CLASE N°1 Código Penal y Sistema Inflacionario.
El código penal argentino (1921) se encuentra sistematizado por Libros que a su vez son dividas en
títulos y capítulos respectivamente. El bien jurídico protegido: Limitación de la potestad punitiva
del Estado, no basta con la voluntad del mismo de sancionar. Exige que el Estado solo le aplique
sanciones a la violación de determinado “bien jurídico”; Solo el Estado puede realizar sanciones a
un peligro o atentado a un bien jurídico (NO ES POSIBLE la sanción a un hecho que no lesiona un
bien jurídico. Ejemplo: Ley de estupefacientes: Tenencia para el consumo no afecta ningún bien,
responde a la moral individual)
La idea de bien jurídico surge del principio de lesividad- Nadie puede ser penado si no hay una
afectación al mismo.
Existen conductas que pueden afectar más de un bien jurídico: “delitos pluriofensivos”.
La ley debe ser: 1) Escrita: Lo más precisa posible (problema del lenguaje, vaguedad,etc); 2)
Estricta: Excluir mecanismos que violarían una norma; 3) Cierta ;4) previa.
En cuanto al derecho: El intérprete siempre que actúa, esa interpretación es legítima.
La realidad es que existen problemas de sintaxis,y de reducción de las leyes. Se generan sucesivas
modificaciones. Los legisladores, que son quienes legislan y formulan las mismas, han hasta
generado leyes contradictorias entre si, o que se legisle el mismo tipo o hecho.
Vaguedad: No define precisamente
Ambigüedad. Mas de un significado
Lagunas: No hay desde el punto de vista lógico (lo que no está previsto no es delito -> Principio de
Clausura).
Pastor: Desde el punto de vista penal, Vivimos en un caos jurídico, debido a dos razones: a)
Acrececentamiento desmesurado del numero de las conductas calificadas como delictivas por la
ley (inflación de las leyes, expansión penal que se funda en la consideración simbolica del derecho
penal como remedio exclusivo para todos los males sociales (“panpenalismo”) b) La deficiente
calidad descriptiva de los tipos penales, producto de la ilusión panpenalista que ha llevado a
desbordar los limites de la lex certa para tratar de llegar a comprender la mayor cantidad posible
de desviaciones. Esta situación se funda en un desprecio profundo no solo por el carácter
fragmentario y subsidiario del derecho penal y por el principio nullum crimen (no hay crimen sin
conducta) sino también por las reglas de la técnica legislativa penal que procurar preceptos
penales que garanticen el principio jurisdiccional en la aplicación de leyes penales.
En los últimos 30 años. Desorden que va en aumento. Expansión o Inflación penal: ¿El Derecho se
presume conocido por todos los ciudadanos? Ya no. Se dictaron muchísimas leyes que complican
ese panorama, se consideran delitos conductas que no afectas la competencia social. Se
establecen penas mucho más altas, se amplían las escalas penales. Estas se dictaron producto de
urgencias políticas, inmediatas y frecuentemente mal entendidas. La expansión penal constituye
un nuevo derecho penal (“neopunitivismo”) cuya característica principal es su deshumanización y
recrudecimiento sancionador creciente (Este fenómeno no solo se da en Argentina, sino que es
Universal).
La realidad demuestra que el derecho penal del neopuntivismo ha adquirido extensión
desmesurada, ya que se ha utilizado como herramienta para reaccionar contra todos los males
sociales, esto ha llevado a desorden del sistema jurídico penal y la perdida de valores acerca de la
función extrema del derecho penal (saneador social).
Solución: Recodificación penal. Objetivo es recodificar un derecho punitivo que hoy esta
deplorablemente descodificado y perdido, ya que es la única manera de asegurar las exigencias de
los principios constitucionales de nullum crimen, de culpabilidad, que reclaman prescripciones
normativas claras, sencillas, armónicas, funcionales, breves, proporcionadas, exactas y precisas
Principio de Reserva del Código (Pastor) :
Función: La metodología recodificadora no puede ser concebida sin todos los instrumentos que
brinden al sistema la seguridad de que serán respetados los principios, estricta determinación de
las prohibiciones penales, del tipo de sanción y de su extensión, y de simple accesibilidad a la
legislación punitiva, que es requisito básico del reproche penal (Principio de culpabilidad). Se
reafirma también el principio de estricta reserva de ley, pues sin legislación codificada se abre
paso a un derecho desordenado.
Protección de los Derechos Humanos: La protección tiene que ver con la aparición del individuo
como sujeto de Derecho internacional. Evolución del Derecho Internacional que va a impactar en
nuestra doctrina, donde aparece la persona como “Titular de Derechos Humanos”.
En nuestra región existe el sistema interamericano de protección de los Derechos Humanos
(Órganos: Comisión y Corte Interamericana de Derechos HumanosCIDH). Esta última elabora
jurisprudencia.
Esa evolución del D.I repercute en dos ámbitos: 1) Exigencia de contenido (sobre todo aquellos
crímenes que afectan gravemente los DDHHS) 2) Exigencia en cuanto a principios en el derecho
penal en materia de DDHHS. Esto nos lleva a tener en cuenta algunos aspectos ¿Cuáles son esas
normas u pronunciamientos que imponen esos límites u esas exigencias?
*Fallo Velazquez Rodriguez: Fue uno de los primeros fallos de la CIDH, establece principios
fundamentales. La Corte Interamericana establece las OBLIGACIONES del Estado frente a una
violación de Derechos Inherentes al hombre:
1) PREVENIR: Cuando el Estado tiene que prevenir una violación de Derechos Humanos, lo hace
mediante la creación de normas penales que sancionen ese tipo de violaciones. No es la única
manera de prevenir, ya que también puede hacerlo mediante la capacitación de las fuerzas de
seguridad como así también de las fuerzas políticas.
2) INVESTIGAR: Es dada al Estado respectivo de la violación de los Derechos Humanos. Llevada a
cabo: Esta actividad recae sobre las autoridades estatales. La Corte dice que la investigación debe
ser seria, ello significa que debe aplicarse a esa investigación los medios de que dispone el Estado
para poder determinar como se llevó a cabo. La obligación del Estado es una obligación de medios
(DEBE APLICAR TODOS LOS RECURSOS QUE DISPONE) pero no es de resultado. Los Estados son
condenados cuando la investigación es una mera apariencia. En el Estatuto de Roma se establece
una exepción al juzgamiento llevado a cabo 2 veces sobre el mismo hecho, ya que la investigación
es considerada “aparente”.
