DE IMPUTAR RESPONSABILIDAD A LA ADMINISTRACIÓN POR
FUNCIONAMIENTO NORMAL DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS.
EL FUNCIONAMIENTO NORMAL, ACOTADO Y APLICADO DEBIDAMENTE COMO TÍTULO DE IMPUTACIÓN, NO DEBE CUBRIR
SINO LOS DAÑOS QUE SUPONGAN UN SACRIFICIO ESPECIAL E INEVITABLE, VINCULADO A LAS CONSECUCIÓN DE UN FIN
PÚBLICO DE INTERÉS GENERAL.
LA STS DE 15 DE ENERO DE 2013, DICTADA EN RECURSO DE CASACIÓN PARA LA UNIFICACIÓN DE DOCTRINA, ILUSTRA
ADECUADAMENTE ESE CARÁCTER CUASI EXPROPIATORIO, O QUE EXCEDE DE LAS CARGAS GENERALES, DEL DAÑO
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IMPUTABLE A UN FUNCIONAMIENTO NORMAL, PUES, EN EL ASUNTO QUE DARÍA LUGAR A LA SENTENCIA, LOS DAÑOS
DERIVARON DE LA EJECUCIÓN DE UNAS OBRAS PÚBLICAS QUE, AFECTANDO AL TRÁFICO RODADO, PIRVARON O, EN
TODO CASO, LIMITARON GRAMENTE EL ACCESO A DETERMINADO NEGOCIO, CONCRETAMENTE, A UNA GASOLINERA,
CON EL CONSIGUIENTE PERJUICIO EN LA ACTIVIDAD ECONÓMICA.
DE MANERA QUE LA SENTENCIA CONSIDERÓ QUE, AUN CUANDO SEA EXCEPCIONAL, EN UN CASO DE TALES
CARACTERÍSTICAS RESULTA ADMISIBLE LA RESPONSABILIDAD POR SACRIFICIOS SINGULARES QUE TRASCIENDEN DE
LAS MERAS MOLESTIAS.
EN SUMA, BIEN PUEDE AFIRMARSE QUE, MIENTRAS NO SE RECONSIDERE Y REAJUSTE EL ALCANCE MISMO DE LA
INSTRUCCIÓN EXPROPIATORIA, RESULTA NECESARIO EL MANTENIMIENTO DEL FUNCIONAMIENTO NORMAL COMO
TÍTULO DE IMPUTACIÓN DE RESPONSABILIDAD QUE CUBRE LOS DAÑOS QUE, TENIÉNDOSE QUE SOPORTAR, DEBEN SER
INDEMNIZADOS POR SER DE NATURALEZA “CUASI EXPROPIATORIA” O, SI SE QUIERE ASÍ DECIR, POR SER DAÑOS QUE
EXCEDEN DE LAS ESTRICTAS CARGAS GENERALES.
b) FUNCIONAMIENTO ANORMAL.
NO MENOS RELEVANTE ES LA INDETERMINACIÓN QUE CARACTERIZA AL CONCEPTO DE ANORMALIDAD EN EL
FUNCIONAMIENTO DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS, DE MANERA QUE SU CONCRECIÓN TERMINA DEPENDIENDO EN NO
POCOS CASOS DEL GRADO Y NIVEL DE CALIDAD QUE SE EXIJAN A LAS PRESTACIONES ADMINISTRATIVAS. TANTO ES ASÍ
QUE LA LÍNEA DIVISORIA ENTRE FUNCIONAMIENTO NORMAL Y ANORMAL NO DEJA DE SER RELATIVA, POR LO QUE NO
PUEDE TRAZARSE EN ABSTRACTO Y DESVINCULADAMENTE DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE ENMARCAN, CONDICIONAN
Y CARACTERIZAN EN CADA MOMENTO A LA ACTIVIDAD QUE DESARROLLA LA ADMINISTRACIÓN.
EL NIVEL DE EXIGENCIA EN LAS PRESTACIONES Y DESARROLLO DE LA ACCIÓN ADMINISTRATIVA GUARDA, EN EFECTO,
DIRECTA RELACIÓN CON LA IMPUTACIÓN DE DAÑOS POR FUNCIONAMIENTO ANORMAL, DE MANERA QUE, A MAYOR O
MENOR NIVEL DE REQUERIMIENTO EN LA CALIDAD DE LAS PRESTACIONES, MAYORES O MENORES POSIBILIDADES
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HABRÁ DE QUE PUEDAN PRODUCIRSE DAÑOS DE LOS QUE LA ADMINISTRACIÓN TENGA QUE RESPONDER POR
FUNCIONAMIENTO ANORMAL.
