Reglamento. Artículo 166. Otras penalidades

Reglamento. Artículo 166. Otras penalidades
Opinión 108-2015/DTN
Excepcionalmente y siempre que se mantengan, como mínimo, las calificaciones profesionales ofertadas por el
contratista, es posible que la Entidad, en una decisión de gestión de su exclusiva responsabilidad, autorice el
reemplazo de los profesionales propuestos, distintos al residente de obra.
El reemplazo de un profesional (distinto al residente de obra) sin la autorización de la Entidad podría constituir un
incumplimiento que genere la aplicación de la penalidad indicada en el artículo 166 del Reglamento, siempre que se
hubiese previsto expresamente en las Bases; sin embargo, no podría generar la aplicación de la penalidad por mora
debido a que dicho incumplimiento no genera, por sí mismo, un retraso injustificado en la ejecución de la obra.
Si el contratista reemplaza a uno de sus profesionales sin la autorización de la Entidad y ello implica el incumplimiento
de las calificaciones profesionales ofertadas, la Entidad podría resolverle el contrato de obra debido a que estaría
incumpliendo una de sus obligaciones contractuales.
Opinión 103-2015/DTN
Excepcionalmente y siempre que se mantengan, como mínimo, las calificaciones profesionales ofertadas por el
contratista, es posible que la Entidad, en una decisión de gestión de su exclusiva responsabilidad, autorice el
reemplazo de los profesionales propuestos, distintos al residente de obra.
El reemplazo de un profesional (distinto al residente de obra) sin la autorización de la Entidad podría constituir un
incumplimiento que genere la aplicación de la penalidad indicada en el artículo 166 del Reglamento, siempre que se
hubiese previsto expresamente en las Bases; sin embargo, no podría generar la aplicación de la penalidad por mora
debido a que dicho incumplimiento no genera, por sí mismo, un retraso injustificado en la ejecución de la obra.
Si el contratista reemplaza a uno de sus profesionales sin la autorización de la Entidad y ello implica el incumplimiento
de las calificaciones profesionales ofertadas, la Entidad podría resolverle el contrato de obra debido a que estaría
incumpliendo una de sus obligaciones contractuales.
Opinión 121-2014/DTN
En caso coexistan en una misma relación contractual la aplicación de penalidad por mora y otras penalidades, el tope
máximo total por el cual pueden aplicarse estas penalidades es el veinte por ciento (20%) del monto del contrato
vigente o, de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse; del cual, el diez por ciento (10%) corresponderá al tope
máximo de la penalidad por mora y el diez por ciento (10%) restante al tope máximo de las otras penalidades.
Opinión 120-2014/DTN
En caso coexistan en una misma relación contractual la aplicación de penalidad por mora y otras penalidades, el tope
máximo total por el cual pueden aplicarse estas penalidades es el veinte por ciento (20%) del monto del contrato
vigente o, de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse; del cual, el diez por ciento (10%) corresponderá al tope
máximo de la penalidad por mora y el diez por ciento (10%) restante al tope máximo de las otras penalidades.
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Reglamento. Artículo 166. Otras penalidades
Opinión 020-2014/DTN
Las penalidades distintas a la "penalidad por mora en la ejecución de la prestación", al igual que esta última, pueden
ser deducidas por la Entidad de los pagos a cuenta, del pago final o de la liquidación final; así como del monto
resultante de la ejecución de las garantías de fiel cumplimiento o por el monto diferencial de propuesta, si fuese
necesario; pues solo así podrán cumplir con su finalidad.
La deducción o cobro de las penalidades distintas a la "penalidad por mora en la ejecución de la prestación" procede
con posterioridad a la conformidad por las prestaciones parciales efectuadas por el contratista, toda vez que puede
ser deducida de los pagos a cuenta.
Opinión 019-2014/DTN
En caso de retraso injustificado en el cumplimiento de sus obligaciones, la Entidad le aplicará al supervisor la
penalidad por mora por cada día de retraso; asimismo, la Entidad podrá aplicarle otras penalidades cuando se
generen otros tipos de incumplimiento relacionados con el contrato de supervisión, siempre que hayan sido
expresamente detallados en las Bases, de conformidad con lo indicado en los artículos 165 y 166 del Reglamento.