3)SANCIONAR (al responsable) : El Estado tiene la obligación de sancionar esa grave violación.
Una manera de sancionarlas es aplicando el derecho penal. No es la única sanción (pero es la mas
importante que va a aparecer para sancionar aquellas conductas que más gravemente impliquen
la violación.
4)REPARAR: Los Estados tienen la obligación de reparar los daños (también influye en penal)
Fallos:
•
Gelman C/ Uruguay (2011): Corte Penal Internacional: Sostiene que son inadminibles las
anmistías, los objetos y los mecanismos que obstaculicen la investigación y la sanción de
Derechos Humanos. Surge también influencia del D. Internacional en lo que respecta a los
límites y los principios que deben tenerse en cuenta. El principio de legalidad en materia
penal, su protección está reforzada por la declaración interamericana y por la
Jurisprudencia de la Corte Interamericana.
•
Fermin Ramirez C/ Guatemala: La CIDH ratifica que las normas deben ser claras,
taxativas, y no dejar dudas. Debe estar inscripto el hecho sancionado. En el caso puntual,
cuando se da una agravante de los homicidios, da una pena perpetua, pudiendo
establecer según las circustancias (peligrosidad del autor) la pena de muerte. La corte
ratifica aquello de que las normas deben ser claras y taxativas, sosteniendo que la
disposición acerca de la peligrosidad no es clara, es una palabra con diversos significados.
La peligrosidad es un pronóstico incierto de lo que esa persona va a ser en el futuro. El derecho
penal es de acto y no de autor. Donde se sancionan a su vez hechos pasivos, no se pueden
sancionar hechos futuroz. Por lo tanto, esta categoría de peligrosidad es inadmisible, y la CPI lo
descarta porque viola el princiopio de legalidad.
CLASE N°2 Delitos del Derecho Penal Internacional:
Aparición del individuo como sujeto de derecho internacional: Titular de Derechos humanos.
Evolución: Las potencias vencedoras de la 2° GM establecen 2 tribunales:
Ñuremberg: Juzga crímenes nazis.
Ad Hoc: Fueron creados puntualmente para juzgar eso.
Tokio: Crímenes de Guerra Japoneses.
Estos, iban a estar intgrados por los representantes de las potencias vencedoras:
1) Derecho Interno no puede ser opuesto al derecho internacional.
2) Solo crímenes de guerra, independientemente de lo que diga el derecho de determinados
Paises.
3) Derecho Internacional humanitario, normas que establecen derechos y obligaciones en
periodos armados o bélicos.
Los juicios no se agotaron ahí, después continuaron a lo largo del tiempo.
Aspectos a tener en cuenta: ESTATUTO DE ÑUREMBERG.
A) Inoponibilidad del derecho interno: Nadie podía aludir al ordenamiento de cada uno de los
Paises. El derecho interno, regulaba cada uno de los delitos que iban a llevar adelante.
Ejemplo: “ El derecho de mi Pais permitía o habilitaba en algunos casos el genocidio”.
B) “Inmunidad a los jefes de Estado”: Tradición del derecho internacional daba inmunidad a
los jefes de Estado (Principio de no intervención Ningún Estado podría intrometerse en
las políticas de otro). Este principio cede frente a los crímenes de Lesa Humanidad.
C) Los Acusados tienen derecho al debido proceso (Acusación, defensa y sentencia) aún
frente a este tipo de crímenes-> Evolucionó hasta el estadio actual, corte Internacional
Penal hizo evolucionar el debido proceso. Es este tribunal quien juzga los crímenes en
materia de Derecho Internacional.
D) Argumento defensores de los crímenes de Guerra: ( Estos fueron cometidos y luego se
escribieron o se sancionaron). Según los tribunales, si bien fueron escritos luegos, se
trataban de crímenes para la constumbre internacional hubieran sido escritos o no, iban
contra el principio de humanidad. Nullum crime sine iure.
Luego de la 2°GM Siguió habiendo juicios, pero no hubo evolución del Derecho penal Internacional
debido a la GUERRA FRIA (hegemonía de 2 potencias, no prosperó una iniciativa global Los
crímenes eran solucionados según el hemisferio donde se cometieran).
Luego de la caída del muro de Berlin (1989) Se empieza a evolucionar en el DPI con la creación de
dos tribunales ad hoc: Tribunal para Ruanda: Juzga Genocidios. Tribunal ex Yugoslavia: Guerras
bosnia/serbia, juzgar crímenes de Guerra.
En una etapa posterior a la de la ex Yugoslavia y Ruanda, se produce un proceso de codificación,
donde se decide crear un tratado y establecer un tribunal permanente, codificándose los delitos
sobre los que va a actuar dicho tribunal. ÉSTE fue denominado “Estatuto de Roma”: Posee
normas del derecho penal general, tiene una parte especial, establece normas procesales y de
organización de esa Corte Penal Internacional. Los autores de estas nomas tienen que hacerse
cargo (Juristas de distintos lugares del mundo).
Aspectos más importantes: Corte Penal Internacional.
•
Hay un tribunal permanente internacional, con competencia para hechos que se cometen
a partir de la entrada en vigencia de este tratado. Se aplica hacia el futuro, no
retroactivamente. Entra en vigencia en 1998, desde ese momento funciona en La Haya
(Paises Bajos) la Corte Penal Internacional.
•
Principio de Complementariedad: Esto significa que frente a un crimen comtemplado en el
Estatuto, no exime a los Estados de Legislar, investigar, y juzgar sobre tales crímenes. La
Corte funciona como un seguro ante la falta de previsión de los Estados, de ciertos
crímenes, faltando a su vez a la obligación de juzgar a los mismos.
•
La Corte Penal se complementa con la acción del Estado, va a seleccionar algunos casos
(los más graves) ello hace al principio de oportunidad. En síntesis, la CPI funciona como
una válvula de seguridad, complementaria basada en ese principio.
•
Imprescriptibilidad de estos crímenes.
