EL FEDATARIO INFORMÁTICO EN EL PERÚ Edda Karen Céspedes Babilón PERU ∗ INTRODUCCIÓN ¿Qué hace un abogado en un Centro de Cómputo o en un Proceso Informático? ¿Puede ofrecer el abogado una garantía digital de Fe Pública? ¿Cuáles son sus herramientas? ¿Un abogado especialista en Informática o un informático especialista en Derecho? En la era de las tecnologías de la información en la que nos encontramos, el Derecho Informático a través de su evolución, busca entre otras figuras, una seguridad jurídicainformática, referente al otorgamiento de Fe Pública a través de los medios digitales; necesitando, por ello, de la intervención de los Abogados que deben especializarse en Informática y TIC’s, para salvaguardar dicha seguridad jurídica, en este crecimiento de la era digital y la globalización Desde el año 1991, el Perú, facilitó este crecimiento digital, con el Decreto Legislativo 681, el cual establece e instituye la figura del Fedatario Juramentado; norma que además, regula el uso de tecnologías avanzadas en materia de archivos de documentos e información, y obliga a los abogados a contar con un Diploma de Idoneidad Técnica, para ejercer esta función. La perfección de su labor es autenticada a través de la Firma Digital como muestra de seguridad jurídica. Estas normas vienen evolucionando en el Perú, y se siguen desarrollando mecanismos en el ordenamiento jurídico para garantizar la labor del Fedatario Informático como profesional y funcionario de la Fe Pública. Asimismo, el Estado peruano, en sus muchos roles, debe garantizar y facilitar jurídicamente la obtención y desarrollo de las transacciones digitales, tal como vienen realizándose entre las entidades privadas, y deberá continuar con este crecimiento y desarrollo, a través de normas evolucionadas y atrayentes al mercado actual. EL FEDATARIO INFORMATICO EN EL PERÚ ∗ Abogada de profesión con estudios de Maestría en Derecho Civil. Postgrados en Derecho Empresarial, Contrataciones y Adquisiciones con el Estado, Administración Pública, Derecho Informático y Contrataciones Electrónicas, entre otros. Fedataria Juramentada con especialización en Informática. Socia fundadora de ENFI PERU S.A. y Gerente Comercial. Actual Presidenta de la Comisión Especial de Abogados Fedatarios y Notarial; y Miembro de la Comisión de Estudio de Telecomunicaciones, Informática y Tecnologías de la Información del Ilustre Colegio de Abogados de Lima. Docente, Conferencista y Expositora en Instituciones Públicas y Privadas. Ha participado y representado al Perú en diferentes Congresos Internacionales de la Unión Internacional de Abogados UIA y es actual miembro de la Federación Iberoamericana de Derecho Informático – FIADI. Hemos visto, sin duda, muchos de los criterios que puede abarcar la Fe Pública, los Profesionales “dadores de fe” en el marco de la seguridad jurídica, y como los países han ido desarrollando sus legislaciones de acuerdo al crecimiento y avance de las tecnologías de la información. El Perú no ajeno a ello y por el contrario consciente de este crecimiento, fue uno de los primeros países iberoamericanos en poner en vigencia la Ley de Firma Digital, no sin antes crear la figura del Fedatario Juramentado quien debía tener un gran “expertis” en el desarrollo de las TIC’s. Grande ha sido el reto desde que, creando las Microformas, era el Fedatario Informático quien debía garantizar y dar fe de esta seguridad jurídica y cuyo desenvolvimiento profesional debía ser trabajando en Centros de Computo, muy de la mano con los técnicos e ingenieros informáticos, que en ese entonces veían con extrañeza a un representante del Derecho en un ámbito tecnológico, que aparentemente no le competía y asimismo los profesionales del Derecho, exigentes en todo caso, debían salvaguardar el uso de estas nuevas tecnologías dentro del ámbito jurídico a bien de dar fe pública de los hechos y actos respectivos. Sin duda desde el año 1991 con el Decreto Legislativo Nro. 681 que pone en vigencia el desarrollo de las Microformas y la creación de