DENTRO DEL MAL FUNCIONAMIENTO SE LOS SERVICIOS ADMINISTRATIVOS QUEDAN COMPRENDIDOS TANTO LOS
SUPUESTOS DE ACTIVIDAD ILÍCITA, SEAN ACTOS ADMINISTRATIVOS O MERAS ACTUACIONES MATERIALES ILEGALES,
COMO EL FUNCIONAMIENTO TARDÍO O LA SIMPLE AUSENCIA DE FUNCIONAMIENTO, SEA OMISIONES O INACTIVIDAD.
NO EXISTIRÁ DAÑO ANTIJURÍDICO, POR TANTO, TAL COMO RESULTA DE DIVERSAS SENTENCIAS, CUANDO SE TRATE DE
POTESTADES DISCRECIONALES EJERCITADAS DE FORMA RAZONADA Y RAZONABLE, O CUANDO EL ACTO ANULADO
HAYA SIDO DICTADO EN EL EJERCICIO DE UNA POTESTAD REGLADA QUE, NO OBSTANTE, INCORPORA UN CONCEPTO
JURÍDICO INDETERMINADO.
POR EL CONTRARIO, SUELE RECONOCERSE QUE NO EXISTE UN DEBER JURÍDICO DE SOPORTAR EL DAÑO –Y POR TANTO,
EL DAÑO SE CONSIDERA ANTIJURÍDICO- CUANDO EL ACTO ADMINISTRATIVO ANULADO SE DEBE A LA INFRACCIÓN DE
UNA NORMA CLARA Y NO CONTROVERTIDA, O CUANDO LA ADMINISTRACIÓN ACTÚA SIN COMPETENCIA, O CUANDO LA
ANULACIÓN SE BASA EN DATOS OBJETIVOS, EN RELACIÓN CON LOS DAÑOS DERIVADOS DE UNA MEDIDA CAUTELAR EN
EL SENO DE UN PROCEDIMIENTO SANCIONADOR QUECONCLUYÓ CON UNA SANCIÓN ANULADA POSTERIORMENTE POR
PRESCRIPCIÓN AL CONSIDERARSE QUE LA PRESCRIPCIÓN CONSTITUYE UN “HECHO OBJETIVO INDUBITADO”, O CUANDO
LA ANULACIÓN DE LA SANCIÓN LO ES POR FALTA O INEXISTENCIA DEL PRESUPUESTO FÁCTICO, O, EN FIN, CUANDO LA
ANULACIÓN DEL ACTO SE BASA EN QUE EL HECHO NO ES CONSTITUTIVO DE LA INFRACCIÓN SANCIONADA,
VULNERÁNDOSE, EN CONSECUENCIA, EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD.
PERO TAMPOCO HA DEJADO DE ADMITIRSE EN DETERMINADOS SUPUESTOS LA RESPONSABILIDAD SI LA TARDANZA ES
CAUSA DIRECTA DE LA PRODUCCIÓN DEL DAÑO O UNA CONSECUENCIA NECESARIA.
SE APRECIA, POR TANTO, UNA AMPLIA VARIEDAD DE RESPUESTAS JUDICIALES, INCLUSO, ANTE SUPUESTOS MUY
SIMILARES, LO QUE GENERA NO POCA INSEGURIDAD E INSATISFACCIÓN. UNA SITUACIÓN QUE SE VE FAVORECIDA,
DESDE LUEGO, POR LA INEXISTENCIA DE ESTÁNDARES MINIMOS DE FUNCIONAMIENTO EXIGIBLES A LA
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ADMINISTACIÓN, LOS CUALES SON ABSOLUTAMENTE NECESARIOS PARA PODER VALORAR LA CONCURRENCIA O NO DE
UN FUNCIONAMIENTO ANORMAL CON ALGUNA MAYOR OBJETIVIDAD QUE LA RESULTANTE DE LA MERA APRECIACIÓN
SUBJETIVA DE QUIEN LO SUFRE Y DEL PROPIO JUZGADOR.
ADEMÁS, DICHOS ESTÁNDARES PERMITIRÍAN GARANTIZAR QUE EL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE
LA ADMINISTRACIÓN FUESE MÁS REALISTA Y SE ADAPTASE CON MAYOR EXACTITUD AL MODELO DE ADMINISTRACIÓN
Y DE SERVICIOS PÚBLICOS EXIGIBLE EN CADA MOMENTO.
4.- LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD, LA CONCURRENCIA DE CAUSAS Y LA FUERZA MAYOR.
