AUTORA: Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex Curadora de Insanos designada por la Justicia Nacional en lo Civil, ex docente UBA y CPACF, Coach Personal Profesional, Experta Universitaria en Consultoría Psicológica, Directora del Boletín Electrónico “Familia y Planificación Personal”, titular de su propio Estudio Jurídico y Consultoría desde 1982 en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, directora del portal jurídico www.mirta-nunez.com.ar, titular de la página www.facebook.com/dra.mirta.s.nunez Autora de varios cursos a distancia para abogados argentinos e infoproductos. Copyright Mirta Susana Núñez, Buenos Aires, 2017. CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL CONTENIDO: - MODULO I.- Tutela, curatela, inhibición y restricción de la capacidad en el nuevo CCCN - MODULO II.- Modelos de escritos completos de tutela y curatela (restricción de la capacidad, designación de apoyos), escrito de pedido de internación por orden judicial. - MODULO III.- Legislación vigente en la materia. - MODULO IV.- Jurisprudencia actualizada. - MODULO V.- La mejor doctrina sobre el tema, escrita por quien conoce del tema desde la práctica judicial. - MODULO VI.- Artículo de mi autoría sobre un caso concreto que tuve siendo Curadora y que fuera publicado en dos revistas, una jurídica y otra de psicología. - CUESTIONARIO/EVALUACION EL CURSO ES BIEN COMPLETO Y APLICABLE A LA REALIDAD TRIBUNALICIA. Es el curso más extenso de los que estoy dictando hasta ahora a distancia en un mes. Se ahorrará mucho tiempo de investigación como abogado y podrá comenzar a intervenir en casos de esta índole. No son juicios “cualquiera”. Le tiene que gustar trabajar con el sufrimiento humano y la enfermedad mental. Es estresante, más que hacer divorcios. Se trabaja a veces con casos límite: psicóticos, adictos al paco, personalidades borderline. Y lo más difícil: con sus familias, que generalmente hace años que está cansada de tener un enfermo mental como hijo o como padre y muchas veces espera de la Justicia la resolución a todos los problemas de su vida y no la encuentra. Y hasta se Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 2 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL arrepiente de haber judicializado el tema. Y odia al Curador o Apoyo cuando es designado por el Juez porque es un ajeno que entra al sistema familiar a manejar el dinero, a iniciar sucesiones que ellos deseaban postergar y para colmo hay que pagarle honorarios. La materia es ardua porque trabajamos con material sensible, pero también es gratificante cuando podemos poner nuestro granito de arena para que una persona con padecimientos psíquicos sea asistida para su mejor recuperación o si esta no es posible, para que tenga la mejor calidad de vida posible. Y eso incluye lo económico. Contar la cantidad de anécdotas que tengo como ex Curadora de Insanos, daría para escribir un libro y excede el marco de este curso, aunque al final comparto con usted un artículo que escribí en los tiempos del “corralito”, donde menos el final (que es novelado), lo demás es real (también es ficticio el nombre de mi representada, quien a la fecha de redacción de este curso, ya falleció). Después de varios años de haber trabajado como Curadora de Insanos y tutora designada por la Justicia Nacional en lo Civil y dado que desde agosto de 2015 rige un nuevo código civil y comercial , es necesario dar un curso con la información actualizada sobre la tutela de menores y la curatela hoy llamada restricción de capacidad. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 3 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL MODULO I: COMENZAMOS: La regla general es la CAPACIDAD de hecho de la persona humana. EXCEPCIONES: (art. 24 CCCN) a. La persona por nacer. b. La persona que no cuenta con la edad el grado de madurez suficiente c. La persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión de la misma fije. CONCORDANTE CON EL NUEVO CCCN: Convención Interamericana de los Derechos de las Personas con Discapacidad, aprobada por ley 26.378 a. Ley Nacional de Salud Mental, 26.657. b. Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes. LA GRAN NOVEDAD QUE TRAE EL CCCN: APOYOS ARTICULO 43. Concepto. Función. Designación. Se entiende por apoyo cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general. Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos. El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su confianza para Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 4 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designación y procurar la protección de la persona respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida. La resolución debe establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. ARTICULO 102.-Asistencia. Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes especiales APOYOS: cualquier medida de carácter JUDICIAL o EXTRAJUDICIAL que facilite a la persona lo necesario para la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general. Los apoyos pueden ser: Recursos humanos Estrategias DEFENSORES PUBLICOS DE MENORES E INCAPACES (en algunas ciudades se llaman todavía Asesor de Menores e Incapaces). Pueden peticionar ante las autoridades judiciales la aplicación de las medidas pertinentes para la protección integral de menores e incapaces expuestos por cualquier causa a riesgos inminentes y graves para su salud física o moral, con independencia de su situación familiar o personal. Ya no ejercen la representación promiscua del menor o incapaz que establecía el Código de Vélez (art. 59 del CC Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 5 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL derogado) sino que su actuación es COMPLEMENTARIA en todos los procesos judiciales en los estén involucrados intereses de personas menores de edad (menos de 18 años), incapaces y restringidos en su capacidad. Su intervención es PRINCIPAL: a) Cuando los derechos de los representados están en riesgo y existe inacción de los representantes. b) cuando el objeto del juicio es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de los representantes y c) cuando no existe representante legal es necesario nombrar uno. TUTELA La tutela es una institución cuya función es la de brindar a la persona menor de edad (niñas, niños y adolescentes menores de 18 años), que no cuenten con personas que ejerzan la responsabilidad parental ( ex patria potestad), la protección de la persona misma y de sus bienes. OTORGAMIENTO DE LA GUARDA A UN PARIENTE Puede haber sido delegada a un pariente, en el ejercicio de la responsabilidad parental (ej. madre soltera, adicta a las drogas, va internarse en una granja terapéutica para su rehabilitación y mientras tanto delega la guarda en la abuela materna de su hija). Art 104 del CCCN. Representante legal en lo patrimonial. El acuerdo que otorga la delegación de la guarda debe ser HOMOLOGADO JUDICIALMENTE, debiendo OIRSE necesariamente al HIJO. Tiene un plazo máximo de UN AÑO, pudiendo renovarse judicialmente por razones debidamente fundadas, por UN PERIODO MÁS, con participación de las partes involucradas. Los progenitores conservan la titularidad de la responsabilidad parental y Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 6 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL mantienen el derecho de supervisar la crianza y educación del hijo en función de sus posibilidades. También puede ser que la guarda se haya designado por TESTAMENTO, es decir, para cuando hayan fallecido los progenitores. CARACTERES DE LA TUTELA A) Tiene una FUNCION REPRESENTATIVA. Es representante legal del niño, niña o adolescente. B) Es protectorio. Protege la persona y los bienes del tutelado. c) SUBISIDARIA, ya que tiene lugar cuando no hay as que ejerzan la responsabilidad parental. d) ES UN CARGO PERSONALISIMO: no puede ser delegado en otro, aunque sí se pueden otorgar mandatos que sean necesarios. Por ejemplo un poder a un abogado que defienda los intereses del tutelado en un juicio. e) SUJETO A CONTROL ESTATAL: por parte del Juez y del Defensor de Menores e Incapaces. f) Es JUDICIAL: la tutela la discierne siempre un Juez. g) ES UNIPERSONAL O COMPUESTO: esto es una novedades que trae el CCCN y muy útil. El C.C. de Vélez prohibía que más de una persona pudieran ser tutores. En los hechos es muy factible que pueda serlo un matrimonio de tíos o un tío y una abuela, dos hermanos mayores de edad, un hermano y una cuñada. CLASES DE TUTELA Reguladas en el CCCN. Son: |) Tutela dada por los padres (art. 106 CCCN), es aquella en que cualquiera de los progenitores, que no se Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 7 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL encuentre privado o suspendido del ejercicio de la responsabilidad parental, nombra un tutor o tutores para sus hijos menores de edad, por TESTAMENTO o por ESCRITURA PUBLICA. La designación puede recaer en un pariente o no. Este nombramiento no es exclusivamente para el caso de fallecimiento de los padres sino para el caso en que aún estando vivos los padres sean privados del ejercicio de la responsabilidad parental. El tutor tiene obligación de inventariar los bienes del menor y de rendir cuentas. Si bien se supone que nadie mejor que los padres puede elegir un tutor para sus hijos, es el Juez quien discierne la tutela 2) Tutela dativa (art. 107 CCCN). Es la que otorga el Juez cuando los padres no dejaron a nadie designado. Debe oírse al menor obligatoriamente y se analizará cuál es la persona más apta. También se da en los casos en que habiendo dejado los padres designado un tutor, éste no acepta el cargo, murió o no es apto para ejercer el rol. 3) Tutela especial (art. 109 CCCN). Es aquella que otorga el Juez para una situación puntual, aún habiendo madre y padre. Un ejemplo típico es cuando existe contradicción de intereses entre el padre o madre y el hijo o hija y se nombra un “tutor ad litem” en un juicio. La responsabilidad parental la siguen ejerciendo los padres. Y el tutor especial puede ser desconocido por el menor. Por ejemplo un abogado de la lista de auxiliares de la Justicia. QUIENES NO PUEDEN SER TUTORES Regla general: toda persona puede ser tutor. Excepciones: Art. 110 CCCN: No pueden ser tutores las personas: a) que no tienen domicilio en la República, Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 8 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL b) quebradas no rehabilitadas c) que han sido privadas o suspendidas en el ejercicio de la responsabilidad parental, o han sido removidas de la tutela o curatela o apoyo de otra persona incapaz o con capacidad restringida, por causa que les era atribuible; d) que deben ejercer por largo tiempo o plazo indefinido un cargo o comisión fuera del país; e) que no tienen oficio, profesión o modo de vivir conocido, o tienen mala conducta notoria; f) condenadas por delito doloso a penas privativas de la libertad; g) deudoras o acreedoras por sumas considerables respecto a la persona sujeta a tutela; h) que tienen pleitos con quien requiere la designación de un tutor. La prohibición se extiende a su cónyuge, conviviente, padres o hijos; i) que, estando obligadas, omiten la denuncia de los hechos que dan lugar a la apertura de la tutela; j) inhabilitadas, incapaces o con capacidad restringida; k) que hubieran sido expresamente excluídas por el padre o la madre de quien requiere la tutela, excepto que según el criterio del juez resulte beneficioso para el niño, niña o adolescente. OBLIGACION DE DENUNCIAR ART. 111 CCCN: OBLIGADOS A DENUNCIAR: Los parientes obligados a prestar alimentos al niño, niña o adolescente, el guardador o quienes han sido designados tutores por sus padres o éstos les hayan delegado el ejercicio de la responsabilidad parental, deben denunciar a la autoridad competente que el niño, niña o adolescente no tiene referente adulto que lo proteja, dentro de los diez días de haber conocido esta circunstancia, bajo pena de ser privados de la posibilidad de ser designados tutores y ser Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 9 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL responsables de los daños y perjuicios que su omisión de denunciar le cause al niño, niña o adolescente. Tienen la misma obligación los oficiales públicos encargados del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas y otros funcionarios que, en ejercicio de su cargo, tengan conocimiento de cualquier hecho que dé lugar a la necesidad de la tutela. El Juez debe proveer de oficio lo que corresponda, cuando tenga conocimiento de un hecho que motive la apertura de una tutela. DISCERNIMIENTO DE LA TUTELA Es el acto jurisdiccional por el cual el Juez pone en funciones al tutor. Se eliminó el juramento de bueno desempeño que exigía el código de Vélez. Se realiza mediante un acta labrada en el Juzgado, en presencia del tutor designado y se otorga un testimonio como constancia para ser presentado donde sea necesario. RETRIBUCION DEL TUTOR La fija el Juez de acuerdo a la importancia de los bienes del tutelado y del trabajo que ha demandado su administración en un período determinado. El tope es “la décima”, 10 % de los frutos líquidos de bienes del menor. Ya era así en el código de Vélez. OBLIGACION DE RENDIR CUENTAS El tutor tiene obligación de llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y gastos de su gestiónLa periodicidad de la rendición es anual. También una rendición final de cuentas al terminar la gestión. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 10 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL La rendición de cuentas puede ser aprobada expresa o tácitamente. El tutor tiene derecho al reintegro de gastos hechos para ejercer su función. Si necesita auxilio de un profesional, por ejemplo un contador para hacer la rendición de cuentas, el tutor debe anticipar el dinero y luego pedir el reintegro al Juez. No puedo pedir que se la anticipe. El tutor es responsable a) Por la falta de rendición de cuentas en tiempo y forma b) Por no rendirlas debidamente. c) Por mala administración con dolo o culpa. En este caso debe indemnizar a su tutelado. CONCLUSION DE LA TUTELA 1) Por haber alcanzado el tutelado la mayoría de edad, 2) Emancipación por matrimonio, 3) Muerte del tutelado. 4) Desaparición de las causas que dieron origen a la designación de tutor. LEGITIMACION TUTOR: PARA PEDIR LA REMOCION DEL 1) El propio tutelado. Muchas son los mismos menores quienes se presentan solos en el Juzgado a denunciar malos tratos de su tutor o mal manejo del dinero de ellos que les entregó el Juez con una finalidad y lo usan en beneficio propio. Esas denuncias son muy tenidas en cuenta. Se remueve al tutor y si corresponde se realiza denuncia en el fuero penal. Se designa otro tutor. Si no hay entre la familia, se designa de la lista de Abogados que tiene el Juzgado si el menos es lo suficiente grande y tiene con quien vivir, por ejemplo una abuela. Personalmente me tocó ser tutora de una menor de edad cuyo tío era su primer tutor (era huérfana de padre y madre), ella Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 11 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL había cobrado un retroactivo importante en la jubilación de sus padres y era heredera de un terreno. El tío pidió al Juzgado ese dinero para construirle una casa en ese terreno a su sobrina pero la construyó en SU terreno. Terminó condenado en penal pero era insolvente. No se pudo rematar su casa ya que construyó sobre un terreno sin escritura. La chica era grande, ya tenía pareja y una beba. Vivía con la abuela, que no estaba en condiciones de ser su tutora en cuanto a trámites legales, pero sí le daba albergue en su casa. Entonces el Juzgado me nombró tutora a mí hasta que cumplió la mayoría de edad. 2) El Ministerio Público. 3) El Juez CURATELA La curatela se rige por las normas de la tutela La curatela es la REPRESENTACION LEGAL, cuidando la persona y los bienes del incapaz o con capacidad restringida y tratar de que recupere su salud mental. Leer las cláusulas del Convenio de los Derechos de Personas con Discapacidad, aprobado por ley 26378 y las normas de la ley 26657 sobre Derecho a la Protección de la Salud Mental. LA DECLARACION DE INCAPACIDAD de la persona tiene lugar sólo por SENTENCIA JUDICIAL y SOLO cuando el sujeto se encuentra ABSOLUTAMENTE IMPOSIBILITADO de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el SISTEMA DE APOYOS resulte ineficaz. Se declara incapaz a personas mayores de 13 años, con enfermedad mental permanente o prolongada y de suficiente GRAVEDAD y la estimación de que el ejercicio de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 12 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL la plena capacidad pueda resultar un daño a la persona o a sus bienes, ya que en caso contrario deberán declarar la RESTRICCION DE CAPACIDAD y no una incapacidad (art. 32 CCCN). Puede ser ejercida por una o más personas. Es intransmisible. La curatela es discernida siempre judicialmente. Es competente el Juez del lugar donde el presunto incapaz tiene el centro de vida (art. 112). PERSONAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA El nuevo código incorpora la figura de la CAPACIDAD RESTRINGIDA (no incapacidad total, sino parcial) y la designación de APOYOS (no curadores) Se mantuvo el régimen de INHABILITACION sólo para los casos de PRODIGALIDAD. QUIENES PUEDEN PETICIONAR LA RESTRICCION DE CAPACIDAD 1) El propio interesado 2) El cónyuge, conviviente y otros parientes 3) El Ministerio Público. PERSONAS QUE PUEDEN SER CURADORES Las personas que hayan sido designadas por la persona capaz mediante directivas anticipadas. Los padres pueden designar curadores y apoyos para sus hijos incapaces o con capacidad restringida, conforme lo regulado para la tutela. Discernimiento judicial. Es decir, los padres dejan designado el tutor, pero quien lo acepta y lo pone en Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 13 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL funciones es el Juez. No es suficiente la escritura de designación de tutor o el testamento para actuar como tal. APOYO: LA NOVEDAD QUE TRAE EL CODIGO. El CCCN incorpora este término, rol, función, medida de carácter judicial o extrajudicial que FACILITE a la persona que lo necesite la toma de decisiones referentes a su persona, administración de bienes y celebrar actos jurídicos en general. Si una persona incapaz tiene hijos, el curador de la primera es tutor de los hijos menores. FUNCION DEL ABOGADO DE APOYO – EX CURADOR PROVISIONAL – Es un abogado designado provisoriamente por el Juzgado, no elegido por la persona objeto de protección ni por su familia. En el viejo C.C. se lo llamaba curador provisorio o curador provisional. Es el cargo que ejercí durante varios años, designada por Jueces Civiles. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 14 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL MODULO II: MODELOS DE ESCRITOS No los transcriba textuales. Adáptelos al caso concreto. SOLICITA RESTRICCION DE CAPACIDAD. Señor Juez: J.V., por mi derecho, en mi carácter de madre de L.S., con domicilio real en……………………….bajo el patrocinio letrado de la Dra………………………….., abogada, T…….., F………., CUIT………., Responsable Monotributo, IVA Responsable no Inscripto, constituyendo domicilio físico en …………………………., con domicilio electrónico………………………., a V.S. me presento y digo: I.- VINCULO: Como lo acredito con la partida de nacimiento que acompaño como doc. A), L.S. nació el día……………………..y es hijo de la suscripta.- Acompaño como doc. B) mi partida de matrimonio con su padre, don…………..y como doc. C) la partida de defunción de L.L.S acaecida el día………………….. L.S. es único hijo, su padre falleció y la única persona que se ocupa de él soy yo. II.- HECHOS: L.S. es adicto a la cocaína desde hace 20 años. Ha tenido múltiples internaciones e idéntica cantidad de recaídas.- Tiene 35 años y por su adicción no ha podido terminar sus estudios ni sostener un trabajo. Depende económicamente de mí y tiene la renta del alquiler de un departamento heredado de su padre, que actualmente asciende a $ 7000.- mensuales.Vive en mi domicilio, ya que no logra valerse por sí mismo y llevar una vida ordenada. Cuando vivía en el departamento que heredó del padre no pagaba las expensas, los impuestos ni los servicios, reunía a Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 15 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL jóvenes adictos igual que él y ponían música a todo volumen, lo que ocasionó que el Consorcio de Propietarios lo denunciara.Actualmente se niega a realizar tratamiento psiquiátrico ni psicológico. El dinero del alquiler de su departamento lo maneja él y lo gasta en drogas. Considero que el mismo debiera ser destinado a contratar a un acompañante terapéutico que lo contenga y que intente persuadirlo de la convencía de acudir a un psiquiatra.Pero él no me permite administrar ese dinero, que cobra él directamente.III.- Acompaño un certificado médico del último médico psiquiatra que lo atendió que acredita que LS estuvo en tratamiento por drogadependencia desde…………….hasta………………….y que estaba medicado con………………, ……………………..y……………………. en las siguientes dosis: Asimismo, existe historia clínica de mi hijo en la Comunidad Terapéutica………………, con domicilio en…………………..donde estuvo internado desde……………hasta………………… Recientemente he logrado que tramite el CERTIFICADO DE DISCAPACIDAD a los efectos de obtener los beneficios de ley para su salud y con la idea de tramitar una PENSION POR DISCAPACIDAD. La misma le fue denegada por ser propietario de un inmueble.IV.- PIDE DESIGNACION DE ABOGADO DE APOYO (ex Curador Provisional): pido que durante la tramitación de este juicio, se designe Abogado de Apoyo a un profesional del listado de Auxiliares de la Justicia, inscripto en el Colegio de Abogados de esta jurisdicción. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 16 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL V.- PIDE INHIBICION GENERAL DE BIENES: dado que mi hijo es propietario de un inmueble en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, calle………………………, heredado al morir su padre, que podría querer vender para gastar en su desmedido consumo de drogas y porque no trabaja, a los efectos de proteger su UNICO PATRIMONIO, pido se decrete la INHIBICION GENERAL DE BIENES y se inscriba la misma en el Registro de la Propiedad Inmueble de la CABA, librándose el mismo por Secretaría, sin plazo de vencimiento o bien autorizando para su diligenciamiento y firma de minutas a la Dra……………y/o al Abogado de Apoyo que se designe.VI.- ACOMPAÑA CONTRATO DE LOCACION: acompaño contrato de locación del inmueble sito en la calle………………………, vigente desde el…………………..hasta dentro de 3 meses.- Pido se me autorice a percibir yo el alquiler, destinándolo a la manutención de mi hijo, con cargo de rendir cuentas documentadas en autos.VII.PIDE EVALUACION POR TRES PROFESIONALES: Solicito se libre oficio al Hospital Alvear o al Hospital Borda, para que conformen una junta de 3 profesionales, como lo exige el art……………del CCCN y examine a mi hijo informando si presenta patología psiquiátrica o de toxicomanía, qué tratamiento es aconsejable para él, qué pronóstico tiene, si puede manejar su persona y sus bienes.VIII.- COMPETENCIA: V.S. es competente para entender en estos autos porque el domicilio real de mi hijo es en……………..CABA.IX.- DERECHO: fundo mi derecho en lo dispuesto por los arts……………… Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 17 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL X.- OFRECE PRUEBA: Ofrezco la siguiente prueba: 1) TESTIMONIAL: Si V.S. lo considere necesario, se cite a prestar declaración en Primera Audiencia a las siguientes personas, quienes atestiguarán sobre la adicción a las drogas de LS y la vida que lleva. a) JSM, docente, DNI…………, domiciliado en………………. b) MSR, jubilado, DNI……………, domicilio en…………… c) ABD, estudiante, DNI……………., domiciliado en…………. 2) DOCUMENTAL: la acompañada en este escrito. 3) INFORMATIVA: Se libren los siguientes oficios: a) Comunidad Terapéutica ……, con domicilio en……………., para que informe si LS ha realizado tratamiento con internación desde ……………..hasta………………., por qué razón y con qué resultado. b) Al Centro Médico El Nuevo Día, con sede en………, para que informe si LS ha realizado tratamiento allí por consultorios externos con el Dr…………………En caso afirmativo, remita copia de la historia clínica. c) Al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, para que informe si LS, DNI, es titular de dominio de inmuebles, detallando los mismos. Estoy prácticamente segura que es titular de dominio de un solo inmueble, pero desconozco si en vida de mi esposo le podría haber donado algún otro bien. XI.- PETITORIO: por todo lo expuesto a V.S. pido: 1) Me tenga por presentada, parte y por constituído el domicilio procesal y el electrónico. 2) Se agregue la documentación acompañada.3) Se dé intervención al Señor Defensor de Menores e Incapaces.4) Se designe Abogado de Apoyo.Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 18 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL 5) Se decrete la inhibición general de bienes.6) Se ordene la producción de la prueba ofrecida.7) Con su resultado, se decrete la restricción de capacidad de mi hijo, indicando qué actos no puede realizar solo. 8) Se me designe APOYO cuando se dicte la sentencia.9) Se me autorice desde ya a percibir el alquiler del departamento de mi hijo y administrarlo con cargo de rendir cuentas.10) Se exija judicialmente a mi hijo la realización de tratamiento para su adicción a las drogas.11) Se agregue el bono fijo del CPACF.PROVEER DE CONFORMIDAD, SERA JUSTICIA SOLICITA DECLARACION DE INCAPACIDAD. Señor Juez: MSN, ………………abogada, T…….., F………., CUIT………., Responsable Monotributo, IVA Responsable no Inscripto, constituyendo domicilio físico en …………………………., con domicilio electrónico………………………., en mi carácter de LETRADA APODERADA de JSG, con domicilio real en…………………,a V.S. me presento y digo: I.- PERSONERIA: como lo acredito con el poder especial que acompaño, soy apoderada del Sr. JSG, con domicilio real en………………………..DNI………………….., con facultades suficientes para solicitar la declaración de incapacidad de su hermano, AU, DNI, actualmente internado en el Hospital Borda, calle………..pabellón…………….. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 19 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL II.- VINCULOS Y HECHOS: Mi mandante es hermano bilateral del causante, siendo ambos hijos de SRG y ADL. Mi mandante nació el día………………., y el causante el día……………………, como lo acredito con las partidas de nacimiento que acompaño como doc. A) y B). Ambos padres han fallecido, como lo acredito con las partidas de defunción que acompaño como doc. C) Y D). Mi mandante y su hermano son de estado civil solteros. Mi representado es un hombre sano, Contador Público Nacional, sin hijos. El causante es un joven de 20 años de edad, con esquizofrenia severa, que sufre constantes alucinaciones auditivas que lo llevar a realizar actos de riesgo para su persona o para terceros. Mientras vivieron sus padres, esta enfermedad se mantuvo en secreto y sus progenitores consideraban que con su atención y amor el hijo mejoraría. En el año…………murió el padre y a los 6 meses la madre. Allí comenzó a vivir con su hermano (mi mandante), pero los brotes psicóticos hicieron que un día el joven se tirara de la terraza en supuesta obediencia a voces que le indicaban que lo hiciera. Salvó su vida milagrosamente. Otra vez escuchó voces que decían que él era el culpable de una guerra y corrió hacia las vías de un tren para suicidarse. Nuevamente salvó su vida de milagro porque alguien lo empujó para que el tren no lo atropellara. Desde este segundo episodio, se encuentra internado en el Hospital Borda, medicado y sin permiso de salida. Excepcionalmente me permiten sacarlo a comer algo y reintegrarlo rápidamente.Según los médicos tratantes, el pronóstico de mi hermano no es alentador y todo hace Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 20 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL suponer que podrá estar más compensado por períodos, pero su enfermedad de base (no tratada a tiempo) permanecerá. El joven no puede ni podrá trabajar. No tiene patrimonio a su nombre, pero es necesario tramitar la sucesión de ambos padres, donde existe como acervo hereditario un departamento de 3 ambientes en La Paternal, un comercio de venta de ropa deportiva y un automóvil. Para iniciar la sucesión es necesario que exista un Abogado de Apoyo en un principio y posteriormente un Curador Definitivo.AU nunca realizó tratamiento médico en vida de los padres ni fue escolarizado. Vivió encerrado en su propia casa. No tiene siquiera estudios primarios. Es necesario que V.S. declare su INCAPACIDAD para proteger su persona y sus bienes, que son los que recibirá en el sucesorio de los padres. III.- Acompaño un certificado de internación otorgado por el Hospital Borda en el que consta también el diagnóstico de Esquizofrenia ….., según el DSM V.- Asimismo, consta que se encuentra medicado con antipsicóticos y estabilizadores del estado de ánimo como…………, en la siguiente dosis: Aún no se ha tramitado su CERTIFICADO DE DISCAPACIDAD. IV.- PIDE DESIGNACION DE CURADOR PROVISORIO: pido que durante la tramitación de este juicio, se designe Curador Provisorio a un profesional del listado de Auxiliares de la Justicia, inscripto en el Colegio de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 21 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Abogados de esta jurisdicción. Posteriormente, cuando se dicte sentencia y se declare la incapacidad de AU, se designe CURADOR DEFINITIVO a mi mandante.V.- PIDE INHIBICION GENERAL DE BIENES: dado que el acervo sucesorio de los padres incluyen bienes en la localidad de San Justo y en Ciudad Autónoma de Buenos Aires, pido se decrete la INHIBICION GENERAL DE BIENES y se inscriba la misma en el Registro de la Propiedad Inmueble de la CABA, Registro de la Propiedad Inmueble de la Provincia de Buenos Aires y Registro de la Propiedad Automotor, Sección……………., en este caso respecto al automotor marca…………chapa patente………….inscripto a nombre de…………A tal fin deberán librarse oficios y/o testimonios ley 22.172 según corresponda, autorizando para su diligenciamiento al suscripto y/o al Curador provisorio que se designe.VI.- DENUNCIA PATRIMONIO: 1) 1/2 del inmueble sito en ……………….., San Justo, Partido de la Matanza, Provincia de Buenos Aires. 2) ½ del local comercial sito en Gascón 546, CABA. 3) ½ del automotor marca…………, chapa patente ABC, modelo 2016. Estos bienes constan registralmente a nombre de los padres, cuya sucesión se iniciará en los próximos días. La misma será iniciada por mi mandante y denunciará la patología que padece su hermano para que sea representado en el sucesorio por el Curador Provisorio que V.S. designe. VII.PIDE EVALUACION POR TRES PROFESIONALES: Dado que el causante se encuentra internado en el Hospital Borda, solicito se libre oficio al mismo, para que conformen una junta de 3 profesionales, como lo exige el art……………del CCCN y examine a AU informando desde cuánto está internado, a raíz de qué Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 22 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL episodio, cuál es su diagnóstico y pronóstico, si es peligroso para sí o para terceros y si se encuentra en condiciones de realizar actos jurídicos como venta de inmuebles o autos o de manejar pequeñas sumas de dinero. VIII.- COMPETENCIA: V.S. es competente para entender en estos autos porque el domicilio real de mi hijo es en……………..CABA.IX.- DERECHO: fundo mi derecho en lo dispuesto por los arts……………… X.- OFRECE PRUEBA: Ofrezco la siguiente prueba: 1) TESTIMONIAL: Si V.S. lo considere necesario, se cite a prestar declaración en Primera Audiencia a las siguientes personas, quienes atestiguarán sobre la adicción a las drogas de LS y la vida que lleva. a) JSM, docente, DNI…………, domiciliado en………………. b) MSR, jubilado, DNI……………, domicilio en…………… c) ABD, estudiante, DNI……………., domiciliado en…………. 2) PERICIAL: si V.S. considera insuficiente el informe pedido al Hospital Borda, pido se designen 3 peritos, dos psiquiatras y uno psicólogo, para que se realicen un psicodiagnóstico de AU, pronóstico y tratamiento.2) DOCUMENTAL: la acompañada en este escrito. XI.- PETITORIO: por todo lo expuesto a V.S. pido: a) Me tenga por presentada, parte en el carácter invocado y por constituído el domicilio procesal y el electrónico. b) Se agregue la documentación acompañada.c) Se dé intervención al Señor Defensor de Menores e Incapaces.Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 23 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL d) Se designe Curador Provisorio.e) Se decrete la inhibición general de bienes de AU y se inscriba en los Registros mencionados.f) Se ordene la producción de la prueba ofrecida.g) Con su resultado, se decrete la incapacidad de AU y en caso de considerarse improcedente, la restricción de capacidad , indicando qué actos no puede realizar solo. h) Se designe a mi mandante CURADOR DEFINITIVO y/o APOYO cuando se dicte la sentencia.i) Se inscriba oportunamente la sentencia en el Registro Civil y en el Registro Electoral, conforme a derecho. j) Se autorice a mi mandante y en su defecto al Curador Provisorio, a representar a AU en la sucesión de sus padres.-k) Se agregue el bono fijo del CPACF.PROVEER DE CONFORMIDAD, SERA JUSTICIA SOLICITA GUARDA. Señor Juez: ADL, por mi derecho, con domicilio real en………… bajo el patrocinio letrado del Dr……………….., abogado, T…………, F…………, CUIT………………responsable monotributo, IVA responsable no inscripto,constituyendo domicilio físico en………………y electrónico en…………….. a V.S. digo: I.- OBJETO: que vengo a solicitar se me otorgue la GUARDA (sin fines de adopción) de mi nieto Nahuel L, por las razones de hecho y derecho que paso a exponer.II.- VINCULO: Nahuel nació el día….............en el hospital Pirovano. Es hijo de mi hija Celeste…………, de 22 Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 24 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL años de edad y no tiene filiación paterna, ya que el novio de mi hija desapareció de su vida cuando se enteró que estaba embarazada.- Acompaño partida de nacimiento como doc. A) III.-HECHOS: desde su nacimiento, Nahuel vivió con la suscripta (abuela) y con su mamá (mi hija) en el domicilio de la calle……………….., CABA. Actualmente tiene 4 años. Mi hija se encuentra internada en una Comunidad Terapéutica en un tratamiento de rehabilitación por drogadependencia y dejó a su pequeño hijo a mi cargo, hace aproximadamente 5 meses.Necesito acreditar que tengo la guarda de Nahuel para poder escolarizarlo y llevarlo a los controles médicos. Mi hija está totalmente de acuerdo con eso, ya que sabe que conmigo el niño estará alimentado, educado, atendido en su salud.No existe familia paterna ni tampoco tías ni tíos del niño. Soy su familiar más cercano y con quien convive desde que nación. Soy apta para detentar el cargo de tutora. No tengo antecedentes penales ni judiciales. No tengo deudas. Vivo en mi propia casa. Trabajo de diseñadora gráfical desde mi domicilio. Tengo un ingreso aproximado de $ 28.000. Nahuel es socio del Hospital Italiano, donde tiene su pediatra y demás médicos que pudiere necesitar. Tiene juguetes, tiene su cuarto propio y tenemos elegido un colegio al cual asistirá desde el año próximo, a preescolar. Tiene todas las vacunas dadas, como lo acredito con su libreta sanitaria. Vivimos en un departamento tipo PH de 3 ambientes en planta baja. IV.