un nuevo campo para el ámbito jurídico, grandes fueron los retos para ambos profesionales buscando un punto de conexión e intercambio de esos conocimientos profesionales que debían converger en busca de una seguridad jurídica-informática, esfuerzos conjuntos, que les permitieron trabajar unidos y salir adelante; presentándose siempre un nuevo reto en cada meta, principalmente en las Instituciones Públicas; donde había resistencia administrativa por estas tecnologías, debido a lo cual el Estado Peruano ordeno la homologación del sistema documentario en estas entidades públicas y de gobierno. Así lo hicieron y desde esos momentos el Perú no se detiene en este crecimiento tecnológico-jurídicoadministrativo, tal es así que se debate en nuestro país la instalación de un nuevo Ministerio de Tecnología y Ciencia, cuyas labores ya se vienen desarrollando en las diferentes instituciones públicas, bajo los lineamientos de la Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informática – ONGEI, que depende en forma directa del Despacho de la Presidencia del Consejo de Ministros – PCM. ONGEI es la encargada de liderar el Sistema Nacional de Informática, así como las diversas actividades y proyectos que en materia de Gobierno Electrónico realiza el Estado, teniendo a su cargo la normatividad informática, seguridad de la información, desarrollo de proyectos TIC’s, asesoría informática a todas las instituciones públicas del Estado, capacitación y difusión en temas de Gobierno Electrónico, y apoyo a la modernización y descentralización del Estado Peruano 1 Veremos a continuación una breve evolución del Fedatario, el cual se inicio en su nivel administrativo, hasta el actual Fedatario Informático en esta era digital. 1. DEL FEDATARIO ADMINISTRATIVO AL FEDATARIO INFORMATICO EN EL PERÚ: La necesidad de garantizar la eficacia jurídica de la documentación en las entidades del estado, y su recarga administrativa, trajo como consecuencia la necesidad de nombrar a los Fedatarios Institucionales dadores de fe a quienes se les 1 http://www.ongei.gob.pe/quienes/ongei_QUIENES.asp Perú Gobierno Electrónico atribuía dichas funciones, los cuales veremos a continuación en un breve detalle y sus funciones, para luego pasar a las necesidades y evolución en nuestra era actual. A) FEDATARIO ADMINISTRATIVO – CONCEPTO.- El fedatario tiene como labor personalísima, comprobar y autenticar, previo cotejo entre el original que exhibe el administrado y la copia presentada, la fidelidad del contenido de esta última para su empleo en los procedimientos de la entidad, cuando en la actuación administrativa sea exigida la agregación de los documentos o el administrado desee agregados como prueba. También pueden, a pedido de los administrados, certificar firmas previa verificación de la identidad del suscriptor, para las actuaciones administrativas concretas en que sea necesario. (Base Legal: Ley 27444 Art. 127 Inc. 2 Ley de Procedimiento Administrativo General) 2 La autenticación de los documentos se basa en el régimen de la Ley 27444 que principalmente indica: a. Autenticación a pedido del administrado para su empleo en los procedimientos de la misma Entidad. b. Autenticación de documentos de la Entidad para tramitación con otras Entidades. c. Autenticación de documentos de la Entidad para tramitación con particulares. EFICACIA JURIDICA: Bajo la Ley 27444, los fedatarios no pueden autenticar copias de documentos públicos de otras entidades, entendiéndose por documentos públicos a los que son emitidos válidamente por los órganos de las entidades y la copia de cualquier documento público goza de la misma validez y eficacia que éstos, siempre que exista constancia de que es auténtico. Como hemos visto, era el papel, el único soporte de toda la documentación, y el fedatario administrativo cubría tal necesidad de fedatación. B) EL FEDATARIO INFORMATICO – CONCEPTO - ALCANCES: Es aquel profesional del derecho que comprueba y autentica, es decir da fe, pero que además de todo ello tiene la especialidad de la Informática, que es el tratamiento y 2 LEY 27444 – Ley de Procedimiento Administrativo General – 10ABR2001- Perú Art. 127.