•
No está prevista la pena de muerte. Solo la privativa de la libertad (MAX 25 AÑOS, se
puede extender 5 años más)
•
La Jerarquía Normativa: Después de la reforma constitucional de 1994, en el artículo 75
inciso 22 se mencionan de manera taxativa con jerarquía constitucional, teniéndose la
posibilidad de incorporar nuevos tratados (De DDHHS) cuando lo apruebe el congreso con
2/3 de cada cámara. Se incorporan: Convención Americana contra la desaparición forzosa.
–Tratado de crímenes de Guerra y lesa humanidad.
ESTATUTO DE ROMA:
Tratado que contiene normas de partes penales generales y especiales. Incorpora: ¿Cuáles van a
ser los crímenes que juzgaría el tribunal?; Elementos; Incorpora jurisprudencia; Crea la Corte Penal
Internacional; establece normas procesales y de organización; Principios;Crímenes; Como va a
actuar el tribunal, etc.
Está funcionando en la Haya (capital de los Paises Bajos): Principio de Complementariedad:
Obligación de juzgar estos crímenes cae sobre los Estados Partes. La corte Penal funcionará en el
caso que los Estados no intervengan ante éstos crímenes. Los Estados tienen la obligación de
prevenir, investigar y sancionar: Corte penal SOLO INTERVIENE EN EL CASO DE QUE LOS ESTADOS
NO CUMPLAN CON SU OBLIGACIÓN (TRIBUNAL DE EXCEPCIÓN, actúa de garantía en caso de que
éstos no cumplan).
En la práctica existen casos de graves violaciones a los Derechos Humanos: los elije el fiscar para
enviarlo al Tribunal (Consejo de Seguridad de la ONU también puede presentarlo).
Criterios de fiscales : 1) Prueba 2) Selección de clases teniendo en cuenta el tipo de crímenes
(permiten mostrar diferentes modalidades Funcionarios mas altos que no son juzgados por los
Estados deben juzgarlos la Corte Penal).
Problemas de la jurisdicción de la CPI (Estados que han ratificado el Estatuto): Las más grandes
potencias no han ratificado los estatutos, por lo tanto la Corte Penal Internacional no puede
intervenir, salvo que los Estados le reconozcan competencia de determinado tema.
En los tribunales de Ñuremberg y Tokio se aplicó la pena de muerte, hoy en día no esta permitido
(la pena máxima es la privativa de la libertad (NO EXISTE PENA PERPETUA- 30 AÑOS MAXIMA
con régimen de SEMILIBERTAD, No puede haber pena perpetua, debe haber reinserción social).
DELITOS DE LESA HUMANIDAD O CRIMENES DE GUERRA SON IMPREESCRIPTIBLES, PRINCIPIO
IUS COGENS del derecho internacional.
COMPETENCIA DE LA CPI (art 5 Estatuto de Roma) 4 Crimenes sobre los que tiene competencia:
1) Genocidio: Crimen que tiene como característica el ataque contra un grupo. Lo mas
importante a tener en cuenta es el elemento subjetivo (propósito): Destruir total o
parcialmente a un grupo (Objetivo). El estatuto define que tipos de grupos tienen que ser
objeto de esa conducta (NACIONALES, ÉTNICOS, RACIAL o RELIGIOSOS). Crítica a la
definición: limita la índole de los grupos (puede haber otros grupos). Tiene explicación,
cuando se elaboró los Estados intentaron limitar y excluir otros grupos que podían haber
sido incluidos. Ejemplo: Grupos políticos, de género, etarios,etc: con lo cual la
consecuencia fue que quedaran por fuera de la tutela y competencia de la CPI.
Característica de Genocidio es que lesione grupos que tengan determinada identidad (se
pierde de vista el grupo y si contra personas).
Opiniones doctrinarias: 1) Para el DI, solo es genocidio el ataque contra los grupos
mencionados en el Estatuto de roma. 2) Sostiene que más alla de lo que dijeran los
tratados, también serán incluidos los ataques a otros grupos (evolución del DPI).
Consecuencia jurídica: Corte penal no puede juzgar por crímenes sobre otros grupos.
Se apunta a
destruir a este
grupo
Conductas del Genocidio: Elemento material: -Matanza de los miembros del Grupo. –
Lesiones graves.-Sometimiento a condiciones que hayan que acarrear (malas condiciones,
trabajo forzoso,etc).-Medidas que impidan nacimiento de los miembros del grupo
(Enfoque del genocidio contra el grupo).-Traslado forzoso de niños pertenecientes con ese
grupo.
2) CRÍMENES DE LESA HUMANIDAD: Es importante el elemento subjetivo, para que haya
lesa humanidad tiene que darse el elemento que debe llevarse a cabo: ataque
generalizado o sistemático contra una población civil : Parte de la política de un Estado u
organización (ataque o pluralidad de actos). Es generalizado por su magnitud, y
sistemático por su organización. Es dirigido contra una población civil, la diferencia contra
los crímenes de Guerra (Población no protegida por el DIH), Cualquier población no
protegida por el Derecho Internacional Humanitario lo está por la protección a los
Derechos Humanos ( siempre debe ser la más amplia).
Política de un Estado u organización. Hasta los comienzos del S. XXI solo se hablaba de
Crimenes cometidos solo por el Estado, pero se extiende ahora a las Organizaciones -
Existen algunas que el poder ejerce equivalentemente al del Estado. Éstas organizaciones
tienen poder o dominio territorial.
Doctrina: La mayoría entiende que no-> El estatuto de Roma no fue elaborado para
perseguir terrorismo, narcotráfico. Pero si en el caso de Organizaciones equivalentes al
estado.
Esta tipificación busca perseguir al estado y no a otros tipos de crímenes (Interpretación
restrictiva-> No debe ser cualq. Organización sino la que tiene el poder similar al Estado)
Conductas condenadas: -Aperheid.-Torturas.-Desapariciones Forzadas-Delitos sociales.
Inciso K: Fórmula abierta: Actos inhumanos semejantes que atenten contra la salud
sentarse o la integridad física.
3) CRÍMENES DE GUERRA: Aquellas conductas que violan el DIH. Es amplísima: ejecución
indebida, prisioneros de guerras, bombardeos, etc. Abarca violaciones al Derecho
Internacional Humanitario Regula el Derecho de Guerra, es la normativa aplicable en
períodos bélicos.
Elemento Subjetivo: Politica y cometido a gran escala.