- OFRECE PRUEBA: Ofrezco la siguiente prueba: Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 25 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL 1) DOCUMENTAL: a) Partida de nacimiento de mi nieto Nahuel. b) Libreta Sanitaria. c) Constancia de asociación al Hospital Italiano. d) Certificado médico del pediatra que lo atiende en el que consta que yo soy quien lo lleva a la consulta. e) Reserva de vacante para 2018 en el colegio……………, sito en ………………….. f) Constancia de monotributo de la suscripta en categoría….. g) Certificado que acredita que no tengo antecedentes penales. h) Certificado Veraz, que acredita que no tengo deudas ni juicios. 2) INSPECCION AMBIENTAL: Se designe Asistente Social única de oficio o se encomiende a la Asistente Social del Juzgado que realice una inspección ambiental en mi domicilio, que es el mismo donde convivo con mi nieto.V.- CONFORMIDAD DE LA MADRE DEL MENOR: suscribe este escrito mi hija………………., actualmente con domicilio en la Granja …………, prestando expresa conformidad con la designación de tutora de mi nieto. No es mi intención solicitar la adopción, sino cuidarlo hasta tanto mi hija se recupere de su adicción y pueda cuidarse ella y cuidar a su hijo. VI.- DERECHO: fundo mi derecho en lo dispuesto por los arts. 104 y 107 del CCCN.pido: 1) 2) VII.- PETITORIO: por todo lo expuesto a V.S. Me tenga por presentada, por parte y por constituído el domicilio procesal y el electrónico. Se agregue la documentación acompañada.- Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 26 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) Se tenga por ofrecida la prueba y se ordene su producción.Se tenga presente la conformidad de la madre del menor con el presente pedido de tutela.Se dicte sentencia haciendo lugar a mi pedido, con los alcances solicitados.Se dé intervención al Señor Defensor de Menores e Incapaces.Se agregue el bono fijo del CPACF. Se autorice a ver el expediente, retirar oficios y testimonios a la Srta………y/o a …………………. Oportunamente, se expida testimonio de la sentencia.PROVEER DE CONFORMIDAD, SERA JUSTICIA SOLICITA TUTELA DE SOBRINO. Señor Juez: AFDL, por mi derecho, con domicilio real en………… bajo el patrocinio letrado del Dr……………….., abogado, T…………, F…………, CUIT………………responsable monotributo, IVA responsable no inscripto,constituyendo domicilio físico en………………y electrónico en…………….. a V.S. digo: I.- OBJETO: que vengo a solicitar se me designe TUTORA de la menor Florencia…………., hija de………………….y de…………………, nacida el día………………, como lo acredito con la partida de nacimiento que acompaño como doc. A) II.- HECHOS: Florencia es hija de una amiga de la infancia, con quien cursé el colegio primario y secundario. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 27 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Mi amiga Rita ……….contrajo matrimonio con Sergio……………el día………………., como lo acredito con la partida de matrimonio que acompaño como doc. B) El día……………..Sergio, el padre de Florencia, falleció en un accidente automovilístico, como lo acredito con la partida de defunción que acompaño como doc. C) En ese momento se le detectó a mi amiga Rita un melanoma (cáncer de piel) y al haberse quedado viuda con una nena chiquita, lo primero que hizo fue ir a ver a un abogado que le aconsejó dejar designada tutora a una persona de su confianza. Lo hizo ante la Escribana…………., el día……………., mediante acta…………….pasada al folio tal, donde manifiesta que en caso de fallecimiento suyo designa tutora para Florencia a la suscripta y que en caso no aceptar o estar imposibilitada por alguna razón, en segundo lugar designa a una prima suya, Raquel……. Me encuentro en perfectas condiciones de hacerme cargo de la niña y tengo una familia bien constituída para brincarle afecto, ante la dolorosa pérdida de sus padres. Estoy casada con el Lic……………desde el año…….., como lo acredito con la partida de matrimonio que acompaño como doc. D) y tengo una hija nacida un año antes que Florencia, el día……………………, como lo acredito con la partida de nacimiento que acompaño como doc. E). Ambas niñas son amigas desde pequeñas, del mismo modo que lo fuimos su madre y yo.- Mi matrimonio es armonioso. Mi esposo es Psicólogo y yo Terapeuta Ocupacional. Ambos tenemos trabajo. Contamos con ayuda doméstica en nuestra casa. La casa es propia y vivimos allí hace 10 años. Los padres de Florencia no dejaron bienes materiales para que herede, sino deudas provenientes del Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 28 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL accidente de tránsito en el que murió su padre y atropelló a un hombre y los gastos de enfermedad de Rita. Ambos aportaban jubilación, de modo que pretendo tramitarle en forma urgente la pensión de ambos a su favor.Igualmente, mis ingresos y los de mi esposo me permiten hacerme cargo económicamente de la crianza de Florencia, a quien quiero como si fuera una sobrina.Ella estudia en el Liceo N°…………….., estudia inglés con un profesor particular y está afiliada al Hospital Alemán. Asiste también al gimnasio Megatlón junto con mi hija.IV.- OFRECE PRUEBA: Ofrezco la siguiente prueba: 1) DOCUMENTAL: la acompañada en este escrito. 2) INSPECCION AMBIENTAL: se designe Trabajadora Social única de oficio o se encomiende a la Trabajadora Social del Juzgado para que realice una inspección ambiental en mi domicilio con presencia de Florencia y mi grupo familiar.3) TESTIMONIAL: Si V.S. lo considera necesario, se cite a prestar declaración testimonial en primera audiencia a los siguientes testigos, quienes podrán acreditar mis cualidades morales, situación familiar y económica y relación con Florencia y quienes fueron sus padres: a) JPA, profesora de inglés, domiciliada en…….b) PDO, ingeniero, domiciliado en…………….c) ORL, escritor, con domicilio en……………………….. V.- PETITORIO: Por todo lo expuesto a V.S.pido: Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 29 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL 1) Me tenga por presentada, parte en el carácter invocado y por constituído el domicilio procesal y el electrónico. 2) Se agregue la documentación acompañada.3) Se tenga por ofrecida la prueba y se ordene su producción, previa vista al Señor Defensor de Menores e Incapaces.4) Conforme a la voluntad expresa de su madre, plasmada en ESCRITURA PUBLICA, se me designe TUTORA de la menor FLORENCIA………………….., librándose testimonio de la sentencia.PROVEER DE CONFORMIDAD, SERA JUSTICIA DEMANDA RESTRICCIÓN DE CAPACIDAD Los modelos precedentes fueron redactados por la suscripta tomando como base casos reales que he tenido, cambiándole cosas para que no se pueda identificar. El presente modelo es una “joyita” redactada por el Juez a cargo del Juzgado Nacional de 1° Instancia en lo Civil N° 23, Dr. Alejandro OLAZABAL. En el mismo prevé las múltiples variantes que puede tener “el caso concreto” y el profesional que lo use deberá eliminar las opciones que “no van”, dejar las que sí corresponden o crear una nueva. Es de una claridad llamativa y es importante que la demanda que presentemos SEA ENTENDIDA POR CUALQUIER JUEZ. La fuente es su blog: http://curadorprovisional.blogspot.com.ar Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 30 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DEMANDA DE RESTRICCION DE LA CAPACIDAD: Señor Juez: …………………………………… con domicilio en……………………..de esta ciudad (teléfono fijo…………celular…………correo electrónico…………………………………), constituyendo domicilio físico en…………………….y electrónico……………, con el patrocinio letrado del doctor………………………………………………(matrícula……………..teléf ono fijo……… celular………………………………., correo electrónico………………………..) a V.S. digo: I. Objeto. Personería. Que en mi carácter de (madre, padre, hermano, hermana, hijo, hija, otro parentesco, administrador del consorcio, conviviente, otro) vengo a solicitar se decrete la restricción para el ejercicio de la capacidad de…………………………….., DNI…………………………, con domicilio/residencia actual en…………………………………...Teléfono……………………… Solicito que una vez establecidas las limitaciones mediante el informe interdisciplinario correspondiente se restrinja su capacidad en forma (absoluta/parcial), y se designe como (curador definitivo/apoyo) al suscripto/a...................................... con domicilio en.........................., expidiéndose testimonio de mi /su nombramiento. II. Hechos. Que………………………………………, como acredito con (certificado de dos médicos psiquiatras/certificado único de discapacidad/otras constancias) padece............................... desde (su nacimiento/ Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 31 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL determinar edad/que sufriera un accidente…………/ determinar número de años desde el comienzo de la enfermedad, etc.). Esta patología no le permite ejercer en plenitud su capacidad, puesto que no puede por sí solo/a (administrar, comprender actos complejos, atender su higiene personal, viajar, votar, contraer matrimonio, testar, disponer, etc.). Por lo tanto requiere de otra persona que (administre, lo represente legalmente, se ocupe de su tratamiento médico, administre sus bienes, etc.). Esta restricción, en la medida que disponga V.S. conforme a las pruebas que se produzcan complementará el adecuado ejercicio de su capacidad. Este proceso se inicia principalmente para (poder tramitar un juicio sucesorio/poder efectuar reclamos de prestaciones ante su obra social/iniciar un amparo de salud/poder cobrar sus haberes jubilatorios o previsionales/alquilar un inmueble/recibir una donación, etc. etc.). III. Obra social. Patrimonio. A los fines que correspondieran informo que…………………se encuentra afiliado a la obra social…………………………con el número………………………..(no dispone de obra social), que percibe como ingreso una pensión/jubilación de aproximadamente $.....................................ante el …………………………..con número……………………y que su patrimonio está integrado por los siguientes bienes inmuebles/muebles/semovientes/acciones (carece de patrimonio). IV. Prueba. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 32 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL En atención a las características de la enfermedad y demás circunstancias, solicito que el informe interdisciplinario que exige el art. 37 del Código Civil y Comercial de la Nación sea realizado por un equipo integrado por un trabajador social y un médico psiquiatra designados de oficio por V.S., sin perjuicio de las facultades de requerir otra opinión profesional en caso de que lo considere necesario luego de la realización de la entrevista personal prevista por el art. 35 del mismo código. (En el caso de pacientes sin bienes o con bienes insuficientes: solicito que se de intervención al Cuerpo Médico Forense/Equipo Pericial). Acompaño a los fines ilustrativos fotografía actualizada de.......................................... V. Abogado de apoyo/curador provisional. Teniendo en cuenta los recursos y patrimonio de…………………………..pido que la designación recaiga en (curador oficial/abogado de la matrícula/mi propio abogado patrocinante Dr.). VI. Derecho aplicable al procedimiento. Teniendo en cuenta que el Código Civil y Comercial de la Nación es una norma federal de rango superior pido que se apliquen sus disposiciones en todo aquello en lo que la solución es distinta a la del código procesal local. Pido que se tenga en cuenta que el Código Procesal local ha sido sancionado al amparo del código civil derogado y contiene numerosas disposiciones y terminología que resultan anacrónicas o incompatibles con el mencionado Código Civil y Comercial de la Nación. Por tanto solicito que en cuanto se adviertan discrepancias de reglas procesales se apliquen las exigidas por dicho código civil y comercial, prescindiendo en esos casos del código procesal local. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 33 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Fundo el derecho en lo dispuesto por los arts. 31 y siguientes, 705, 706, 707, 709, 710 concordantes y del Código Civil y Comercial de la Nación. VI.- PETITORIO. 1) Me tenga por presentad/ parte, constituido los domicilios físico y electrónico. 2) Previa vista al Ministerio de Menores e Incapaces se abran a prueba estas actuaciones, se designe curador/apoyo conforme a lo requerido y el nombramiento de un equipo integrado por…………………………………………………….(se de intervención al cuerpo médico forense/equipo del juzgado). 3) Oportunamente y previa entrevista en los términos del art. 35 del CCCN se dicte sentencia declarando la restricción de la capacidad de…………………………….., se designe (curador definitivo/apoyo) al suscripto y se determinen los actos que podrá ejercer por sí y con la concurrencia/representación de su apoyo/curador, expidiéndose testimonio. Proveer de conformidad, Será Justicia. OTROSI: (a completar solamente cuando el presunto incapaz puede darse a entender y comprende en términos generales la necesidad de apoyo. No es necesario si tiene abolidas sus facultades) …………………………………………constituyendo domicilio físico en…………………………………………………...y electrónico…………………...en mi carácter de interesado directo y en virtud de las facultades conferidas por el art. 36 del CCCN manifiesto que he leído el pedido efectuado precedentemente por……………………………………….y que el Dr…………………………………………me ha explicado de forma que he podido entender, conforme lo requiere el art. 31 inc. d) Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 34 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL del mismo código, y que estoy de acuerdo en que necesito una persona de apoyo para……………………………………………… Puesto que el Dr. ……………………………es nuestro abogado de familia lo designo como abogado patrocinante, lo que pido sea tenido presente a los fines de apoyo procesal. NOTAS ACLARATORIAS PARA EL PROFESIONAL (NO INCLUIR). 1) Debe tenerse en cuenta que para iniciar el proceso el actual art. 624 CPCC exige la presentación de dos certificados médicos. Cuando no se cuenta con ellos pero hay otros elementos de juicio (por ejemplo certificado de discapacidad, que lleva tres firmas, historia clínica, etc.) muchos juzgados aceptan dar inicio si a primera vista parecen suficientes para tener por comprobada la patología y necesidad de protección legal. 2) En cuanto al equipo interdisciplinario sucede algo parecido. Si se cuenta con información confiable y suficiente se puede pedir que la persona no sea examinada, especialmente en los casos que no ofrecen dudas (demencia senil, Alzheimer, consecuencias de anoxia en el parto, pacientes vegetativos, etc.). En estos casos se puede pedir como única prueba un informe social a cargo de un licenciado en servicio social. Algunos juzgados lo aceptan y otros no, pero nada se pierde con ir primero por el camino más sencillo y menos mortificante para el paciente y sus familiares. 3) En cuanto al "abogado de apoyo" o "curador provisorio", en los casos en los que la persona interesada está en condiciones de entender suficientemente la razón del pedido de restricción de la capacidad, se puede pedir que sea el mismo abogado patrocinante del iniciador del trámite. El abogado debe asegurarse de que no existan conflictos de intereses y ajustar su conducta a las normas de ética de la abogacía, comprometiéndose a cesar en su Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 35 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL patrocinio si aparece algún conflicto de intereses. También en este supuesto hay diversos criterios entre los jueces. 4) Es conveniente agregar una fotografía del iniciador y postulante a apoyo o curador y de la persona interesada. PIDE INTERNACIÓN Y TRATAMIENTO Señor Juez: ………………………………………, con domicilio en……………………..de esta ciudad (teléfono fijo…………………, celular…………………………………., correo electrónico………………………………………………………), constituyendo domicilio físico en…………………………………..y electrónico………………………………., con el patrocinio letrado del doctor…………………………………………………………., (matrícula……………..teléfono fijo……… celular………………………………………., correo electrónico…………………………………………………..) a V.S. digo: I. Objeto. Legitimación. Que en mi carácter de (madre, padre, hermano, hermana, hijo, hija, otro parentesco, administrador del consorcio, conviviente, vecino, afectado) y de conformidad con lo dispuesto por los arts. 41 y 42 del Código Civil y Comercial de la Nación vengo a solicitar se decrete la inmediata evaluación y en su caso internación y tratamiento psiquiátrico involuntario de……………………….., DNI………, con domicilio/residencia actual en……………………...Teléfono……………………… Debido a la urgencia de esta presentación con carácter cautelar pido Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 36 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL que se tenga por afirmada mi legitimación/personería bajo juramento y responsabilidad y que se me otorgue eventualmente un plazo para acompañar las constancias documentales respectivas (partidas y/o libreta). II. Hechos. Que……………………,padece de una patología mental evidente, que lo ha llevado a adoptar conductas de claro riesgo para sí y para otras personas. No tiene conciencia de su enfermedad y se niega a recibir voluntariamente tratamiento médico psiquiátrico. En los últimos tiempos se han sucedido diversos comportamientos que son un claro indicador de su falta de salud mental. Por ejemplo………………………………. En cuanto a su familia……………………………..(explicar por qué el que hace la denuncia es el único que puede hacerlo o el que está en mejores condiciones). III. Obra social. A los fines que correspondieran informo que…………………se encuentra/encontraría afiliado a la obra social…………………………con el número………………………..(no dispone de obra social), por lo que en su caso solicito que la internación se lleve a cabo en el establecimiento que determine la obra social a la que pertenece. IV. Petitorio. Sin perjuicio de las facultades de V.S. y en su caso del Defensor de Menores e Incapaces, solicito que se ordene la evaluación de………………………………...en el lugar en el que se encuentra, mediante la concurrencia al lugar y realización de un informe de dos médicos psiquiatras o legistas, quienes deberán establecer si padece de una patología que Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 37 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL requiera internación involuntaria en los términos de los arts, 14, 20, 21 y siguientes de la ley 26.657, y en caso afirmativo proceder a la inmediata internación para tratamiento, quedando facultados al uso de la fuerza pública en caso necesario. A ese fin pido se expida fotocopia certificada del auto que lo ordena para ser presentado ante la autoridad de coordinación para internaciones psiquiátricas, Policía, Obra Social y Establecimiento Hospitalario, autorizándose el allanamiento de domicilio, violentar cerraduras y uso de cerrajero, autorizándose al suscripto y/o mi letrado para el diligenciamiento y para precisar lugar de realización de la diligencia. Para el caso de que el paciente no requiera un tratamiento mediante internación involuntaria los profesionales del equipo deberán indicar los términos y condiciones para un tratamiento ambulatorio. Proveer de conformidad SERA JUSTICIA Actualizado 8/12/2016 Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 38 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL MODEULO III: NORMAS LEGALES CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION (CCCN), vigente desde el 1/8/2015 SECCION 3ª Restricciones a la capacidad Parágrafo 1° Principios comunes ARTICULO 31.- Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas generales: a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial; b) las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona; c) la intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial; d) la persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías adecuadas para su comprensión; e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 39 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL f) deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y libertades. ARTICULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece años que padece una adicción o una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o a sus bienes. En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prevé el artículo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en función de las necesidades y circunstancias de la persona. El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona protegida. Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador. ARTICULO 33.- Legitimados. Están legitimados para solicitar la declaración de incapacidad y de capacidad restringida: a) el propio interesado; b) el cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 40 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL c) los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo grado; d) el Ministerio Público. ARTICULO 34.- Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisión debe determinar qué actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y cuáles la representación de un curador. También puede designar redes de apoyo y personas que actúen con funciones específicas según el caso. ARTICULO 35.- Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situación de aquél. El Ministerio Público y, al menos, un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias. ARTICULO 36.- Intervención del interesado en el proceso. Competencia. La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa. Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su internación, si la persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le preste asistencia letrada en el juicio. La persona que solicitó la declaración puede aportar toda clase de pruebas para acreditar los hechos invocados. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 41 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo interés se sigue el proceso: a) diagnóstico y pronóstico; b) época en que la situación se manifestó; c) recursos personales, familiares y sociales existentes; d) régimen para la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía posible. Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario. ARTICULO 38.- Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la extensión y alcance de la restricción y especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artículo 32 de este Código y señalar las condiciones de validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o las personas intervinientes y la modalidad de su actuación. ARTICULO 39.- Registración de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 45, los actos mencionados en este Capítulo producen efectos contra terceros recién a partir de la fecha de inscripción en el registro. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 42 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata cancelación registral. ARTICULO 40.- Revisión. La revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el artículo 32, la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres años, sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el interesado. Es deber del Ministerio Público fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión judicial a que refiere el párrafo primero e instar, en su caso, a que ésta se lleve a cabo si el juez no la hubiere efectuado en el plazo allí establecido. ARTICULO 41.- Internación. La internación sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su capacidad, procede sólo si se cumplen los recaudos previstos en la legislación especial y las reglas generales de esta Sección. En particular: a) debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 37, que señale los motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad; b) sólo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona protegida o para terceros; c) es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo más breve posible; debe ser supervisada periódicamente; d) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa mediante asistencia jurídica; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 43 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL e) la sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, duración y periodicidad de la revisión. Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los derechos fundamentales y sus extensiones. ARTICULO 42.- Traslado dispuesto por autoridad pública. Evaluación e internación. La autoridad pública puede disponer el traslado de una persona cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e inminente de daño para sí o para terceros, a un centro de salud para su evaluación. En este caso, si fuese admitida la internación, debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la legislación especial. Las fuerzas de seguridad y servicios públicos de salud deben prestar auxilio inmediato. Parágrafo 2° Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad ARTICULO 43.- Concepto. Función. Designación. Se entiende por apoyo cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general. Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos. El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designación y procurar la protección de la persona respecto de eventuales Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 44 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL conflictos de intereses o influencia indebida. La resolución debe establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. Parágrafo 3° Actos realizados por persona incapaz o con capacidad restringida ARTICULO 44.- Actos posteriores a la inscripción de la sentencia. Son nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad restringida que contrarían lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su inscripción en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. ARTICULO 45.- Actos anteriores a la inscripción. Los actos anteriores a la inscripción de la sentencia pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguientes extremos: a) la enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto; b) quien contrató con él era de mala fe; c) el acto es a título gratuito. ARTICULO 46.- Persona fallecida. Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripción de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya acontecido después de promovida la acción para la declaración de incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a título gratuito, o que se pruebe que quien contrató con ella actuó de mala fe. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 45 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Parágrafo 4° Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad ARTICULO 47.- Procedimiento para el cese. El cese de la incapacidad o de la restricción a la capacidad debe decretarse por el juez que la declaró, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del artículo 37, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nómina de actos que la persona puede realizar por sí o con la asistencia de su curador o apoyo. Parágrafo 5° Inhabilitados ARTICULO 48.- Pródigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestión de sus bienes expongan a su cónyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio. A estos fines, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o laboral. La acción sólo corresponde al cónyuge, conviviente y a los ascendientes y descendientes. ARTICULO 49.- Efectos. La declaración de inhabilitación importa la designación de un apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposición entre vivos y en los demás actos que el juez fije en la sentencia. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 46 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 50.- Cese de la inhabilitación. El cese de la inhabilitación se decreta por el juez que la declaró, previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nómina de actos que la persona puede realizar por sí o con apoyo. SECCION 2ª Tutela Parágrafo 1° Disposiciones generales ARTICULO 104.- Concepto y principios generales. La tutela está destinada a brindar protección a la persona y bienes de un niño, niña o adolescente que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad parental. Se aplican los principios generales enumerados en el Título VII del Libro Segundo. Si se hubiera otorgado la guarda a un pariente de conformidad con lo previsto en el Título de la responsabilidad parental, la protección de la persona y bienes del niño, niña y adolescente puede quedar a cargo del guardador por decisión del juez que otorgó la guarda, si ello es más beneficioso para su interés superior; en igual sentido, si los titulares de la responsabilidad parental delegaron su ejercicio a un pariente. En este caso, el juez que homologó la delegación puede otorgar las funciones de protección de la persona y bienes de los niños, niñas y adolescentes a quienes los titulares delegaron su ejercicio. En ambos supuestos, el guardador es el representante legal Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 47 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL del niño, niña o adolescente en todas aquellas cuestiones de carácter patrimonial. ARTICULO 105.- Caracteres. La tutela puede ser ejercida por una o más personas, conforme aquello que más beneficie al niño, niña o adolescente. Si es ejercida por más de una persona, las diferencias de criterio, deben ser dirimidas ante el juez que haya discernido la tutela, con la debida intervención del Ministerio Público. El cargo de tutor es intransmisible; el Ministerio Público interviene según lo dispuesto en el artículo 103. ARTICULO 106.- Tutor designado por los padres. Cualquiera de los padres que no se encuentre privado o suspendido del ejercicio de la responsabilidad parental puede nombrar tutor o tutores a sus hijos menores de edad, sea por testamento o por escritura pública. Esta designación debe ser aprobada judicialmente. Se tienen por no escritas las disposiciones que eximen al tutor de hacer inventario, lo autorizan a recibir los bienes sin cumplir ese requisito, o lo liberan del deber de rendir cuentas. Si los padres hubieran delegado el ejercicio de la responsabilidad parental en un pariente, se presume la voluntad de que se lo nombre tutor de sus hijos menores de edad, designación que debe ser discernida por el juez que homologó la delegación o el del centro de vida del niño, niña o adolescente, a elección del pariente. Si existen disposiciones de ambos progenitores, se aplican unas y otras conjuntamente en cuanto sean compatibles. De no serlo, el juez debe adoptar las que considere fundadamente más convenientes para el tutelado. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 48 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 107.- Tutela dativa. Ante la ausencia de designación paterna de tutor o tutores o ante la excusación, rechazo o imposibilidad de ejercicio de aquellos designados, el juez debe otorgar la tutela a la persona que sea más idónea para brindar protección al niño, niña o adolescente, debiendo fundar razonablemente los motivos que justifican dicha idoneidad. ARTICULO 108.- Prohibiciones para ser tutor dativo. El juez no puede conferir la tutela dativa: a) a su cónyuge, conviviente, o parientes dentro del cuarto grado, o segundo por afinidad; b) a las personas con quienes mantiene amistad íntima ni a los parientes dentro del cuarto grado, o segundo por afinidad; c) a las personas con quienes tiene intereses comunes; d) a sus deudores o acreedores; e) a los integrantes de los tribunales nacionales o provinciales que ejercen sus funciones en el lugar del nombramiento; ni a los que tienen con ellos intereses comunes, ni a sus amigos íntimos o los parientes de éstos, dentro del cuarto grado, o segundo por afinidad; f) a quien es tutor de otro menor de edad, a menos que se trate de hermanos menores de edad, o existan causas que lo justifiquen. ARTICULO 109.- Tutela especial. Corresponde la designación judicial de tutores especiales en los siguientes casos: a) cuando existe conflicto de intereses entre los representados y sus representantes; si el representado es Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 49 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL un adolescente puede actuar por sí, con asistencia letrada, en cuyo caso el juez puede decidir que no es necesaria la designación del tutor especial; b) cuando los padres no tienen la administración de los bienes de los hijos menores de edad; c) cuando existe oposición de intereses entre diversas personas incapaces que tienen un mismo representante legal, sea padre, madre, tutor o curador; si las personas incapaces son adolescentes, rige lo dispuesto en el inciso a); d) cuando la persona sujeta a tutela hubiera adquirido bienes con la condición de ser administrados por persona determinada o con la condición de no ser administrados por su tutor; e) cuando existe necesidad de ejercer actos de administración sobre bienes de extraña jurisdicción al juez de la tutela y no pueden ser convenientemente administrados por el tutor; f) cuando se requieren conocimientos específicos o particulares para un adecuado ejercicio de la administración por las características propias del bien a administrar; g) cuando existen razones de urgencia, hasta tanto se tramite la designación del tutor que corresponda. ARTICULO 110.- Personas excluidas. No pueden ser tutores las personas: a) que no tienen domicilio en la República; b) quebradas no rehabilitadas; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 50 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL c) que han sido privadas o suspendidas en el ejercicio de la responsabilidad parental, o han sido removidas de la tutela o curatela o apoyo de otra persona incapaz o con capacidad restringida, por causa que les era atribuible; d) que deben ejercer por largo tiempo o plazo indefinido un cargo o comisión fuera del país; e) que no tienen oficio, profesión o modo de vivir conocido, o tienen mala conducta notoria; f) condenadas por delito doloso a penas privativas de la libertad; g) deudoras o acreedoras por sumas considerables respecto de la persona sujeta a tutela; h) que tienen pleitos con quien requiere la designación de un tutor. La prohibición se extiende a su cónyuge, conviviente, padres o hijos; i) que, estando obligadas, omiten la denuncia de los hechos que dan lugar a la apertura de la tutela; j) inhabilitadas, incapaces o con capacidad restringida; k) que hubieran sido expresamente excluidas por el padre o la madre de quien requiere la tutela, excepto que según el criterio del juez resulte beneficioso para el niño, niña o adolescente. ARTICULO 111.- Obligados a denunciar. Los parientes obligados a prestar alimentos al niño, niña o adolescente, el guardador o quienes han sido designados tutores por sus padres o éstos les hayan delegado el ejercicio de la responsabilidad parental, deben denunciar a la autoridad competente que el niño, niña o adolescente no tiene referente adulto que lo proteja, dentro de los diez días de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 51 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL haber conocido esta circunstancia, bajo pena de ser privados de la posibilidad de ser designados tutores y ser responsables de los daños y perjuicios que su omisión de denunciar le ocasione al niño, niña o adolescente. Tienen la misma obligación los oficiales públicos encargados del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y otros funcionarios públicos que, en ejercicio de su cargo, tengan conocimiento de cualquier hecho que dé lugar a la necesidad de la tutela. El juez debe proveer de oficio lo que corresponda, cuando tenga conocimiento de un hecho que motive la apertura de una tutela. Parágrafo 2° Discernimiento de la tutela ARTICULO 112.Discernimiento judicial. Competencia. La tutela es siempre discernida judicialmente. Para el discernimiento de la tutela es competente el juez del lugar donde el niño, niña o adolescente tiene su centro de vida. ARTICULO 113.