Opinión 087-2012/DTN
Las Entidades tienen la potestad de prever en las Bases de los procesos de selección que tengan por objeto la
ejecución de obras, una penalidad para el contratista que no cumpla con intervenir en la elaboración o ejecución de
las valorizaciones de obra el último día de cada periodo mensual, conforme a lo previsto en los artículos 166 y 197 del
Reglamento; para tal efecto, debe establecerse de manera clara y precisa en las Bases los montos o porcentajes de
la penalidad, así como la forma o procedimiento mediante el que se verificará la ocurrencia de dicho incumplimiento.
Opinión 064-2012/DTN
Las penalidades distintas a la penalidad por mora, reguladas en el artículo 166 del Reglamento, se calculan de
conformidad con las disposiciones del contrato, el que debe establecer, de manera clara y precisa, los tipos de
incumplimiento que se penalizarán, los montos o porcentajes de la penalidad para cada tipo de incumplimiento, y la
forma o procedimiento mediante el que se verificará la ocurrencia de tales incumplimientos.
Una vez celebrado contrato, no es posible que la Entidad modifique, unilateralmente, las penalidades distintas a la
penalidad por mora establecidas en éste.
El procedimiento para la aplicación de la penalidad por mora se encuentra previsto en el artículo 165 del Reglamento;
asimismo, el procedimiento para la aplicación de las penalidades distintas a la penalidad por mora, debe haber sido
previsto por la Entidad en el contrato.
Cualquier controversia que se genere entre la Entidad y el contratista respecto de la aplicación de la penalidad por
mora o de las penalidades distintas a la penalidad por mora, debe resolverse mediante conciliación y/o arbitraje,
conforme a lo dispuesto por el artículo 52 de la Ley.
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Reglamento. Artículo 166. Otras penalidades
Opinión 058-2011/DTN
Para determinar la “penalidad por mora en la ejecución de la prestación”, es necesario calcular la penalidad diaria,
cálculo que se realiza tomando en consideración el plazo y el monto del contrato vigente, salvo en los contratos de
“ejecución periódica”, en los que la penalidad diaria se calcula tomando en consideración el plazo y el monto de la
prestación parcial incumplida. Asimismo, para determinar el monto de la “penalidad por mora en la ejecución de la
prestación” debe multiplicarse la penalidad diaria previamente calculada, por el número de días de atraso injustificado.
El cálculo de las “otras penalidades” se realiza de forma independiente al cálculo de la “penalidad por mora en la
ejecución de la prestación”, conforme al monto o porcentaje previsto en las Bases según el tipo de incumplimiento
verificado.
Tanto la “penalidad por mora en la ejecución de la prestación”, como las “otras penalidades” se pueden aplicar hasta
el diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente, independientemente de si el contrato es de “ejecución única”,
de “ejecución continuada” o de “ejecución periódica”.
Opinión 027-2010/DTN
La penalidad por mora, en términos generales, se concibe como un mecanismo destinado a fijar la reparación en caso
de cumplimiento tardío, siempre que este incumplimiento sea imputable al deudor.
Es la propia Entidad quien determina en las Bases y en el contrato cuáles son las penalidades distintas a la penalidad
por mora aludidas en el artículo 166º del Reglamento, que buscan disuadir al contratista para no incumplir
determinadas obligaciones distintas al cumplimiento oportuno de la prestación.
Para la aplicación de la penalidad por mora en los contratos de ejecución periódica, el monto y el plazo deberán
calcularse en función de la prestación parcial afectada con el incumplimiento.
La no entrega oportuna de un determinado bien, configura por sí misma un incumplimiento de la prestación a cargo
del contratista, por lo que la Entidad podrá optar entre cobrar las penalidades correspondientes hasta que el
contratista cumpla con la prestación a su cargo, o iniciar el procedimiento de resolución de contrato.
En el supuesto que la prestación a cargo del contratista haya sido cumplida de manera defectuosa, la Entidad tiene la
potestad de establecer un plazo para que las observaciones sean subsanadas en la oportunidad debida, durante el
cual no procede la aplicación de penalidades.
En caso la Entidad considere, debido a la magnitud de las observaciones efectuadas a la prestación a cargo del
contratista, como no ejecutada la prestación, no procederá otorgar un plazo para subsanar dichas observaciones y por
tanto, deberá aplicar las penalidades correspondientes, o de ser el caso, proceder a la resolución del contrato
conforme lo dispuesto en el artículo 166º del Reglamento.
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