- Régimen de fedatarios Artículo 127.- “ Cuando se establezcan requisitos de autenticación de documentos el administrado podrá acudir al régimen de fedatarios que se describe a continuación: 1. Cada entidad designa fedatarios institucionales adscritos a sus unidades de recepción documental, en número proporcional a sus necesidades de atención, quienes, sin exclusión de sus labores ordinarias, brindan gratuitamente sus servicios a los administrados. 2. El fedatario tiene como labor personalísima, comprobar y autenticar, previo cotejo entre el original que exhibe el administrado y la copia presentada, la fidelidad del contenido de esta última para su empleo en los procedimientos de la entidad, cuando en la actuación administrativa sea exigida la agregación de los documentos o el administrado desee agregados como prueba. También pueden, a pedido de los administrados, certificar firmas previa verificación de la identidad del suscriptor, para las actuaciones administrativas concretas en que sea necesario. 3. En caso de complejidad derivada del cúmulo o de la naturaleza de los documentos a autenticar, la oficina de trámite documentario consulta al administrado la posibilidad de retener los originales, para lo cual se expedirá una constancia de retención de los documentos al administrado, por el término máximo de dos días hábiles, para certificar las correspondientes reproducciones. Cumplido éste, devuelve al administrado los originales mencionados. 4. La entidad puede requerir en cualquier estado del procedimiento la exhibición del original presentado para la autenticación por el fedatario.” procesamiento de la información a través de los sistemas de cómputo que actualmente se vienen desarrollando en un crecimiento audaz. Es decir, este mecanismo de avance tecnológico y el uso de las nuevas tecnologías requiere el estudio del Derecho Informático y la necesidad de una seguridad jurídica en la autenticidad de la documentación digital, la contratación electrónica, los negocios electrónicos etc. que ampare a las partes, revelando la necesidad de un profesional dador de fe con dominio completo de Informática y estas altas tecnologías de información. Por tanto, El FEDATARIO INFORMÁTICO debe dominar la entrada, proceso y salida de la información de manera pericial, garantizando la Seguridad Jurídica en los procesos de Micrograbación, en archivos digitales, en contratos electrónicos, etc. Vale acotar que el Tribunal Constitucional del Perú consideró que la seguridad jurídica es un principio consustancial al Estado y constitucional de derecho, implícitamente reconocido en la Constitución. Es decir, se trata de un valor superior contenido en el espíritu garantista de la Carta Fundamental, que se proyecta a todo el ordenamiento jurídico y busca asegurar al individuo una expectativa razonablemente fundada respecto de la cual será la actuación de los poderes públicos y, en general de toda la colectividad, al desenvolverse dentro de los causes del Derecho y la legalidad 3. 4 Volviendo al tema de la necesidad de trabajo conjunto entre los profesionales del derecho en materia informática y los técnicos e Ingenieros Informáticos, cabe resaltar, que dicha convergencia y especialidades, trajo al Perú el desarrollo de Entidades Públicas como la Superintendencia de Administración Tributaria – SUNAT, el Registro Nacional de Identidad y Estado Civil, la Superintendencia de Registros Públicos y muchas otras que continúan en avance, a bien de optimizar su función a través de los medios digitales. Muchas de estas organizaciones contratan los servicios de Fedatarios Informáticos, quienes deben avalarse en la certificación y título de Idoneidad Técnica, que garantiza la exigencia en su capacitación la cual debe ser refrendada por el Ministerio de Justicia cada cinco años, autorizando y supervisando su constante capacitación. Esta capacitación continua tiene