- Audiencia con la persona menor de edad. Para el discernimiento de la tutela, y para cualquier otra decisión relativa a la persona menor de edad, el juez debe: a) oír previamente al niño, niña o adolescente; b) tener en cuenta sus manifestaciones en función de su edad y madurez; c) decidir atendiendo primordialmente a su interés superior. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 52 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 114.- Actos anteriores al discernimiento de la tutela. Los actos del tutor anteriores al discernimiento de la tutela quedan confirmados por el nombramiento, si de ello no resulta perjuicio para el niño, niña o adolescente. ARTICULO 115.- Inventario y avalúo. Discernida la tutela, los bienes del tutelado deben ser entregados al tutor, previo inventario y avalúo que realiza quien el juez designa. Si el tutor tiene un crédito contra la persona sujeta a tutela, debe hacerlo constar en el inventario; si no lo hace, no puede reclamarlo luego, excepto que al omitirlo haya ignorado su existencia. Hasta tanto se haga el inventario, el tutor sólo puede tomar las medidas que sean urgentes y necesarias. Los bienes que el niño, niña o adolescente adquiera por sucesión u otro título deben inventariarse y tasarse de la misma forma. ARTICULO 116.- Rendición de cuentas. Si el tutor sucede a alguno de los padres o a otro tutor anterior, debe pedir inmediatamente, al sustituido o a sus herederos, rendición judicial de cuentas y entrega de los bienes del tutelado. Parágrafo 3° Ejercicio de la tutela ARTICULO 117.- Ejercicio. Quien ejerce la tutela es representante legal del niño, niña o adolescente en todas aquellas cuestiones de carácter patrimonial, sin perjuicio de su actuación personal en ejercicio de su derecho a ser oído Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 53 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL y el progresivo reconocimiento de su capacidad otorgado por la ley o autorizado por el juez. ARTICULO 118.Responsabilidad. El tutor es responsable del daño causado al tutelado por su culpa, por acción u omisión, en el ejercicio o en ocasión de sus funciones. El tutelado, cualquiera de sus parientes, o el Ministerio Público pueden solicitar judicialmente las providencias necesarias para remediarlo, sin perjuicio de que sean adoptadas de oficio. ARTICULO 119.- Educación y alimentos. El juez debe fijar las sumas requeridas para la educación y alimentos del niño, niña o adolescente, ponderando la cuantía de sus bienes y la renta que producen, sin perjuicio de su adecuación conforme a las circunstancias. Si los recursos de la persona sujeta a tutela no son suficientes para atender a su cuidado y educación, el tutor puede, con autorización judicial, demandar alimentos a los obligados a prestarlos. ARTICULO 120.- Actos prohibidos. Quien ejerce la tutela no puede, ni con autorización judicial, celebrar con su tutelado los actos prohibidos a los padres respecto de sus hijos menores de edad. Antes de aprobada judicialmente la cuenta final, el tutor no puede celebrar contrato alguno con el pupilo, aunque haya cesado la incapacidad. ARTICULO 121.- Actos que requieren autorización judicial. Además de los actos para los cuales los padres necesitan autorización judicial, el tutor debe requerirla para los siguientes: a) adquirir inmuebles o cualquier bien que no sea útil para satisfacer los requerimientos alimentarios del tutelado; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 54 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL b) prestar dinero de su tutelado. La autorización sólo debe ser concedida si existen garantías reales suficientes; c) dar en locación los bienes del tutelado o celebrar contratos con finalidad análoga por plazo superior a tres años. En todos los casos, estos contratos concluyen cuando el tutelado alcanza la mayoría de edad; d) tomar en locación inmuebles que no sean la casa habitación; e) contraer deudas, repudiar herencias o donaciones, hacer transacciones y remitir créditos aunque el deudor sea insolvente; f) hacer gastos extraordinarios que no sean de reparación o conservación de los bienes; g) realizar todos aquellos actos en los que los parientes del tutor dentro del cuarto grado o segundo de afinidad, o sus socios o amigos íntimos están directa o indirectamente interesados. ARTICULO 122.- Derechos reales sobre bienes del tutelado. El juez puede autorizar la transmisión, constitución o modificación de derechos reales sobre los bienes del niño, niña o adolescente sólo si media conveniencia evidente. Los bienes que tienen valor afectivo o cultural sólo pueden ser vendidos en caso de absoluta necesidad. ARTICULO 123.- Forma de la venta. La venta debe hacerse en subasta pública, excepto que se trate de muebles de escaso valor, o si a juicio del juez, la venta extrajudicial puede ser más conveniente y el precio que se ofrece es superior al de la tasación. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 55 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 124.- Dinero. Luego de ser cubiertos los gastos de la tutela, el dinero del tutelado debe ser colocado a interés en bancos de reconocida solvencia, o invertido en títulos públicos, a su nombre y a la orden del juez con referencia a los autos a que pertenece. El tutor no puede retirar fondos, títulos o valores sin autorización judicial. ARTICULO 125.- Fideicomiso y otras inversiones seguras. El juez también puede autorizar que los bienes sean transmitidos en fideicomiso a una entidad autorizada para ofrecerse públicamente como fiduciario, siempre que el tutelado sea el beneficiario. Asimismo, puede disponer otro tipo de inversiones seguras, previo dictamen técnico. ARTICULO 126.- Sociedad. Si el tutelado tiene parte en una sociedad, el tutor está facultado para ejercer los derechos que corresponden al socio a quien el tutelado ha sucedido. Si tiene que optar entre la continuación y la disolución de la sociedad, el juez debe decidir previo informe del tutor. ARTICULO 127.- Fondo de comercio. Si el tutelado es propietario de un fondo de comercio, el tutor está autorizado para ejecutar todos los actos de administración ordinaria propios del establecimiento. Los actos que exceden de aquélla, deben ser autorizados judicialmente. Si la continuación de la explotación resulta perjudicial, el juez debe autorizar el cese del negocio facultando al tutor para enajenarlo, previa tasación, en subasta pública o venta privada, según sea más conveniente. Mientras no se venda, el tutor está autorizado para proceder como mejor convenga a los intereses del tutelado. ARTICULO 128.- Retribución del tutor. El tutor tiene derecho a la retribución que se fije judicialmente teniendo en cuenta la importancia de los bienes del tutelado y el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 56 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL trabajo que ha demandado su administración en cada período. En caso de tratarse de tutela ejercida por dos personas, la remuneración debe ser única y distribuida entre ellos según criterio judicial. La remuneración única no puede exceder de la décima parte de los frutos líquidos de los bienes del menor de edad. El guardador que ejerce funciones de tutela también tiene derecho a la retribución. Los frutos pendientes al comienzo de la tutela y a su finalización deben computarse a los efectos de la retribución, en la medida en que la gestión haya sido útil para su percepción. ARTICULO 129.- Cese del derecho a la retribución. El tutor no tiene derecho a retribución: a) si nombrado por un testador, éste ha dejado algún legado que puede estimarse remuneratorio de su gestión. Puede optar por renunciar al legado o devolverlo, percibiendo la retribución legal; b) si las rentas del pupilo no alcanzan para satisfacer los gastos de sus alimentos y educación; c) si fue removido de la tutela por causa atribuible a su culpa o dolo, caso en el cual debe también restituir lo percibido, sin perjuicio de las responsabilidades por los daños que cause; d) si contrae matrimonio con el tutelado sin la debida dispensa judicial. Parágrafo 4° Cuentas de la tutela Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 57 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 130.- Deber de rendir cuentas. Periodicidad. Quien ejerce la tutela debe llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y gastos de su gestión. Debe rendir cuentas: al término de cada año, al cesar en el cargo, y cuando el juez lo ordena, de oficio, o a petición del Ministerio Público. La obligación de rendición de cuentas es individual y su aprobación sólo libera a quien da cumplimiento a la misma. Aprobada la cuenta del primer año, puede disponerse que las posteriores se rindan en otros plazos, cuando la naturaleza de la administración así lo justifique. ARTICULO 131.- Rendición final. Terminada la tutela, quien la ejerza o sus herederos deben entregar los bienes de inmediato, e informar de la gestión dentro del plazo que el juez señale, aunque el tutelado en su testamento lo exima de ese deber. Las cuentas deben rendirse judicialmente con intervención del Ministerio Público. ARTICULO 132.- Gastos de la rendición. Los gastos de la rendición de cuentas deben ser adelantados por quien ejerce la tutela y deben ser reembolsados por el tutelado si son rendidas en debida forma. ARTICULO 133.- Gastos de la gestión. Quien ejerce la tutela tiene derecho a la restitución de los gastos razonables hechos en la gestión, aunque de ellos no resulte utilidad al tutelado. Los saldos de la cuenta devengan intereses. ARTICULO 134.- Daños. Si el tutor no rinde cuentas, no lo hace debidamente o se comprueba su mala administración atribuible a dolo o culpa, debe indemnizar el daño causado a su tutelado. La indemnización no debe ser inferior a lo que los bienes han podido razonablemente producir. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 58 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Parágrafo 5° Terminación de la tutela ARTICULO 135.- Causas de terminación de la tutela. La tutela termina: a) por la muerte del tutelado, su emancipación o la desaparición de la causa que dio lugar a la tutela; b) por la muerte, incapacidad, declaración de capacidad restringida, remoción o renuncia aceptada por el juez, de quien ejerce la tutela. En caso de haber sido discernida a dos personas, la causa de terminación de una de ellas no afecta a la otra, que se debe mantener en su cargo, excepto que el juez estime conveniente su cese, por motivos fundados. En caso de muerte del tutor, el albacea, heredero o el otro tutor si lo hubiera, debe ponerlo en conocimiento inmediato del juez de la tutela. En su caso, debe adoptar las medidas urgentes para la protección de la persona y de los bienes del pupilo. ARTICULO 136.- Remoción del tutor. Son causas de remoción del tutor: a) quedar comprendido en alguna de las causales que impide ser tutor; b) no hacer el inventario de los bienes del tutelado, o no hacerlo fielmente; c) no cumplir debidamente con sus deberes o tener graves y continuados problemas de convivencia. Están legitimados para demandar la remoción el tutelado y el Ministerio Público. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 59 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL También puede disponerla el juez de oficio. ARTICULO 137.- Suspensión provisoria. Durante la tramitación del proceso de remoción, el juez puede suspender al tutor y nombrar provisoriamente a otro. SECCION 3ª Curatela ARTICULO 138.- Normas aplicables. La curatela se rige por las reglas de la tutela no modificadas en esta Sección. La principal función del curador es la de cuidar a la persona y los bienes de la persona incapaz, y tratar de que recupere su salud. Las rentas de los bienes de la persona protegida deben ser destinadas preferentemente a ese fin. ARTICULO 139.- Personas que pueden ser curadores. La persona capaz puede designar, mediante una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela. Los padres pueden nombrar curadores y apoyos de sus hijos incapaces o con capacidad restringida, en los casos y con las formas en que pueden designarles tutores. Cualquiera de estas designaciones debe ser aprobada judicialmente. A falta de estas previsiones el juez puede nombrar al cónyuge no separado de hecho, al conviviente, a los hijos, padres o hermanos de la persona a proteger según quien tenga mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la idoneidad moral y económica. ARTICULO 140.- Persona protegida con hijos. El curador de la persona incapaz es tutor de los hijos menores Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 60 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL de éste. Sin embargo, el juez puede otorgar la guarda del hijo menor de edad a un tercero, designándolo tutor para que lo represente en las cuestiones patrimoniales. SALUD PUBLICA Ley 26.657 Derecho a la Protección de la Salud Mental. Disposiciones complementarias. Derógase la Ley Nº 22.914. Sancionada: Noviembre 25 de 2010 Promulgada: Diciembre 2 de 2010 El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley: LEY NACIONAL DE SALUD MENTAL Capítulo I Derechos y garantías ARTICULO 1° — La presente ley tiene por objeto asegurar el derecho a la protección de la salud mental de todas las personas, y el pleno goce de los derechos humanos de aquellas con padecimiento mental que se encuentran en el territorio nacional, reconocidos en los instrumentos internacionales de derechos humanos, con jerarquía constitucional, sin perjuicio de las regulaciones más beneficiosas que para la protección de estos derechos puedan establecer las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. ARTICULO 2° — Se consideran parte integrante de la presente ley los Principios de Naciones Unidas para la Protección de los Enfermos Mentales y para el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 61 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Mejoramiento de la Atención de Salud Mental, adoptado por la Asamblea General en su resolución 46/119 del 17 de diciembre de 1991. Asimismo, la Declaración de Caracas de la Organización Panamericana de la Salud y de la Organización Mundial de la Salud, para la Reestructuración de la Atención Psiquiátrica dentro de los Sistemas Locales de Salud, del 14 de noviembre de 1990, y los Principios de Brasilia Rectores; para el Desarrollo de la Atención en Salud Mental en las Américas, del 9 de noviembre de 1990, se consideran instrumentos de orientación para la planificación de políticas públicas. Capítulo II Definición ARTICULO 3° — En el marco de la presente ley se reconoce a la salud mental como un proceso determinado por componentes históricos, socio-económicos, culturales, biológicos y psicológicos, cuya preservación y mejoramiento implica una dinámica de construcción social vinculada a la concreción de los derechos humanos y sociales de toda persona. Se debe partir de la presunción de capacidad de todas las personas. En ningún caso puede hacerse diagnóstico en el campo de la salud mental sobre la base exclusiva de: a) Status político, socio-económico, pertenencia a un grupo cultural, racial o religioso; b) Demandas familiares, laborales, falta de conformidad o adecuación con valores morales, sociales, culturales, políticos o creencias religiosas prevalecientes en la comunidad donde vive la persona; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 62 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL c) Elección o identidad sexual; d) La mera existencia de antecedentes de tratamiento u hospitalización. ARTICULO 4° — Las adicciones deben ser abordadas como parte integrante de las políticas de salud mental. Las personas con uso problemático de drogas, legales e ilegales, tienen todos los derechos y garantías que se establecen en la presente ley en su relación con los servicios de salud. ARTICULO 5° — La existencia de diagnóstico en el campo de la salud mental no autoriza en ningún caso a presumir riesgo de daño o incapacidad, lo que sólo puede deducirse a partir de una evaluación interdisciplinaria de cada situación particular en un momento determinado. Capítulo III Ambito de aplicación ARTICULO 6° — Los servicios y efectores de salud públicos y privados, cualquiera sea la forma jurídica que tengan, deben adecuarse a los principios establecidos en la presente ley. Capítulo IV Derechos de las personas con padecimiento mental ARTICULO 7° — El Estado reconoce a las personas con padecimiento mental los siguientes derechos: a) Derecho a recibir atención sanitaria y social integral y humanizada, a partir del acceso gratuito, igualitario y equitativo a las prestaciones e insumos necesarios, con el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 63 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL objeto de asegurar la recuperación y preservación de su salud; b) Derecho a conocer y preservar su identidad, sus grupos de pertenencia, su genealogía y su historia; c) Derecho a recibir una atención basada en fundamentos científicos ajustados a principios éticos; d) Derecho a recibir tratamiento y a ser tratado con la alternativa terapéutica más conveniente, que menos restrinja sus derechos y libertades, promoviendo la integración familiar, laboral y comunitaria; e) Derecho a ser acompañado antes, durante y luego del tratamiento por sus familiares, otros afectos o a quien la persona con padecimiento mental designe; f) Derecho a recibir o rechazar asistencia o auxilio espiritual o religioso; g) Derecho del asistido, su abogado, un familiar, o allegado que éste designe, a acceder a sus antecedentes familiares, fichas e historias clínicas; h) Derecho a que en el caso de internación involuntaria o voluntaria prolongada, las condiciones de la misma sean supervisadas periódicamente por el órgano de revisión; i) Derecho a no ser identificado ni discriminado por un padecimiento mental actual o pasado; j) Derecho a ser informado de manera adecuada y comprensible de los derechos que lo asisten, y de todo lo inherente a su salud y tratamiento, según las normas del consentimiento informado, incluyendo las alternativas para su atención, que en el caso de no ser comprendidas por el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 64 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL paciente se comunicarán representantes legales; a los familiares, tutores o k) Derecho a poder tomar decisiones relacionadas con su atención y su tratamiento dentro de sus posibilidades; l) Derecho a recibir un tratamiento personalizado en un ambiente apto con resguardo de su intimidad, siendo reconocido siempre como sujeto de derecho, con el pleno respeto de su vida privada y libertad de comunicación; m) Derecho a no ser objeto de investigaciones clínicas ni tratamientos experimentales sin un consentimiento fehaciente; n) Derecho a que el padecimiento considerado un estado inmodificable; mental no sea o) Derecho a no ser sometido a trabajos forzados; p) Derecho a recibir una justa compensación por su tarea en caso de participar de actividades encuadradas como laborterapia o trabajos comunitarios, que impliquen producción de objetos, obras o servicios que luego sean comercializados. Capítulo V Modalidad de abordaje ARTICULO 8° — Debe promoverse que la atención en salud mental esté a cargo de un equipo interdisciplinario integrado por profesionales, técnicos y otros trabajadores capacitados con la debida acreditación de la autoridad competente. Se incluyen las áreas de psicología, psiquiatría, trabajo social, enfermería, terapia ocupacional y otras disciplinas o campos pertinentes. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 65 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 9° — El proceso de atención debe realizarse preferentemente fuera del ámbito de internación hospitalario y en el marco de un abordaje interdisciplinario e intersectorial, basado en los principios de la atención primaria de la salud. Se orientará al reforzamiento, restitución o promoción de los lazos sociales. ARTICULO 10. — Por principio rige el consentimiento informado para todo tipo de intervenciones, con las únicas excepciones y garantías establecidas en la presente ley. Las personas con discapacidad tienen derecho a recibir la información a través de medios y tecnologías adecuadas para su comprensión. ARTICULO 11. — La Autoridad de Aplicación debe promover que las autoridades de salud de cada jurisdicción, en coordinación con las áreas de educación, desarrollo social, trabajo y otras que correspondan, implementen acciones de inclusión social, laboral y de atención en salud mental comunitaria. Se debe promover el desarrollo de dispositivos tales como: consultas ambulatorias; servicios de inclusión social y laboral para personas después del alta institucional; atención domiciliaria supervisada y apoyo a las personas y grupos familiares y comunitarios; servicios para la promoción y prevención en salud mental, así como otras prestaciones tales como casas de convivencia, hospitales de día, cooperativas de trabajo, centros de capacitación sociolaboral, emprendimientos sociales, hogares y familias sustitutas. ARTICULO 12. — La prescripción de medicación sólo debe responder a las necesidades fundamentales de la persona con padecimiento mental y se administrará exclusivamente con fines terapéuticos y nunca como castigo, por conveniencia de terceros, o para suplir la necesidad de acompañamiento terapéutico o cuidados especiales. La indicación y renovación de prescripción de medicamentos Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 66 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL sólo puede realizarse a partir de las evaluaciones profesionales pertinentes y nunca de forma automática. Debe promoverse que los tratamientos psicofarmacológicos se realicen en el marco de abordajes interdisciplinarios. Capítulo VI Del equipo interdisciplinario ARTICULO 13. — Los profesionales con título de grado están en igualdad de condiciones para ocupar los cargos de conducción y gestión de los servicios y las instituciones, debiendo valorarse su idoneidad para el cargo y su capacidad para integrar los diferentes saberes que atraviesan el campo de la salud mental. Todos los trabajadores integrantes de los equipos asistenciales tienen derecho a la capacitación permanente y a la protección de su salud integral, para lo cual se deben desarrollar políticas específicas. Capítulo VII Internaciones ARTICULO 14. — La internación es considerada como un recurso terapéutico de carácter restrictivo, y sólo puede llevarse a cabo cuando aporte mayores beneficios terapéuticos que el resto de las intervenciones realizables en su entorno familiar, comunitario o social. Debe promoverse el mantenimiento de vínculos, contactos y comunicación de las personas internadas con sus familiares, allegados y con el entorno laboral y social, salvo en aquellas excepciones que por razones terapéuticas debidamente fundadas establezca el equipo de salud interviniente. ARTICULO 15. — La internación debe ser lo más breve posible, en función de criterios terapéuticos Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 67 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL interdisciplinarios. Tanto la evolución del paciente como cada una de las intervenciones del equipo interdisciplinario deben registrarse a diario en la historia clínica. En ningún caso la internación puede ser indicada o prolongada para resolver problemáticas sociales o de vivienda, para lo cual el Estado debe proveer los recursos adecuados a través de los organismos públicos competentes. ARTICULO 16. — Toda disposición de internación, dentro de las CUARENTA Y OCHO (48) horas, debe cumplir con los siguientes requisitos: a) Evaluación, diagnóstico interdisciplinario e integral y motivos que justifican la internación, con la firma de al menos dos profesionales del servicio asistencial donde se realice la internación, uno de los cuales debe ser necesariamente psicólogo o médico psiquiatra; b) Búsqueda de datos disponibles acerca de la identidad y el entorno familiar; c) Consentimiento informado de la persona o del representante legal cuando corresponda. Sólo se considera válido el consentimiento cuando se presta en estado de lucidez y con comprensión de la situación, y se considerará invalidado si durante el transcurso de la internación dicho estado se pierde, ya sea por el estado de salud de la persona o por efecto de los medicamentos o terapéuticas aplicadas. En tal caso deberá procederse como si se tratase de una internación involuntaria. ARTICULO 17. — En los casos en que la persona no estuviese acompañada por familiares o se desconociese su identidad, la institución que realiza la internación, en colaboración con los organismos públicos que correspondan, debe realizar las averiguaciones tendientes a conseguir datos de los familiares o lazos afectivos que la persona tuviese o indicase, o esclarecer su identidad, a fin Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 68 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL de propiciar su retorno al marco familiar y comunitario lo antes posible. La institución debe brindar colaboración a los requerimientos de información que solicite el órgano de revisión que se crea en el artículo 38 de la presente ley. ARTICULO 18. — La persona internada bajo su consentimiento podrá en cualquier momento decidir por sí misma el abandono de la internación. En todos los casos en que las internaciones voluntarias se prolonguen por más de SESENTA (60) días corridos, el equipo de salud a cargo debe comunicarlo al órgano de revisión creado en el artículo 38 y al juez. El juez debe evaluar, en un plazo no mayor de CINCO (5) días de ser notificado, si la internación continúa teniendo carácter voluntario o si la misma debe pasar a considerarse involuntaria, con los requisitos y garantías establecidos para esta última situación. En caso de que la prolongación de la internación fuese por problemáticas de orden social, el juez deberá ordenar al órgano administrativo correspondiente la inclusión en programas sociales y dispositivos específicos y la externación a la mayor brevedad posible, comunicando dicha situación al órgano de revisión creado por esta ley. ARTICULO 19. — El consentimiento obtenido o mantenido con dolo, debidamente comprobado por autoridad judicial, o el incumplimiento de la obligación de informar establecida en los capítulos VII y VIII de la presente ley, harán pasible al profesional responsable y al director de la institución de las acciones civiles y penales que correspondan. ARTICULO 20. — La internación involuntaria de una persona debe concebirse como recurso terapéutico excepcional en caso de que no sean posibles los abordajes ambulatorios, y sólo podrá realizarse cuando a criterio del equipo de salud mediare situación de riesgo cierto e inminente para sí o para terceros. Para que proceda la internación involuntaria, además de los requisitos comunes a toda internación, debe hacerse constar: Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 69 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL a) Dictamen profesional del servicio asistencial que realice la internación. Se debe determinar la situación de riesgo cierto e inminente a que hace referencia el primer párrafo de este artículo, con la firma de dos profesionales de diferentes disciplinas, que no tengan relación de parentesco, amistad o vínculos económicos con la persona, uno de los cuales deberá ser psicólogo o médico psiquiatra; b) Ausencia de otra alternativa eficaz para su tratamiento; c) Informe acerca de las instancias previas implementadas si las hubiera. ARTICULO 21. — La internación involuntaria debidamente fundada debe notificarse obligatoriamente en un plazo de DIEZ (10) horas al juez competente y al órgano de revisión, debiendo agregarse a las CUARENTA Y OCHO (48) horas como máximo todas las constancias previstas en el artículo 20. El juez en un plazo máximo de TRES (3) días corridos de notificado debe: a) Autorizar, si evalúa que están dadas las causales previstas por esta ley; b) Requerir informes ampliatorios de los profesionales tratantes o indicar peritajes externos, siempre que no perjudiquen la evolución del tratamiento, tendientes a evaluar si existen los supuestos necesarios que justifiquen la medida extrema de la internación involuntaria y/o; c) Denegar, en caso de evaluar que no existen los supuestos necesarios para la medida de internación involuntaria, en cuyo caso debe asegurar la externación de forma inmediata. El juez sólo puede ordenar por sí mismo una internación involuntaria cuando, cumplidos los requisitos establecidos Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 70 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL en el artículo 20, el servicio de salud responsable de la cobertura se negase a realizarla. ARTICULO 22. — La persona internada involuntariamente o su representante legal, tiene derecho a designar un abogado. Si no lo hiciera, el Estado debe proporcionarle uno desde el momento de la internación. El defensor podrá oponerse a la internación y solicitar la externación en cualquier momento. El juzgado deberá permitir al defensor el control de las actuaciones en todo momento. ARTICULO 23. — El alta, externación o permisos de salida son facultad del equipo de salud que no requiere autorización del juez. El mismo deberá ser informado si se tratase de una internación involuntaria, o voluntaria ya informada en los términos de los artículos 18 ó 26 de la presente ley. El equipo de salud está obligado a externar a la persona o transformar la internación en voluntaria, cumpliendo los requisitos establecidos en el artículo 16 apenas cesa la situación de riesgo cierto e inminente. Queda exceptuado de lo dispuesto en el presente artículo, las internaciones realizadas en el marco de lo previsto en el artículo 34 del Código Penal. ARTICULO 24. — Habiendo autorizado la internación involuntaria, el juez debe solicitar informes con una periodicidad no mayor a TREINTA (30) días corridos a fin de reevaluar si persisten las razones para la continuidad de dicha medida, y podrá en cualquier momento disponer su inmediata externación. Si transcurridos los primeros NOVENTA (90) días y luego del tercer informe continuase la internación involuntaria, el juez deberá pedir al órgano de revisión que designe un equipo interdisciplinario que no haya intervenido hasta el momento, y en lo posible independiente del servicio asistencial interviniente, a fin de obtener una nueva evaluación. En caso de diferencia de criterio, optará Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 71 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL siempre por la que menos restrinja la libertad de la persona internada. ARTICULO 25. — Transcurridos los primeros SIETE (7) días en el caso de internaciones involuntarias, el juez, dará parte al órgano de revisión que se crea en el artículo 38 de la presente ley. ARTICULO 26. — En caso de internación de personas menores de edad o declaradas incapaces, se debe proceder de acuerdo a lo establecido por los artículos 20, 21, 22, 23, 24 y 25 de la presente ley. En el caso de niños, niñas y adolescentes, además se procederá de acuerdo a la normativa nacional e internacional de protección integral de derechos. ARTICULO 27. — Queda prohibida por la presente ley la creación de nuevos manicomios, neuropsiquiátricos o instituciones de internación monovalentes, públicos o privados. En el caso de los ya existentes se deben adaptar a los objetivos y principios expuestos, hasta su sustitución definitiva por los dispositivos alternativos. Esta adaptación y sustitución en ningún caso puede significar reducción de personal ni merma en los derechos adquiridos de los mismos. ARTICULO 28. — Las internaciones de salud mental deben realizarse en hospitales generales. A tal efecto los hospitales de la red pública deben contar con los recursos necesarios. El rechazo de la atención de pacientes, ya sea ambulatoria o en internación, por el solo hecho de tratarse de problemática de salud mental, será considerado acto discriminatorio en los términos de la ley 23.592. ARTICULO 29. — A los efectos de garantizar los derechos humanos de las personas en su relación con los servicios de salud mental, los integrantes, profesionales y no profesionales del equipo de salud son responsables de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 72 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL informar al órgano de revisión creado por la presente ley y al juez competente, sobre cualquier sospecha de irregularidad que implicara un trato indigno o inhumano a personas bajo tratamiento o limitación indebida de su autonomía. La sola comunicación a un superior jerárquico dentro de la institución no relevará al equipo de salud de tal responsabilidad si la situación irregular persistiera. Dicho procedimiento se podrá realizar bajo reserva de identidad y contará con las garantías debidas del resguardo a su fuente laboral y no será considerado como violación al secreto profesional. Debe promoverse la difusión y el conocimiento de los principios, derechos y garantías reconocidos y las responsabilidades establecidas en la presente ley a todos los integrantes de los equipos de salud, dentro de un lapso de NOVENTA (90) días de la sanción de la presente ley, y al momento del ingreso de cada uno de los trabajadores al sistema. Capítulo VIII Derivaciones ARTICULO 30. — Las derivaciones para tratamientos ambulatorios o de internación que se realicen fuera del ámbito comunitario donde vive la persona sólo corresponden si se realizan a lugares donde la misma cuenta con mayor apoyo y contención social o familiar. Los traslados deben efectuarse con acompañante del entorno familiar o afectivo de la persona. Si se trata de derivaciones con internación, debe procederse del modo establecido en el Capítulo VII de la presente ley. Tanto el servicio o institución de procedencia como el servicio o institución de destino, están obligados a informar dicha derivación al Organo de Revisión, cuando no hubiese consentimiento de la persona. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 73 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Capítulo IX Autoridad de Aplicación ARTICULO 31. — El Ministerio de Salud de la Nación es la Autoridad de Aplicación de la presente ley, a partir del área específica que designe o cree a tal efecto, la que debe establecer las bases para un Plan Nacional de Salud Mental acorde a los principios establecidos. ARTICULO 32. — En forma progresiva y en un plazo no mayor a TRES (3) años a partir de la sanción de la presente ley, el Poder Ejecutivo debe incluir en los proyectos de presupuesto un incremento en las partidas destinadas a salud mental hasta alcanzar un mínimo del DIEZ POR CIENTO (10 %) del presupuesto total de salud. Se promoverá que las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires adopten el mismo criterio. ARTICULO 33. — La Autoridad de Aplicación debe desarrollar recomendaciones dirigidas a las universidades públicas y privadas, para que la formación de los profesionales en las disciplinas involucradas sea acorde con los principios, políticas y dispositivos que se establezcan en cumplimiento de la presente ley, haciendo especial hincapié en el conocimiento de las normas y tratados internacionales en derechos humanos y salud mental. Asimismo, debe promover espacios de capacitación y actualización para profesionales, en particular para los que se desempeñen en servicios públicos de salud mental en todo el país. ARTICULO 34. — La Autoridad de Aplicación debe promover, en consulta con la Secretaría de Derechos Humanos de la Nación y con la colaboración de las jurisdicciones, el desarrollo de estándares de habilitación y supervisión periódica de los servicios de salud mental públicos y privados. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 74 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 35. — Dentro de los CIENTO OCHENTA (180) días corridos de la sanción de la presente ley, la Autoridad de Aplicación debe realizar un censo nacional en todos los centros de internación en salud mental del ámbito público y privado para relevar la situación de las personas internadas, discriminando datos personales, sexo, tiempo de internación, existencia o no de consentimiento, situación judicial, situación social y familiar, y otros datos que considere relevantes. Dicho censo debe reiterarse con una periodicidad máxima de DOS (2) años y se debe promover la participación y colaboración de las jurisdicciones para su realización. ARTICULO 36. — La Autoridad de Aplicación, en coordinación con los ministerios de Educación, Desarrollo Social y Trabajo, Empleo y Seguridad Social, debe desarrollar planes de prevención en salud mental y planes específicos de inserción socio-laboral para personas con padecimiento mental. Dichos planes, así como todo el desarrollo de la política en salud mental, deberá contener mecanismos claros y eficientes de participación comunitaria, en particular de organizaciones de usuarios y familiares de los servicios de salud mental. Se promoverá que las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires adopten el mismo criterio. ARTICULO 37. — La Autoridad de Aplicación, en coordinación con la Superintendencia de Servicios de Salud, debe promover la adecuación de la cobertura en salud mental de las obras sociales a los principios establecidos en la presente ley, en un plazo no mayor a los NOVENTA (90) días corridos a partir de la sanción de la presente. Capítulo X Organo de Revisión Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 75 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARTICULO 38. — Créase en el ámbito del Ministerio Público de la Defensa el Organo de Revisión con el objeto de proteger los derechos humanos de los usuarios de los servicios de salud mental. ARTICULO 39. — El Organo de Revisión debe ser multidisciplinario, y estará integrado por representantes del Ministerio de Salud de la Nación, de la Secretaría de Derechos Humanos de la Nación, del Ministerio Público de la Defensa, de asociaciones de usuarios y familiares del sistema de salud, de los profesionales y otros trabajadores de la salud y de organizaciones no gubernamentales abocadas a la defensa de los derechos humanos. ARTICULO 40. — Son funciones del Organo de Revisión: a) Requerir información a las instituciones públicas y privadas que permita evaluar las condiciones en que se realizan los tratamientos; b) Supervisar de oficio o por denuncia de particulares las condiciones de internación por razones de salud mental, en el ámbito público y privado; c) Evaluar que las internaciones involuntarias se encuentren debidamente justificadas y no se prolonguen más del tiempo mínimo necesario, pudiendo realizar las denuncias pertinentes en caso de irregularidades y eventualmente, apelar las decisiones del juez; d) Controlar que las derivaciones que se realizan fuera del ámbito comunitario cumplan con los requisitos y condiciones establecidos en el artículo 30 de la presente ley; e) Informar a la Autoridad de Aplicación periódicamente sobre las evaluaciones realizadas y proponer las modificaciones pertinentes; Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 76 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL f) Requerir irregulares; la intervención judicial ante situaciones g) Hacer presentaciones ante el Consejo de la Magistratura o el Organismo que en cada jurisdicción evalúe y sancione la conducta de los jueces en las situaciones en que hubiera irregularidades; h) Realizar recomendaciones a la Autoridad de Aplicación; i) Realizar propuestas de modificación a la legislación en salud mental tendientes a garantizar los derechos humanos; j) Promover y colaborar para la creación de órganos de revisión en cada una de las jurisdicciones, sosteniendo espacios de intercambio, capacitación y coordinación, a efectos del cumplimiento eficiente de sus funciones; k) Controlar el cumplimiento de la presente ley, en particular en lo atinente al resguardo de los derechos humanos de los usuarios del sistema de salud mental; l) Velar por el cumplimiento de los derechos de las personas en procesos de declaración de inhabilidad y durante la vigencia de dichas sentencias. Capítulo XI Convenios de cooperación con las provincias ARTICULO 41. — El Estado nacional debe promover convenios con las jurisdicciones para garantizar el desarrollo de acciones conjuntas tendientes a implementar los principios expuestos en la presente ley. Dichos convenios incluirán: Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 77 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL a) Cooperación técnica, económica y financiera de la Nación para la implementación de la presente ley; b) Cooperación para la realización de programas de capacitación permanente de los equipos de salud, con participación de las universidades; c) Asesoramiento para la creación en cada una de las jurisdicciones de áreas específicas para la aplicación de políticas de salud mental, las que actuarán en coordinación con la Autoridad de Aplicación nacional de la presente ley. Capítulo XII Disposiciones complementarias ARTICULO 42. — Incorpórase como artículo 152 ter del Código Civil: Artículo 152 ter: Las declaraciones judiciales de inhabilitación o incapacidad deberán fundarse en un examen de facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrán extenderse por más de TRES (3) años y deberán especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor posible. ARTICULO 43. — Sustitúyese el artículo 482 del Código Civil, el que quedará redactado de la siguiente manera: Artículo 482: No podrá ser privado de su libertad personal el declarado incapaz por causa de enfermedad mental o adicciones, salvo en los casos de riesgo cierto e inminente para sí o para terceros, quien deberá ser debidamente evaluado por un equipo interdisciplinario del servicio asistencial con posterior aprobación y control judicial. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 78 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Las autoridades públicas deberán disponer el traslado a un establecimiento de salud para su evaluación a las personas que por padecer enfermedades mentales o adicciones se encuentren en riesgo cierto e inminente para sí o para terceros. A pedido de las personas enumeradas en el artículo 144 el juez podrá, previa información sumaria, disponer la evaluación de un equipo interdisciplinario de salud para las personas que se encuentren afectadas de enfermedades mentales y adicciones, que requieran asistencia en establecimientos adecuados aunque no justifiquen la declaración de incapacidad o inhabilidad. ARTICULO 44. — Derógase la Ley 22.914. ARTICULO 45. — La presente ley es de orden público. ARTICULO 46. — Comuníquese al Poder Ejecutivo nacional. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS VEINTICINCO DIAS DEL MES DE NOVIEMBRE DEL AÑO DOS MIL DIEZ. — REGISTRADA BAJO EL Nº 26.657 — JULIO C. C. COBOS. — EDUARDO A. FELLNER. — Enrique Hidalgo. — Juan H. Estrada. Téngase presente que la ley de salud mental es anterior al nuevo CCCN. El nuevo CCCN contiene normas procesales que dejan sin efecto artículos de los Códigos Procesales locales. Insistir en los Juzgados con eso. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 79 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL MODULO IV: JURISPRUDENCIA: transcribo acá algunos fallos actuales. FALLO 1 CAPACIDAD DE LAS PERSONAS. Incapacidad y restricciones a la capacidad > Curatela - Declaración de incapacidad - Nombramiento de curador definitivo Sistemas de apoyo – Insuficiencia Se confirma la sentencia que declaró incapaz a la persona, afectada de un trastorno clínico psicopatológico compatible con un Retraso Mental Grave debido a una anomalía cromosómica - síndrome de Down, lo que ocasiona una incapacidad psíquica total y permanente, y nombró a su hermana como curadora, en virtud de tratarse de un supuesto de excepción, previsto en la última parte del art. 32, Código Civil y Comercial. Apelada la sentencia por la Asesora de Menores e Incapaces, por considerar que no corresponde declarar insana a la persona, sino que se le debe declarar su capacidad restringida, debiendo además nombrarse a su hermana como figura de apoyo y no como curadora, tal recurso se desestima en virtud del resultado de la evaluación interdisciplinaria, que da cuenta de un pronóstico desfavorable, que puede lograr un control de los síntomas, pero no una restitutio ad integrum de sus facultades mentales de la persona. En este sentido, es que los medios de apoyo resultarían ineficaces, debido a la especial situación de la interesada, ya que en definitiva no puede realizar ningún acto jurídico sin representación de otra persona. En definitiva, lo decidido debe tenerse presente en pos de la protección de la persona y sus derechos. Carátula: L., L. C. s. Insania Fecha: 31/05/2017 Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 80 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Tribunal: Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Sala III - Corrientes, Corrientes Fuente: Rubinzal Online Número de causa: 65961/2011 Cita: RC J 4699/17 FALLO 2 “La utilización de los términos “demencia”, “demente” “incapaz” y otros utilizados por el a quo en la sentencia de grado no sólo resultan violatorios de la CDPD, donde se consagra un nuevo paradigma de capacidad e igualdad de trato, sino que también la elección de los términos empleados en este tipo de procesos resulta una cuestión importante ya que si bien es cierto que el lenguaje es arbitrario en cuanto a sus reglas y sus estructuras, no se reduce a una mera función instrumental, pues en él se expresa un sistema de valores que subyace en las palabras, el lenguaje no es neutro, por el contrario, tiene una faz simbólica que puede legitimar ciertas realidades o condenarlas a la no existencia.” Autos: C.D. J s/Insania y Curatela” del 22/12/2015. Cámara de Apelaciones Civil y Comercial, Mar del Plata, Provincia de Buenos Aires FALLO 3 “Por ello, teniendo en consideración las pruebas obrantes aportadas a esta causa, y con fundamento en la aplicación armónica de los arts. 31, 32, 37, 38, 43, 102, 138, 139 del CCCN y el art.12 y cc de la Convención Internacional de los Derechos de las Personas con Discapacidad (Ley 26.378/08), considero que se debe restringir el ejercicio de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 81 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL la capacidad jurídica de la Sra. QGM únicamente para los siguientes actos: a) actos de administración y disposición del patrimonio; b) actos relacionados con el ejercicio del derecho a la salud; c) realización de gestiones administrativas; y d) para intervenir por sí misma en los procesos judiciales y/o administrativos en los que sea parte.- De conformidad con lo dispuesto por los arts. 32, 38, 43 y 101 inc. C del Código Civil y Comercial, corresponde designar al Sr. QF en carácter de apoyo de la SRa. QGM y otorgar al mismo facultad de representación para los siguientes actos: a) actos disposición del patrimonio con cargo de rendición de cuentas semestral (art.649 del CPCC); b) intervención en los procesos judiciales y/o administrativos en los que sea parte la Sra. GMQ. Asimismo y sin perjuicio de las facultades de representación del SR. QF el mismo tendrá como función la promoción de la autonomía de GMQ, favoreciendo así a las decisiones que respondan a sus preferencias, haciendo pleno uso de su capacidad jurídica. En relación a los actos relacionados con el ejercicio del derecho a la salud, actos de administración y la realización de gestiones administrativas, establézcase sistema de apoyo (en los términos del art.12 de la CIDPD) integrado por su progenitor, Sr. FQ para que la Sra. Q a través de la comprensión y la confianza, pueda tomar toda decisión válida que haga a su derecho y al ejercicio pleno de su personalidad jurídica. 6 cuando el apoyo resultara insuficiente, se deberá acudir a la salvaguardia que impone la intervención del ámbito 14 jurisdiccional. Salvaguarda: La presente sentencia será revisada en un plazo de tres años 6 debiendo solicitarse nueva fecha de pericia interdisciplinaria dentro del plazo de sesenta días hábiles contados a partir de que quede firme y consentida la Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 82 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL presente sentencia, anteriores al vencimiento del plazo de tres años, por el Sr. QF, sin perjuicio del deber del Ministerio Público de instar dicha revisión” 12 “FAsí las cosas, ante evaluaciones diagnósticas señaladas y el marco normativo reseñado en el acápite precedente, cabe hacer lugar al recurso interpuesto por la curadora pública respecto del fallo de primera instancia y revocar la sentencia. En su lugar, se determinará que la capacidad jurídica de T.E.L. se encuentra restringida en tanto no puede vivir sola sin asistencia permanente, no puede obrar ni celebrar por sí actos jurídicos, debiendo contar con apoyo para la obtención de los recursos referidos a su salud y tratamiento. Dicho apoyo será brindado por la curadora pública oficial; sin que ello importe la sustitución de voluntad de T., debiendo colaborar con ella en la toma de decisiones referidas a sus derechos personalísimos, procurando siempre proporcionar los tratamientos, modalidades y estímulos que incrementen paulatinamente su autonomía y procure la conservación y ampliación de las actividades que realiza por sí misma. En lo que respecta específicamente al cobro y administración del beneficio previsional que percibe, el apoyo será brindado por la Lic6.bajo la supervisión de la curadora pública oficial y en lo referido a la administración y disposición de los bienes que ha heredado de sus padres, dicho apoyo ha de importar la intervención necesaria de la curadora pública oficial, la que quedará constituida en su representante. A tal efecto, se ordena la inscripción de la presente en los términos del art.43 del Cód. Civil y Comercial”. Autos: L.T.E. s/determinación de la capacidad del 18/11(2015. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala B. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 83 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL FALLO 4 “La designación de persona/s de apoyo es un sistema que exige una construcción individual, particular, acorde a la condición personal/contextual del protagonista, una construcción artesanal en que deben ensamblar adecuadamente el régimen de restricciones establecido y las funciones encomendadas a las figuras de apoyo, siempre bajo la perspectiva del acompañamiento, el favorecimiento de la comunicación, la autonomía y no la sustitución de voluntad.” Autos: C.D. J s/Insania y Curatela” del 22/12/2015. Cámara de Apelaciones Civil y Comercial, Mar del Plata, Provincia de Buenos Aires FALLO 5 http://public.diariojudicial.com/documentos/000/066/204/0 00066204.pdf FALLO 6 Rechazan por improponible la demanda de designación de un curador aplicando el Nuevo Código Civil y comercial SENTENCIA SINTESIS Rechaza la demanda de insania interpuesta por el hermano de una mujer que padece retraso mental tendiente a que se lo declare curador definitivo y provisional para poder tramitar la pensión por discapacidad que le corresponde a su hermana. Refiere que, a la luz del nuevo código, no se Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 84 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL da en el caso ninguno de los dos presupuestos para obtener la declaración de incapacidad de una persona que es de carácter excepcionalísimo, esto es, la imposibilidad de la persona de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad o la demostración de la ineficacia de adoptar un sistema de apoyo adecuado. En tal sentido refiere que no es objetivamente la demanda que persigue la declaración de incapacidad de una persona humana, para de ese modo, obtener la designación de un curador y consecuentemente obtener por vía administrativa el pago de una pensión por discapacidad. Agrega que, en todo caso, el error esta en las normas que exigen la designación de un curador definitivo o la tramitación de una curatela para obtener la pensión. JUZGADO DE 1ra INST. EN LO CIVIL,COMERCIAL Y LABORAL MONTE CASEROS, CORRIENTES 18 de Agosto de 2015 Id SAIJ: NV12441 FALLO 7 El trámite judicial que tiene por objeto la restricción de la capacidad jurídica de una persona, debe realizarse de modo personalizado, desde la demanda misma que debería contener una indicación concreta de los actos, decisiones o derechos susceptibles de restricción o limitación –ello debería ser el centro de la actividad probatoria-, atendiendo a las circunstancias propias y familiares de la persona. Especial relevancia revestirá la parcela de la decisión que especifique cuál será el alcance de la restricción de la Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 85 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL capacidad, y qué modalidad importará el o los apoyos designados al respecto, pues una de las principales novedades de la nueva regulación apunta –justamente- a evitar incapacitaciones en bloque La restricción de capacidad supone que la persona conserva su capacidad, la cual se restringe sólo para determinado acto o actos. Es decir que la excepcionalidad, que en sí misma implica la restricción de capacidad (art. 31, incs. a y b, CCC), se da también respecto de su objeto. No puede restringirse la capacidad de las personas en términos generales, sino para un acto determinado o una serie de actos determinados y debidamente especificados en la sentencia. Autos: “P., J. R. S/ RESTRICCION A LA CAPACIDAD. EXPTE. N° 16.847/16″ Fecha: 14 de marzo de 2017 Tribunal: Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de Santo Tomé Poder Judicial Provincia de Corrientes CXP 7843/16 "P., J. R. S/ RESTRICCION A LA CAPACIDAD. EXPTE. N° 16.847/16" Curuzú Cuatiá, 14 de marzo de 2017.NÚMERO: 50 Y VISTOS: Estos autos caratulados: “P., J. R.S/RESTRICCION A LA CAPACIDAD”, Expte. N° CXP 7843/16 (16.847/16) y;CONSIDERANDO: Que estos autos vienen del Juzgado Civil y Comercial de esta ciudad, elevados en consulta conforme lo prescripto por el art. 633 in fine C.P.C. y C. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 86 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Que, ingresadas las actuaciones a fs. 86 vta. por Auto N° 2042 se corre vista a la Sra. Asesora de Incapaces, obrando la contestación realizada a fs. 88 y vta. Manifestando que se han dado cumplimiento a las normas de fondo estando el tramite en regular forma, no teniendo objeciones que formular a la sentencia venida en consulta. Que, en este estado se advierte que la Sentencia Nº 262/16 (fs. 74/81 y vta.), que declara la Restricción parcial de la capacidad de J. R. P. ha sido notificada a las partes a fs. 82 vta. en legal forma. Que, estas actuaciones las inició el Dr. Andrés Ignacio Galeano en representación del Sr. R. E. P. (fs. 1/18 y vta.), quien se encuentra legitimado para hacerlo conforme Art. 33 C.C.y C. Por Auto N° 66 (fs. 19) se tiene por promovida restricción de la capacidad de J. R. P. y se designa Curador Provisional. Se dispone además, la realización de una evaluación interdisciplinaria, un informe socio ambiental y una pericia Psicológica, los que deberán expedirse sobre los puntos indicados. A fs. 21 obra agregado aceptación del cargo de la designada curadora provisoria. A fs. 24/27 y vta. y 33/36 obran informes socio ambientales. A fs. 32 obra notificación personal de las partes en la Secretaría del Juzgado. La Junta Médica Interdisciplinaria se expide (fs. 38/39 y vta.) de conformidad al art. 631 del C.P.C. y C., de la que surge el diagnóstico de J. R. P.: “Diagnostico: Retraso mental moderado a grave hipoacusia bilateral. Fecha de comienzo de su enfermedad: Desde la infancia. Pronóstico: Sin mejoras significativas en lo referente a su capacidad intelectual, respecto a su discapacidad Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 87 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL auditiva la evolución puede encontrar mejoras significativas si es tratado con especialistas en la materia. Régimen aconsejable para la protección y asistencia del presunto insano: Se sugieren estudios audiológicos para mejorar diagnostico y tratamiento. Consulta con nutricionista y oculista en el hospital local. Necesidad de internación: Al momento de la evaluación interdisciplinaria no sería necesaria su internación……” Por Auto Nº 613 (fs. 40), se corre traslado del informe médico y demás pruebas producidas por cinco (5) días a las partes en los términos del art. 632 del CPC y C. En la fs. 50 obra agregado oficio al Registro Provincial de las Personas de acuerdo a lo dispuesto por el art. 78 de la ley 26.413 (a la que se adhirió la Provincia de Corrientes mediante Ley N° 6000/10). A fs. 65 obra audiencia personal de evaluación realizada en la Secretaría del Juzgado y a fs. 66 y vta. Pericia psicológica donde se concluye que el Sr. P. R. E. resulta apto para desempeñar la función solicitada y ejercer adecuadamente el sistema de apoyo con representación de su hermano. A fs. 70 y vta. la Asesora de Menores e Incapaces contesta vista manifestando que se han dado cumplimiento a las exigencias legales, estando el trámite en regular forma. En la fs. 71 se llama Autos para Sentencia. Recientemente, este Tribunal señaló que, elevadas las actuaciones en consulta, “...las facultades de la Cámara son comprensivas no sólo del examen de la legalidad del procedimiento llevado a cabo en estas actuaciones sino de la sentencia misma, determinando en su caso si el pronunciamiento recaído es justo (conforme al derecho vigente) de acuerdo con las pruebas producidas; sin Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 88 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL limitación alguna en cuanto a sus facultades de revisión, pues la consulta no configura un recurso procesal, sino el reexamen oficioso de la sentencia dictada a fin de asegurar su legalidad, verificando las observancias esenciales del proceso y la justicia de lo resuelto (conf. COLOMBO, Carlos J. – KIPER, Claudio M., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, 2ª ed., 1ª reimp., La Ley, Bs. As., 2006, t. III, ps. 75/6;PALACIO, Lino E. – ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1992, t. 6º, p. 210; FENOCHIETTO, Carlos E., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Astrea, Bs. As., 1999, t. 2, p. 52; FASSI, Santiago C. – YÁÑEZ, César D, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, 3ª ed., Astrea,Bs. As., 1989, t. 2, p. 332; ARAZI, Roland – ROJAS, Jorge A., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación,3ª ed., Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, t. II, p. 67; GOZAÍNI, Osvaldo A., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, La Ley, Bs. As., 2002, t. II, ps. 45/6; ACOSTA, José V., Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Corrientes, Mave, Corrientes, 2006, t. 5, p. 144; PONCE, Carlos R., El denominado recurso de consulta en el proceso civil, en Revista de Derecho Procesal, vol. 3, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 1999, p. 220)...” Que “...el trámite judicial que tiene por objeto la restricción de la capacidad jurídica de una persona, debe realizarse de modo personalizado, desde la demanda misma que debería contener una indicación concreta de los actos, decisiones o derechos susceptibles de restricción o limitación –ello debería ser el centro de la actividad probatoria-, atendiendo a las circunstancias propias y familiares de la persona; erradicándose la solución estereotipada prevista por el sistema anterior, pero que también puede encontrar acogida bajo el nuevo régimen mal aplicado. “Especial relevancia revestirá la parcela de la decisión que Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 89 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL especifique cuál será el alcance de la restricción de la capacidad, y qué modalidad importará el o los apoyos designados al respecto, pues una de las principales novedades de la nueva regulación apunta –justamente- a evitar incapacitaciones en bloque” (PICCINELLI, Ornela – VERBIC, Francisco, Determinación de la capacidad de las personas en el CódigoCivil y Comercial: ajustes necesarios a los procesos de declaración de incapacidad, en Revista de Derecho Procesal,2016-1, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2016, p. 155).” Que “En clave de ductilidad y permeabilidad, lejos de soluciones rígidas, abstractas, binarias (capacidadincapacidad), el nuevo sistema procura –y deben adoptarse en el proceso judicial de restricción a la capacidad- soluciones adecuadas a la identidad personal, a la mismidad de la persona humana. Se exige del juez –en la sentencia- “el diseño artesanal y personalizado [individualizado] de un régimen de restricciones a la capacidad”, “adecuado a la valoración de la condición personal y contextual de la persona”... Pues una restricción a la capacidad inadecuada a la situación particular y concreta de la persona, puede tornarse en una injerencia estatal ilegítima... Que “...la restricción de capacidad supone que la persona conserva su capacidad, la cual se restringe sólo para determinado acto o actos. Es decir que la excepcionalidad, que en sí misma implica la restricción de capacidad (art. 31, incs. a y b, CCC), se da también respecto de su objeto. No puede restringirse la capacidad de las personas en términos generales, sino para un acto determinado o una serie de actos determinados y debidamente especificados en la sentencia. “El juez puede restringir la capacidad para determinados actos”, reza el art. 32, párr. 1º, CCC. Por ello, es preciso que se cuente con elementos probatorios adecuados que permitan reflejar los extremos legales y que Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 90 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL se centren “en el análisis direccionado a uno o varios actos determinados”. Corresponde valorar las circunstancias sociales y el contexto que rodean a la persona. La determinación del daño o riesgo del daño para su persona o sus bienes, no puede ser general ni abstracta, sino concreta. “Es decir, el juicio de capacidad no se lleva a cabo in abstracto, sino en relación con ciertos actos o decisiones concretas que son las que motivan o justifican la acción judicial” (KRAUT, Alfredo – PALACIOS, Agustina, en Código Civil y Comercial de la Nación, dir. por Ricerdo L. Lorenzetti, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2014, t. I, ps. 147/9). “Se pretende de los jueces una determinación circunstanciada, personalizada; una decisión que se ajuste a las circunstancias de hecho de cada caso, “ya que no cabe resolver mecánicamente conforme una norma general. Los magistrados tienen una notable obligación que cumplir en esta temática, su tarea no es de subsunción, sino que deberá en cada caso analizar las circunstancias, ponderar valores en juego, algunas veces contrapuestos, encontrar el camino para compensarlos y motivar las decisiones, deben explicitar las decisiones que los llevan a optar por una decisión y observar los preceptos internacionales a fin de evitar responsabilidad del Estado por violación de normas”. “Se procura superar la modalidad de toma de decisiones que se entendían inadecuadas por no respetar las particularidades y circunstancias de cada caso, pues se observaban que eran dictámenes casi formulario, sin aportes significativos que permitieran diferenciar una situación de otra…”. Por el contrario, “Se procura el dictado de sentencia que analice detalladamente las circunstancias específicas de la persona, caso por caso, de allí que se hable de sentencias ‘guante’, ‘a corte del sastre’ […] La labor del juez es relevante, ya no hay reglas fijas donde se produce la subsunción Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 91 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL del caso en la norma que establecía categorías en las cuales el juez podía encuadrarlo, sino que en cada situación el magistrado debe determinar el alcance de la restricción…” (PLOVANICH, María C., en Código Civil y Comercial de la Nación y normas complementarias, dir. por AlbertoJ. Bueres, Hammurabi, Bs. As., 2014, t. 1A, ps. 310, 331 y 336). Que “...actuar el cambio de paradigma, en los hechos, lo sabemos, no resulta fácil. Sin embargo, no nos resignamos a pensar que, como los jueces –y demás operadores del servicio de justicia, entre ellos funcionarios del Ministerio Público-, en general, están habituados al viejo sistema, es correcto que la excepción en el nuevo sistema – declaración de incapacidad- se haga regla mediante la adopción de fórmulas amplias de restricción de la capacidad que por su generalidad abarcan un amplio número de actos jurídicos y de manera velada significan la declaración de incapacidad –virtualmente- total. Así, lo que debiera ser la ||||excepción en el nuevo paradigma se convierte en regla...” (CApel.C.Cuatiá, Res. N° 328/2016, Expte. Nº LXP 4874/11 (16631/16). En el caso que nos ocupa, a fs. 17/18 y por apoderado R. E. P. promovió demanda de restricción a la capacidad de su hermano J. R. P., solicitando su designación como apoyo con representación. Conforme surge del texto de la presentación inicial, la acción tiene el evidente objeto de obtener la restricción pretendida “...para la obtención de la pensión derivada por hijo discapacitado como consecuencia del fallecimiento...” de la madre del interesado “...a gestionarse ante las autoridades del ANSES, para que aquel sea beneficiario de una prestación económica mensual y una cobertura médica que le asegure las necesidades básicas cubiertas...”. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 92 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL La sentencia que viene en consulta declaró “la Restricción Parcial a la Capacidad” y estableció que el interesado puede “...realizar por sí todas las actividades cotidianas que le otorgan una gran autonomía como por ejemplo cuidar animales, comprarles alimento, darles de comer, trabajar como ayudante de una carnicería, higienizarse y alimentarse, siendo capaz de interpretar y responder preguntas sencillas y prácticas sin utilizar señas.” También puede realizar “...actos personalísimos como contraer matrimonio, reconocer hijos o ejercer la responsabilidad parental...”. Como se apreció que el interesado no dimensiona la complejidad total del valor cambiario del dinero, se entendió que, “...si bien puede disponer de sus propios ingresos laborales, requiere una mínima intervención de su sistema de apoyo…” Que, “En relación a todos los demás actos jurídicos de la vida del Sr. P., considero debe realizarlos a través de su hermano…, quien ejercerá un apoyo con representación…”, para especificar inmediatamente que “Estos actos que no puede realizar… por sí solo, sino que a través de él, son los siguientes: vender, donar, ceder bienes, cobrar o gestionar dinero....” Como consecuencia, se resolvió designar al hermano del interesado como Apoyo con Representación, autorizándolo expresamente a tramitar y percibir la pensión o asistencia ante ANSeS y/o cualquier otro organismo que corresponda, imponiéndole la obligación de “...cuidar a su hermano en su persona y salud, y se le recomienda para un mejor diagnóstico y tratamiento le realice estudios audiológicos..., como así también consulte a un nutricionista y oculista en el hospital local.” El decisorio de este Tribunal de Alzada referido y Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 93 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL parcialmente transcripto antes dejó en claro que resulta “...inadecuada e improcedente la determinación en la sentencia de los actos de la vida diaria que puede realizar por sí mismo el interesado. Es que si la regla es la capacidad y su restricción la excepción, no es de buena técnica detallar los actos que el interesado está capacitado para hacer, pues no sólo que se parte de la excepción como si fuera la regla, sino que cualquier desprevenido puede interpretar que el interesado no puede hacer, está incapacitado de hacer, todos aquéllos actos no enumerados. Así, la capacidad de la persona se reduciría a los actos que la sentencia individualiza como aquéllos que puede hacer por sí mismo, y todos los demás, alcanzados por la restricción...”. De allí que, en el presente caso, especificar en la parte resolutiva los actos que el interesado puede hacer se torna pasible de las mismas observaciones. Se dijo en el precedente de cita que “Por lo demás, los determinados en la sentencia como permitidos, no son hechos jurídicos, simples actos lícitos o actos jurídicos, que integren la capacidad jurídica de la persona, sino simples actos de la vida cotidiana (higienizarse, vestirse, alimentarse por sí sólo), cuyo ejercicio está exento de la autoridad de los Magistrados (art. 19, CN).”. Añádase aquí entre tales actos, con similitud evidente, “...cuidar animales, comprarles alimento, darles de comer...”. No surge de las actuaciones, como presupuesto para restringir la capacidad del interesado que se haya tenido “...por cierto y justificado que: a) “padece una adicción o una alteración mental permanente o prolongada” y que b) “del ejercicio de su plena capacidad jurídica puede resultar un daño a su persona o a sus bienes”, daño que puede ser actual o futuro (riesgo presumible), pero no puede dejar de ser cierto o probable. No puede fundar una restricción de la capacidad jurídica de la persona un daño meramente hipotético. Como el riesgo de daño debe valorarse conforme las circunstancias personales del interesado, se Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 94 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL “impone que la evaluación se realice con estrictez: no será suficiente la posibilidad de un daño poco probable o remoto, sino que exista un grado de posibilidad importante que el daño acaezca” (TOBÍAS, José W., en Código Civil y Comercial comentado, dir. por Jorge H. Alterini, La Ley, Bs. As. 2015, t. I, 271). De modo que si de la prueba de autos no surge acreditado que del pleno ejercicio de su capacidad jurídica resulte o pueda resultar un “daño a su persona o a sus bienes”, no se justifica la restricción de la capacidad, cuya decisión, en tal caso, sólo se fundaría en la enfermedad mental, y la enfermedad mental, por sí sola, no puede hacer “presumir riesgo de daño o incapacidad” (art. 5º, ley 26.657). Se atribuye al juez un limitado marco de discrecionalidad: “sobre la base de la capacidad como regla y de la mínima afectación de la autonomía personal del justiciable, el juez está facultado para limitar la capacidad de ejercicio de la persona cuando pondere un perjuicio en la esfera de sus derechos si no se impusieren tales limitaciones” (TOBÍAS, José W., en Código Civil y Comercial comentado, cit., p. 275).” (Cfr. Res. N° 328/16, antes citada). De allí que entendamos que resulta un contrasentido lógico que se resuelva que “...En relación a todos los demás actos jurídicos de la vida... debe realizarlos a través de su hermano...”