PARA QUE SURJA LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN ES PRECISO QUE EXISTA UNA RELACIÓN DE
CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO Y EL ACTO O HECHO QUE LO OCASIONA. LA LESIÓN TIENE QUE SER CONSECUENCIA DE LA
ACCIÓN U OMISIÓN A LAS QUE SE IMPUTA, CONSIDERÁNDOSE QUE DEBE EXISTIR UNA ADECUACIÓN OBJETIVA ENTRE
HECHO Y RESULTADO –LO QUE SE HA DADO EN LLAMAR “VEROSIMILITUD DEL NEXO”-, POR CUANDO SÓLO EN ESE CASO
SE ESTARÁ ANTE UNA CAUSA “ADECUADA”, “EFICIENTE” O “CAUSA PRÓXIMA Y VERDADERA DEL DAÑO”, LO QUE
EXCLUYE, POR TANTO, LOS HECHOS INDIFERENTES, INADECUADOS O NO IDÓNEOS Y LOS ABSOLUTAMENTE
EXTRAORDINARIOS.
SIN EMBARGO, NO SIEMPRE ES SENCILLO DETERMINAR LA EXISTENCIA DE ESA CAUSALIDAD.
LA STS DE 27 DE OCTUBRE DE 1998, ENTRE OTRAS MUCHAS, RESUME BIEN LOS CRITERIOS QUE ENMARCAN LA RELACIÓN
DE CAUSALIDAD: “a) QUE ENTRE LAS DIVERSAS CONCEPCIONES CON ARREGLO A LAS CUALES LA CAUSALIDAD PUEDE
CONCEBIRSE, SE IMPONEN AQUELLAS QUE EXPLICAN EL DAÑO POR LA CONCURRENCIA OBJETIVA DE FACTORES CUYA
INEXISTENCIA, EN HIPÓTESIS, HUBIERA EVITADO AQUÉL. b) NO SON ADMISIBILES, EN CONSECUENCIA, OTRAS
PERSPECTIVAS TENDENTES A ASOCIAL EN NEXO DE CAUSALIDAD CON EL FACTOR EFICIENTE, PREPONDERANTE,
SOCIALMENTE ADECUADO O EXCLUSIVO PARA PRODUCIR EL RESULTADO DAÑOSO, PUESTO QUE –VÁLIDAS COMO SON
EN OTROS TERRENOS- IRÁN EN CONTRA DEL CARÁCTER OBJETIVO DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LAS
AAPP. c) LA CONSIDERACIÓN DE HECHOS QUE PUEDAN DETERMINAR LA RUPTURA DEL NEXO DE CAUSALIDAD, A SU VEZ,
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
DEBE RESERVARSE PARA AQUELLOS QUE COMPORTAN FUERZA MAYOR “ÚNICA CIRCUNSTANCIA ADMITIDA POR LEY
CON EFECTO EXCLUYENTE”, A LOS CUALES IMPORTA AÑADIR LA INTENCIONALIDAD DE LA VÍCTIMA EN LA
PRODUCCIÓN O EL PADECIMIENTO DEL DAÑO, O LA GRAVÍSIMA NEGLIGENCIA DE ÉSTA, SIEMPRE QUE ESTAS
CIRCUNSTANCIAS HAYAN SIDO DETERMINANTES DE LA EXISTENCIA DE LA LESIÓN Y DE LA CONSIGUIENTE OBLIGACIÓN
DE SOPORTARLA. d) FINALMENTE, EL CARÁCTER OBJETIVO DE LA RESPONSABILIDAD IMPONE QUE LA PRUEBA DE LA
CONCURRENCIA DE ACONTECIMIENTOS DE FUERZA MAYOR O CIRCUNSTANCIAS DEMOSTRATIVAS DE LA EXISTENCIA
DE DOLO O NEGLIGENCIA GRAVE DE LA VÍCTIMA SUFICIENTE PARA CONSIDERAR ROTO EL NEXO DE CAUSALIDAD
CORRESPONDA A LA ADMINISTRACIÓN, PUES NO SERÍA OBJETIVA AQUELLA RESPONSABILIDAD QUE EXIGIESE
DEMOSTRAR QUE NI AQUELLA CUYO RECONOCIMIENTO ESTUVIERA CONDICIONADO A PROBAR QUIEN PADECIÓ EL
PERJUICIO ACTÚO CON PRUDENCIA”.
LAS CIRCUNSTANCIAS DE CADA CASO INCIDEN DECISIVAMENTE EN LA APRECIACIÓN DE LA EXISTENCIA O NO DE
CAUSALIDAD.