materias como: Derecho Informático, Informática Jurídica, Firma y Certificación Digital, Contratos Electrónicos, Archivística Digital, Inglés Informático, entre otros. MICROGRABACION CON FE PÚBLICA: El Fedatario Informático da fe pública de que el Proceso de Micrograbación de toda la documentación en papel a la documentación digital, esté jurídicamente segura, de tal forma que es factible, desechar después de este proceso, toda esa documentación en papel, que ocupa espacio, y que además, en el tiempo se va deteriorando. En esta época, se hace imprescindible restar, al máximo, el uso del papel y evitar su uso, no solo porque abreviamos espacio y dinero, en temas de archivo y documentación, sino que además, es una exigencia ecológica. De tal forma que podamos afirmar que “el fedatario informático contribuye con el ambiente ecológico”. También hay procesos de Digital a Digital y de Digital a Papel. 3 4 Expediente Nro. 016-2002-AI/TC, del Tribunal Constitucional del Perú Convertidos estos documentos a los mecanismos digitales y debidamente “fedateados” por el Fedatario Informático, son factibles de archivar en sistemas que con el tiempo y las nuevas tecnologías irán evolucionando. C. MARCO LEGAL DEL FEDATARIO INFORMATICO EN EL PERÚ: a. DECRETO LEGISLATIVO 681: En el año 1991 el Gobierno Peruano se pone a la vanguardia de la era digital promulgando el Decreto Legislativo Nro. 681 que regula el uso de tecnologías avanzadas en materia de archivo de documentos e información tanto respecto de la elaborada en forma convencional como la elaborada por procedimientos informáticos en computadoras; y además, se norman las funciones del Fedatario Juramentado con especialización en Informática, como depositario de la fe pública en la generación, transmisión y archivo de documentos e información electrónica, tanto en entidades públicas como en entidades privadas, otorgándole además independencia en sus funciones. Es decir, esta norma crea varias figuras jurídicas: - El Fedatario Informático - La Microforma - El Microduplicado - La Micrograbación y - El Microarchivo A raíz de esta norma, y con el vertiginoso avance de las nuevas tecnologías muchos cambios favorables se fueron suscitando en la oportunidad de esta nueva profesión que garantizaba la seguridad jurídica-informática y los efectos legales de esta nueva modalidad documental y operacional de las Microformas 5, con la intervención del nuevo depositario de la “fe pública” quien garantiza la certeza de los actos en los que interviene; y además de evitar futuros conflictos, contribuye en la reducción de las transacciones legales, la disminución del uso de papel (tema ecológico) y disminución de costos en espacios para archivo documental. 5 D. Leg. 681 modificado por la Ley 26612 - “Artículo 1°.- En esta Ley, las expresiones que a continuación se indica tienen los significados siguientes: 1) MICROFORMA: Imagen reducida y condensada, o compactada, o digitalizada de un documento, que se encuentra grabado en un medio físico técnicamente idóneo, que le sirve de soporte material portador, mediante un proceso fotoquímico, informático, electrónico, electromagnético, o que emplee alguna tecnología de efectos equivalentes, de modo que tal imagen se conserve y pueda ser vista y leída con la ayuda de equipos visores o métodos análogos; y pueda ser reproducida en copias impresas, esencialmente iguales al documento original. Están incluidos en el concepto de microforma tanto los documentos producidos por procedimientos informáticos o telemáticos en computadoras o medios similares como los producidos por procedimientos técnicos de microfilmación siempre que cumplan los requisitos establecidos en la presente ley. 2) MICRODUPLICADO: Reproducción exacta del elemento original que contiene microformas, efectuada sobre un soporte material idóneo similar, en el mismo o similar formato, configuración y capacidad de almacenamiento; y con efectos equivalentes. 