4) CRIMEN DE AGRESIÓN: Los Estados no se pusieron de acuerdo. Hoy está definido que es
agresión: Reunión de los Estados (Enmienda Campala) No entró en vigencia. Establece una
serie de requisitos para que entre en vigencia: A) Forma parte de un ataque que no será
autorizado por el Consejo de Seguridad de la ONU. B) Intervención del Consejo de
Seguridad.
No se cumple a raja tabla.
Se sigue limitando a los
delitos de Genocidio, lesa
humanidad y de Guerra.
CLASE N°3 Delitos contra la seguridad de la Nación: El estado en sus relaciones internacionales.
Delitos políticos:
Objetivo: Aquellos delitos que afectan la organización política de un Estado.
Subjetivo: La finalidad perseguida por el autor (móvil político)
El Estado asigna consecuencias distintas para los delitos políticos: Se prohíbe la pena de muerte
por delitos políticos (Hoy por hoy no se aplica pena de muerte para ningún delito) No se tienen en
cuenta para la reincidencia: El derecho penal puede usarse de manera abusiva para sancionar los
delitos políticos (Se los coloca en una situación mas favorable) No se procede a la extradición por
un delito político. Se puede extinguir la acción.
Hay ciertos tratados internacionales que excluyen cualquier beneficio por tratarse de un delito
político. El terrorismo no puede tratarse como delito político, como la corrupción (No pueden ser
considerados políticos ni conexos con delitos políticos)
Delitos Políticos: *Delitos contra la seguridad de la Nación
*Delitos contra los poderes públicos y el orden constitucional
* Delitos contra la administración pública (no todos, se excluye la corrupción)
*Delitos contra la seguridad de la Nación: Traición a la patria: Constitución Nacion (art 119)
Consiste únicamente (Tomar las armas contra la Nación; Unirse a un enemigo prestando ayuda o
socorro.
Tomar armas: Integrar una fuerza Armada contra la Nación.
Sujeto activo: No es cometido por cualquier persona, debe ser argentino (o naturalizado) También
puede ser un extranjero que ejercen cargos o función pública.
Conductas: Tomar armas contra la Nación. Unirse al enemigo prestando ayuda o socorro.
CP: 214 TOMAR ARMAS, ETC: Mal transcripto por el congreso, debe tomarse el de la Constitución
nacional.
Agravantes: 215 Código Penal: 1) Someter a la Argentina a una potencia enemiga o menoscabar
su integridad. 2) Inducir o decidir a la potencia extranjeraProblema lógico: Hacer la guerra es algo previo a la traición.
Traición: Delito doloso, finalidad específica.
Adelanto de la punición a los actos preparatorios (Conspiración: Consiste en tomar parte de una
reunión u acuerdo entre 2 o mas personas con la finalidad de llevar adelante el delito de
conspiración)
Conspiración es distinta de la asociación ilícita. Una diferencia es el número de partícipes: Al
menos 3 personas para que haya asociación ilícita. Conspiración: Solo dos. La diferencia más
importante es la finalidad (Mientras que la AI realiza una pluralidad de delitos (indeterminados), la
conspiración tiene un fin específico: Delito de Traición).
Conspiración: Delito permanente, se preevee una excepción (Exime de responsabilidad al que
revelese una conspiración antes de llevarse a cabo el procedimiento).
Delitos en tiempo de paz: Pueden llevar a poner en riesgo la relación pacífica con otro Estado.
Actos Hostiles (art 219 CP) se da en época de paz, actos hostiles no aprobados por el E.Argentino.
Estos son los actos típicos de guerra (armado) Se reprime la conducta de alguien que puede llevar
una represalia contra el E.A. Sujeto activo: Persona arg. O extranjera que ejerza funciones o cargos
públicos.
*Delitos contra los poderes públicos: El estado en sus relaciones internas. Art 36 (cláusula
democrática: Regula intervención por la fuerza del orden constitucional; Hechos de corrupción.
Intervención por la fuerza del orden constitucional: La CN mantiene su vigencia, los actos hechos
por los usurpadores son NULOS (1 ERA CONDUCTA). Usurpación de funciones previstas en la CN
(2°CONDUCTA ESTABLECIDA).
-Intervenir ejerciendo la fuerza.
-Usurpar cargos a raíz de la intervención por la fuerza del o. constitucional.
-Pena: Traición a la patria.
-Impreescriptibles.
-No se los beneficia con indulto o conmutación de la pena.
-Si por anmistía (lo decide el Congreso).
-Inhabilitación perpetua cargos públicos.
CLASE N°4 DELITOS CONTRA LOS PODERES PÚBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
La Reforma del 94 introduce el artículo 36 de la Constitución Nacional (Normas Penales). Fue
denominado cláusula democrática. Se introduce la previsión de lo que habían sido los “golpes” de
Estado, dividiéndose en 2 partes (Por un lado los golpes y por el otro la corrupción administrativa)
Se trata de supuestos de interrupción por la fuerza del orden constitucional. El congreso no
adecuó el art 36 al Código Penal. Éste, es una primera declaración que no es de tipo penal : LA
CONSTITUCIÓN MANTIENE SU VIGENCIA aún cuando se interrumpa por la fuerza su aplicación. Los
actos contrarios a la Constitución o en estos períodos son NULOS.
2 CONDUCTAS DIFERENTES (interrupción del orden constitucional; Usurpación de funciones en
conexión con esa interrupción).
Las consecuencias penales: * Inhabilitación perpetua para los cargos públicos. *No pueden ser
beneficiados ni con indultos ni conmutación de penas. La anmistía la dicta el congreso, tiene
aclcance general.*Imprescriptibilidad.
Se clasifican en:
1) Rebelión: Alzarse en armar para deponer alguno de los 3 poderes. Impedir la renovación
en los tiempos previstos en la Constitución o impedir el ejercicio de sus facultades
constitucionales. (Se encuentra prevista en el artículo 226): Alzamiento violento para
atentar contra el funcionamiento de los poderes públicos: Puede ser para obstaculizar el
ejercicio o impedir su renovación (no dejar que se realicen las elecciones, por ejemplo).
Es un delito doloso, cuyo elemento subjetivo es lanzarse en armas con finalidad específica, se
agrava cuando atenta a cuestiones centrales como la división de poderes, organización
federal, afecta independencia económica de la Nación, etc.
2) Sedición: Lo mismo que rebelión, pero a nivel provincial (tipo penal aplicado a las
provincias) Admite otra modalidad - Armar contra una provincia. El mecanismo para
resolver conflictos entre provincias es la intervención de la Corte.