LAS DIFICULTADES QUE CON FRECUENCIA SURGEN A LA HORA DE DETERMINAR LA EXISTENCIA DE CAUSALIDAD ENTRE
EL HECHO Y EL DAÑO, YA QUE EN REALIDAD NO ES FÁCIL MANTENER CERTEZAS ABSOLUTAS, HA DADO PASO EN LOS
ÚLTIMOS AÑOS A LA LLAMADA TEORÍA DE LA “PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD”. Y ES QUE CUANDO SE CONSTATA QUE
EXISTE ALGUNA PROBABILIDAD DE QUE EL DAÑO PUEDA TRAER CAUSA DEL HECHO, ANTE LA RADICALIDAD DE TENER
QUE EXCLUIR POR COMPLETO LA EXISTENCIA DE NEXO CAUSAL –Y CON ELLO, NEGAR TODA RESPONSABLIDAD- POR NO
PODER PROBARLO PLENAMENTE, PARECE MÁS RAZONABLE MODULAR ESE RESULTADO.
COMO SE HA DICHO, SE TRATA DE EVITAR “EL TODO O NADA” CUANDO NO MEDIA CERTEZA SUFICIENTE ACERCA DE LA
INEXISTENCIA DE CAUSALIDAD Y SE MANTIENE, POR TANTO, UN GRADO MÍNIMO DE INCERTIDUMBRE, TAL COMO
SUCEDE, POR EJEMPLO, CUANDO SE CONSTATA LA EXISTENCIA DE UN ERROR EN EL DIAGNÓSTICO MÉDICO, AUNQUE,
POR OTRO LADO, NO PUEDA CONCLUIRSE DE MANERA DEFINITIVA QUE ESE ERROR HAYA INFLUIDO EN LA MUERTE. EN
SUMA, EL PORCENTAJE ESTIMATIVO DE PROBABILIDAD CAUSAL EVITA RECONOCER LA RESPONSABILDAD EN TÉRMINOS
ABSOLUTOS Y EXCLUYENTES, PERO, A LA VEZ, TAMBIÉN IMPIDE NEGARLA DE RAÍZ.
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PRESUPUESTO DE LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN ES QUE NO INTERVENGA LA CONDUCTA CULPOSA DEL
PERJUDICADO, YA QUE EN TAL SUPUESTO QUEDA ROTA, EN PRINCIPIO, LA CAUSALIDAD. PERO NO ES MENOS CIERTO
QUE LA JURISPRUDENCIA HA MATIZADO EL ALCANCE Y CONSECUENCIAS DE ESA INTERFERENCIA, MANTENIENDO QUE
LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD NO DESAPARECE NECESARIAMENTE POR LA COPARTICIPACIÓN DE LA VÍCTIMA O DE UN
TERCERO EN LA PRODUCCIÓN DEL DAÑO. CUANDO LA INTERFERENCIA DEL PERJUDICADO O DE UN TERCERO NO ES TAN
INTENSA COMO PARA ROMPER EL NEXO CAUSAL, LA MISMA NO EXONERA A LA ADMINISTRACIÓN, AUNQUE OBLIGA A
ATEMPERAR SU RESPONSABILIDAD, REDUCIENDO EL MONTANTE DE LA INDEMNIZACIÓN. CABE HABLAR, POR TANTO,
DE UNA CONCURRENCIA DE CAUSAS, LO QUE IMPONE LA OBSERVANCIA DE CRITERIOS DE COMPENSACIÓN A FIN DE
MODERAR EQUITATIVAMENTE LA CUANTÍA DE LA REPARACIÓN O INDEMNIZACIÓN.
HA DE AÑADIRSE QUE LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD SE ROMPE, Y POR CONSIGUIENTE, NO PROCEDE LA
INDEMNIZACIÓN, EN LOS SUPUESTOS DE FUERZA MAYOR. NO ASÍ EN LOS DE CASO FORTUITO. LA DIFERENCIA ENTRE
LOS DOS CONCEPTOS ESTÁ EN QUE, SI BIEN AMBOS APELAN A UN EVENTO INDETERMINABLE E IMPREDECIBLE, EL CASO
FORTUITO SE REFIERE A UN SUCESO INTERNO AL SERVICIO DE QUE SE TRATE, EN TANTO QUE LA FUERZA MAYOR SE
ENTIENDE COMO ALGO EXTERIOR Y AJENO AL MISMO (UN RAYO, UN TEMPORAL O UNA INUNDACIÓN EXCEPCIONAL,
ETC.). EN EFECTO, LA JURISPRUDENCIA EXIGE QUE EL ACONTECIMIENTO QUE CONSTITUYE FUERZA MAYOR NO SÒLO HA
DE SER IMPREVISIBLE E INEVITABLE, SINO TAMBIEN EXTRAÑO O EXTERNO A LA ORGANIZACIÓN DEL SERVICIO O A LA
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA.