3) MICROGRABACION: Proceso técnico por el cual se obtienen las microformas, a partir de los documentos originales en papel o material similar; o bien directamente de los medios o soportes electromagnéticos, digitales u otros en que se almacena información producida por computador u ordenador. 4) MICROARCHIVO: Conjunto ordenado, codificado y sistematizado de los elementos materiales de soporte o almacenamiento portadores de microformas grabados, provisto de sistemas de índice y medios de recuperación que permiten encontrar, examinar visualmente y reproducir en copias exactas los documentos almacenados como microformas.” Cabe resaltar, que florece el Derecho Informático como un nuevo campo que motiva su desarrollo y profundo estudio a los intelectuales jurídico-informáticos, quienes además fomentan la participación y organización de foros, conferencias, instituciones y congresos para todos los profesionales interesados en encontrar las herramientas necesarias a la solución de los problemas que podrían acarrear estas nuevas figuras jurídicas. FE PÚBLICA Y FEDATARIO INFORMATICO: Indudablemente existe un vínculo y relación inseparable entre la Fe Pública y el Fedatario Informático, por lo que es necesario conocer los siguientes conceptos: - FE PÚBLICA: Es la garantía que ofrece el Estado, al afirmar de que los hechos y actos con relevancia jurídica, es decir, los hechos y actos que interesan al Derecho, son verdaderos y auténticos; obligando a todos los ciudadanos a establecerlos y aceptarlos como verdad oficial. En las empresas o instituciones privadas es, además, una garantía de seguridad jurídica que contribuye a la evolución y crecimiento de las transacciones en una moderna economía de mercado. - FEDATARIO INFORMÁTICO: Es un funcionario de la Fe Pública. PRINCIPIOS DE LA FE PÚBLICA 6 EN MICROPROCESOS: La doctrina nos indica los principios de la fe pública, los cuales deberán ser aplicados en todos los procesos de micrograbación en los que interviene el Fedatario Informático, siendo los siguientes principios básicos: SOLEMNIDAD o FORMALIDAD: Es exigible que en todo proceso de micrograbación el Fedatario Informático cumpla y haga cumplir las solemnidades y formalidades de ley. - OBJETIVACIÓN DOCUMENTAL: El profesional dador de fe deberá percibir una realidad en labor presencial entendiéndola, narrándola y validando todos los actos. Deberá asimismo identificar los momentos críticos, los cuales deberán ser superados en base a su pericia, así como utilizar, llenar y verificar los formatos, aplicando las metodologías de acuerdo a: la ley, las Normas Técnicas Nacionales y las Normas Técnicas Internacionales, entre las que asignará las más adecuadas, facilitando y garantizando el acto, como así, su desenvolvimiento profesional - UNIDAD DEL ACTO DE DACIÓN DE FE: Para que el Fedatario Informático pueda otorgar Fe Pública, debe convertir el proceso de micrograbación en uno solo acto constituyéndolo de principio a fin, es decir, desde que se inicia hasta que se termina. Estableciendo el tiempo, lugar y otros acontecimientos en los documentos que garanticen la autenticidad y ocurrencias, dentro de ese acto. - EVIDENCIA: El profesional dador de fe debe tener un amplio y total conocimiento de los alcances jurídicos, entendiendo los hechos a bien de evidenciarlos y sustentarlos en forma pericial. FUNCIONARIOS DE LA FE PUBLICA – D.LEG. 681: De acuerdo a nuestra legislación peruana, se le otorga competencia para actuar como funcionario de la fe pública a: 6 OCHOA REYES, José - Curso Fedatarios Juramentados – CAL 2009. - Los notarios públicos - Los fedatarios públicos y particulares juramentados de acuerdo a ley. Resaltamos, que estos profesionales se consideran depositarios de la fe pública y además mantienen en todo momento su independencia de las empresas a las que ofrecen sus servicios. REQUISITOS PARA SER FEDATARIO INFORMATICO: El D. Leg. 681 indica los requisitos necesarios para cumplir la labor de Fedatario Informático: 1. Reunir las condiciones exigibles para postular a plaza de notario público, y acreditarlo ante el Colegio de Abogados de la jurisdicción. Estos requisitos son: Ser peruano de nacimiento. Ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años. Tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles. Tener conducta moral intachable. No haber sido condenado por delito doloso. Estar física y mentalmente apto para el cargo. 2. Haber obtenido el diploma de idoneidad técnica, de acuerdo a las pautas que señale el reglamento. El Reglamento lo constituye el Decreto Supremo Nº 009-92JUS 7, el cual veremos más adelante. 3. Inscribirse y registrar su firma en el Colegio de Abogados de la jurisdicción. 4. Prestar juramento ante el Presidente de la Corte Superior o ante el magistrado a quien éste delegue esta atribución. b. REGLAMENTO DEL DECRETO LEGISLATIVO Nro. 681: Promulgado el Decreto Legislativo Nro. 681, surgió la imperiosa necesidad de reglamentar algunos puntos a bien de especificar con claridad los alcances técnicos al respecto, y asimismo era indispensable y prioritario poner en práctica el uso de las nuevas tecnologías, en el más breve plazo. Por ese motivo, meses después, se publicó el Reglamento, con el Decreto Supremo 009-92-JUS, regulando las obligaciones de los Fedatarios Informáticos, así como los procedimientos técnicos respectivos. Sin embargo con el continuo avance de las tecnologías y la necesidad jurídica-informática se perfecciona el Reglamento con el Decreto Supremo 001-2000JUS el cual, además, incluye el uso de la Firma Digital, 8 la cual será utilizada únicamente por el depositario de la Fe Pública para autenticar procesos de micrograbación en la obtención de microformas con valor probatorio y efecto legal. 7 DECRETO SUPREMO NRO. 009-92-JUS del 24 de Junio de 1992 modificado por el Decreto Supremo 001-2001-JUS Regula las obligaciones de los Fedatarios y Procedimientos Técnicos, la Firma Digital y las exigencias para la obtención de la certificación de Idoneidad Técnica. 8 Ley 27269 Ley de Firmas y Certificados Digitales, modificada por la Ley 27310 del 26JUN2001 – De la Firma Digital – Artículo 3.- Firma Digital “La firma digital es aquella firma electrónica que utiliza una técnica de criptografía asimétrica, basada en el uso de un par de claves único; asociadas una clave privada y una clave pública relacionadas matemáticamente entre sí, de tal forma que las personas que conocen la clave pública no puedan derivar de ella la clave privada”. y su Reglamento D.S. 052-2008-PCM. DIPLOMA DE IDONEIDAD TÉCNICA: Uno de los principales puntos que regula el Reglamento 009-92-JUS es la obtención del certificado de Idoneidad Técnica que todo Fedatario Informático debe obtener y asimismo mantener, de acuerdo a ley. El diploma de Idoneidad Técnica exigido por ley puede ser expedido con carácter oficial por: Los Colegios de Abogados o Los Colegios de Notarios Los mencionados Colegios Profesionales, bajo responsabilidad, deberán verificar previamente el cumplimiento de los requisitos académicos de los cursos tomados, horas dictadas y demás exigencias legales Los cursos que conforman el programa de especialización y capacitación para obtener el diploma o certificado de idoneidad técnica, deberán tener un mínimo de veinte horas lectivas semanales en un período de dos semestres académicos, con una duración de quince semanas cada semestre. CURSOS NECESARIOS A DICTARSE PARA OBTENER EL DIPLOMA DE IDONEIDAD TECNICA: De acuerdo al Artículo 6 del D.S. N° 009-92-JUS, entre los cursos a dictarse en los programas de especialización y capacitación para obtener el diploma o certificado de idoneidad técnica, necesariamente deben incluirse los siguientes: Derecho Informático Informática Jurídica aplicada a los Fedatarios Ética Informática Comercio Electrónico Firma Digital Normas Técnicas Peruanas sobre Micrograbación Archivística Digital Inglés Informático Jurídico Fe Pública Informática Seminario de investigación aplicada con sustentación de trabajo final. CAPACITACIÓN PERIÓDICA: La capacitación periódica está indicada en el Reglamento del Decreto Legislativo Nro. 681, recordando, que inicialmente se publicó el Reglamento en el Decreto Supremo 009-92-JUS el cual fue sustituido en algunos artículos conforme al Decreto Supremo 001-200-JUS sin dejar vigente la referida norma en sus otros articulos no afectados. Por tanto, tenemos la capacitación del Fedatario Informático, según se indica en la norma: “D.S. 009-92-JUS…. Artículo 6.