. Todos los demás actos es un universo tan amplio que resulta inadecuado, precisamente por falta de especificidad. Y, al mismo tiempo, se contradice con lo que inmediatamente se dispone en orden a que “Estos actos...” son “...vender, donar, ceder, cobrar o gestionar dinero...”, con lo cual pareciera –como debiera serlo- que todo el resto de los actos de la vida del interesado pueden ser realizados por éste sin la intervención de su apoyo. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 95 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Además, si antes se dijo que el interesado podía “...disponer de sus propios ingresos laborales...” con “...una mínima intervención de su sistema de apoyo...” (transcripción literal del informe de la Junta Interdisciplinaria de fs. 38/39), resulta un contrasentido que, más adelante, se le prohíba “...cobrar o gestionar dinero...”. Se indicó al comienzo el motivo por el cual esta causa fue iniciada. De modo similar, en el precedente que se sigue, se advirtió que “...las constancias de la causa demuestran que el interesado es una persona que requiere de asistencia del Estado mediante la pensión por discapacidad –para cuya obtención se inició este trámite...”. De allí que, en este caso y de modo similar al que traemos como antecedente, “...sí es adecuada y razonable la restricción de la capacidad en cuanto refiera a la aptitud del interesado para cobrar o percibir dinero y administrar o gestionar (gastar) su uso, que implica la obtención del beneficio asistencial que ya se le habría otorgado en razón de su discapacidad. Función que correctamente se le asignará a su padre, así como la de representarlo en todas las gestiones y trámites que sean menester realizar ante oficinas públicas o privadas, nacionales, provinciales o municipales, para la obtención de cualquier beneficio y/o asistencia que le correspondiere en razón de su discapacidad.” En este caso, entendemos adecuado a la situación constatada que la restricción para la gestión, obtención, percepción o cobro y administración del dinero que provenga del beneficio previsional que se pretende lograr en beneficio del interesado sea ejercida por su hermano en calidad de apoyo con representación, fundamentalmente frente a la condición de analfabeto del interesado, la que sumada a su hipoacusia, seguramente constituyen dos serios Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 96 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL inconvenientes para tales propósitos, aunados al riesgo de sufrir algún tipo de engaño o abuso si se condujera por sí mismo en la gestión. Por todo lo expuesto, SE RESUELVE: 1°) Modificar el Fallo 262/16 (fs.74/81 y vta.), manteniéndose la restricción parcial de la capacidad del interesado que implique: (a) la realización de actos jurídicos comprensible de gestiones y trámites que sean menester realizar ante oficinas públicas o privadas, nacionales, provinciales o municipales, para la obtención de cualquier beneficio y/o asistencia que le correspondiere en razón de su discapacidad, los que en su representación se autoriza realizar al apoyo designado; (b) la realización de actos jurídicos que impliquen vender, donar, ceder bienes, cobrar o percibir el dinero proveniente del beneficio o asistencia mencionado en el punto anterior y administrar o gestionar (gastar) su uso, los que en su representación se autoriza realizar al apoyo designado. Asimismo, mantener el decisorio en lo que respecta a la disposición de sus propios ingresos laborales por parte del interesado, con una mínima intervención del designado como apoyo al sólo efecto de resguardar los derechos laborales del primero. 2º) Revocar el Fallo 262/16 en cuanto enumera los actos de la vida cotidiana que puede realizar por sí mismo (cuidar animales, comprarles alimento, darles de comer, trabajar como ayudante de una carnicería, higienizarse y alimentarse), cuyo ejercicio está exento de la autoridad de los magistrados (art. 19, CN), como así también los denominados actos personalísimos y lo que pudiera quedar comprendido en la ambigua por excesivamente amplia frase “todos los demás actos jurídicos de la vida...” del interesado. 3º) Confirmar el Fallo 262/16, en cuanto se designa apoyo con representación a su hermano R.E. P., limitando sus funciones a las determinadas en el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 97 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL punto 1º) de esta sentencia. 4°) Regístrese, insértese y agréguese copia al expediente, notifíquese, y vuelvan las actuaciones a origen.Lch DR. CLAUDIO DANIEL FLORES DR. RICARDO HORACIO PICCIOCHI RIOS JUEZ JUEZ CÁMARA DE APELACIONES CÁMARA DE APELACIONES CURUZÚ CUATIÁ (CTES.) CURUZU CUATIA (CTES.) FALLO 8 Numero expediente 7983/2015 Carátula P. E. R. S/ PROCESO SOBRE CAPACIDAD Fecha 05/11/2015 Número de sentencia 66 Tipo de sentencia D Sentencia En Viedma, a los 5 días del mes de noviembre del año dos mil quince, se reúnen en Acuerdo los señores Jueces de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y de Minería de la Primera Circunscripción Judicial de la Provincia de Río Negro, asistidos por la Sra. Secretaria del Tribunal, para el tratamiento de los autos caratulados \"P.E.R. S/ PROCESO SOBRE CAPACIDAD\" (Expte. N° 7983/2015) del Registro de este Tribunal, elevados en consulta por el Juzgado de Familia y Sucesiones Nº 5 de esta Circunscripción Judicial, y previa deliberación sobre la temática del fallo a dictar, se decide plantear y votar en el orden del sorteo practicado, la siguiente cuestión: ¿Es ajustada a derecho la declaración de incapacidad por demencia dispuesta en la sentencia de Primera Instancia de fs. 102/104 vta., elevada en consulta? Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 98 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL La Dra. Sandra Filipuzzi de Vázquez, dijo: 1) Que llegan estas actuaciones -conforme lo dispuesto en el art. 633 \"in fine\" CPCC- en consulta respecto de la decisión adoptada por la titular del Juzgado de Familia y Sucesiones n° 5 de la Primera Circunscripción Judicial, mediante la cual se decreta la incapacidad por demencia del Sr. E.R.P. (D.N.I. Nº ver en el expte.), ello en los términos y con los alcances de los arts. 140 y sgtes. del Código Civil (cuerpo legal vigente a la fecha de sentencia: 12/02/14), no teniendo aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes, de acuerdo a la demanda interpuesta por su cónyuge, Sra. O.J.C. (D.N.I. Nº ver en el expte.), con debido patrocinio letrado. Que en ese marco, entonces, la tarea de esta Alzada consiste en verificar si se han dado cumplimiento con las normas procesales y de fondo que resulten aplicables al presente supuesto, teniendo en cuenta los nuevos paradigmas en el tratamiento de la salud mental, que no pueden ser soslayados, a partir de la legislación nacional (Ley 26.657) y convencional (Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad), en aras de la búsqueda de una resolución que resguarde el interés superior de la persona con padecimiento mental a partir de las particularidades de cada caso. 2) Que compulsadas que fueran las constancias de los presentes obrados resulta que la petición de declaración de demencia ha sido formulada por persona autorizada (art. 144, inc. 2º, del Cód. Civ., actual art. 33 inc. b) del CCyC), quien expusiera los hechos y antecedentes de la cuestión, acompañando los certificados médicos relativos al estado de absoluta dependencia del supuesto incapaz con disminución en sus facultades mentales (ver fs. 2 y fs. 14). 3) Que asimismo, del análisis de la totalidad de las actuaciones que sirvieron de sustento de la sentencia Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 99 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL elevada en consulta, se advierte que: a) las certificaciones médicas acompañadas con la demanda y su ampliación, dan cuenta que E.R.P. padece la secuela de un cuadro de traumatismo cráneo-encefálico severo que le produzca un infarto cerebral extenso, con cuadriplejia espástica (no puede mover ninguno de sus cuatro miembros) que lo destina a postración en cama, con imposibilidad de tragar o ingerir líquidos o alimentos por lo que se le administra alimentación por sonda de gastrotomía, presentando una invalidez total motora, con deterioro cognitivo grave, conciencia en forma parcial (responde a órdenes simples, pudiendo hablar con dificultad), encontrándose imposibilitado para la toma de decisiones (ver certificados de fs. 2 y 14); b) con los recaudos previstos en el art. 624 CPCC y de acuerdo con el art. 626 cód. cit. se dio vista a la Defensora de Menores e Incapaces, quien toma intervención a fs. 17 y entiende cumplimentado el art. 624 del C.Pr. con los certificados ya referenciados; c) que en los términos del art. 628 del C.Pr. se designó curador provisorio del Sr. E.R.P. al Dr. Santiago Agustín Sacchetti, quien aceptara el cargo a fs. 22 in fine; d) que se recepcionó la prueba testimonial oportunamente ofrecida (fs. 40, 42, 43, 44, 45) de las que se extrae que E.R.P. desde el accidente ha quedado totalmente paralítico, cuadripléjico, que no se puede valer por sus propios medios, desde ocurrido el hecho se encuentra internado (en distintas entidades sanitarias y geriátrico), necesitando una asistencia profesional permanente las 24 horas, que se encuentra postrado, que en el Hospital Italiano de Buenos Aires le diagnosticaron que su cerebro funciona el 5%, que tiene un daño neurológico irreversible, que habla esporádicamente con monosílabos y para entenderle se debe prestar mucha atención; e) que a fs. 32 obra informe socioambiental realizado por el Departamento de Servicio Social de este Poder Judicial en el domicilio de la Sra. O.J.C. (cónyuge peticionante), a los fines de evaluar las condiciones personales, vinculares y sociofamiliares del presunto insano (al momento del informe alojado en una Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 100 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL institución geriátrica) y su propuesta curadora, en el que se concluye dictaminando que conforman un sistema familiar tradicional, devenido unipersonal tras las contingencias vividas por el Sr. E.R.P., con pautas de organización, atendiendo la propuesta curadora las necesidades con recursos provenientes de su actividad laboral y la administración de la jubilación de su compañero, y ante esa realidad es apoyada afectivamente por su red parental, conteniendo, cuidando y acompañando a su esposo albergado en institución geriátrica a raíz de las secuelas invalidantes que le provocara el accidente sufrido, aprontándose a ejercer su representación legal en la atención de sus demandas; f) que se fijó el plazo de prueba y se designó de oficio Junta Médica (integrada por tres médicos forenses, ver fs. 24, 28 y 36) para que informe sobre el estado de las facultades mentales de E.R.P., la que se expidió a fs. 38vta. (habiendo concurrido al domicilio donde se encontraba el periciado), refiriendo que se encuentra en \"\\decúbito dorsal obligado por su cuadro\"\\...\"\\lúcido con desorientación total auto y alopsíquicamente. Atención superficial. Memoria con trastornos menésicos severos globales. Lenguaje reducido a pocas palabras. No tiene capacidad de elaboraciones mentales. Presenta deterioro global severo de todas sus funciones psíquicas (cognitivas, volitivas y afectivas). No puede abastecerse por sí mismo, requiere ayuda para su alimentación y vestimenta. No tiene conciencia de situación, ni de su enfermedad. No tiene capacidad de autodeterminación, por lo que necesita la asistencia permanente de un tercero responsable. No tiene control de esfínteres, se alimenta exclusivamente por gastrotomía.\\, diagnosticando finalmente que el nombrado padece \\\"un cuadro de Cuadriparecia espástica con deterioro severo de todas sus funciones psíquicas como secuela de un traumatismo craneoencefálico grave. No tiene capacidad de administrar su bienes, ni su persona, por lo tanto es un alienado mental, demente en sentido jurídico\\\"… \\\"desde el 01/01/11\\\"...y \\\"no es esperable una Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 101 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL mejoría de su estado actual\\\" (pronóstico), dictaminando como régimen aconsejable para su protección y asistencia que \\\"requiere de cuidado y control por parte de persona adulta responsable\\\"...\\\"se encuentra internado en el geriátrico para cuidados terciarios, recibe atención de enfermería, cuidados especiales, kinesiología y fisioterapia. Se encuentra contenido afectivamente por su familia.\\\"; g) que a fs. 37 obra historia clínica de fecha 07/10/12 del Sr. E.R.P. de la que se extrae que es un \"\\paciente que posee secuela de traumatismo craneoencefálico grave, que ocasionó múltiples lesiones cerebrales contuso/hemorrágicas, con importante deterioro cognitivomotor. Presenta deterioro cognitivo severo, apatía, lenguaje pobre, fragmentado, comprende órdenes simples, colabora con su rehabilitación dentro de sus posibilidades. Cuadriparesia espástica relativamente simétrica, con piramidalismo marcado bilateral, con compromiso esfinteriano. Funcionalmente es totalmente dependiente en las actividades de la vida diaria.\\\"...\"\\alimentado exclusivamente por gastrostomía con botón gástrico hasta hace 4 meses\"\\, ...\"\\en forma progresiva incorpora alimentos blandos semiprocesados. Continúa con la hidratación por botón gástrico, ya que maneja con mucha dificultad la ingesta de líquidos por boca\"\\...\"\\institucionalizado para cuidados terciarios, recibe atención de enfermería, kinesiología y fisioterapia, terapia ocupacional, fonoaudiología, psicología y fisiatría. Debe continuar con rehabilitación neurológica integral diariamente. Presenta una discapacidad crónica y permanente.\"\\. 4) Que el recuento efectuado habilita a concluir que la denunciante y el presunto incapaz han tenido oportunidad de ofrecer prueba (art. 627 CPr.) y, producidas éstas, junto con el informe de los facultativos integrantes de la Junta Médica ya mencionada, se les dio traslado (fs. 75) a la denunciante, a la persona en cuyo interés se llevara adelante el proceso (fs. 127) y al Curador Provisorio, quienes se notificaran a fs. 89, fs. 98, y fs. 89, Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 102 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL respectivamente. Por su parte, corrida vista a la Sra. Defensora de Menores e Incapaces a fs. 92, ésta se expide a mérito del dictamen obrante a fs. 93, ello en un todo de acuerdo a lo establecido por el art. 632 cód. cit., cumplido lo cual los involucrados consintieron el llamado de autos dispuesto a fs. 101. Que teniendo en cuenta lo precedentemente consignado, se advierte que no ha mediado oposición al presente trámite de parte del presunto incapaz, ni del Curador Provisorio, ni de la Defensora de Menores e Incapaces -al momento de notificarse de la sentencia fs. 106-, habiéndose resuelto el caso en el marco, términos y con los alcances del art. 140 y sgtes., supuesto que configuraba el de mayor restricción que entonces preveía el Código Civil. Ahora bien, ya en esta instancia la representante del Ministerio Pupilar, ejerciendo su función primordial -cual es la defensa de la legalidad del procedimiento en que se encuentra inmerso quien representa, como custodio de la ley, conjugando los derechos e intereses inherentes a la persona del incapaz con la observancia de las leyes y el orden público, art. 22 ley K 4199-, al dictaminar a fs. 157/158 expresa que entiende que debe procederse a ajustar la resolución en consulta a las actuales normas que regulan el proceso de capacidad de las personas conforme el novel Código Civil y Comercial, modificando sus términos. Y en tal sentido, solicita que se declare al Sr. P. como una persona que posee su capacidad restringida, en lo que respecta a la administración y disposición de sus bienes (art. 32 CCyC.), y en función de ello adecuarse el rol de curador que hoy desarrolla la Sra. C. a la figura de apoyo prevista también en el nuevo ordenamiento (art. 43 y sgtes. CCyC), con fundamento en que aún en los casos más graves deben aplicarse los principios de la CDPD para que cuando una decisión deba tomarse en nombre de la persona ello se funde en la situación concreta que le imposibilita la expresión de voluntad y no su discapacidad en sí, abstractamente considerada. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 103 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Al respecto, y al amparo del análisis que se le impone al Tribunal en este trámite de especial naturaleza a partir de la elevación en consulta (conf. art. 633 párrafo 6to. del C.Pr.), donde la tarea jurisdiccional tiene como finalidad el control de legalidad del proceso, y de lo que se trata es de garantizar y resguardar a aquellas personas con alguna discapacidad a que ejerzan plenamente sus derechos humanos sin discriminación alguna en igualdad de condiciones con los demás, de acuerdo a sus particularidades, entiendo que la decisión tomada por la instancia de grado y en el marco referido de consulta, no contradice las disposiciones de la nueva legislación en la materia de novel vigencia (CCyC). Ello así, pues a mérito de los certificados médicos acompañados (fs. 2 y 14), historia clínica (fs. 37) y lo dictaminado por la Junta Médica (fs. 38), todos son contundentes y coincidentes en que el incapaz padece de un grado de deterioro de sus facultades mentales muy avanzado y extremo. Es que E.R.P. presenta un cuadro de cuadriparesia espástica con deterioro severo de todas sus funciones psíquicas, no tiene capacidad de elaboraciones mentales, sin capacidad de administrar sus bienes ni su persona, sin conciencia de situación ni de su enfermedad, presentando una discapacidad crónica y permanente, no siendo esperable una mejoría, y requiriendo el cuidado y asistencia estable de tercera persona adulta responsable para cubrir sus necesidades más básicas y elementales (no controla esfínteres, se alimenta exclusivamente por gastrostomía). Indudablemente, este cuadro de situación del estado de salud del Sr. E.R.P., nos coloca de forma evidente en el supuesto de excepción -y solo como última instancia- de restricción a la capacidad de una persona, previsto en el nuevo ordenamiento en el último párrafo del art. 32 en cuanto precisa: \"Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 104 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador.\" Y arribo a esta solución, aun cuando no me pasa desapercibido que la Magistrada no ha tenido contacto con el Sr. E.R.P., sin dar explicaciones ni fundamentos de ello en la sentencia, mas en la advertencia que tal recaudo tampoco ha sido solicitado u observado -en función del principio de inmediatez con el interesado- por parte del curador ni del Ministerio Pupilar, entendiendo que ello ha sido a partir de no considerarse necesario en atención al grave estado de salud del incapaz conforme surge de los certificados médicos. Es que si bien he sostenido en autos \"F.J.A. s/Declaración de Incapacidad\" (sent. del 02.07.14) que la entrevista personal del juez con la persona a ser afectada por la medida \"constituye una de las herramientas mediante las cuales el poder judicial cumple con el derecho que asiste al causante de tener un trato personalizado y humanitario, y resulta ser una garantía que hace al resguardo del debido proceso y de acceso directo al órgano de decisión establecidos en las normas constitucionales y convencionales\", no es menos cierto que debe necesariamente tenerse en cuenta las particularidades fácticas de cada caso en particular. De tal modo lo ha expuesto este Tribunal con el voto cimero de la Dra. Ignazi en autos \"C. M. C. S/ DECLARACIÓN DE INCAPACIDAD\" (sent. 21/11/14), al sostener que \"...aun cuando no se desconoce la opinión de aquellos que esgrimen que sin entrevista, no hay sentencia válida, sin ésta, no hay revisión por la Alzada” (Benavente, María Isabel \"El juicio de incapacidad y las reglas procesales adecuadas. Una deuda pendiente\" (LL online AR/DOC/2740/2013), ante el convencimiento que las circunstancias que demarcan el caso, a partir de las mermas físicas, mentales e intelectuales que en forma irreversible afectan a la causante ..., se alzan como barreras que le impiden comunicarse, tener registro de la realidad temporal y espacial que la circunda. ... al amparo de un derecho no es Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 105 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL posible olvidar la realidad ni es dable generar una mayor problemática a aquel a quien se busca garantizar precisamente sus derechos fundamentales.\" Pues lo contrario, de exigirse tal recaudo, implicaría dilatar el proceso en detrimento del resguardo que se pretende dar y, cuando ese derecho, debe necesariamente relacionarse con la realidad de los hechos que tienen al incapaz como principal protagonista, existiendo claras circunstancias de excepción que hacen que, en el supuesto, el principio rector de inmediatez con la persona a proteger deba ser sorteado. Sigo de lo expuesto, que estimado verificado el control de legalidad y convencionalidad de la resolución adoptada por la instancia de grado a partir de un procedimiento ajustado al debido proceso -donde el eventual afectado por la decisión judicial ha tenido resguardado sus derechos a partir de una tutela judicial efectiva con la participación durante su tramitación de un curador provisorio y representación promiscua por parte de la Defensora de Menores e Incapaces- no cabe sino concluir que la decisión tomada en la instancia de origen encuentra suficiente sustento en el precepto legal reseñado, habiéndose cumplimentado los demás recaudos exigidos por las normas tanto sustantivas como procesales (sin perjuicio de advertirse que éstas últimas requieren de una revisión a los fines de su readecuación a las previsiones del Código Civil y Comercial en concordancia con el bloque constitucionalconvencional), por lo que atendiendo las particularidades y presupuestos fácticos del caso, aprecio que debe confirmarse lo decidido en tal sentido en la instancia de origen. Asimismo, considero también que debe ratificarse lo dispuesto con relación a la designación de la Curadora Definitiva, en la persona de su cónyuge (conf. art. 139 último párrafo CCyC), O.J.C. (D.N.I. Nº ver en el expte.), por cuanto admitida la incapacidad como opción viable de excepción y en tanto se encuentra acreditada la absoluta imposibilidad de interacción y extrema dificultad de comunicación y expresión de voluntad del Sr. E.R.P. con su Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 106 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL entorno -casi nula-, siendo esa imposibilidad o complejidad de carácter absoluto -tal la exigencia normativa del art. 32 CCyC-, un sistema de apoyo resulta ineficaz y aparece insuficiente, correspondiendo, entonces, la figura de la curadora que ejerza su representación pura como la solución que más favorece y resguarda los intereses del incapaz, cuya actuación se regirá por las normas de la curatela (arts. 138 y sgtes. CCyC), y en ejercicio de la cual su principal función será la protección y cuidado de la persona y sus bienes, procurando que recupere su salud (art. 138 2do. párrafo CCyC). En cuanto a la obligación impuesta a ésta en el punto III de la sentencia de fs. 102/104vta., en los términos del art. 152 ter del C.C., merece su estudio a partir que dicha imposición ahora se encuentra reforzada y modificada conforme lo dispuesto en el art. 40 del CCyC., en tanto prescribe que \"La revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier momento, a instancia del interesado.\" Es decir, actualmente se determina un concreto derecho de revisión. Ello en favor del acceso a la justicia por parte de la propia persona y el derecho a la defensa de su capacidad jurídica, posibilitando de esa manera la revisión y, en su caso, modificación, de acuerdo al cambio de aquellas condiciones originarias en relación a la persona con capacidad restringida o a quien se le ha declarado la incapacidad -como en el caso-. Dicha prescripción normativa -que no realiza distinción entre los supuestos de personas con capacidad restringida y aquellos con incapacidad- resulta acorde con el criterio que enarbola el nuevo régimen en la materia a partir de entender la sentencia restrictiva de la capacidad de una persona como declarativa de una determinada situación contextual preexistente, pero dinámica y no estática, en tanto por principio \"las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona (art. 31 inc. b) del CCyC), permitiendo revisión y eventuales cambios que puedan derivar en la \"restitución plena de su capacidad\", no siendo necesario la Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 107 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL comprobación de un diverso estado al originario ni invocar un justificativo que promueva la revisión, siendo suficiente el solo derecho reconocido. No es un nuevo proceso, sino, precisamente, la revisión de la sentencia oportunamente emitida, y previo examen interdisciplinario que corresponda de la situación de la persona a los fines de evaluar su evolución personal, la realización de un nuevo análisis de los fundamentos tenidos en cuenta al momento del dictado de la sentencia originaria, puntualmente a los fines de verificar si se mantienen las razones que justifiquen la razonabilidad de la restricción de la capacidad en la forma y alcance en que fuera decretada. Esta revisión de la sentencia es, además, un deber del juez. Y es también, deber del Ministerio Público fiscalizar su cumplimiento efectivo e instar, en su caso, que se lleve a cabo (conf. Infojus \"Código Civil y Comercial de la Nación Comentado\", Directores Herrera - Caramelo - Picasso, art. 32 CCyC). Asimismo, forma parte de las funciones del curador, pues -como ya se dijo- debe tratar de que la persona recupere su salud (art. 138 CCyC). Entonces, consecuentemente, considero que corresponde adecuar el punto III de la parte resolutiva de la sentencia en análisis a las prescripciones del art. 40 del CCyC., cumplimentándose la revisión en el término allí dispuesto o antes -en cualquier momento a instancias del interesado- si hay motivos que así lo requieran y, en su caso, de oficio, en la forma dispuesta por la novel norma, otorgando al encausado, de ser pertinente, demás medidas en tutela de sus derechos (conf. arts. 1, 3, 4, 12, 17, 26 y concs. Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad -CDPD-; y II, III y IV Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discapacidad -CIEDPD-). Lo dicho reafirma lo que he sostenido en el precedente ya referenciado (in re \" F.J.A. s/ Declaración de Incapacidad\", Expte. N° 7699/2013, sent. del 2/07/14), por cuanto en dicha oportunidad se proclamó que ante la nueva y amplia concepción de la salud mental de las Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 108 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL personas y su tratamiento de conformidad a normas internacionales -en base al cual el ser humano es el centro del derecho y la principal preocupación es el paciente, quien al tener su salud física o psíquica, en definitiva, su bienestar general, de alguna forma deteriorado, se encuentra en situación de especial vulnerabilidad y, por ende, expuesto a la posible violación de sus derechos humanos-, la mirada de esta especial temática ya no debe ser desde un comportamiento estanco de punto de vista psiquiátrico, sino desde la visión de un proceso con ingredientes no sólo históricos, biológicos, psicológicos y psiquiátricos, más también con componentes culturales, debiendo adoptarse todas las medidas necesarias y pertinentes para asegurar el ejercicio pleno de sus derechos humanos (art. 75 inc. 22 CN). Por todo lo dicho, atendiendo las particularidades y presupuestos fácticos del caso, entendiéndose resguardado el interés del Sr. E.R.P., ello bajo la mirada de los nuevos paradigmas y cambio de concepto que se impone respecto de la salud mental en concordancia con normas convencionales que tienden a proteger en igualdad de condiciones a aquellas personas que tengan una discapacidad promoviendo el respeto de su dignidad inherente (conf. art. 1 CDPD), sostengo que debe confirmarse la sentencia dictada en la instancia de origen de fs. 102/104, como también la inaplicabilidad del art. 634 del CPCyC al supuesto de autos, con las adecuaciones establecidas por medio de la presente, debiendo consignarse al momento de su inscripción en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que la decisión ha sido revisada respetando, en lo sustancial, los recaudos y previsiones previstas en el nuevo Código Civil y Comercial, en particular lo dispuesto en el último párrafo del art. 32 de dicho cuerpo normativo. MI VOTO. A igual interrogante el Dr. Ariel Gallinger, dijo: Adhiero a los fundamentos expuestos por la Sra. Juez que me precede en orden de votación, sufragando en igual sentido. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 109 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL A igual interrogante la Dra. María Luján Ignazi, dijo: Atento a la coincidencia de criterio de los Señores Jueces que me preceden en orden de sufragio, me abstengo de votar. Por ello y en mérito al Acuerdo que antecede el TRIBUNAL RESUELVE: -.I. Confirmar lo decidido en Ia. Instancia con relación a E.R.P. (D.N.I. Nº ver en el expte.); como asimismo lo dispuesto con relación a la designación de la Curadora Definitiva, en la persona de su cónyuge, O.J.C. (D.N.I. Nº ver en el expte.), conforme lo previsto en los arts. 138 y sgtes. CCyC, cumplimentándose la revisión establecida en el punto III) con las adecuaciones establecidas por medio de la presente y según desarrollo del considerando respectivo (art. 40 CCyC), y también la inaplicabilidad del art. 634 del CPCyC al supuesto de autos. -.II. Hacer consignar al momento de su inscripción en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que la decisión ha sido revisada respetando, en lo sustancial, los recaudos y previsiones previstas en el nuevo Código Civil y Comercial, en particular lo dispuesto en el último párrafo del art. 32 de dicho cuerpo normativo. Regístrese, protocolícese, notifíquese. Oportunamente bajen los autos al Juzgado de origen. SANDRA E. FILIPUZZI DE VÁZQUEZ- PRESIDENTE. MARÍA LUJÁN IGNAZI-JUEZ. ARIEL GALLINGER- JUEZ DE CÁMARA. Ante Mí: VERÓNICA BELLOSOSECRETARIA SUBROGANTE.- Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 110 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL MODULO V: LA MEJOR BIBLIOGRAFÍA ACTUALIZADA SOBRE EL TEMA, ESCRITA POR EL JUEZ TITULAR DEL JUZGADO NACIONAL DE 1° INSTANCIA EN LO CIVIL N° 23, DR. ALEJANDRO OLAZABAL (publicada a los fines educativos con autorización de su autor). FUENTE: http://curadorprovisional.blogspot.com.ar CURADOR PROVISORIO O ABOGADO DE APOYO EN JUICIOS DE DETERMINACION DE LA CAPACIDAD febrero 01, 2015 Nota preliminar Este artículo fue inicialmente elaborado en base a las disposiciones del Código Civil que ha sido derogado y sustituido por el Código Civil y Comercial de la Nación que entrara en vigencia efectiva a partir del 1 de agosto de 2015. Está dirigida a los abogados que actuarán como curadores provisorios o abogados de apoyo en los juicios de determinación de la capacidad de una persona. El nuevo código introdujo modificaciones en la terminología, en las normas procesales, etc. Nos encontramos en una etapa de transición. De todas maneras y por encima de ciertos cambios la nueva legislación es similar a la anterior. He procurado que este artículo sea útil para actuar conforme al nuevo código, con la aclaración de que seguramente muchos aspectos deberán esperar para ser mejor definidos en su efectiva Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 111 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL aplicación con la práctica y las decisiones de los jueces conforme a la nueva legislación. También señalo que con la nueva tendencia a la incorporación de normas claramente procesales en leyes de fondo (como el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, ley 26.657, etc.) los códigos procesales provinciales en muchos casos contienen disposiciones que se contradicen con las federales o directamente no prevén los nuevos institutos, como es el caso de la revisión de sentencias del art. 40. Para el abogado, como siempre, el desafío será argumentar dentro de ese conjunto de disposiciones para lograr efectos prácticos, rápidos y de mejor defensa para los interesados. Modificado: 3/5/2016, 25/7/2016 El cliente del Curador o abogado. La función de curador provisional o abogado de apoyo legal en juicio de restricción de la capacidad tiene para el abogado que ejerce libremente su profesión varias características que se diferencian de la forma como acostumbra a relacionarse con sus clientes. En estos juicios el ¨cliente¨, que es la persona a la que se le ha iniciado un juicio de restricción de capacidad es impuesto por un Juez y generalmente no es posible rechazar esta tarea. Esto no sucede en el ejercicio habitual como abogado, ya que en mayor o en menor medida el profesional puede efectuar cierta selección de sus clientes o de los casos que aceptará o rechazará. Otra diferencia es la casi absoluta ausencia de antecedentes y referencias personales sobre el presunto Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 112 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL incapaz, sobre su enfermedad, sobre las intenciones de su familia y entorno respecto de él. El abogado que recibe a un cliente corriente en su estudio se encuentra con una persona que puede relatar una historia, que ha reunido algo de documentación y que por lo general tiene una conciencia bastante clara de su situación, aunque no pueda ponerla dentro de las normas legales o procesales. El sujeto de un juicio de incapacidad puede estar absolutamente imposibilitado de trasmitir nada sobre él o de su propia enfermedad. Muchas veces está recibiendo una intensa medicación, o aparece enormemente asustado por la iniciación de un juicio que siente como que es ¨contra él¨ y ve en el curador o abogado a un potencial enemigo. En la denominación del código civil este abogado recibía el nombre de curador provisorio o provisional. A partir de la vigencia del nuevo código la denominación "curador provisorio" se aplicará al abogado con funciones de representación en el juicio, cuando el juez estime cautelarmente necesario esa función (art. 34 CCC). Si, en cambio, el juez decide proporcionar un abogado patrocinante, la denominación será simplemente la de "abogado", "abogado de apoyo" o una similar si es que se opta por respetar la denominación prevista por el código. Los juicios se denominarán "restricción de la capacidad". Los juzgados de familia de la Ciudad de Buenos Aires optaron por nombrarlos "Determinación de la Capacidad". "Inhabilitación" prodigalidad. se debe usar solamente Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 para la Página 113 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL En cualquier caso el abogado -aunque el origen de su designación haya sido por pertenecer al órgano gratuito de defensa- tiene su marco de acción dentro de las normas de ética generalmente aceptadas, y en particular las del ejercicio profesional dentro de la jurisdicción provincial en la que le toca ejercer. Por lo tanto, se debe a su cliente y no puede recibir órdenes o instrucciones sobre el caso particular que hagan al ejercicio profesional fuera de esa relación. Esto es especialmente aplicable para los curadores estatales, ya que se encuentran en una situación ambigua por la que a la vez son funcionarios dentro de una estructura administrativa y ejercen la profesión de abogado. Cualquier conflicto entre ambas responsabilidades ha de ser siempre resuelto en favor del cliente-curado, encontrándose ética y legalmente relevado de cumplir órdenes incompatibles. Estudio del expediente judicial. La primera actitud del curador provisorio (abogado de apoyo) aún antes de tomar contacto personal, debiera ser la de examinar detenidamente el trámite de incapacidad ya iniciado, la documentación acompañada, y hacerse ciertas preguntas que orientarán su futura conducta: 1) ¿Por qué es esta persona en particular la que inició el trámite de incapacidad? Tiene enorme importancia saber cuál es la razón por la cual entre los que están autorizadas por la ley a iniciar un juicio de incapacidad (esposo, hijos, padres, otros parientes, Defensor de Incapaces, ciertos vecinos) hay alguien que ha tomado esta iniciativa. Por uno que inició el trámite pueden haber otros que no lo hicieron y es preciso saber por qué ha sido de este modo. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 114 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Si se trata de la esposa o esposo conviene saber si viven juntos o se encontraban separados. En el caso de un proceso iniciado a hijos, si la decisión fué tomada de común acuerdo por los dos padres. Si son hermanos habrá que ver si todos hicieron el pedido o solamente algunos, lo que podría indicar desacuerdo. 2) ¿Por qué ahora? En el relato de la demanda o de los informes médicos pueden haber datos que permitan llegar a la conclusión de que la causa de la incapacidad es reciente (por ejemplo un accidente cerebrovascular, daños mentales como consecuencia de algún accidente, enfermedad repentina, mala praxis médica, etc.). En esos supuestos parece claro que el proceso se iniciará para poder llevar adelante todos aquellos actos que la persona podía hasta hace poco encarar por sí sola. Pero si en cambio han pasado meses o años en los cuales el presunto incapaz careció de la representación de curador o de una persona de apoyo, es preciso tener como dato importante este hecho, puesto que en muchos casos pueden existir numerosos actos jurídicos otorgados cuando era incapaz pero no declarado, y el curador-abogado deberá indagar si su patrimonio ha sufrido por esta administración llevada al margen del control judicial. 3) ¿Cuál pedido? es el objetivo declarado para inciar el Con excepción del Defensor de Incapaces, que siempre inicia un proceso de este tipo cumpliendo un deber legal de protección y representación a los incapaces, los parientes no siempre están inspirados por propósitos generosos. Por tanto, tampoco dicen siempre al Juez la verdadera o toda la razón del pedido de incapacidad. Mejor entonces formarse una hipótesis de trabajo sobre si ese propósito declarado es verosímil. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 115 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Entrevista con el presunto incapaz Con las primeras reflexiones que sugiera el estudio del expediente es indispensable tomar un contacto directo con el presunto incapaz, yendo a verlo en el lugar en el que se encuentre, tanto si está internado como en su casa. Este encuentro rendirá mas frutos cuanto menos programado y mas espontáneo sea. Por eso es aconsejable que la notificación sobre la iniciación del juicio y del plazo para ofrecer pruebas la realice el curador provisional/abogado de apoyo y no el Oficial encargado de las notificaciones. Estos oficiales por lo general no tienen entrenamiento ni tiempo para explicar con claridad los alcances de la documentación de notificación o cédula que están dejando al presunto incapaz. Algunos jueces aceptan esta forma de notificación encomendándole al curador provisorio actuar como notificador especial o "ad hoc". Con la redacción del nuevo art. 31 inc. d) del nuevo Código Civil y Comercial se refuerza esta idea de la notificación a cargo del abogado y no del oficial notificador, porque la actual legislación enfatiza el empleo de medios adecuados que garanticen la efectiva comprensión por parte de la persona a la que se le iniciara un proceso de restricción de capacidad, lo que no quedaba asegurado con la mera entrega de un documento escrito sin un aseguramiento sobre la capacidad de leerlo y entenderlo. El diálogo en privado con el presunto incapaz debe comenzar por una autopresentación del curador, quien de la manera más completa y sencilla posible tiene que hacerle saber que se ha iniciado un trámite en tribunales, que un Juez tendrá a su cargo analizar si es necesario que reciba una protección especial y que será entrevistado por Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 116 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL médicos y otros profesionales nombrados por el Juez y también por éste. Es necesario crear un clima de distensión y confianza, preguntarle si desea trasmitir algún pedido u objeción respecto del trámite iniciado, hacerle conocer su derecho a expresarse y a designar un abogado particular, darle los elementos como para que pueda comunicarse con el curador-abogado cuando quiera (teléfono, dirección, correo electrónico), explicarle que no es un juicio contra él y que en el caso de que los profesionales del equipo consideren que ahora está enfermo y que por eso necesita alguna protección por vía de la limitación del ejercicio personal de su capacidad, en cuanto recupere su salud podrá revertir esa declaración, que en todo caso no durará mas de tres años ya que en Argentina la ley prevé una revisión automática de los casos en ese tiempo. Esta visita, especialmente si es en el medio familiar, podrá ser útil para ver cómo interactúan entre ellos los diversos miembros de esa familia, si hay un clima cordial o de tensión, y si el presunto incapaz está bien atendido. El estado de la vivienda, su conservación, orden, limpieza y lugar que ocupa el presunto incapaz dentro de ella dirán mucho sobre la situación de dicha persona. El curador/abogado de apoyo debe tener también una reunión con todas aquellas personas que se han interesado en la situación del presunto incapaz. Generalmente son sus padres, hijos, hermanos o sobrinos, pero también puede tratarse de algún vecino o amigo, del personal que trabaja en la casa o de asistentes, enfermeros, acompañantes terapéuticos. Esta entrevista tiene como objetivo conocer las intenciones y afecto de estas personas, y también interiorizarse, Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 117 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL hasta donde sea posible, de la situación económica general del presunto incapaz. Es preciso que el curador/abogado sepa si el presunto incapaz tiene una cobertura médica adecuada, si recibe sus medicamentos en forma regular, quien se encarga de adquirirlos, de dónde viene el dinero para su manutención, si tiene propiedades, si estas propiedades están convenientemente administradas, si tiene dinero en bancos, o acciones, si posee tarjeta de crédito, si existen préstamos que deben devolverse u otras deudas, si realiza normalmente sus presentaciones y pagos fiscales, etc. También es indispensable saber, en estos primeros momentos, si alguna persona está ejerciendo una administración de los bienes del presunto incapaz y formarse una opinión sobre si será conveniente mantenerla en esa función o no. Es muy útil conocer si el presunto incapaz ha hecho testamento y saber quién o quiénes son los beneficiarios y la época de otorgamiento de ese acto. Medidas de protección a la persona y sobre los bienes. Estas indagaciones y conocimientos personales son las que darán al curador/abogado de apoyo los elementos como para poder responderse si esa persona necesita algún tipo de protección que implique reducir el uso de su capacidad desde el punto de vista legal, si requiere que otro lo represente o basta con personas que lo asistan y apoyen. En suma, determinar qué medidas de protección deberá solicitar al Juez, y cuales no serán necesarias. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 118 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Se trata de una decisión delicada, porque el proceso judicial de incapacidad tiene un enorme potencial para dañar y molestar al presunto incapaz y a su familia cuando la actuación del Juzgado es excesiva. Por otro lado, una conducta blanda descuidada o morosa puede permitir que la salud y los bienes queden a merced de alguna persona que se aproveche de él con difíciles o nulas posibilidades posteriores de reparación. El arte del curador, en este primer momento, es no pedir al Juez ni de menos ni de mas, sólo lo indispensable para proteger la persona y los bienes. Luego de la ratificación por parte de la Argentina a la Convención de las Naciones Unidas de las Personas con Discapacidad y la sanción de la ley de salud mental 26.657 es posible que el curador se vea inicialmente confundido respecto del marco legal aplicable, tanto en lo que se refiere a normas de fondo como procesales. En efecto, la poco clara, confusa, prejuiciosa y contradictoria ley 26.657 ha pretendido reglamentar en el derecho interno una Convención que en realidad se refiere sólo en parte a los enfermos mentales, y provocó inicialmente un intenso debate en el que fué posible oir disparates tales como que el Código Civil quedaba derogado en este aspecto, que la curatela ya no existía, que las declaraciones de incapacidad resultaban violatorias de ese convenio y cosas semejantes. En buena medida estas polémicas han sido clausuradas con la sanción del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación que rige desde el 1 de agosto de 2015 en el que se mantienen en el art. 32 las figuras de incapacidad (antes insania) y restricción de la capacidad (antes inhabilitación art. 152 bis inc. 2), las del curador representante y asistente, agregándose otras personas como apoyos para circunstancias determinadas. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 119 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Una mesurada apelación al sentido común, al fin tuitivo de nuestras leyes en este aspecto, sin confundir la discapacidad física o motora con la mental, y tampoco la discapacidad desde el punto de vista médico con la incapacidad civil ayudará a transitar la función de curadorabogado sin verse arrollado por dilemas sin sentido. Los jueces no han hallado mayores objeciones derivadas de esas leyes para seguir adoptando las medidas cautelares y de seguridad, tanto en lo relacionado con la persona y su salud, como en lo tocante a sus bienes. La ventaja de los jueces y abogados en esta materia es que actúan en casos concretos y conocen a la persona interesada y sus circunstancias en los que resulta más sencillo reconocer las necesidades prácticas. Esto los aleja de las teorizaciones e ideologismos de los que tocan en esta materia de oído, sin tener el menor conocimiento directo de lo que es un enfermo mental, su familia y los verdaderos requerimientos, alcances y utilidad de las restricciones al ejercicio de la capacidad. Aunque no sea fácilmente creíble, gran parte de las reformas legales que vengo comentando han sido efectuadas por personas sin conocimiento concreto de las necesidades de los que supuestamente dicen proteger: profesionales que no atienden pacientes sino que solamente dan clases, abogados desconectados del ámbito de la atención mental o del ejercicio de las curatelas, militantes de derechos humanos de conceptos deteriorados por panfletos de la década de 1970 etc. Como buen producto de laboratorio en muchos casos nada tiene que ver ni con la situación real de los padecientes mentales en Argentina, ni de la forma como los profesionales médicos y de psicología los atienden ni menos aún sobre la forma como se llevan adelante los procesos judiciales para determinar la incapacidad y luego controlar a los incapaces y sus curadores. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 120 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Ahora en el nuevo código se establece con claridad (y sin cambiar demasiado mas que las palabras), que la excepción es la incapacidad absoluta de ejercicio con representación de un curador (art. 32 último párrafo del código civil y comercial) y la regla es la restricción en el ejercicio de la capacidad, con apoyos de diverso orden que no siempre importan la representación sino la asistencia para necesidades concretas. Primer informe al Juzgado. Debe ser hecho luego de tomar conocimiento personal de la situación general del presunto incapaz. En él debe relatarse al Tribunal circunstanciadamente los pasos que se han dado, las personas con las que se tomó contacto, la información recibida, los pedidos que el interesado haya creído necesario hacer si es que así lo pide y una impresión personal, que justifique los primeros pedidos procesales. Algunos ejemplos. Algunos ejemplos nos servirán para explicarlo. a) El presunto incapaz es una persona joven, que nunca ha trabajado, es asistido por sus padres, vive con ellos, y no tiene bienes ni rentas. El juicio fue iniciado por los dos padres o por uno solo de ellos en casos justificados (viudez, divorcio). Es posible que sea una persona afectada de una enfermedad congénita o de nacimiento (sindrome de Down, anoxia en el parto, autismo profundo, etc.) y que el proceso de incapacidad se inicie por la necesidad de lograr la representación en juicio (en una sucesión, un pedido de amparo contra su obra social, un juicio de daños y perjuicios, etc.). Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 121 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL En este caso, luego de comprobar que sus padres se encargan adecuadamente de su asistencia médica y personal, lo único que por lo general es necesario asegurar es la anotación en el registro de la propiedad de una inhibición de bienes, sin pedir medida alguna que interfiera innecesariamente en la manera como hasta ese entonces la familia ha conducido las cosas. Es preferible propiciar un trámite rápido hacia la sentencia, y la pronta asunción como apoyo definitivo de uno de sus padres o de ambos. Muy probablemente el presunto incapaz no sea actualmente titular de bienes de importancia, pero sea potencialmente heredero de sus padres. b) El presunto incapaz es una persona que nunca ha trabajado, que es asistido por sus padres, vive con ellos, y que tiene bienes y rentas propias. Habitualmente este supuesto se configura cuando ha fallecido uno de los padres u otro familiar, dejándole bienes en herencia al presunto incapaz. La situación no es diferente de la anterior siempre que se advierta una buena administración de esos bienes. La circunstancia de que alguna pequeña porción de las rentas no sea íntegramente dedicada a los gastos del presunto incapaz no debiera hacer cambiar el criterio. Diferente será la postura si las rentas se aplican de manera sustancial para sostener a otros miembros capaces de la familia, que “viven” de ellas. Aquí sí es aconsejable pedir al Juez la designación de un apoyo/curador a los bienes que administre el patrimonio mientras dure el proceso y destine las rentas exclusivamente para el presunto incapaz. c) El presunto incapaz es una persona que ha llevado una vida normal hasta cierta etapa de su vida, trabajando, formando una familia, generando ganancias, comprando bienes, etc. y que por un acontecimiento repentino o un proceso patológico (enfermedad, accidente, etc.) se ve privado de su capacidad. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 122 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Si existe un esposo o esposa que continuaron haciéndose cargo de llevar adelante las cosas después de este suceso y se puede presumir que esa administración puede continuar durante el proceso, tampoco será necesario requerir medidas más allá de la inhibición de bienes. Diferente será el temperamento si el presunto incapaz era una de esas personas que manejaba sus negocios o bienes con criterio tan personal que cuando algo le sucede cunde el desconcierto entre sus hijos o esposa, o cuando se advierte desacuerdo o desconfianza entre ellos. También aquí estimo que debiera requerirse un curador a los bienes que administre, que según el caso puede ser el mismo abogado-curador provisorio. d) El presunto incapaz está solo, tiene bienes, y quienes lo rodean parecen interesarse más en estos que en el enfermo. Suele darse este caso con las personas ancianas, que han tardado en morirse más del tiempo que toleran sus parientes con derecho a sucederlo. En tales casos la iniciación del proceso de declaración de incapacidad suele ser hecha por algún familiar temeroso de la posible actuación de otro familiar, para mantener los bienes dentro del patrimonio. Aquí el curador/abogado no podrá contar con mucha información o colaboración de los “interesados”. Dejo este caso para el final porque es el que permitirá desplegar las medidas de seguridad en su mayor amplitud. Será necesario obtener información sobre los bienes, preservarlos para el futuro, investigar la reciente evolución patrimonial para saber si ha sido víctima de algún acto de despojo, establecer si existe algún testamento etc. Medidas de seguridad de orden patrimonial. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 123 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Los códigos procesales y el nuevo código civil y comercial tienen una gran amplitud en materia de medidas de seguridad, las que dependerán de las circunstancias y criterio judicial. Pueden dividirse en medidas de información y medidas de protección. Las medidas de protección o seguridad son coincidentes con la mayoría de las medidas precautorias o cautelares previstas por el ordenamiento procesal, incluyendo las genéricas que aconseje la situación personal del presunto incapaz. Es conveniente pedir que sean dispuestas por el plazo que se estima que tardará el proceso en dictar la sentencia, aunque pueden ser prorrogadas o dejadas sin efecto. a) Medidas de información. -A la Administración Nacional de Seguridad Social (ANSeS) o Cajas jubilatorias de las Provincias para que informen si el presunto incapaz es beneficiario. En caso afirmativo, requerir el nombre del apoderado para el cobro hasta ese momento y pedir que todos los importes se depositen en el banco de depósitos judiciales si se considera indispensable. -A los Registros de la Propiedad Inmueble, para que informen si existen bienes inmuebles a su nombre. -A la Caja de Valores, para que informe si existen cuentas abiertas a nombre del presunto incapaz. -A SENASA y registros municipales de marcas en el caso de estimarse que el presunto capaz es propietario de ganado. -Al Banco Central de la República Argentina y a los bancos que prima facie puedan haber tenido relación con el causante para que informen si existen cuentas o cajas de seguridad, ordenando el depósito de los fondos en el primer Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 124 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL caso y la clausura de las cajas de seguridad. -A AFIP para que informe sobre la situación fiscal, si está registrado como empleador o dependiente, si se encuentra inscripto en IVA, Impuesto a los Bienes Personales o Impuesto a las Ganancias, solicitando copia de las declaraciones presentadas (por tratarse de información pedida en representación del propio presunto incapaz no se aplica el secreto fiscal). -Al Registro de Testamentos (se encuentra organizado por el Colegio de Escribanos en la Ciudad de Buenos Aires, en la Provincia de Buenos Aires y en otras provincias), para que informe si el causante ha otorgado algún testamento, solicitando una copia en caso afirmativo. -A las organizaciones de registro de deudores e informes comerciales (vgr. Veraz, Fidelitas, Nosis, Riesgo on line), para que hagan saber los antecedentes que registran del presunto incapaz y la existencia de juicios contra él o iniciados por él. b) Medidas de seguridad. -Inhibición de bienes. Debe ser anotada en todos los registros de la propiedad de las jurisdicciones en las que se presuma que pueden existir bienes del causante. -Inventario. Debe requerirse la designación de un escribano inventariador de los muebles , del contenido de las cajas de seguridad en bancos, de haciendas en establecimientos agropecuarios. Debe requerirse la constatación en tales establecimientos para determinar si existen sembrados. c) Curador a los bienes. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 125 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL En caso de que los bienes del presunto incapaz deban ser administrados, corresponde pedir al Juez que designe un curador/administrador de los bienes. Si la administración se encuentra al alcance de los conocimientos de un abogado puede ser encarada por el propio curador provisional. Si se necesitan incumbencias de otro tipo, es aconsejable buscar la persona que el curador estime idónea y proponerla al Juez, ofreciéndole al mismo tiempo que el cargo se ejerza bajo la supervisión del curador provisional. Esto dará mayores garantías al Juzgado y a la vez permitirá trabajar con mayor coordinación. El curador a los bienes es un administrador provisional y por lo tanto deberá rendir cuentas dentro del plazo que el Juez establezca en su resolución. En caso de silencio lo prudente es rendir cuentas en forma trimestral. Las rentas del incapaz deben aplicarse en primer lugar a cubrir las necesidades de éste. De manera que el curador a los bienes está obligado a privilegiar la atención de la salud, alimentación y bienestar general del presunto incapaz por sobre otras obligaciones como puede ser las fiscales o cumplimiento de compromisos generales hacia terceros. Un curador que pagara impuestos y privara al incapaz de medicamentos o alimentación estaría procediendo incorrectamente. La mejor forma de proceder es la de un buen padre de familia que destina siempre en primer lugar los recursos para cubrir las necesidades de su familia. Atención de la salud. El curador provisional tiene como misión fundamental vigilar para que durante el trámite del juicio el presunto incapaz se encuentre correctamente atendido y debe pedir la actuación del Juzgado con este fin y de acuerdo con los recursos disponibles y otras circunstancias. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 126 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Esta acción incluye la de exigir a los servicios de medicina prepaga y obras sociales el cumplimiento de todas las obligaciones impuestas por el Programa Médico Obligatorio (PMO) establecido por la Superintendencia de Servicios de Salud y ley de discapacidad 22.431 y sus modificatorias. Actuación dentro del proceso. El curador provisional/abogado de apoyo tiene un papel dentro del proceso que ha de estar orientado a lograr una sentencia que resulte ajustada a la situación y requerimientos de protección del presunto incapaz. Debe formarse una idea propia y enriquecerla en el diálogo e intercambio de ideas con los peritos médicos y de las otras disciplinas, para que la sentencia resulte un traje a medida ni demasiado amplio ni demasiado estrecho. Por tanto, tendrá que defender la plena capacidad y por lo tanto el rechazo del pedido de incapacidad cuando esté convencido de que el causante es una persona que puede conducir sus cosas por sí solo y razonablemente sin la ayuda de terceros. No dudará en cambio en postular la declaración de incapacidad total para la persona que se encuentre dentro del supuesto previsto por el art. 32 último párrafo del CCCN. Para los casos que contempla el art. art. 32 párrafos 1, 2 y 3 del CCCN, es función del curador provisional analizar durante el tiempo que dure el proceso, las limitaciones que propondrá al Juez en relación a la capacidad de administración del presunto incapaz. El criterio que debe ajustarse al tipo de administración que debe llevar el presunto incapaz en relación con la característica de bienes que integran su patrimonio. Si la persona posee una jubilación, un sueldo, rentas fijas (intereses o alquileres), por lo general es conveniente Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 127 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL proponer al Juez que se le permita administrar libremente estos recursos, siempre que no sean excesivos. Es labor por lo general a cargo del curador provisional/abogado de apoyo la de establecer el ritmo de avance del proceso, ya que está en sus manos muchas veces la forma de impulsarlo. El uso del tiempo procesal también deberá ser ejercido racionalmente y de acuerdo con el propósito general de protección del presunto incapaz. No habrá razones para demorar un trámite de aquéllos en que se procura resolver la situación de una persona bien cuidada y protegida. Pero, en cambio, una cierta dilación en casos complejos permitirá conocer mejor los verdaderos propósitos de aquéllos que se declaran bien intencionados, para corroborar que esto sea cierto porque una vez dictada sentencia seguirán estando cerca del incapaz. Es necesario tener un contacto estrecho con el Juez y mantenerlo informado –sin saturarlo- de cuanto vaya sucediendo. En la escala de fidelidades el primer cliente es el presunto incapaz pero el segundo es el Juez que seguirá actuando cuando el curador haya terminado su función. El conocimiento sobre la personalidad del juez y su forma habitual de actuación define muchas de las estrategias, ya que con uno que sea abierto, colaborador y eficaz será más sencillo acordar pautas que con otro que resulte indolente, descuidado, timorato, formalista o perezoso. Hay de todo y el curador no puede elegir con quién trabajar y es en ese escenario que debe procurar las mejores soluciones para una persona con padecimientos mentales. Suelen existir dificultades con ciertas notificaciones que de acuerdo con la ley procesal deben efectuarse personalmente al presunto incapaz. Aunque no se encuentra expresamente previsto, el curador Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 128 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL puede ser nombrado por el Juez como oficial notificador ¨ad hoc¨, como señaláramos más arriba. Esto permitirá que el curador provisional pueda comunicar directamente estas decisiones del Juez al causante, evitando la aparición de otra persona que el presunto incapaz no conoce y que puede en algunos casos agravar su estado de salud. En el proceso es parte indispensable el Defensor de Menores e Incapaces, que recibe diferentes denominaciones en los ordenamientos procesales de las distintas provincias, como Asesor de Menores, Asesor de Incapaces, etc. Este magistrado que al igual que el juez y el curador provisional es un abogado tiene como función la representación general o promiscua de los presuntos incapaces o declarados incapaces. Se trata de un profesional permanente, que integra el sistema público de Defensa y cuya remuneración se encuentra a cargo del Estado en forma de salario, al igual que sucede con los jueces. El Juez debe consultar su opinión antes de tomar decisiones importantes, y, al menos hasta ahora, goza del privilegio de recibir el expediente en su propio despacho para ser notificado. Como sucede con los jueces, que presentan diversas personalidades y formas de conducta, su actuación puede ser tanto útil como inútil, eficiente y preocupada por la situación del presunto incapaz, como formalista o burocrática. Puede constituirse tanto en un factor coadyuvante a la labor del Juzgado y del curador como en un verdadero dolor de cabeza. Por todo esto, es muy importante que el curador se forme una idea sobre los criterios del funcionario que actúe en el juicio en este carácter y, en cuanto sea posible, coordine con él las acciones y los pedidos. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 129 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Frente a un Defensor de Menores de conducta razonable, activa y orientada a la rápida resolución de los problemas del presunto incapaz, el curador provisorio haría bien inclusive en consultarlo verbalmente y seguir su experimentado consejo ante circunstancias graves que lo hagan necesario. Ocasionalmente, los Defensores de Menores se constituyen en fuertes impedimentos de carácter burocrático. Varias razones les otorgan un poder muy grande para impedir u obstaculizar, paradójicamente mayor del que disponen para promover e impulsar las actuaciones. l más evidente es fruto del mecanismo según el cual deben recibir el expediente en su despacho y no están obligados a concurrir al Juzgado como sucede con los curadores particulares. Otro factor es el abuso por parte de algunos jueces de la consulta a los Defensores de Menores aún por cuestiones nimias. Cada consulta insume aproximadamente una semana o diez días de demora desde que se toma la decisión de enviar el expediente hasta que vuelve finalmente al Juzgado. También son dotados de un poder incrementado por los jueces que delegan las decisiones en empleados de menor jerarquía, quienes se sienten tentados a no contradecir los pedidos de los Defensores de Menores. Las cosas se complican cuando tanto las opiniones de los Defensores como las resoluciones de los jueces son el fruto de empleados y sus jefes sólo se ocupan de dibujar sus firmas, cosa harto frecuente. Los Defensores de Menores carecen en general de iniciativa. Sólo responden consultas, lo que presupone que es otra de las partes del proceso la que lleva hasta su mesa esa iniciativa. Su rol en el juego es siempre de respuesta más que de pedido, y es el último que tiene la palabra antes de cualquier decisión del juez. El curador debería tener Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 130 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL presente esta realidad para no sentir desaliento ante objeciones o impedimentos. frustración y Si el curador provisorio considera que el Defensor de Menores puede ser un elemento perjudicial o que disminuirá o postergará la protección del presunto incapaz, no debiera dudar en lograr su apartamiento del proceso y recusarlo. Si bien algunos códigos procesales vedan la recusación de estos funcionarios, debe entenderse que son recusables, tanto sin expresión de causa como con expresión de causa, porque así lo dispone en forma específica el Art. 10 de la ley 24.946. Honorarios. En la mayoría de los códigos procesales provinciales existe una limitación de los honorarios de todos los profesionales que intervienen en los juicios de incapacidad, los que no pueden superar en conjunto el 10% del valor de los bienes del incapaz. Aunque no está legalmente establecida la proporción que le corresponde al curador dentro de la suma que se destine a honorarios, por lo general los jueces fijan entre el 40% y el 60% del total, dependiendo del protagonismo y tareas que haya cumplido en el proceso. Para que el Juez cuente con una base, resulta necesario estimar el valor del patrimonio del incapaz. De otro modo no se sabría con certeza si las regulaciones superan o no el tope legal. Esta limitación o tope para el curador provisional no alcanza al curador a los bienes. En efecto, la actuación del curador provisional es la de un abogado en un juicio, mientras que los curadores a los bienes tienen funciones de administración. Por lo tanto, deben ser retribuidas de acuerdo con las normas propias de los aranceles de abogados para esta clase de tareas, que generalmente Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 131 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL establecen un porcentaje sobre las utilidades administradas y en el caso de que éstas resulten excesivamente bajas o altas una consideración sobre el valor del capital generador de esas rentas y la índole de las tareas cumplidas. En el ámbito nacional esa retribución debe hacerse de conformidad con las escalas para al abogado administrador (art. 15 ley 21.839). En los juzgados con sede en la Ciudad de Buenos Aires debiera aplicarse el arancel sancionado por ley 5134 que al establecer honorarios mínimos para la curatela y procesos de incapacidad resuelve muchas de las situaciones dudosas en casos de bajo patrimonio. El código civil establece un honorario llamado "décima" para los curadores definitivos, que es mantenido por el nuevo CCCN. Ese honorario no resulta aplicable a los curadores a los bienes cuya actuación se lleva a cabo dentro del proceso de declaración de incapacidad. Tampoco es aplicable ese porcentaje en ningún caso a los abogados, sean curadores provisorios, a los bienes o definitivos, puesto que los abogados ejercen una profesión onerosa, se encuentran comprendidos dentro de los criterios constitucionales de protección a los trabajadores y nunca puede suponerse que su tarea pueda resultar gratuita. Este criterio es ratificado en la nueva ley 5134 de la Ciudad de Buenos Aires. Ley de internación y salud mental 26.657 Esta ley influye de diversas maneras en varias normas procesales relativas a los juicios de incapacidad, aunque los códigos procesales aún no han sido modificados y salvo algún caso conservan normas que resultan contradictorias con las de esa norma legal. Entre ellas la exigencia de que profesionales que examinará al en el equipo de presunto incapaz Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 132 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL intervengan no sólo profesionales médicos psiquiatras sino psicólogos, asistentes sociales y otros profesionales con incumbencias afines a la enfermedad mental. En la práctica actual del fuero de familia de la Ciudad de Buenos Aires existe entre los jueces alguna dispersión de criterios, ya que con la sanción de la ley de salud mental se produjo una contradicción en la conformación del equipo médico que según el código procesal debía ser de tres médicos legistas o psiquiatras, mientras que para la mencionada ley el equipo debe ser interdisciplinario. Algún código procesal de reciente sanción, como es el caso del Código Civil, Comercial y de Familia de la Provincia de Misiones han receptado este criterio. En el caso de ese código la solución se ha inclinado por la designación de cuatro profesionales, lo que parece excesivo y exagerado en la mayor parte de las situaciones, que son de muy fácil calificación. Podría haberse optado por un número menor de profesionales, sujeto a la ampliación en casos dudosos. Por tanto el curador provisional, siempre que esa cuestión no haya sido resuelta de oficio por el juez deberá analizar en cada caso que es lo que conviene según la impresión que se haya formado de la persona que debe representar y pedir medidas en ese sentido. Uno de los criterios más razonables es el de pedir que el juez designe tres profesionales, número previsto en el código procesal, pero de distintas disciplinas relacionadas con la salud ental. Por ejemplo un médico psiquiatra, más un psicólogo con especialidad y práctica clínica, más un licenciado en servicio social, quienes deberán actuar en conjunto y presentar un informe interdisciplinario. Como consecuencia de la reforma introducida al art. 152 ter del Código Civil las declaraciones de incapacidad deben ser reexaminadas cada tres años. Esa exigencia es mantenida por el nuevo art. 40 del Código Civil y Comercial Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 133 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL de la Nación. El trámite ante el juez para resolver si las condiciones que se tuvieran en cuenta en la sentencia se han modificado o no puede dar lugar a que se designe a un abogado como curador provisional a ese solo efecto. Esta posibilidad se da solamente si el curador definitivo no es abogado, ya que si tiene esa profesión es quien se encuentra en mejores condiciones de impulsar los procedimientos de revisión de la sentencia. Es altamente aconsejable que el juez encomiende esta tarea a quien fuera anterior curador provisorio. En este caso el abogado deberá tomar contacto nuevamente con la persona declarada incapaz y controlar que se produzca un informe interdisciplinario actualizado. Los códigos procesales no tienen previsto el procedimiento pero la práctica actual de los jueces es la de pedir un informe social a cargo de un licenciado en servicio social y un examen médico a cargo de un médico psiquiatra, o también con la concurrencia de un psicólogo. El curador en estos casos debe elaborar un informe con su propia opinión e impulsar las tramitaciones hasta obtener una resolución del juez que declare si mantiene o no el encuadramiento y limitaciones de capacidad de la sentencia anterior. Esta puede ser una oportunidad para ajustar el grado de capacidad e incapacidad según la experiencia obtenida en los tres años anteriores. Suele suceder que el declarado incapaz conserva capacidades que inadvertidamente le fueron limitadas (por ejemplo realizar pequeñas compras, trabajar en alguna actividad, votar en las elecciones, otorgar testamento, etc.) que pueden serle restituidas al revisarse la sentencia. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 134 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Lo mismo vale si se ha demostrado que las capacidades reconocidas han puesto en peligro su patrimonio, o si ahora se reconoce que no debería contraer matrimonio sin autorización del curador o del juez. El curador provisional puede aprovechar para controlar que el desempeño del curador definitivo nombrado por el juez haya sido satisfactorio, postulando los cambios que se consideren necesarios (cambio de curador, entrenamiento sobre sus funciones, rendiciones de cuentas, etc). Abogado oficial. El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación dispone que el Estado debe proporcionar un abogado a la persona a la que se le iniciara un proceso de determinación de la capacidad, si carece de medios (art. 31 inc. c), 36 segundo párrafo). Estos abogados son los tradicionalmente denominados "curadores oficiales", que forman parte en la nación de la Defensoría General de la Nación y en las distintas provincias de las estructuras de defensa oficial. Por lo general, su tarea es cumplida no solamente durante el proceso de determinación de la capacidad sino también, con carácter definitivo cuando la persona afectada carece de parientes u otros allegados idóneos. También en diversas situaciones los jueces nombran a abogados que actuarán sin percibir honorarios, es decir gratuitamente. En la Provincia de Buenos Aires esta tarea forma parte de los deberes del abogado matriculado de ocuparse de patrocinar causas de personas pobres. En la ciudad de Buenos Aires los jueces han utilizado la facultad que tienen de nombrar abogados como curadores o apoyos para encomendarles alternativamente a un mismo profesional casos en los que se espera una remuneración Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 135 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL razonable con otros en los que no se prevé retribución alguna. Es una costumbre bastante difundida que permite al juez contar con curadores de calidad en casos que lo requieren y en los que no habrá posibilidad de retribuirlos adecuadamente. En el caso de los curadores oficiales, su designación como tales es realizada por la Defensoría General luego de un proceso de selección y concurso. Cuentan con una remuneración mensual, estabilidad, infraestructura, horario de atención (oficina, empleados, material de oficina, ciertos viáticos). Por lo general el juez que interviene en los procesos de determinación de capacidad carece de la facultad de elegir a este abogado, que le es asignado para trabajar en su juzgado por la Defensoría General. No existe la costumbre de consultar a los jueces ni sobre el nombramiento ni sobre el desempeño concreto en los distintos procesos, ni los jueces en general piensan que podrían hacerlo. El curador oficial es entonces una persona cuyos contornos profesionales son bastante indefinidos, y hasta contradictorios. Por un lado es un empleado o funcionario público (ahora inclusive se los asimila a los magistrados). Como tal forma parte de una estructura administrativa, encabezada por el Defensor General de la Nación. Por otro es un abogado, que debe cumplir con ciertos deberes propios de su profesión, en particular hacia quien resulte su cliente, patrocinado, asistido, apoyado o representado. Le resultan plenamente aplicables las obligaciones previstas tanto por las leyes que regulan el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 136 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ejercicio de la abogacía como las de la representación en juicio. La ley 27.149 orgánica del Ministerio de la Defensa enfatiza en la actuación autónoma de sus integrantes, y en la facultad de dejar a salvo su opinión personal si recibieran instrucciones con las que no estuvieran de acuerdo. Pero en la práctica suele pesar más el carácter de funcionarios, y muchas veces formar parte de una estructura administrativa los lleva a pedir o sostener cuestiones que no benefician a su curado o asistido solamente para cumplir con órdenes o instrucciones recibidas. CURADOR O APOYO PARA DECLARADOS INCAPACES/ CAPACIDAD RESTRINGIDA junio 02, 2015 CURADOR O APOYO PARA DECLARADOS INCAPACES/ CAPACIDAD RESTRINGIDA Esta nota tiene el propósito de orientar a quienes no son abogados pero tienen que ocuparse de la tarea de ser curadores o personas de apoyo de alguien a quien un Juez ha declarado incapaz o ha considerado necesario restringirle la capacidad. Puede ser útil también para los abogados a los que les encomienden una curatela o apoyo, y para las personas que deben encargarse de asistir o apoyar a alguien que no puede usar por sí mismo todas sus capacidades por alguna enfermedad mental, aunque lo hagan dentro del ámbito familiar y sin intervención de un juez. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 137 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Actualizada el 7/5/2016, 17/12/2016, 11/1/2017 18/5/2016, 14/10/2016, A) El curador o apoyo nombrado por un juez. La tarea que espera al curador (o persona de apoyo) designado en un trámite judicial no es igual en todos los casos, sino que depende de varias circunstancias. La primera tiene que ver justamente con el grado de incapacidad de la persona. Nos referiremos primero a los absolutamente incapaces (art. 32 último párrafo del nuevo Código Civil y Comercial) y a continuación a las personas con capacidad restringida (primera parte del art. 32 nuevo Código Civil y Comercial). No nos ocuparemos aquí de los inhabilitados por prodigalidad, que es un caso muy raro. En esta nota generalmente hablaremos del curador o apoyo individual o único, porque en la legislación tradicional en Argentina estaba previsto que el curador o curadora fuese una única persona. En las nuevas leyes que se ocupan del tema está previsto que los curadores puedan ser más de uno, e inclusive que se distribuyan las responsabilidades según los temas. Por ejemplo que una persona se ocupe de administrar los bienes y otra de asegurar el tratamiento médico y la asistencia diaria, etc. Este cambio legislativo permite también que cuando se trata de una persona incapaz con padres, se pueda encomendar la curatela en forma indistinta al padre y a la madre, como si se tratara de un menor de edad. Así se puede dar una continuidad en la atención y cuidado de aquéllos que tienen alguna enfermedad desde niños y que no han podido alcanzar la madurez como para ejercer sus derechos al llegar a la mayoría de edad. Los padres -ahora curadores o apoyos- prosiguen entonces con lo que han Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 138 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL hecho toda la vida y se distribuyen el esfuerzo de la forma como entienden mejor. En estos casos la actuación del juez debiera ser muy limitada y podría decirse que secundaria o complementaria, porque generalmente merece respetarse mucho lo que los padres deciden como mejor para su hijo discapacitado. I) Personas Absolutamente incapaces. Son aquéllos que por presentar limitaciones mayores no pueden ejercer de modo alguno su propia capacidad y están contemplados en la última parte del art. 32 del Código Civil y Comercial. El curador es aquí un representante del incapaz, en el sentido de que puede reemplazarlo para muchas cuestiones de la vida civil (firma de contratos de alquiler, compras o ventas de inmuebles, cobro de jubilaciones y pensiones, utilización del dinero del incapaz para cubrir los gastos de internación o medicamentos, alimentación, etc.). Esta representación está bajo el control de un Juez, y la supervisión de un Defensor o Asesor de Incapaces. En la mayor parte de las provincias de Argentina existen jueces de familia y los juicios de incapacidad o curatelas tramitan en esos juzgados, que les dan denominaciones diferentes como “incapacidad” “curatela” “insania” “inhabilitación” "determinación de capacidad" o directamente con el número del artículo del código civil y comercial que se entienda que corresponde. Los jueces trabajan en Juzgados, que son oficinas con un Secretario, un Prosecretario y numerosos empleados (a veces mas de diez personas). En estas oficinas hay una Sala en la que se reciben los escritos y se pueden consultar los expedientes, llamada “Mesa de Entradas” o "Barandilla", atendida por empleados del Juez. Los empleados pueden Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 139 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL contestar preguntas de poca importancia y no tienen permitido en muchos casos aconsejar ni indicar qué es lo que hay que hacer en una determinada situación. Generalmente no tienen tampoco ningún conocimiento sobre cada expediente. Por eso, en caso de que sea necesario hacer alguna consulta y no se cuente con un abogado conviene pedir hablar con el empleado que está a cargo del expediente. Este empleado es el que prepara las resoluciones al Juez y por lo tanto conoce qué piensa él sobre la mayor parte de los problemas que puedan presentarse. En casos delicados debe pedirse audiencia directamente al Juez, quien tiene obligación de recibir al curador y escucharlo, como así también a la persona declarada incapaz o con capacidad restringida. Los jueces argentinos no toman resoluciones en forma hablada, por lo que lo que se haya conversado con el juez no tiene valor legal si luego no ha sido puesto por escrito en el expediente con la firma del juez. Para enterarse de las resoluciones en el expediente es necesario concurrir a la “mesa de entradas”, pedirlo por el nombre del incapaz y copiar o leer lo que está escrito con la firma del juez. En la Ciudad de Buenos Aires, en la Provincia de Buenos Aires y en algunas otras provincias es posible ver por internet las resoluciones del juez. Para hacerlo es necesario consultar en el juzgado el nombre del sitio, el número del expediente y la clave secreta que el curador tiene derecho a saber. El Juez es quien nombra al curador, generalmente la persona que se ha postulado para esa función por ser familiar y luego resuelve los pedidos que se le hagan, siempre por escrito. Para algunos casos hará falta consultar a un abogado y buscar un patrocinio pero otros, mas simples, son aceptados por el Juez sin firma de abogado. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 140 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Por lo tanto, el curador tiene que aprender, desde el principio, como se redacta un escrito sencillo dirigido al Juez. Fuera del Juzgado trabaja el funcionario que dijimos antes que se llama Defensor o Asesor de Incapaces. Es un abogado o abogada a quien el Juez está obligado a consultar antes de responder un pedido que se considere importante para el incapaz. En algunas provincias el Defensor de Menores de Edad e Incapaces es designado por sorteo entre abogados para cada caso, por lo que no dispone de una oficina general sino que atiende en su propio estudio jurídico. El mecanismo como funcionan es así: 1) Se presenta por escrito un pedido al Juez (por ejemplo para vender un inmueble del incapaz); 2) El Juez ordena una “vista” al Defensor de Menores; 3) Un empleado del Juzgado lleva el expediente hasta la oficina del Defensor, lo que en la jerga de tribunales se llama "pase"; 4) El Defensor escribe su opinión y aconseja al Juez; 5) Un empleado del Juzgado busca el expediente, y lo lleva nuevamente al Juzgado; 6) El Juez resuelve. Lo que el Defensor de Incapaces pide u opina no es obligatorio para el Juez, que puede tomar una decisión distinta. Pero en la práctica en casi la totalidad de los casos los jueces aceptan lo que piden los defensores. Por eso, dado el caso de que el curador haga un pedido que merezca de mayores explicaciones puede dirigirse al Defensor de Incapaces y pedir entrevistarlo para exponer sus inquietudes. También se encuentra disponible el Defensor de Incapaces para pedirle consejo sobre alguna cuestión que haga al bienestar o a los intereses de la persona incapaz. Se trata de abogados que se ocupan exclusivamente de menores e incapaces y por lo tanto tienen mucha experiencia. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 141 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Podemos ver entonces que la tarea del curador tiene un doble frente: a) El trato con el Juez y el Defensor de Incapaces: b) El cuidado de la persona y bienes del incapaz, y la opinión del propio incapaz, que debe ser tenida en cuenta por el curador, aunque no esté obligado siempre a seguirla. A pesar de que la mayor parte de las tareas y de la relación con el juzgado no requieren pedir consejo a un abogado, hay algunas en las que es indispensable consultar uno. El abogado conoce las leyes más profundamente, sabe qué significan las palabras que usan los jueces y las leyes. Por lo tanto puede comunicarse mejor y entenderse con ellos. También es el abogado el que está en mejores condiciones como para exigir del juez medidas que son legales, pedirle que cambie una decisión cuando se equivoca e inclusive ir ante un tribunal superior para que la modifique. El abogado dispone de mayores recursos en todo sentido. Mientras que el curador no abogado tiene que conformarse casi siempre con el criterio que le explican en el juzgado, la mayoría de las veces ni siquiera a cargo del juez sino de un empleado. Por todo esto muchas veces es dinero muy bien gastado pagar una consulta antes de dar algún paso importante. El dinero de esos honorarios se puede incluir en la rendición de cuentas y ser pagado con los propios recursos de la persona incapacitada. Aceptación y Discernimiento del cargo. Testimonio. Una vez que el Juez ha resuelto nombrar al curador, éste debe notificarse del nombramiento y concurrir al juzgado para aceptar el cargo. Antes de haber aceptado el cargo no Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 142 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL puede realizar ninguna tarea ni desempeñarse curador. como Si la notificación fue hecha por cédula judicial, el curador debe presentarse al juzgado dentro del plazo puesto por el juez (que es normalmente de tres días hábiles). Pide el expediente en la mesa de entradas, dice al empleado que viene a aceptar su cargo y le entrega su documento de identidad. El empleado confecciona una primera acta en la que se hace constar que el curador, con todos sus datos personales y su domicilio, acepta desempeñarse como curador. Luego se confecciona una segunda acta que se llama “discernimiento apud acta”, en la que el juez dice que ha explicado al curador todas sus obligaciones y que éste acepta cumplir correctamente con su cargo. Muchas veces el juez no se ocupa de hacer esto ni de aclarar las tareas del curador o ni siquiera de conocerlo. El curador firma, también lo hace el Secretario del Juzgado en la primer acta y el Juez en la segunda. Es necesario copiar o pedir fotocopia de estas actas y de la resolución del juez que nombró al curador, para transcribirlas en el testimonio. Como el curador tiene que demostrar frente a otras personas y organismos (geriátricos, hospitales, inquilinos del incapaz, entes oficiales, etc.) que él es el curador, para eso necesita tener un documento que lo acredita. Este documento es el Testimonio de Curatela. Algunos juzgados lo preparan directamente y lo entregan al curador y en otros es necesario que el curador lo confeccione y lo lleve a firmar al Juzgado. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 143 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL El testimonio tiene que tener copia de las siguientes partes del expediente: 1) Resolución que declara al incapaz; 2) Resolución que nombra al curador; 3) Acta de aceptación de cargo; 4) Acta de discernimiento del cargo “apud acta”. Administración. Conservación Rendición de cuentas. de comprobantes. Debe conservar los comprobantes de ingresos y gastos, rendir cuentas al finalizar el primer año del discernimiento del cargo y luego cada año. El juez puede disponer un plazo mayor luego de aprobadas las cuentas del primer año si la administración lo justifica (art. 130 CCC). Como la rendición de cuentas requiere ser “documentada” se deben acompañar al escrito los comprobantes de las entradas de dinero (copias de recibo de alquileres o arrendamientos, de recibos de jubilaciones o pensiones, dividendos de sociedades, intereses de préstamos, ingresos de explotaciones rurales) demostrando así la totalidad que ingresó a la administración. Al mismo tiempo los juzgados exigen la documentación de los gastos: pago de internaciones o geriátricos, sueldos de personal de cuidado, honorarios médicos, cuotas de obras sociales o empresas de medicina prepaga, compra de alimentos, ropa, artículos de tocador, medicamentos, pago de servicios como electricidad, gas, teléfono, impuestos del inmueble que habita el incapaz. No es necesario justificar gastos de las compras o servicios menores como colectivos, taxis o propinas en una medida razonable. Conviene llevar una contabilidad muy simple que conste de los siguientes datos 1) Fecha del movimiento; 2) Concepto (Vgr. Cobro de jubilación); 3) Ingreso; 4) Gasto; 5) Saldo. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 144 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Algunos jueces luego de aprobada la primera rendición de cuentas no exigen más la rendición de cuentas con comprobantes cuando el incapaz tiene entradas muy bajas (como una jubilación o pensión mínima), pero sí es necesario presentar un escrito informando sobre la situación actual del incapaz con la periodicidad que se haya fijado. Administración. Criterio para el uso del dinero del incapaz. El curador tiene que decidir muchas veces qué destino dar al dinero del incapaz. En ocasiones porque no es suficiente para cubrir todos los gastos y otras veces porque las entradas son mayores que las necesidades y le toca encontrar una inversión para resguardarlo. En esto el curador debe actuar como un buen padre o madre de familia, atento a las necesidades presentes y futuras del incapaz, previendo posibles gastos pero sin desatender los requerimientos cotidianos. Su tarea, al igual que la de cualquier padre o madre, se asemeja mucho a un arte, ya que deben evaluarse siempre muchas obligaciones y necesidades que no pueden cubrirse todas y por lo tanto hay que saber elegir. En la selección de gastos es conveniente utilizar un criterio “familiar” y no “legal”. Por ejemplo el incapaz tiene como ingreso una jubilación mínima que apenas cubre su alimentación. En el dilema si debe comprarse comida o pagar un impuesto el curador obra correctamente optando por la comida, pese a que exista un deber legal de pagar los impuestos. Cuando existen sobrantes de dinero que excedan las necesidades habituales, debe ser depositado en el banco Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 145 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL que el juzgado tiene para este fin. En la Ciudad de Buenos Aires es el Banco de la Nación Argentina sucursal Tribunales (Lavalle esquina Uruguay). En la Provincia de Buenos Aires es el Banco de la Provincia de Buenos Aires. Existe una sucursal en cada Departamento Judicial. El primer depósito y la apertura de la cuenta se concreta con una orden del Juez que libra un oficio al banco. En este oficio se debe certificar por el Secretario la firma del curador. Los posteriores depósitos en el Banco de la Nación Argentina se pueden efectuar en cualquier sucursal o por transferencia electrónica desde otra cuenta bancaria via internet. Para realizar las transferencias debe pedirse el número completo de la cuenta en la sucursal Tribunales. Los bancos disponen de cuentas especiales gratuitas para juicios de incapacidad y curatelas que funcionan de manera similar a cajas de ahorro, en pesos o dólares. El juzgado puede autorizar al curador para hacer depósitos y retiros de esa cuenta. Cada vez que sea necesario hacer saber en el expediente el saldo de las cuentas se puede pedir una constancia escrita al banco o al propio juzgado, que es gratuita. Si las sumas de dinero son suficientemente altas y permanecen inmovilizadas, siempre conviene invertirlas en la compra de un inmueble que pueda ser destinado a alquiler, ya que en nuestro país -sin una moneda de valor estable- ésta ha demostrado ser siempre la mejor cobertura para el dinero a largo plazo. Los bancos oficiales pagan intereses ridículos por estas inversiones que no cubren ni siquiera la desvalorización de la moneda, por lo que casi nunca es conveniente la inversión en bancos. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 146 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL También puede optarse por la compra de moneda extranjera de valor constante (dólares, euros, etc.) o de títulos de la deuda pública que se ajusten por el valor de esas monedas. Administración. Tramitación y cobro de jubilaciones y pensiones en ANSeS. a) Incapaz no jubilado o pensionado con aportes. Si la persona incapaz trabajó antes de ser declarado incapaz y tiene realizados aportes previsionales puede tener derecho a una jubilación anticipada por invalidez. Puede realizarse la consulta obteniendo en ANSeS un turno para “asesoramiento previsional” a nombre del incapaz, en la página de Internet anses.gov.ar. b) Incapaz sin aportes previsionales. En el caso de los incapaces sin recursos económicos se puede solicitar una pensión no contributiva por invalidez. Estas pensiones son otorgadas por varias provincias y por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires con recursos de ANSeS o PAMI. En la Provincia de Buenos Aires pueden solicitarse en las áreas de servicio social de las municipalidades. En la Ciudad de Buenos Aires en la Dirección General de Discapacidad, Av. Entre Rios 1492, PB Oficina 1. Teléfonos 4300-5661/9761/9300. c) Incapaz jubilado o pensionado regularmente sus haberes. que cobra El curador debe pedir autorización al Juez para cobrar por el incapaz dicha jubilación o pensión, o puede optar por pedir que el otorgante del beneficio (ANSeS u otro) deposite el importe en el banco de depósitos del Juzgado. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 147 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL En el primer caso el curador debe concurrir todos los meses al banco designado y cobrar el haber y ocuparse dos veces por año de realizar la comprobación de supervivencia del incapaz para mantener el cobro en forma regular, a menos que se encuentre eximido de hacerlo por la propia entidad que paga el haber. En caso de depósitos por orden del Juez el ANSeS no exige la comprobación de supervivencia. d) Incapaz suspendido. jubilado o pensionado con haber Si el incapaz ha dejado de percibir sus haberes y se ha suspendido el pago como consecuencia de su enfermedad, debe pedirse al Juez que ordene al ANSeS la reanudación del pago y el depósito en el banco del juzgado de los pendientes de cobro. e) Incapaz no jubilado ni pensionado, sin derechos previsionales y sin recursos. En estos casos se puede pedir ante el ANSeS una pensión no contributiva que es pagada por el Estado argentino a todos los discapacitados, la que da derecho a los beneficiarios a servicios de obra social a través de una prestadora contratada también por el Estado. El curador debe acreditar ante cualquier oficina del ANSeS su carácter con el testimonio de curador y presentar toda la documentación que acredite que la persona en cuestión no tiene recursos económicos ni posibilidad de obtenerlos. Testimonio de acreditación. Para comprobar ante el ANSeS, PAMI u otros organismos similares el carácter de curador y la autorización para realizar los trámites se debe gestionar en el juzgado un Testimonio, que debe tener: a) número de documento de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 148 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL identidad del incapaz; b) número de beneficio (si existe); c) transcripción o copia de la resolución del juez que autoriza al curador a realizar el trámite. d) datos personales del curador (nombre, número de documento de identidad). En todos los casos ANSeS exige la presentación además del documento de identidad original del curador y del incapaz con fotocopias. Administración. Servicios médicos y de obra social. Los incapaces tienen asegurada atención médica por diversas leyes de protección. El curador debe exigir el cumplimiento de estos derechos ante obras sociales o empresas de medicina prepaga. Para lograr una cobertura mas amplia es necesario que el enfermo cuente con un Certificado de Discapacidad (llamado CUD) otorgado por los entes administrativos o juntas, en cada provincia. Se pueden consultar las direcciones en http://www.snr.gob.ar/publicacion.php?id=19. También se puede consultar en todos los hospitales de Argentina y en los servicios sociales de las municipalidades. Administración. Alquiler de inmuebles. a) Incapaz locador. Se llama locador a quien dispone de un inmueble y lo alquila para recibir una renta . El inquilino que es quien paga se denomina locatario. Si el contrato de alquiler es anterior a la iniciación del cargo de curador éste debe percibir los alquileres, controlar el cumplimiento de las obligaciones del locatario (pago de expensas o impuestos, servicios, etc.) y a la finalización del plazo puede optar por renovarlo al mismo inquilino o buscar otro. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 149 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Cada renovación o nuevo contrato debe hacerse a los valores y condiciones de plaza y de costumbre en ese momento. Para tener la seguridad sobre que el valor pactado es correcto se debe solicitar a una tasación a un martillero matriculado (en la Ciudad de Buenos Aires en CUCICBA, en la Provincia de Buenos Aires en el Colegio de Martilleros), cuyo costo puede deducirse como gasto a cargo del incapaz. El nuevo Código Civil y Comercial permite que el curador alquile sin pedir autorización al juez las propiedades de su curado si el plazo no supera los tres años (art. 121 inc. c). Por lo tanto hasta ese plazo no se necesita consultar, aunque siempre se mantiene el deber de rendir cuentas. Por eso es aconsejable pedir al martillero o corredor una tasación escrita para justificar el monto por el que se ha pactado el alquiler. Los gastos del contrato (honorarios del martillero, sellados, informes del Registro de la Propiedad, certificaciones de firma por escribano, etc.) deben acreditarse con los respectivos comprobantes que se agregarán al expediente en oportunidad de rendir cuentas. Al otorgarse recibo de alquileres al locatario es conveniente guardar una copia para rendir cuentas en el expediente sobre este ingreso. Si el pago se hace por transferencia bancaria puede acreditarse con copia del resumen de cuenta. Puede acordarse como forma de pago que el inquilino deposite el importe del alquiler en la cuenta de depósitos del expediente, ya que esto facilita realizarlo como transferencia bancaria. b) Incapaz locatario o inquilino. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 150 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Deben pagarse puntualmente los alquileres, expensas comunes y todas las obligaciones a su cargo. Si el locador lo acepta se pueden hacer los pagos por transferencia bancaria a su cuenta, ya que los comprobantes de internet o de depósito bancario son aceptados por los Jueces en las rendiciones de cuentas. En el caso de tener que alquilar una propiedad para el incapaz es preciso analizar seriamente el presupuesto disponible para el pago de los alquileres. No se requiere autorización previa del juez si el alquiler tiene como destino la casa habitación de la persona incapaz. Los contratos de locación son hechos por el curador “en representación de……………………………… en su carácter de curador definitivo/apoyo designado en los autos “……………” en trámite ante el Juzgado………………..con domicilio en……………” Esta aclaración facilita al cocontratante la ubicación del expediente y del Juez en el caso de que el curador no estuviese disponible, lo advierte sobre la existencia de un Juez interviniente y la ubicación física del juzgado. Compra y venta de inmuebles. Para comprar inmuebles se requiere previa autorización del Juez, quien consulta al Defensor de Incapaces, siempre que el bien a adquirir no sea útil para satisfacer los requerimientos alimentarios del incapaz. Por lo tanto, el curador no necesita autorización previa para cualquier inversión de fondos que tenga como destino claro y directo satisfacer requerimientos alimentarios. Dentro de este concepto cabe incluir a las propiedades que se destinan a alquiler. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 151 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Como se trata de un código nuevo es mejor hacer una consulta o lograr el asesoramiento profesional antes de dar cualquier paso que pueda importar un compromiso con terceros. Es necesario disponer del dinero en su integridad porque generalmente se permiten sólo compras al contado. Se autorizan las compras encadenadas a una previa venta en operaciones simultáneas, en cuyo caso debe solicitarse autorización para las dos operaciones. -Inmueble: Debe estar en regla el título de propiedad. -Boleto: En el caso de que el curador firme un boleto de compraventa o reserva del inmueble debe consignarse también, como en el caso de las locaciones los datos del expediente y Juzgado y que la compraventa se encuentra sujeta a la autorización del Juez interviniente, por lo que en el caso de que fuera negada o que no se obtuviera dentro de determinado plazo (lo normal son sesenta días) la operación quedará de pleno derecho sin efecto, debiéndose restituir las sumas entregadas en ese acto. -Posesión: Debe acordarse la entrega de la posesión para el momento de concretarse la escritura pública. -Tasación: En el momento de pedir autorización deben llevarse dos tasaciones de martillero o corredor que informen el valor Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 152 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL del inmueble. Pueden agregarse fotografías y/o planos para ilustrar al Defensor de Menores y al Juez. -Escribano: Según costumbre en Argentina, quien compra elige el escribano que redactará la escritura pública. También puede optar el curador por solicitar al Juez que designe un escribano. Es difícil convencer al juez de autorizar una compra por montos superiores a los de la tasación. Por eso siempre debe advertirse a las firmas tasadoras que el valor será un techo o máximo que luego no podrá trasponerse. Las inmobiliarias disponen de un margen dentro del cual consideran aceptable o razonable una operación (oscila en el 10% del valor teórico en mas o en menos) y es de buena práctica utilizar esta variación para facilitar la obtención de la autorización judicial. Lugar de firma de la escritura: Es conveniente que la escritura sea firmada en el banco en el que se encuentre depositado el dinero del incapaz en el caso de que el comprador solicite el pago en dinero en efectivo. Se puede hacer uso del “cheque cancelatorio” que expiden todos los bancos y que facilita el pago sin movilizar dinero en efectivo. Dicho cheque debe ser ordenado por el Juez mediante un oficio a librarse al banco de depósitos judiciales, encomendándose al escribano interviniente para que lo retire y lo entregue al vendedor en el momento de la firma de la escritura. Los gastos de escritura (honorarios del escribano, sellados, impuestos, etc.) se pueden extraer del banco mediante oficio judicial para entrega en efectivo o transferencia a la cuenta de la escribanía. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 153 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL -Autorización. Una vez presentadas las tasaciones, copia de la escritura, fotografías, etc. el Juez consulta al Defensor de Incapaces y otorga la autorización para la compra, que normalmente tiene una validez de sesenta o noventa días. Se debe obtener un testimonio o fotocopia certificada por el Secretario de esa autorización para entregar al escribano. Si bien la compra de un inmueble no suele demandar muchas explicaciones al Juez, porque éste ya tiene constancia del dinero de propiedad del incapaz y uniformemente consideran buenas inversiones a las compras, no sucede lo mismo con las ventas. Para los incapaces que por lo general no producen ingresos y que requieren gastos constantes a lo largo de su vida los inmuebles son respaldos de capital muy importantes. Pero puede darse el caso de que la renta sea ya insuficiente para los gastos cotidianos, o de un inmueble que no puede alquilarse y produce gastos (quinta, propiedad en barrio depreciado, etc.), o que el incapaz tenga algún reclamo judicial por deudas que pudiera significar la venta en remate a menor precio que la venta privada. Otras alternativas en las que la venta es necesaria se dan cuando el incapaz es condómino, o cuando el inmueble está deteriorado y no hay fondos disponibles para repararlo. En estos casos la venta se justifica, y al pedir autorización al Juez se debe explicar detalladamente las razones que hacen imperiosa la venta. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 154 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Los requisitos son los mismos que para la compra, con la diferencia de que el escribano lo nombra el futuro comprador. En estos casos la autorización por lo general se le solicita al Juez sin tener un comprador a la vista. Por lo tanto la tasación debe solicitarse en el rango mínimo que el martillero considere razonable, para facilitar una negociación y obtener de ser posible un precio superior al que el Juez autorizó. El pago por parte del comprador debe hacerse por depósito en la cuenta del Juzgado o encomendarse al escribano para que lo reciba y deposite en la misma cuenta. Es muy recomendable en este caso el uso del cheque cancelatorio que se puede pedir a nombre del mismo banco en el que se hará el depósito (banco judicial), evitando de este modo cualquier contacto con el dinero. Otras alternativas a la venta de inmuebles. El fideicomiso. Venta de nuda propiedad y reserva de usufructo. En ocasiones el incapaz es propietario de un inmueble que produce una renta insuficiente para cubrir los gastos de su subsistencia diaria. Si se vendiera, existe el temor de que el capital se agote en vida del incapaz, además de tener que buscarle otro lugar para vivir. Existen alternativas para obtener recursos que no impliquen necesariamente la pérdida de vivienda y de lugares de afecto. Una puede ser el usufructo en el que alguna persona tome a su cargo los gastos actuales a cambio de recibir como propietario el inmueble al fallecimiento del incapaz. También en ciertos casos puede pensarse en la venta de la nuda propiedad a otra persona con reserva del usufructo para el incapaz. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 155 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Los jueces no tienen en general mucho entrenamiento para estas alternativas, que les deben ser cuidadosamente explicadas para que las ventajas resulten evidentes. Por eso en estos casos es necesario contar con un abogado que pueda dar un patrocinio correcto y llevar a buen puerto toda la operación. El caso de los automóviles. El juez puede autorizar o no al incapaz a conservar su registro de conductor y a conducir automóviles. En el caso de que el incapaz no tenga prohibición de manejo es responsabilidad del curador controlar que ejerza ese derecho razonablemente y sin peligros. Ante la presencia de riesgo para el propio incapaz o para terceros el curador hará bien en retener la licencia de conducir y entregarla al Juez al mismo tiempo que le solicita la prohibición de manejo. Si el incapaz es propietario de un automóvil debe preverse la contratación de un seguro, controlarse el pago regular y también efectuar los pagos de impuestos y patentes. El curador puede utilizar un automóvil de propiedad del incapaz para desplazamientos que sean en beneficio del incapaz o que estén justificados por las circunstancias (caso de las administraciones de establecimientos rurales, viajes de traslado del propio incapaz). Siempre que el vehículo no resulte indispensable debe procurarse su venta. Como sucede con los inmuebles la venta y compra de automotores requiere de la previa autorización del Juez, quien la concede luego de cerciorarse de su valor de plaza. Normalmente es aceptable el valor fijado por la compañía de seguros en la respectiva póliza. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 156 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Establecimientos comerciales. Cuando la persona incapaz es titular o propietario de acciones de sociedades anónimas como socio minoritario, el curador debe actuar en su representación en las asambleas, para el cobro de dividendos, etc. Si en cambio es socio mayoritario muy probablemente deba asumir además de la representación del incapaz también la gestión de la administración societaria. Dependerá mucho del tipo de establecimiento y negocios si esto resultará una tarea posible o adecuada para el curador o si deberá delegarla en profesionales calificados o directamente proponer al juez la venta del negocio. En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, habitualmente no se permite en los contratos continuar si un socio se torna incapaz o fallece, quedando a criterio de los socios restantes si se sigue o no. Por lo tanto el curador deberá establecer con el resto de los socios si la sociedad se liquida o continúa y los términos económicos en uno u otro caso. Para aprobar la venta o compra de acciones y partes de sociedades de personas se necesita la autorización del juez, y para conseguirla hace falta una tasación. El valor libros puede no ser aceptado por el juez si resulta evidente que no se corresponde con el del patrimonio de la sociedad, lo que resulta manifiesto si es propietaria de inmuebles, embarcaciones, automotores, maquinarias, etc. En esos casos se requerirá además una tasación de esos bienes. Establecimientos hecho. unipersonales o sociedades de El curador puede continuar con los negocios unipersonales o sociedades de hecho que haya tenido el incapaz, pero no está obligado a hacerlo. Las leyes en estas situaciones Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 157 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL favorecen la terminación de esas sociedades y la división del patrimonio resultante. Establecimientos rurales. En el supuesto de que el curador tenga a su cargo la gestión de un establecimiento rural debe proceder como cualquier administrador con el cumplimiento de las leyes fiscales, sanitarias, municipales, etc. y conservar constancia escrita de todas las operaciones. Es conveniente la contratación de un estudio contable para verificar el correcto cumplimiento de las obligaciones fiscales y de presentación sanitaria. Dentro del nivel económico del establecimiento, el curador es representante del incapaz para la gestión de préstamos bancarios, y todo otro trámite. Fideicomisos. Si el incapaz es administrador (fiduciario) de un fideicomiso, el curador debe optar por continuar con la gestión si resulta conveniente o por pedir la designación de un nuevo fiduciario de acuerdo con los términos del contrato. Si resulta fiduciante con operaciones pendientes (pago de cuotas por ejemplo) decidirá también si conviene al incapaz la continuación o si el contrato debe ser rescindido. En el caso de que el incapaz resulte beneficiario, deberá ocuparse de que el fideicomiso cumpla con sus obligaciones y representar al incapaz en el acto de recibir el beneficio. De todas estas operaciones deberá rendir cuentas al juez. Armas Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 158 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL El curador debe evitar la posesión de armas por parte de su representado, aunque sea tenedor legítimo y el almacenamiento de proyectiles. En estos casos puede optar por pedir al juzgado un temperamento a seguir o entregarlas al RENAR. II) Personas con capacidad restringida. En estos casos, previstos en la primera parte del art. 32 del CCC, la persona interesada conserva el uso de toda la capacidad civil que no fuera limitada por el juez. Puede administrar personalmente sus bienes, casarse, contratar, otorgar testamento, votar en las elecciones, administrar un negocio o sociedad, cobrar su jubilación, trabajar, conducir automóviles, a menos que alguna de esas actividades deba ser hecha con la asistencia o representación del apoyo nombrado por el juez. El apoyo (ya no se denomina curador a la persona que interviene en estas situaciones) tiene entonces una actividad restringida, que se extiende a la de prestar o no su conformidad con ciertos actos (como la venta o compra de propiedades, obtención de mutuos, donaciones), en ocasiones administrar conjuntamente con el interesado o administrar por encima de cierto monto de dinero. Otras veces el “apoyo” tiene el cometido de asegurarse que el interesado reciba atención médica, que tome sus medicamentos, que realice la asistencia a establecimientos escolares u hospitales de día. En estos supuestos es el juez quien debe precisar en la sentencia qué actos puede realizar por si solo el protegido, para cuáles necesita la conformidad de su apoyo, y finalmente, si hay algunos para los que también se hará necesaria la intervención del propio juez. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 159 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Entre la persona de apoyo y aquél que tiene su capacidad restringida debe existir una vinculación sustancialmente humana, que se da por sobreentendida y que no se menciona expresamente en ninguna sentencia judicial. Es la comunicación y participación en inquietudes, expectativas, ansiedades, temores y el simple diálogo entre dos personas. Muchas veces se trata de personas solas, con pocos vínculos, a veces con pérdidas en su historia vital (muerte de familiares, progresivas discapacidades físicas), que necesitan sustancialmente alguien con quien hablar. En los pueblos y barrios cumplen muchas veces estas funciones los comerciantes, las peluqueras, el empleado del banco y especialmente los médicos de distintas especialidades a los que muchos acuden solamente para tener con quien dialogar. La estructura e integrantes de los juzgados de familia advierten también que la presencia de esas personas o sus familiares responden mas a la necesidad de contacto humano amistoso que a la búsqueda de una solución a un determinado problema. Por eso, la comunicación, diálogo, escucha no son funciones marginales de curadores, apoyos, jueces. Constituyen el centro de sus posibilidades de contribuir a una mejora de la calidad de vida de aquéllos que tienen de alguna manera a su cargo. Sugiero ver el artículo de la Sra. Bertrán sobre la Epidemia de Soledad, en otra entrada de este blog. III. Remuneración del curador o apoyo. El curador tiene derecho a cobrar una remuneración, que equivale hasta el 10% de las rentas líquidas de la persona representada. Algunos jueces autorizan a que ese porcentaje sea descontado en la rendición de cuentas y otros prefieren Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 160 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL fijarlo ellos mismos, aunque el resultado sea igual. Consulte antes de hacer el primer descuento. Si las rentas son importantes o las cuentas complejas conviene consultar con un abogado o contador según el caso. Los honorarios del abogado o contador se adicionan al honorario que corresponde al curador. IV. Revisión de la sentencia. El art. 40 del Código Civil y Comercial ordena que cada tres años se actualice la sentencia de incapacidad. Para hacerlo el juez debe contar con un nuevo informe interdisciplinario y reunirse con la persona a la que se le ha restringido la capacidad. Puede verse la entrada correspondiente en este blog en la que se estudia mas detenidamente esta cuestión en el sitio de internet http://curadorprovisional.blogspot.com.ar/2015/10 /actualizacion-de-las-sentencias-de.html Para el familiar que actúa como curador o apoyo de una persona con la capacidad restringida puede resultar muchas veces difícil de entender la necesidad de nuevos estudios, el tener que concurrir al juzgado y a veces afrontar gastos y honorarios. Esto sucede con los casos de personas afectadas de enfermedades mentales que son incurables, persistentes o progresivas. Lamentablemente, algunos juzgados muestran una gran indiferencia, falta de piedad y deshumanización en estos procedimientos, pero en otros los jueces interpretan las Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 161 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL exigencias legales a favor de las personas con capacidad restringida o incapaces, facilitando así una actualización no invasiva. En el ámbito de la ciudad de Buenos Aires, la Defensoría General de la Nación, organismo que supuestamente tendría que encargarse de defender a las personas incapaces, ha creído que todos los procedimientos de revisión son obligatorios, provocando una molestia e invasión de la privacidad que no se justifica en la mayoría de las situaciones. Ordenan nuevos estudios médicos, nombran abogados que nadie ha pedido, establecen pedidos de dar explicaciones, etc. Algunos jueces han aceptado mansamente esta inaceptable intromisión sin cuestionarla y otros la resisten. Si a eso se agrega que el abuso proviene justamente del que tiene la obligación de defender, la situación se torna muy grave. Por eso es preciso que tenga en cuenta lo siguiente: La actualización o revisión de la sentencia es un derecho para el interesado. No una obligación. Por lo tanto puede negarse a concurrir al juzgado, negarse a mantener entrevistas no solicitadas y negarse a someterse a estudios médicos y a responder preguntas. Recuerde que nadie le informará esto desde el ámbito de las defensorías de menores e incapaces, nadie aceptará defender gratuitamente el derecho a no ser molestado y probablemente tampoco el juez lo hará. En caso de insistencia desconsiderada u órdenes del juzgado que se entienda que no contribuyen al bienestar y protección de la persona con capacidad restringida, es posible cuestionarlas y apelar la resolución. A ese fin es necesario consultar con un abogado especializado en cuestiones de familia. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 162 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL B) La persona que presta un apoyo de hecho. En muchos casos no se ha iniciado un trámite judicial y ante la realidad de un familiar que presenta dificultades para poder desempeñar su propia capacidad, es otro el que se ocupa de apoyarlo y asistirlo. A veces son los padres de un hijo con alguna patología que no le permite alcanzar un desarrollo autónomo. Mientras son chicos y el hijo es menor de edad la ley les da la representación en forma automática, pero cuando cumplen los 18 años se hace necesario continuar con el amparo y la paternidad se va extendiendo en el tiempo. En otras ocasiones son los otros extremos de la vida. Los padres que en su ancianidad van perdiendo algunas destrezas y facultades y requieren de alguien que se vaya ocupando cada vez más de las necesidades que antes no existían y ahora van poco a poco apareciendo. En cualquier caso, los que voluntariamente se ocupan de apoyar o complementar a otro en tales situaciones, deben tener en cuenta algunos aspectos que seguramente protegerán mejor a aquél al que están sustentando. Lo primero es saber que no existe ninguna obligación legal de iniciar un trámite de restricción de capacidad o incapacidad a menos que por alguna razón se considere que la protección del juez puede resultar más favorable y de rango superior a las molestias que inevitablemente puede acarrear ese proceso. El que suele estar en mejores condiciones de hacer esa evaluación en cada caso es el abogado especializado en temas de familia. Por lo tanto, no dude en pedir su consejo. En términos generales si la persona en cuestión no tiene bienes de su propiedad o si los tiene pueden ser administrados sin inconvenientes, si acepta los Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 163 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL tratamientos médicos y la ayuda social, si puede cobrar personalmente o dar poder para cobrar alquileres, jubilaciones, etc. nunca es necesario pedir la intervención judicial. Pero si hay problemas o temores con los bienes por la acción de terceros, si no hay ya chances de administración propia por imposibilidad de actuar personalmente, si es necesario que intervenga en un juicio sin posibilidades de entender sus alcances, entonces debe requerirse la iniciación de un trámite por la vía judicial. Mientras tanto, como a cualquiera que está colaborando con la administración de dinero ajeno no puede descartarse que en algún momento se le pidan explicaciones sobre gastos, movimiento de fondos, etc. Por eso es prudente mantener en orden las cuentas y conservar los comprobantes que justifiquen las entradas y salidas de dinero, los estudios y análisis médicos, los prospectos e indicaciones de medicamentos. El personal que colabore debe estar correctamente inscripto y se deben efectuar todos los aportes en forma legal. Ubicación: Buenos Aires, CABA, Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Argentina Página 164 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL MODULO VI Para finalizar, un artículo de mi autoría, que a pesar de los años transcurridos desde que lo escribí, aún me conmuevo al releerlo. UNA CURADORA DE INSANOS EN UN PAIS DE LOCOS "Estando tú mismo lleno de llagas, eres médico de otros" (Eurípides) Trabajo con locos... Soy Curadora de Insanos designada por un Juzgado Civil, abogada, mediadora, psicóloga social y psicodramatista. Trabajo con locos...Y en un "país de locos".... Pero, ¿ quiénes son los locos? Mi función como Curadora es representar legalmente al enfermo mental tanto en el juicio de insania, como en cualquier otra cuestión legal en la que sea parte (tramitar sucesiones en las cuales sea heredero, reclamar créditos que le adeuden, vender o alquilar inmuebles con autorización judicial ,pagar los gastos de atención y manutención, etc.) Mi tarea, también es visitar a mi representado en su lugar de internación, contactarme con los profesionales que lo asisten, gestionar cambios de institución, externaciones , rehabilitaciones. Incluso situaciones atípicas como obtener en 48 horas autorización judicial para amputar una pierna porque el enfermo no puede prestar el consentimiento y si no lo amputan se muere, hablar con los médicos como si fuera un familiar o reconocer en la morgue de un hospital el cadáver de una anciana bajo mi curatela y ocuparme de enterrarla. Cada caso es distinto y nunca sé hasta dónde llegará mi rol, cuál Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 165 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL será concretamente mi vínculo con la persona, más allá de lo que se lee en un expediente. También es distinto el lugar que me asigna cada uno de ellos: algunos no me registran , para otros soy su abogada, para algunos una especie de hija o nieta sustituta, para otros una auditora que suponen envía Pami al geriátrico, para otros una amiga. Para sus familiares yo puedo llegar a ser alguien en quien intentan delegar sus obligaciones filiales, no discriminando cuáles son mis obligaciones como Curadora y cuáles las de ellos como hijos. Para una enfermera, Curadora es la que cura algo. Para el Juez, una abogada de máxima confianza. Para mis colegas yo debo estar loca si elegí trabajar en esto. Para las instituciones psiquiátricas, yo represento a la Justicia. Ser Curadora es un rol fronterizo entre lo jurídico / patrimonial y lo personal. Mi designación dice "curadora de la persona y de los bienes de fulanito de tal". No todos los declarados insanos son psicóticos: algunos son alcohólicos crónicos, otros tienen demencia senil, otros problemas neurológicos. Tampoco todos están internados. En algunos casos mi designación es provisoria y en otros definitiva. Me gusta lo que hago. No es fácil. Implica un gran compromiso emocional y gran responsabilidad profesional. ¡ aprendo tanto de mis insanos y tengo que enfrentarme con tanta locura "afuera" para defender sus derechos, que me pregunto tantas veces "quiénes son los locos"? " Me designan Curadora de Magdalena, 43 años, ya declarada insana. Soltera, con ambos padres fallecidos, dos hermanos que no la visitan , diagnóstico; "deficiente mental moderada", internada en una clínica psiquiátrica privada, de puertas abiertas.Vivió con sus padres hasta que fallecieron. Su hermana se quedó con la casa y la echó a la Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 166 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL calle. Pasó por distintos psiquiátricos y al fin ahora está en lugar para que parece ser muy bueno y adecuado a sus necesidades. No tiene problemas económicos: tiene una obra social bastante buena, una pensión mediana , 1/3 de una casa que heredó y algunos miles de dólares a plazo fijo en el banco a la orden del Juzgado. Datos que informa el expediente. Llego al psiquiátrico a conocer a Magdalena. Todos los internados son jóvenes. Una Asistente Social me pone en tema. Oh, sorpresa! la joven está de novia con un paciente de la institución . El es psicótico, 38 años, buen mozo. Le ceba mate, le regala jazmines y chocolates. Tienen permiso para salir, van a comer afuera, pasan fines de semana en el Tigre y van a un albergue transitorio dos veces por semana. ¡Fabuloso!, pensé: no es frecuente encontrar una historia de amor las curatelas en las que suelo intervenir. Será más liviano este caso que los anteriores. Magdalena, recibe $ 400.- por mes libres para sus gastos, de los cuales yo después debo rendir cuentas documentadas.- ¿ Facturas de un hotel en un expediente? Y sí, por qué no.- ¿ Se cuidarán para evitar un embarazo? ¿ Y quién me dijo a mí que quieren evitarlo? Pero si queda embarazada le sacan al hijo y lo dan en adopción! Me entrevisto con Magdalena a solas y con su novio que quería conocerme. Me cuentan de su relación. Se tranquilizan al saber que se podrá blanquear en el expediente. Algún día me dirán que querrán casarse!. Los insanos no pueden casarse, tendré que ir pensando qué les contesto. Pido un turno con "su " ginecóloga. ¿ Qué hago yo acá preguntando si tiene colocado un DIU? La ginecóloga me comenta que Magdalena sueña con tener un bebé. Qué momento...! " Diciembre de 2001: cambian las normas económicas y el Banco pesifica a $ 1,40 el certificado a plazo fijo en dólares. La Jueza resuelve, con buen criterio, que esos plazos fijos no están incluídos en la pesificación ni en el corralito y ordena al banco que entregue los dólares y si no los tiene, la cantidad de pesos necesaria para comprar en el mercado libre de cambios la misma cantidad de dólares que tenía Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 167 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL antes de la pesificación compulsiva. El banco no cumple la orden judicial, ni siquiera contesta las reiteradas intimaciones bajo apercibimiento de ley. "Hola, Dra, habla Magdalena. Es para avisarle que me recibí de peluquera y me entregan el diploma. Le avisé a mi hermana pero no contesta el llamado. Me comprometo con Alejandro con anillos de oro.Queremos que estén Ud. y la Jueza. Soy tan feliz que tengo miedo que me pase algo". " El banco sigue sin contestar.Tengo que recuperar esos dólares , sea como sea. No es justo que el Estado se quede con el dinero de una incapaz. "Mire Dra que no es fácil", me dicen los empleados del Juzgado tomando como referencia otros expedientes. No importa, lo intentaré. (Pensar que yo no quise tomar recursos de amparo, pero esto lo tengo que hacer...!) "Soy el nuevo terapeuta de Magdalena, Doctora. Ella y su novio comenzaron un emprendimiento laboral: fabrican churros caseros en la institución, preparan café, se paran en la puerta y venden". ¿ Y venden? "Sí, es increíble, pero ella con su dulzura logra que la gente del barrio le compre. Es la que más vende.¿Y sabe manejar la plata? "Sí, nosotros la supervisamos en las compras y ella saber dar bien los vueltos. Está muy entusiasmada". Qué bueno....! "Si no devuelven el dinero por las buenas, iré con un Oficial de Justicia y por la fuerza. Se libra mandamiento urgente. No hay Oficiales de Justicia suficientes.Múltiples llamados telefónicos al celular del Oficial asignado y consigo que me dé una fecha. Nos encontramos en el Banco. Para llegar tuve que atravesar reclamos de ahorristas martillando las puertas de los bancos, bombas de estruendo que estallaban a mi lado y un vallado policial justo en el banco al que yo iba. Las puertas del Gran Banco estaban cerradas. Soy Curadora, me espera un Oficial de Justicia, déjeme entrar. El Oficial de Justicia no aparece. Llamo al celular, me dice Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 168 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL que está llegando. Pasan las horas. Insisto. La respuesta es siempre la misma. Sigo insistiendo. Finalmente lo encuentro. Me grita, me llama nena y me dice que él no me tenía agendada para ese día, que además ya es tarde y no llegamos y tiene muchos casos más. Le aseguro que habíamos quedado en ese día y horario. Me da una nueva fecha. Vuelvo por segunda vez al Banco, el Oficial de Justicia no llega; tampoco responde los llamados al celular. ¿ Cuánto le cobra a Ud. el Oficial de Justicia?, me pregunta una ahorrista. Comienzo entender porque este hombre nunca llega. "Dra., sabemos que fue su cumpleaños, le vinimos a traer un regalo: tres docenas de churros, hechos por nosotros". ¿ Cómo hablarle del corralito? "Queremos pedirle un favor: ¿ Nos deja ir al Uruguay?" . ¿Al Uruguay? ¿ Para qué?.Habría que pedir autorización judicial..., no es fácil. "Para casarnos". Es que Uds..."Si, ya sabemos, no podemos casarnos, por eso mismo queremos ir a Uruguay, allá no lo saben ¿ Y un cura que bendiga los anillos?" ( ¿Y si les pasa como en la película "El hijo de la novia"? ¿Tendré que salir a buscar un cura?) ¿Cómo hablar del corralito? " Denuncié al oficial de justicia. Me designan otro que ya va advertido que el trámite se hace por derecha. Llego al Banco por tercera vez, preparada para el maltrato. Me reciben con alfombra roja."Dra, no sabemos cómo decírselo, ni cómo vamos a enfrentar a toda la gente que está afuera esperando cobrar igual que Ud., pero anoche el Banco decidió no pagar más al valor del dólar libre. Pagamos a $ 1,40 o nada. Hasta ayer pagamos, hoy no, porque no hay más plata. A este paso la semana próxima cierra el banco, nosotros nos quedamos sin trabajo, estamos enloquecidos.Los bancarios estamos muriendo de infarto".Lloraban... "¿ Y si allanamos el tesoro?",le digo al oficial de justicia. "Dra, abrir el tesoro sale u$s 25.000.- y volverlo a dejar en condiciones otros u$s 25.000".Imposible. Trato de mantener la calma, consulto con el Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 169 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Juzgado . Me dicen que cobre lo que me den, pero en disconformidad y compre urgente dólares, hasta donde me alcance.Recibo el dinero a cuenta hago reserva de accionar contra Dios y María Santísima, incluído el Oficial de Justicia anterior, ya que si él hubiera ido en las dos fechas pactadas, se hubiera cobrado todo. El aire se torna irrespirable. Todos tensos. Yo intento mantener la lucidez y ver bien qué firmaba.¿ Dónde estará Magdalena estas horas?¿ Se imaginará dónde estoy yo? El cambista yendo y viniendo todo el día: "¿ para qué hora quiere los dólares?" Según la hora cambia la cotización. "No sé, no sé a qué hora". Me presiona, me apura. "En qué parte del banco hacemos la operación". En Cajas de Seguridad. Contar los pesos, contar los dólares, tomar nota en el acta del número de cada dólar por si son falsos." Esto es una locura, Dra, la Jueza no me puede pedir esto", dijo el Oficial. Consulta al Juzgado:" tome nota de todos los números". Después de esto viene el trámite de apertura de caja de seguridad. Llevo ya 5 horas adentro del banco, me quiero ir...! Estoy en el segundo subsuelo, a punto de abrir una caja de seguridad, con mi bolsita llena de plata ajena, única responsable del dinero. Soy la Curadora."¿ Falta mucho para que me abran la caja de seguridad?" Un gerente entra a los gritos y me dice que desaloje ya mismo el lugar, que se cierra todo y que me voy quedaré atrapada allí, que tiene orden de clausurar todo ya, que arriba la gente está enardecida, hay 50 policías y los ahorristas van como hordas salvajes rumbo a las cajas de seguridad privadas, que quieren tomar el dinero que encuentren, sea donde sea. Y yo con mi bolsita..., decido que de allí no me voy con los dólares y empiezo por contener al bancario desbordado, desquiciado. Fue bajando los decibeles, entonces ahí le ruego/le pido/le exijo que no cierre la puerta todavía, que me de un minuto para guardar los dólares en la caja. "No puedo, Dra, se va a quedar encerrada ahí, tengo que cerrar todo ya, unos minutos más puede ser demasiado tarde. Además, ya no hay quien le cobre el arancel del alquiler" . No importa, le debo el alquiler , se lo pago mañana, pero Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 170 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ábrame una caja ya: yo de acá con la plata no me puedo ir. Lo logro...!. Salgo de esa catacumba asfixiante y se cierran las puertas del tesoro. En la planta baja, ahorristas heridos, gerentes presos, empleados golpeados. Me salvé por haber estado en el segundo subsuelo . Leo un diario judicial y me entero que en otro banco un gerente golpeó con cacerolas a tres abogados que intentaban rescatar fondos del corralito. Era verdad que no era fácil. Estoy agotada... "Dra, gracias a Ud. que nos autorizó, alquilamos una pieza en una pensión, porque yo necesito tener mi espacio propio. A veces voy con Alejandro, otras voy sola,cuando necesito pensar. Ya lo decoré a mi gusto: colgué los muñequitos y puse un cuadro de un patito que compré en un Todo por Dos Pesos. Es precioso. Ah, y una foto de mis padres." "No, a dormir todavía no me animo a quedarme. ¿ Cuándo puede venir a conocer el lugar? Yo le cebo unos mates y mi novio cocina. ¿Que anda muy ocupada?" " Vuelvo al Banco por cuarta vez, con otro Oficial de Justicia, a reclamar la diferencia entre la cotización a $ 1,40.- que me pagaron la semana anterior y el valor del dólar libre. Parece que el Banco dio marcha atrás con su negativa a cumplir las órdenes judiciales porque los Gerentes iban presos. Ahora pagan la diferencia y al día siguiente apelan, pidiendo la devolución. ¿ Y si después de tanto esfuerzo tengo que devolver la plata? No importa, yo la cobro y después se verá.¿ Devolver al banco lo que es de ella? ¿Qué locura, no? El Oficial de Justicia llega media hora tarde y a desgano sabiendo lo difícil que venía el caso. Obviamente, ya había otros acreedores antes que nosotros pretendiendo recuperar sus fondos. El decide entrar a la Gerencia a paso firme y a los gritos exigiendo que le paguen YA o va a la Comisaría a denunciar al Gerente. El Gerente hace llamar a un Policía del Banco para que detenga al Oficial de Justicia que entró violentamente. Se gritan, se insultan, se amenazan, se acercan cada vez más, Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 171 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL están a punto de agarrarse a trompadas. Yo, en el medio." ¿ Me permiten hablar?" Los separo y hablo con cada uno: "Oficial, espere un momento, no vaya ya a hacer la denuncia. Si detienen al Gerente después no nos pagarán diciendo que no tienen personal para hacerlo. Esperemos un rato, nosotros recién llegamos"...." Señor Gerente: Ud. sabe que este trámite es la continuación del anterior, donde Uds. No cumplieron lo ordenado. Por favor, trate de pagarnos antes que se termine la plata". Los dos me dijeron:" tiene razón, pero lo hago sólo por Ud". El Oficial de Justicia gritaba que le iba a dar un ataque de presión, que se había olvidado de tomar el Lexotanil ."Dra, me acompaña a un bar a tomar un Lexotanil?" Sí, lo acompaño.(¿ Qué hago yo acá bancándome la locura de este tipo?) Llegó el cambista. "Cerremos el precio, en una hora me están pagando la diferencia". Es mucha plata. (Ay, si fuera mía, al menos cuando termine toda esta pesadilla me podría ir una semanita al Caribe para desestresarme...!).Me pagan hasta el último peso. Otra vez contar los pesos, contar los dólares, enumerar los dólares, otra vez abrir una caja de seguridad porque no se podía abrir la anterior. ¿ Cuántos dólares recuperé para Magdalena? ¿ 74.000? Wow...! ¿ Cuántas horas/días/siglos llevo en este banco? Ya no sé ni cómo me llamo. No puedo más de la tensión. Salgo a la calle y me siento libre como un preso cuando sale de la cárcel.Los diarios anuncian la muerte de dos piqueteros. Qué día...! No me quedan fuerzas para nada más en el día de hoy. Sólo un llamado telefónico para avisar que estoy de vuelta sana y salva . Me desplomo sobre el sillón de mi escritorio. Misión cumplida. "¿ Le cuento a Magdalena lo que estuve haciendo estos días por ella o no lo entenderá?" La Jueza me dice que le cuente, que a los insanos les interesa saber qué pasa con su dinero y me felicita por el resultado de mi gestión. "Magdalena,¿ te acordás de la plata que tenías en el banco? Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 172 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL Resulta que...." Me interrumpe y dice: "Ah, Dra, yo tengo algo importante para decirle: ¿ si la ve a mi hermana le dice si me puede devolver un velador que yo le regalé a mi mamá? Extraño a mi mamá y no sé dónde está enterrada. ¿ Ud. me puede averiguar?" Trabajo con locos...y ¿Quiénes son los locos? me vuelvo a preguntar: ¿ Los internados en el psiquiátrico, los oficiales de justicia, los bancarios, el gobierno o yo cuando decidí ser Curadora de Insanos ...? Voy a pedir urgente una sesión de terapia y le voy a preguntar a Román si le interesa que escriba un artículo sobre el tema para la revista. ¿Quiénes son esos señores de blanco que vienen a buscarme? Debe ser un error, yo soy la Curadora...tengo que terminar de escrib... Publicado en la Revista Campo Grupal N° 38 y Revista Foja0 N° 121 y 122,en mi sitio web: www.mirta-nunez.com.ar y en el boletín electrónico “Familia y Planificación Personal” que edito desde 2003. Dra. Mirta Susana Nuñez Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 173 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL CUESTIONARIO/EVALUACION: Ud puede quedarse con el material del curso como si fuera un manual, o bien realizar los TP y enviarlos por mail a [email protected] ANTES DEL MES de haber recibido el curso. De realizarlos satisfactoriamente, recibirá un CERTIFICADO DIGITAL por haber hecho este curso a distancia. 1) ¿Cuáles son las diferencias más importantes entre el viejo CC y el nuevo CCCN respecto a tutela y curatela? 2) ¿Cuál es el rol de un “apoyo”? 3) ¿Quién puede designar el “apoyo”? 4) ¿Cada cuánto se revisan las sentencias de restricción de la capacidad? 5) ¿Cuál es la principal prueba en un juicio de restricción de la capacidad? 6) ¿Sigue vigente la figura del Curador? ¿En qué caso? 7) ¿Puede designarse tutor, curador o apoyo a más de una persona? ¿Qué opina al respecto? 8) Redacte un escrito impugnando las cualidades de la persona postulada como tutor, curador o apoyo y postúlese Ud. fundamentando por qué sería más apropiado. 9) Redacte un escrito de rendición de cuentas en una restricción de capacidad donde la persona no puede manejar su dinero y pida la aprobación. 10) Imagínese que Ud. es el tutor de un menor de edad o el apoyo de una persona con restricción de la capacidad y hay que vender un inmueble de su titularidad. Pida autorización de venta, fundamente por qué quiere hacerla y proponga nueva inversión. 11) ¿En qué rol se imagina más eficiente o cómodo? ¿Abogado de parte en un pedido de restricción de la capacidad o “apoyo” (curador provisional, en en el anterior código)? 12) ¿Qué cualidades considera que tiene que tener un abogado de familia que trabaje en casos de Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 174 CURSO A DISTANCIA TUTELA Y CURATELA (restricción de capacidad) EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL enfermedad mental y qué herramientas considera que debe tener para no terminar con síndrome de “burn out”? 13) Si ha tenido experiencia en estas temáticas, haga un breve comentario de cómo ha sido. 14) Agregue lo que desee comentar sobre el curso y la temática del mismo. Copyright Mirta Susana NUÑEZ, 2017, Buenos Aires, Argentina. Mirta Susana Núñez, abogada, psicóloga social, ex curadora de insanos www.mirta-nunez.com.ar, [email protected], tel. 4373-1938 Página 175