S. XX: Intentos de rebelión.
3) Usurpación: Delito instantáneo, no es permanente Característica de prescripción
(Medianoche cuando el delito comienza a consumarse).
Art 36 CN : Imprescriptibilidad Rebelión, usurpación de cargos a raíz de esa rebeldía.
¿Cuándo se da la Usurpación? 77 bis: Funcionarios públicos. Permaneciendo o
asumiéndolo luego.
Los que asumieron y prestaron apoyo a quienes depusieron el orden Consentir la
interrupción del orden Público (Permaneciendo; Asumiendolo)
227 bis. Conducta típica es CONSENTIR. Tiene obligación de resistir se incurrirá como
delito consentiendo. Tipo penal doloso Permanecer o asumir función publica luego de
concretada la rebelión.
Concesión de Poderes Tiránicos: Introducido en la CN, como requisito a momentos
históricos. Miembros del Congreso que pretenda conceder a los gobernadores facultades
extraordinaria con la cual la vida de las argentinos queda a merced de una persona.
Busca que el Congreso no le pueda atribuir funciones indelegables al ejecutivo-pena
traición a la patria.
Miembros del Congreso Cometen delitos. Los que votan en contra ( HACEN lo que
indica la CN); Los que se abstienen (Consienten).
Propio beneficiario- Consiente.
Secretario Firma y certifica acta de la cámara.
4) Motín: Art. 230 CP Crítica : Democracia delegativa. Interpretación reestrictiva, grupo de
personas que invoque representación del pueblo.
Procedimiento: Establece como es el procedimiento al alzamiento en armas: Debe existir
a) Previa intimación: Antes que violencia se concrete y cese la rebelión Autoridad
federal más cercana. Tiempo razonable para que depongan el alzamiento:
Si antes de que entren en armas deponen son considerados todos libres y excentos de
pena menos cabecillas (Pena reducida).
Si no se disuelve antes de la segunda intervención, policía puede reprimir.
Supuesto de represión sin obligación de intimar: Ya hicieren directamente uso de las
armas.
Hechos Argentina: Alzamiento de los “Carapintada” (Semana santa del 87) militares se
alzaron en armas y la autoridad federal que intervino fue un Juez Federal con competencia
en campo de Mayo. Autoridad intimo para que depusieran en armas, no lo hicieron por lo
tanto se reprimió.
La realidad indica que actores del gobierno no siempre están en condiciones de llevar
adelante estos procedimientos.
5) Conspiración: Acuerdo entre dos o más personas de un delito concreto de rebelión o
sedición. Acto preparatorio CP reprime jefe de la conspiración. Antes de ejecución del
delito, SI comienza la ejecución la pena será rebelión o sedición (YA ESTÁ CONSUMADA)
Bastante difícil que se de la tentativa de rebelión o sedición.
Conspiración en marcha y no se comenzó el otro y tampoco se disolvió.
CLASE N° 5 DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA:
Bien jurídico: Regularidad del funcionamiento del Estado en su faz administrativa. Son
aquellos hechos que alteran o afectan el regular funcionamiento del Estado.
Delitos pueden ser considerados por: Particulares, o Funcionarios Públicos (actuación
abusiva por parte de un FP)
Concepto (art 77 CP): Como juega el art 77 en el marco de este concepto e importancia:
Derecho Penal: Es lo mismo funcionario empleado público.
Derecho Administativo: No se ponen de acuerdo:
Dos opiniones.
A) ADM RAIZ FRANCESA: +/- JERARQUÍA. –Condiciones de exteriorizar voluntad estatal.
B) ADM RAIZ NORTEAMERICANA: No hay diferencia
CP: LOS EQUIPARA
Problema definición del artículo 77: Es anticuada, se elaboró hace 90 años. Hoy en día
es estrecha, no capta complejidad de funcionamiento del Estado: Definición limitada:
Materialidad de su trabajo. Por los términos "funcionario público" y "empleado público",
usados en este código, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad
competente.
Tratados Internacionales: “Aquel que actúa en servicio o representación del Estado”
Independientemente de elección popular no.
Por ejemplo: Meritorio tribunal (no lo nombró nadie, pero actúa bajo función pública.
Contratos baura.
Alguien que no fue elegido y materialmente es funcionario publico: SE LO TOMA en estos
casos como FP: Argumentos: I) Criterio Restrictivo: Derecho penal es estricto , art 77 es
específico, si quieren hacerlo modifiquen el 77. Reformas del anteproyecto: no lo
modifican. Congreso dio a entender que no quiere cambiar la esfera, pero en realidad no
lo tuvo en cuenta.
Convenciones contra la corrupción definen funcionario, contienen jerarquía supralegal.
Están por encima del CP.
Imposiciones que no requieren interpretación del congreso: DEFINICIÓN: tomar y pegarlo
en el CP. No requieren estar en el CP, pueden obtenerse de las convenciones.
Sin embargo debe modificarse la definición del 77.
Argumentos para sostener que se aplica definición amplia: Los tratados mencionados en la
constitución como integrantes de la jerarquía constitucional son todos de Derechos Humanos,
para aprobarse otros tratados debe aceptarse por ambas cámaras con 2/3 de los votos tal como lo
establece la CN. Tenermos otros tratados en general, están en segundo escalón, no tienen
jerarquía constitucional pero si son supralegales. La convención internacional tiene jerarquía por
sobre el CP y es posible aplicar directamente las definiciones que tienen las convenciones. Se
completa con otros dos argumentos: a) Si el Estado no aplica legislación penal en materia de
corrupción, generaría responsabilidad del E.Argentino. b) no es necesario que esa definición sea
aprobada por nadie. El legislador tiene la obligación de adoptar las definiciones que se tienen que
aplicar directamente sin ningún tipo de aprobación.
Antecedente jurisprudencial sobre la aplicación directa: Fallo de la Corte en el CASO SOFOVICH:
había reclamado para que se le diera un espacio en la televisión para responder. Se lo rechazó
diciendo que lo que estaba reclamando no estaba en la legislación. El problema más importante es
el que tiene que ver con la jerarquía normativa distinta. Se genera una consecuencia negativa para
la persona, no se está aplicando un derecho.
Soborno de funcionarios extranjeros: como el derecho se amolda a determinados intereses
económicos, pareciera ser una conducta en la que está en juego el interés público, lo que está en
juego es la competencia de las empresas.