III.- LA INDEMNIZACIÓN, EL PROCEDIMIENTO DE RECLAMACIÓN Y LA ACCIÓN DE REGRESO.
1.- LA INDEMNIZACIÓN: REPARACIÓN INTEGRAL DEL DAÑO Y CRITERIOS DE VALORACIÓN.
LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN GENERA LA OBLIGACIÓN DE PROCEDER A UNA REPARACIÓN INTEGRAL
DEL DAÑO OCASIONADO, DEBIÉNDOSE PAGAR UN VALOR DE SUSTITUCIÓN O REPOSICIÓN. LA DETERMINACIÓN DE LA
EXTENSIÓN Y ALCANCE DE LA REPARACIÓN SE FIJA POR LOS TRIBUNALES EN FUNCIÓN DE LOS ELEMENTOS
PROBATORIOS APORTADOS, SI BIEN ES EVIDENTE QUE HAY DAÑOS DE MUY DIFICIL VALORACIÓN –PIÉNSESE EN LOS
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DAÑOS NO PATRIMONIALES Y MORALES-. LO QUE NECESARIAMENTE CONDUCE A LA ADOPCIÓN DE CRITERIOS
CONVENCIONALES DADA LA AMPLIA CASUISTICA QUE SE PLANTEA.
COMO YA HEMOS ANTICIPADO, LA INDEMNIZACIÓN CUBRE TANTO EL DAÑO EMERGENTE COMO EL LUCRO CESANTE, SI
BIEN EN RELACIÓN CON ÉSTE EXISTE UNA ESPECIAL DIFICULTAD DE PRUEBA QUE HACE QUE LOS TRIBUNALES
PROCEDAN NORMALMENTE A UNA PONDERACIÓN ALZADA QUE SUELE CALIFICARSE DE “PONDERADA” O
“PRUDENCIAL”.
CON CARÁCTER GENERAL, SE CONSTATA QUE CUANDO LA IMPUTACIÓN LO ES POR UN FUNCIONAMIENTO ANORMAL DE
LOS SERVICIOS, LOS TRIBUNALES SON MÁS PROCLIVES A AUMENTAR LA INDEMNIZACIÓN Y A ADMITIR EL LUCRO
CESANTE. POR OTRA PARTE, YA HEMOS DICHO QUE CUANDO LA VÍCTIMA CONTRIBUYE AL RESULTADO DAÑOSO Y SE
ADMITE EN LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD LA CONCURRENCIA DE CAUSAS, LA INDEMNIZACIÓN SE DISMINUYE EN LA
PROPORCIÓN DEBIDA. Y TAMBIÉN QUEDA MODULADA LA CUANTÍA INDEMNIZATORIA EN LOS SUPUESTOS EN LOS QUE
LA RESPONSABILIDAD SE DECLARA POR APRECIARSE LA EXISTENCIA DE UNA “PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD”.
LA PRUEBA DE LA CUANTÍA DE LOS DAÑOS MATERIALES, O LA DETERMINACIÓN DE LAS BASES O CRITERIOS
NECESARIOS PARA FIJARLA, RESULTA DECISIVA. EL ART. 67.2 LPAC DISPONE QUE EN LA RECLAMACIÓN SE DEBERÁN
ESPECIFICAR LAS LESIONES PRODUCIDAS, LA PRESUNTA RELACIÓN DE CAUSALIDAD, LA EVALUACIÓN ECONÓMICA DE
LA RESPONSABILIDAD SI FUERA POSIBLE, Y EL MOMENTO EN QUE LA LESIÓN EFECTIVAMENTE SE PRODUJO,
ACOMPAÑANDO CUANTAS ALEGACIONES, DOCUMENTOS E INFORMACIONES SE ESTIMEN OPORTUNOS Y LA
PROPOSICIÓN DE PRUEBA, CONCRETANDO LOS MEDIOS DE QUE PRETENDA VALERSE EL RECLAMANTE.
LA INDEMNIZACIÓN ES EN DINERO Y, NORMALMENTE, CONSISTE EN UNA CANTIDAD FIJA, PERO EL ART. 34.4 LRJSP
ADMITE QUE SE PUEDA “SUSTITUIR POR UNA COMPENSACIÓN EN ESPECIE O SER ABONADA MEDIANTE PAGOS
PERIÓDICOS, CUANDO RESULTE MÁS ADECUADO PARA LOGRAR LA REPARACIÓN DEBIDA Y CONVENGA AL INTERÉS
PÚBLICO SIEMPRE QUE EXISTA ACUERDO CON EL INTERESADO.