-………………… Los colegios de abogados y/o notarios organizan programas de especialización y capacitación para obtener el diploma o certificado de idoneidad técnica, a cargo de profesionales expertos en la materia debidamente calificados. Para este fin están facultadas para coordinar y celebrar convenios de cooperación, sea con personas jurídicas expertas en estos conocimientos y tecnologías, sea con universidades, con escuelas de postgrado y con institutos superiores que cuenten con personal docente idóneo.” 9 Además, de ello en la disposiciones finales y transitorias del D.S. 001-200-JUS se revela una mayor facilidad para la capacitación y la determinación de un puntaje necesario que deberá alcanzar cada Fedatario Informático a bien de poder ser ratificado como profesional “Dador de Fe Pública”, otorgando con ello, una amplitud y mayores opciones, para la actualización de sus conocimientos y ratificación respectiva, pues, se indica lo siguiente: “D.S. 001-200-JUS – DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS …………….Tercera.- Para determinar el puntaje para efectos de ratificación a que se refiere el Artículo 4 del Decreto Legislativo Nro. 681, modificado por el Artículo 2 de la Ley 26612, se aceptarán como capacitación continua además de los cursos de especialización y actualización que organicen los colegios de abogados y/o notarios, los que sean organizados por ministerios, universidades e instituciones de educación superior, así como las publicaciones, exposiciones, cátedra y actividad académica que realicen los depositarios de la fe pública en los temas de derecho informático, informática jurídica, archivística digital, comercio electrónico, sistemas aplicados y temas afines. Por Resolución Ministerial del Sector Justicia se normará el procedimiento y el puntaje para efectos de la ratificación.” Es decir, esta obligación deberá ser cumplida en forma constante por los Fedatarios Públicos y Privados y generará el puntaje que precise el reglamento, para efectos de su ratificación cada cinco años. La ratificación será realizada por el Colegio de Abogados y/o Notarios que emitió el certificado de idoneidad técnica, previa evaluación académica, conforme el procedimiento precisado en el Reglamento. Debido al avance vertiginoso de las tecnologías, la utilización de los mismos usuarios y la exigencia del mercado, se hace, igualmente, mas exigible la calidad de estos cursos de especialización, que deben complementarse con mayores cursos de alcance técnico y experiencia en el campo, por tal motivo, será deber de cada profesional acrecentar su capacitación y poner en práctica sus conocimientos, así como ahondar en mayores investigaciones técnicas, a bien de desarrollar con pericia la profesión de Fedatario Informático. SUPERVISIÓN DE LA CAPACITACIÓN PARA EL OTORGAMIENTO DEL CERTIFICADO DE IDONEIDAD TÉCNICA DEL FEDATARIO INFORMATICO – REGLAMENTO - R.M.169-2000-JUS: El Ministerio de Justicia supervisa la realización de los cursos para el otorgamiento del Certificado de Idoneidad Técnica, así como los procesos de ratificación cada cinco años a partir de su otorgamiento inscripción y acreditación mediante carné, según indica la norma. 