Dentro de los delitos contra la adm pública han dado lugar diversas figuras, una de ellas: La falsa
denuncia (art 245 CP) consiste en denunciar falsamente. Es un delito doloso, se lo compara con la
calumnia, la diferencia más importante es el bien jurídico protegido, acá o es la adm pública, en la
calumnia es el honor de la persona ( DIFERENCIA : ACCIÓN PUBLICA falsa denuncia ; ACCION
PRIVADA Calumnia).
Aquellos que se consideran denunciados falsamente se ven obligados a querellar por delitos de
calumnias (Calumnia absorbe a falsa denuncia ya que es un delito más grave).
Artículo 243: Figura del Testigo remitente: El testigo que citado, no comparecía, o que se negare a
declarar. Debe comparecer, declarar decir la verdad. Si el testigo no comparece, el juez o el fiscal
pueden hacer comparecer mediante la fuerza. El juez puede aprhenderlo mientras se niega a
declarar (cod. Procesal) Si compadece y se niega a declarar totalmente o sobre partes de la
declaración. El testigo no puede negarse a declarar salvo que haya una norma que estableciere la
facultad de abstenerse (el conyuge, por ejemplo)
¿Qué pasa cuando el testigo indage sobre algo que puede ser imputado? Se establece que nadie
puede ser obligado a declarar contra sí mismo. Hay casos en los cuales se le imponen a
determinadas personas la obligación de mantener secretos de información que obtuvieran como
consecuencia de una profesión, función, etc.
Hay una colisión de deberes: Esta obligado a mantener en secreto (ej artículo 34) Sin embargo, la
doctrina sostiene que si el juez demanda la alegación ,el relevamiento de la obligación de decir el
secreto. Sin embargo, la obligación no es tan, ya que se puede optar por no decirlo.
CLASE N° 6 FIGURAS:
Cohecho: Es la figura de corrupción por excelencia ( Funcionario público que recibe un soborno a
cambio de hacer o no hacer algo, llamado coima). La primera cuestión que se plantea: ¿ Cómo
diferenciar el cohecho de otras figuras parecidad? La figura que más se parece es la de concusión
(ex acciones ilegales). Dinero a cambio de una actividad relativo a sus funciones. Es un acuerdo
ilegal entre un particular y un funcionario público. En la concusión el funcionario público es el
sujeto activo y en particular es la victima que entrega algo como consecuencia de un abuso
funcional. No hay un acuerdo o cohecho como en el otro delito.
En la concusión en particular quien paga es la víctima del delito. En el cohecho el que paga es
Sujeto activo. Hay que ver en cada caso los indicios para saber frente a que delito nos inclinamos.
Indicios más importantes: *Si el particular tiene un beneficio a partir del pago (No es
determinante, pero puede ocurrir que tenga un beneficio y no implique un cohecho).* Si hay una
negociación en principio habría cohecho, pero no basta con la negociación porque ello pasaría a
ser incierto. ¿de quién partió la iniciativa del pago? Si nace del particular hay cohecho, pero no
necesariamente que surga del funcionario público implicaría un acto de corrupción. Si el
funcionario público da a entender que estaría predispuesto a aceptar una suma de dinero, no se
descarta el cohecho. El FP puede dar pie a una negociación en ese caso hay cohecho. * El cohecho
se caracteriza porque ofrece beneficios. Da algo para hacer o no hacer, ese algo puede ser legal o
ilegal.
Cohecho propio: El funcionario público cobra por algo que igual está obligado a hacer.
Si el funcionario demora injustificadamente para pedir plata, estamos frente a un cohausión y no
frente a un supuesto de cohecho.
El cohecho puede ser pasivo o activo.
Cohecho pasivo: Artículo 256: Figura del FP, el acto concreto es recibido. El f.p recibe dinero o
dadibas o acepta una promesa remuneratoria. Se concreta ese acuerdo mediante una recepción
de dinero. El acuerdo se lleva a cabo en base a una promesa que se concretará en el futuro
(promesa remuneratoria). Si no acepta hay cohecho activo.
Dadiva es una palabra vaga, para algunos tiene sentido económico, para otros no y es algo
material. Otros sostienen que es un beneficio o favores, promesas como lo dicen los convenios
internacionales. Ese acuerdo debe tener una finalidad: hacer o no hacer algo vinculado con las
funciones . Puede ser legal o ilegal, debido o no debido. No es necesario para que se consume el
delito que ello se lleve a cabo, que cumpla o no la palabra es irrelevante para el tipo penal.
Podría ser entre 2 funcionarios públicos. Lo que da característica es la intervención de un acto
funcional. Se compromete a hacer o no hacer algo en el futuro. Los dos cometen cohecho, puede
haber tentativa de acuerdo, ya que el delito se consuma con el acuerdo. Si el particular ofrece el
cohecho es activo, basta con ofrecer.
Cohecho activo: Artículo 258. El sujeto activo es un particular, la conducta típica es ofrecer o
entregar. El delito se consuma con el mero ofrecimiento, no es necesario que el funcionario
público acepte ( por lo general el acuerdo se concreta en el momento en que se entrega). Si el
funcionario rechaza el soborno, el delito igual se comete (no va a haber cohecho pasivo). Lo que se
compromete es un acto futuro. Si el hecho tuvo lugar sin acuerdo previo y se entrega algo, no es
un cohecho en sentido propio, es otro delito (cohecho presunto art 259) Denominado aceptación
o entrega de dádivas, está prohibido por ende es un delito.
Son tipos penales dolosos, dolo que requiere de un elemento subjetivo específico: dolo calificado.
A partir de la ratificación por parte de Argentina de la Convención Inter. Contra la corrupción se
agrega otra figura: “Trafico de influencias”.
Tráfico de Influencias: Recibe cualquier tipo de beneficios, ventajas a cambio de su influencia
sobre un funcionario público para que haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones. El sujeto
activo puede ser cualquiera. Lo que hace es solicitar o recibir cualquier tipo de beneficio, dádiva
con una finalidad espacífica. Se diferencia de la figura del cohecho, porque no se paga un soborno
al funcionario público, sino que se le ejerce influencia. Hay un servicio, que es una influencia
indebida, acá hay un acuerdo de quien recibe el pago, recibe una influencia ejercida de manera
indebida (no es necesario que se leve a cabo) no hay fraude, puede ser un superior. La conducta
típica es ejercer de manera indebida esa influencia. Se pena al que cobra para influenciar
indebidamente.