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POR ÚLTIMO PARA PALIAR LAS CONSECUENCIAS ECONÓMICAS DESFAVORABLES DERIVADAS DEL DESFASE TEMPORAL
ENTRE LA FECHA DE LA LESIÓN Y LA DE LA SENTENCIA CONDENATORIA, LA SOLUCIÓN CONSISTE EN LA
ACTUALIZACI´LON DE LA CANTIDAD INDEMNIZATORIA, Y, ASIMISMO, TAMBIÉN SE PREVÉ LA CONDENA AL PAGO DE
INTERESES SOBRE LA MISMA PARA EL SUPUESTO DE QUE EL PAGO SE DEMORE.
2.- EL PROCEDIMIENTO: LA ACCIÓN DE RESPONSABILIDAD.
LA LPAC PREVÉ UN ÚNICO PROCEDIMIENTO PARA INSTAR EL RECONOCIMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN, INDEPENDIENTEMENTE DE QUE LA MISMA DERIVE DE UN HECHO O DE UN ACTO
ADMINISTRATIVO. ESE PROCEDIMIENTO, ADEMÁS, ES EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN QUE SE REGULA EN
LOS ART.S 54 Y SIGUIENTES DE LA REFERIDA LEY, AUNQUE INCORPORANDO DETERMINADAS ESPECIALIDADES.
CONVIENE INDICAR QUE EL PROCEDIMIENTO PARA LA ACCIÓN DE RESPONSABILIDAD O PARA FIJARLA DE OFICIO,
PODRÁ ADOPTAR, COMO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN QUE ES, UNA TRAMITACIÓN SIMPLIFICADA, EN LOS
TÉRMINOS QUE PREVÉ EL ARTÍCULO 96.4 LPAC. ESA TRAMITACIÓN SIMPLIFICADA, AL IGUAL QUE SE PREVIERA EN LA
ANTERIOR REGULACIÓN, PROCEDERÁ, EN CONCRETO, SI, UNA VEZ INICIADO EL PROCEDIMIMENTO COMÚN, “EL ÓRGANO
COMPETENTE PARA SU TRAMITACIÓN CONSIDERA INEQUÍVOCA LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL
FUNCIONAMIENTO DEL SERVICIO PÚBLICO Y LA LESIÓN, ASÍ COMO LA VALORACIÓN DEL DAÑO Y EL CÁLCULO DE LA
CUANTÍA DE LA INDEMNIZACIÓN”, EN CUYO CASO “PODRÁ ACORDAR DE OFICIO LA SUSPENSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
GENERAL Y LA INICIACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO”. ESTE PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO DEBERÁ SER
RESUELTO EN EL PLAZO DE TREINTA DÍAS A CONTAR DESDE EL SIGUIENTE AL QUE SE NOTIFIQUE AL INTERESADO EL
ACUERDO, BASTANDO CON OBSERVAR LOS TRÁMITES QUE ESTABLECE EL MISMO ARTÍCULO 96, EN SU APARTADO 6
LPAC.
COMO CUALQUIER OTRO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN, EL DIRIGIDO A DILUCIDAR LA RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN PUEDE INICIARSE DE OFICIO O POR RECLAMACIÓN DE LOS INTERESADOS,
AUNQUE LA INICIACIÓN SÓLO SERÁ POSIBLE CUANDO NO HAYA PRESCRITO EL DERECHO A LA RECLAMACIÓN
(ARTÍCULOS 65.1 Y 67.1 LPAC). UN DERECHO QUE, SEGÚN ESTABLECE EL MISMO ARTÍCULO 67.1 LPAC, Y DEJANDO AHORA
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AL MARGEN OTROS SUPUESTOS, “PRESCRIBIRÁ AL AÑO DE PRODUCIDO EL HECHO O EL ACTO QUE MOTIVE LA
INDEMNIZACIÓN O SE MANIFIESTE EL HECHO LESIVO”, TAL COMO VEREMOS MÁS ADELANTE.
POR LO QUE RESPECTA A LA INICIACIÓN DE OFICIO, EL ACUERDO DE INICIACIÓN HA DE NOTIFICARSE AL PARTICULAR
PRESUNTAMENTE LESIONADO (INTERESADO), AL CUAL SE LE CONCEDERÁ UN PLAZO DE DIEZ DÍAS PARA QUE APORTE
CUANTAS ALEGACIONES, DOCUMENTOS O INFORMACIÓN ESTIME CONVENIENTES A SU DERECHO Y PROPONGA
CUANTAS PRUEBAS SEAN PERTINENTES PARA EL RECONOCIMIENTO DEL MISMO, TENIENDO EN CUENTA, DE TODAS
FORMAS, QUE, AUN CUANDO NO SE PERSONE EN EL PLAZO ESTABLECIDO, EL PROCEDIMIENTO INICIADO SE INSTRUIRÁ
Y, POR TANTO, CONTINUARÁ LA TRAMITACIÓN DEL MISMO.