Otra figura que se interpuso a raíz de la ratificación es la del Soborno.
Soborno transnacional (158 bis) : “la convención contra el soborno transnacional”, soborno de
funcionarios extranjeros. A partir de ésta se incorpora la figura. La discusión sobre la ubicación de
este tipo penal, se lo ubica antes de los delitos contra la administración publica: Se incrimina a
quien ofrece alguna ventaja a un funcionario extranjero o de una comunidad internacional.
El problema deriva de que con la corrupción no solo es un fenómeno publico, también es
económico, no hay un interés especial, el interés es económico. Los países tenían una posibilidad
diferente para sancionar a sus funcionaros. El derecho persigue preservar las reglas de
competencias entre las empresas de todo el mundo.
Sujeto activo: cualquiera. Art 258 bis). Es un delito doloso, no importa si se hace valer esa
influencia. La convención exige que las penas sean equivalentes a las figuras de legislación interna.
Además, Impone obligaciones.
Tipo penal de Dádivas: En la Dádiva se entrega sin referencia a un hecho concreto, debiéndose
entregarse en consideración a su cargo. Ello lleva a dos puntos: - Se da en consideración a su
cargo: Esta en juego acá. Apunta a generar una situación de acercamiento con ese funcionario
público. Se dan regalos en función de la calidad de funcionario. La ley establece que el funcionario
puede recibir regalos de cortesía. No son de carácter personal.
Otro elemento importante : el valor. La doctrina ha considerado atípica la entrega de regalos de
poco valor. ¿Cómo se evalua el valor? : La apreciación social del hecho, hay una afectación
insignificante cuando es de escaso valor.
Malversación de caudales públicos: Se trata de un delito menor (Artículo 260) Significa invertir
mal, se incrimina al funcionario público que le da a los recursos una aplicación o destino distinto al
cual le correspondía. Es menor porque corresponde a una pena de inhabilitación. Esos efectos se
aplican ya que queda en manos del Estado.
Caudales y efectos: Caudales es dinero y efectos son los títulos representables del dinero. Es una
responsabilidad del funcionario que debe administrar esos caudales y se aplican a una finalidad
distinta a la que tenían determinada. La ley de presupuesto (u otras normas y consecuencias) es la
que determina el destino de esos caudales. Se incrimina al funcionario que de manera ilegal
cambia el destino de los mismos. Este tipo penal es doloso y se agrava cuando se produce un
entorpecimiento del servicio al que estuviese destinado. Es posible pensar en alguna causa de
justificación como el estado de necesidad.
Peculado: Hay una substracción de esos caudales y efectos, éstos se sacan del ámbito público y lo
destinan a una finalidad privada (Artículo 261). También es un funcionario público el sujeto activo
a cargo de la administración o percepción. Es un delito instantáneo y un tipo doloso. Se consuma
en el momento en el que los bienes se sacan de la administración pública.
Peculado por el uso: Usar en provecho propio bienes o servicios pagados por la administración
pública. Sujeto Activo : funcionario público. EJ: utilizar avión presidencial para vacacionar.
Negociaciones incompatibles con la función pública: Artículo 265. Es un delitoque da lugar a
mucha discusión Incrimina al funcionario público que contrata consigo mismo, actualmente este
concepto ha sido abandonado. Incrimina al funcionario público que se interesa en intervenir en un
contacto o operación, introducir interés privado en una negociación de carácter público.
Es un tipo penal que se utiliza cuando no se puede acreditar el soborno, se ve desplazada si hay
una administración imprudente. El aspecto del BJ que se ve afectado es la administración público
sin favorecerse a si mismo ni a terceros. Persigue un beneficio económico por un contrato o una
operación (Auto estatal con contenido económico). Esa injerencia puede darse en cualquier etapa.
Acciones ilegales: Abuso por parte de un funcionario público y el particular es la víctima quien
termina pagando por miedo. Art 26: Este tipo penal es de escasa aplicación porque incrimina al
funcionario que se hace pagar mas de lo que corresponde. En las exacciones propiamente dichas
el funcionario exige de más pero para el Estado. Exige mas de lo que la persona está obligado a
pagar de manera o dolosa. En la concusión es el funcionario público que exige de más para si
mismo. Hay una discusión doctrinaria de si está en el art 266 o es el 268 que establece una pena
mayor. El problema viene por la exigencia de taxatividad de la ley penal.
Gran parte de la doctrina creen que esta en el 266 CP porque habla de dadivas y se sanciona con
este artículo.
Enriquecimiento ilícito: Hay dos tipos penales, 3 acciones y resultados distintos:
*utilización de datos de carácter reservado (inc 1)
* Enriquecimiento ilícito propiamente dicho (inc 2) : Es únicamente del funcionario público, no
existe enriquecimiento ilícito de los particulares en el ámbito penal, sin perjuicio del civil.
Inc 1: S.A: funcionario público, en razón de su cargo. El tipo penal exige que esa información sea
reservada y que sea utilizada con fines de lucro.
Problema: parte de la doctrina dice que es inconstitucional: Convención de la OEA: art 9: No todos
los estados partes iban a incorporar el delito.
Garantias constitucionales que se ven afectadas por el delito tipificado: Principio de no
autoincriminación (principio de inocencia). Para que exista ese delito, debe existir un incremento
injustificado del patrimonio del funcionario público. Cuando se lo hace justificar se rompe con el
principio.
Art 5 de la ley 25.188. El tipo penal requiere que el enriquecimieto debe ser apreciable. Algunos
dicen que el funcionario es nombrado por el art 5 de esa ley, Los sujetos activos de este delito son
los del articulo 5: Funcionarios que se enriquezcan ilícitamente.
“al ser debidamente requerido”: Algunos dicen que el juez, el fiscal, la policía,el fiscal de Estado,
etc es quien realiza este requerimiento, que requieran esa justificación.
En este caso, el imputado debe probar que no se enriqueció ilícitamente, se invierte la carga de la
prueba de las partes. Así el principio de inocencia no existe. Todo funcionario público sabe que se
somete a esa decisión.
Bien jurídico tutelado: La función pública tiene que ser clara y transparente. Insospechabilidad de
la administración pública.