LA INICIACIÓN A SOLICITUD DEL INTERESADO REQUIERE LA OBSERVANCIA DE LOS REQUISITOS GENERALES DE TODA
SOLICITUD QUE ENUMERA EL ART. 66 LPAC PERO, ADEMÁS, EN DICHA SOLICITUD “SE DEBERÁN ESPECIFICAR LAS
LESIONES PRODUCIDAS, LA PRESUNTA RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE ÉSTAS Y EL FUNCIONAMIENTO DEL SERVICIO,
LA EVALUACIÓN ECONÓMICA DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL, SI FUERA POSIBLE, Y EL MOMENTO EN QUE LA
LESIÓN EFECTIVAMENTE SE PRODUJO, E IRÁ ACOMPAÑADA DE CUANTAS ALEGACIONES, DOCUMENTOS E
INFORMACIONES SE ESTIMEN OPORTUNOS Y DE LA PROPOSICIÓN DE PRUEBA, CONCRETANDO LOS MEDIOS DE QUE
PRETENDA VALERSE EL RECLAMANTE”.
LA RECLAMACIÓN DEBE FORMULARSE EN EL PLAZO MÁXIMO DE UN AÑO, PUES, TAL COMO YA HEMOS DICHO, LA
ACCIÓN PRESCRIBIRÁ AL AÑO DE HABERSE PRODUCIDO EL HECHO O EL ACTO QUE MOTIVE LA INDEMNIZACIÓN O DE
MANIFESTARSE SU EFECTO LESIVO. NO OBSTANTE, ESE PLAZO QUEDA ALTERADO EN LOS DOS SUPUESTOS SIGUIENTES:
CUANDO SE TRATE DE DAÑOS PERSONALES DE CARÁCTER FÍSICO O PSÍQUICO, YA QUE EL PLAZO DE PRESCRIPCIÓ
COMIENZA A COMPUTARSE DESDE LA CURACIÓN O DETERMINACIÓN DEL ALCANCE DE LAS SECUELAS; Y EN LOS CASOS
EN QUE PROCEDA RECONOCER DERECHO A LA INDEMNIZACIÓN POR ANULACIÓN EN VÍA ADMINISTRATIVA O
CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA DE UN ACTO O DISPOSICIÓN DE CARÁCTER GENERAL, EL PLAZO COMENZARÁ A
PARTIR DE LA NOTIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA O DE LA SENTENCIA FIRME.
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EN LO QUE ATAÑE AL DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO, LA TRAMITACIÓN DEL MISMO INCLUYE LA PRÁCTICA DE
PRUEBAS, DE ACUERDO CON LAS REGLAS DE LOS ART.S 77 Y 78 LPAC, ASÍ COMO EL TRÁMITE DE AUDIENCIA AL
INTERESADO Y EL INFORME PRECEPTIVO DEL SERVICIO A CUYO FUNCIONAMIENTO SE IMPUTE EL DAÑO Y, CUANDO LAS
INDEMNIZACIONES SEAN DE CUANTÍA IGUAL O SUPERIOR A 50.000,00€ O A LA QUE SE ESTABLEZCA EN LA
CORRESPONDIETE LEGISLACIÓN AUTONÓMICA, Y EN LOS CASOS EN QUE ASÍ LO DISPONGA LA LEY ORGÁNICA 3/1980, DE
22 DE ABRIL, DEL CONSEJO DE ESTADO, TAMBIÉN SERÁ PRECEPTIVO EL DICTÁMEN DE ÉSTE O, EN SU CASO, DEL ÓRGANO
CONSULTIVO DE LA CORRESPONDIENTE COMUNIDAD AUTÓNOMA, EL CUAL SE DEBERÁ EMITIR EN EL PLAZO DE DOS
MESES.
ADEMÁS, EL ÓRGANO INSTRUCTOR DEL PROCEDIMIENTO DEBE FORMULAR Y REMITIR AL ÓRGANO COMPETENTE PARA
DECIDIR UNA PROPUESTA DE RESOLUCIÓN QUE, EN SU CASO, PODRÁ CONSISTIR EN LA TERMINACIÓN CONVENCIONAL
DEL PROCEDIMIENTO, EN CUYO CASO, SI SE ESTIMASE PROCEDENTE, SE SOMETERÁ AL INTERESADO PARA SU
FORMALIZACIÓN. DE SER RECHAZADA LA PROPUESTA DE TERMINACIÓN CONVENCIONAL, EL ÓRGANO COMPETENTE
RESOLVERÁ PRONUNCIÁNDOSE SOBRE LA EXISTENCIA O NO DE LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD Y, EN SU CASO, SOBRE
LA VALORACIÓN DEL DAÑO CAUSADO Y LA CUANTÍA Y EL MODO DE LA INDEMNIZACIÓN.
LA RESOLUCIÓN EXPRESA AGOTA LA VÍA ADMINISTRATIVA Y SERÁ RECURRIBLE ANTE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSOADMINISTRATIVA. AUNQUE SI NO HUBIERA RESOLUCIÓN EXPRESA Y NOTIFICACIÓN DE LA MISMA EN EL PLAZO DE SEIS
MESES DESDE QUE SE INICIARA EL PROCEDIMIENTO, SE PODRÁ ENTENDER DESESTIMADA LA SOLICITUD DE
INDEMNIZACIÓN, QUEDANDO EXPEDITA LA VÍA DEL RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO.
3.- LA ACCIÓN DE REGRESO DE LA ADMINISTRACIÓN FRENTE A LAS AUTORIDADES Y PERSONAL A SU SERVICIO.
DADO QUE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN ALCANZA A TODOS LOS DAÑOS CAUSADOS
POR EL FUNCIONAMIENTO DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS, INCLUIDOS LOS IMPUTABLES A LA ACCIÓN U OMISIÓN DE LAS
AUTORIDADES Y PERSONAL A SU SERVICIO –SIEMPRE, CLARO ES, QUE GUARDEN RELACIÓN CON EL EJERCICIO DE SUS
FUNCIONES-, EL ARTÍCULO 36.2 LRJSP DISPONE QUE, UNA VEZ QUE LA ADMINISTRACIÓN HAYA INDEMNIZADO
DIRECTAMENTE AL LESIONADO, “EXIGIRÁ DE OFICIO EN VÍA ADMINISTRATIVA DE SUS AUTORIDADES Y DEMÁS
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CONTRATACIÓN Y MEDIOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
PERSONAL A SU SERVICIO LA RESPONSABILIDAD EN QUE HUBIEREN INCURRIDO PRO DOLO, CULPA O NEGLIGENCIA
GRAVE, PREVIA LA INSTRUCCIÓN DEL CORRESPONDIENTE PROCEDIMIENTO.
ESTA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACIÓN DIRECTA Y EXCLUSIVA NO EXCLUYE QUE, SI LOS
DAÑOS SON IMPUTABLES A LA ACCIÓN U OMISIÓN DOLOSA O CULPOSA DE LAS PERSONAS A SU SERVICIO, SEAN ÉSTOS
QUIENES, A SU VEZ, DEBAN RESPONDER ANTE LA PROPIA ADMINISTRACIÓN. DE ACUERDO CON EL YA CITADO ART. 36.2
LRJSP, EL EJERCICIO DE LA LLAMADA ACCIÓN DE REGRESO ES OBLIGATORIO –LA ADMINISTRACIÓN EXIGIRÁ DE OFICIODICE SU TENOR LITERAL-, AUNQUE EL PÁRRAFO 2º DEL MISMO ARTÍCULO DE INMEDIATO AÑADE QUE “PARA LA
EXIGENCIA DE DICHA RESPONSABILIDAD Y, EN SU CASO, PARA SU CUANTIFICACIÓN, SE PONDERARÁN, ENTRE OTROS,
LOS SIGUIENTES CRITERIOS: EL RESULTADO DAÑOSO PRODUCIDO, LA EXISTENCIA O NO DE INTENCIONALIDAD, LA
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL PERSONAL AL SERVICIO DE LAS AAPP Y SU RELACIÓN CON LA PRODUCCIÓN DEL
RESULTADO DAÑOSO”.
EN CONSECUENCIA, EL EFECTIVO EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE REGRESO TERMINA DEPENDIENDO DE CÓMO SE
INTERPRETEN Y APLIQUEN LOS REFERIDOS CRITERIOS DE PONDERACIÓN, PUES, DE SEGUIRSE UN CRITERIO MUY
ESTRICTO, A PESAR DE SER OBLIGATORIO, ESE EJERCICIO NO PASARÁ DE SER EXCEPCIONAL. Y LA REALIDAD ES QUE NO
OTRA COSA VIENE SUCEDIENDO, COMO BIEN LO PRUEBA EL HECHO DE QUE LAS AAPP APENAS HACEN USO DE DICHA
ACCIÓN.
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