La acción no es justificable, es enriquecerse. Es un delito de comisión. Ocurrido con posterioridad
al ejercicio de un cargo público.
Art 36 de la Constitución Nacional: “cualquier delito doloso que conlleve al enriquecimiento” En la
constitución no dice “enriquecimiento ilícito”, la gran mayoría dde los autes habla del arrt 268
pero para el titular no es asi.
Art 268 3. Bis
1 er párrafo, 3 er párrafo.
Las personas obligadas a presentar declaración jurada, art 5 ley 25188. “Tiene que omitir
maliciosamente hacerlo” Es un delito doloso, se configura mediante notificación fehaciente (Carta
documento, etc) Hay datos falsos u omisión de insertar los datos. Es una declaración jurada
intergral, penalmente no tiene nada que ver con el enriquecimiento ilitico: La acción es omitir de
insertar datos o plantear actos falsos. Se puede presentar un enriquecimiento ilícito, sin
declaración jurada.
CLASE N°7 PREVARICATO: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.
Es una figura que contempla dos variantes:
Prevaricato de Derecho: Conducta del juez: dicta una resolución contraria a la ley expresa
invocada por el mismo o por las partes. Es casi imposible de aplicación: 1 ero por un motivo
técnico jurídico porque la ley es materia siempre de interpretación. No se puede incriminar algo
que es discutible u opinable. La zona crítica tiene que ver con la evaluación de los hechos ; en la
aplicación de la norma hay distintos criterios. Esto responde a un mito que dejó de estar presente
hace muchísimo tiempo. Este tipo de prevaricato no tiene aplicabilidad. Esa ley aplicaba
inadecuadamente, a sido mencionada por el juez, no la aplica a sabiendas, de manera dolosa.
Debe acreditarse el dolo.
Prevaricato de Hecho: Juez dicta una resolución (de cualquier tipo, con facultad jurisdiccional, no
administrativa). Es un tipo doloso, actua a sabiendas, se trata de hechos que no existieron o que
existen de otra manera. Funda sus decisiones en hechos y/o resoluciones falsas. Ej: el testigo dijo
que lo vió (Cuando en realidad dijo que no lo vio). Caso meyer: por parte del tribunal hubo
resolución falsa.
PREVARICATO SE AGRAVA EN CASO DE QUE ESTABLECIERA UNA PENA CONDENATORIA MAYOR.
Prevaricato del abogado: el s.a es un abogado. 1) La representación de padres con intereses
contrarios. 2) El prevaricato de cualquier modo a su cliente ( la causa que le tuviere confianza)
La primera figura es de peligro, no genera perjuicio. Hay un conflicto de intereses, no son la
misma cosa. 1) El abogado representa partes contrarias en un mismo juicio. (partes con intereses
contrarias) La prohibición de representación puede ser tanto simultanea como sucesiva.
Simultanea: Cuando representa a una parte y deja de representar a la otra por un interés
contrario.
2) Debe haber un perjuicio, un daño al interés que defiende el abogado
Presión preventiva ilegal (art 270): Pena muy baja, multa e inhabilitación. Es un tipo penal doloso
para la mayoría de la doctrina. Prisión preventiva para delitos que no corresponden, o que van
mas alla del máximo de pena de que se trate.
S.A: Es el juez: expone privar de la libertad, cautelar. Es una medida excepcional, las medidas son
restrictivas.
Supuestos: 1) Se invoca por un delito por el que no procede: los que no están sancionados con
pena privativa de la libertad no se aplica la prisión precentiva.2) Cuando se hubiera adoptado, el
máximo de la pena prevista por el delito por el que estuviere acusado, va más alla del máximo
previsto por la condena.
Delegación o retardo de justicia (art 273) El juez que se niega el juzgar (1 er párrafo inaplicable) 1
er supuesto. Es una replica de lo que establece el código civil (obliga al juez a fallar, juzgar si o si,
que si no está clara la resolución en el código, debe recurrir a los pcipios generales del derecho). Es
inaplicable.
2 do supuesto: Es más viable: es el de retardo en el juicio, se retarda maliciosamente la resolución.
2 Condiciones: Resolución sujeto a condición de plazo: *Tiene que dictar una resolución. No basta
que se venza el plazo.
Comisión de la persecución penal del delincuente (art 274): S.A= Fiscales o funcionarios especiales
(oficinas de anticorrupción). Debe promover la persecución del delito, es su deber. Figura típica: El
funcionario omite perseguirlo, de manera dolosa. Se le hace una denuncia con una hipótesis
delictiva.
Falso testimonio: Incrimina los delitos que se interpretan. Partes: Testigos, perito (domina alguna
disciplina que puede resultar utilizable), e interprete (realiza traducción oral u escrita en el marco
de un proceso). La declaración testimonial es una prueba que se guarda en el expediente. Se sabe
que es falso-afirman algo que saben que no es cierto; O niega o callan la verdad al preguntársele
sobre alguna cuestión.
Se plantea si esa falencia puede abarcar cualquier aspecto. Pero debe darse en el formal. La
doctrina en general sostiene que puede llevarse a cabo sobre cualquier aspecto que pueda incidir
en la decisión del juez, salvo aquellos que tengan carácter irrelevante.
La pena se agrava cuando la declaración falsa se hace en perjuicio del imputado, tmb se agrava
cuando media soborno: Incrimina al que paga soborno con la misma pena del testigo falso.
Encubrimiento: La participación se da con posterioridad a la producción del delito: SI es anterior es
complice pero no encubridor.
Falloooooooooooooooooooooo
El holding es la parte de los fundamentos del fallo que resulta indispensable para decidir el
caso y entonces tiene mucha fuerza como precedente en casos posteriores. El obiter
dictum consiste en pronunciamientos, elaboraciones y razonamientos que están en el
fallo, pero no son necesarios para decidir el caso, y entonces, como regla general, no
tienen la misma importancia como precedentes para el futuro.
Te doy un ejemplo de un fallo de impuesto a las ganancias:
-Fallo: Café La Virginia ('97)
-Hechos: ...........
-Holding: No viola el Art.16 CN el hecho de que el legislador contemple en forma distinta
situaciones que considera diferentes, en tanto la discriminación no sea arbitraria ni
importe ilegitima persecución de personas o grupos de ellas.
-Obiter Dictum: va a respaldar ese holding en los considerandos o en los votos
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