9 Último párrafo del Art. 6 sustituido por el D.S. 001-2000-JUS publicado el 26-MAR-2000 Con Resolución Ministerial R.M.169-200-JUS se aprueba el Reglamento que dicta las normas concernientes a la supervisión por parte del Ministerio de Justicia para la realización de los Programas de Especialización y Capacitación, así como de todos y cada uno de los cursos a bien de otorgar el certificado de idoneidad técnica de Fedatario Juramentado con especialización en Informática, asimismo esta norma acredita la formación de las Asociaciones de Fedatarios Juramentados. Los objetivos que debe cumplir el Ministerio de Justicia en esta actividad de supervisión son: Garantizar que los Programas de Especialización y Capacitación estén a cargo de profesionales expertos. Verificar que los Cursos de especialización, formación y capacitación, cumplan con los requisitos académicos, tengan contenidos idóneos y actualizados, así como la determinación del numero de vacantes, las horas a dictarse y los demás requisitos exigidos por ley, para el otorgamiento de certificado de idoneidad técnica de Fedatario Juramentado con especialización en Informática. Garantizar que los procesos de admisión y selección, se lleven con objetividad, imparcialidad, respetando el estricto cumplimiento de la normatividad vigente. Garantizar que la actualización y capacitación continua de la ratificación cada cinco años se efectúe a cargo de profesionales debidamente calificados, cumpliendo siempre los requisitos académicos exigidos por ley. Establecer procedimientos para realizar una eficiente supervisión, control, inspección, verificación, aprobación y acreditación de las normas legales, asumiendo su interpretación y mejora en caso necesario. CONSEJO DE SUPERVISIÓN: El Reglamento de Supervisión R.M. 169-2000-JUS, determina la formación de un Consejo de Supervisión de Fedatarios Informáticos con especialización en Informática. Debiendo ser integrado por cinco miembros, como sigue: Un representante del Ministerio de Justicia, quien lo presidirá Un representante de la alta dirección del Ministerio de Justicia con conocimientos en Derecho Informático. Un representante del Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI). Un representante del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) Un representante del Archivo General de la Nación. Asimismo este Consejo, puede ser asesorado por diferentes profesionales, como así también pueden invitar a técnicos o académicos expertos en Derecho Informático o Fedatarios Juramentados; estando dentro de sus atribuciones principales, el de velar por el fiel cumplimiento de las normatividad vigente con respecto a esta materia. CAMPO DE ACCIÓN DE LOS FEDATARIOS INFORMÁTICOS: Con las exigencias del mercado actual y las altas tecnologías, el Fedatario Informático, deberá tener una amplia visión empresarial a nivel pública y privada que le confiera la oportunidad de desarrollar o formar parte de grandes soluciones que conlleven a la optimización de los objetivos y lineamientos de cada institución, por este tipo de visión, es que en el Perú el Fedatario Informático viene desarrollando diversas actividades que conllevan a Soluciones Integrales. Realizaremos una breve descripción de las labores y materias que pueden formar parte del desarrollo profesional de los Fedatarios Informáticos, dejando para otro artículo la respectiva ampliación, conforme se vayan acrecentando las necesidades del mercado y el avance de las nuevas tecnologías, a saber: CONSULTORIA: Estudia el “Core Business” de cada empresa, desarrollando: - Un análisis, que conlleve a determinar el origen, causa y núcleo de cada problemática. - Un diagnostico, que determinara las Tecnologías idóneas a utilizar las cuales facilitarán resultados óptimos y seguros en el desarrollo de los procesos. - Propuesta de Solución, que será presentada al cliente para su aprobación. MICROFORMAS: El Fedatario Informático deberá liderar y hacerse responsable del proceso de micrograbación, verificando el resultado de la grabación, el cual puede realizarse: 1) De papel a digital 2) De digital a digital 3) De digital a papel Implementación y autenticación de la Línea de Procesos de Microformas Confección de Microformas: De papel a digital o de digital a papel Confección de Microformas: De digital a digital Desde medios portadores digitales: USB, CD, etc. Desde Internet: Correos electrónicos, Pág. Web, etc. Contratos Electrónicos y Copias Telemáticas. Intermediación Digital: Es la intervención de un tercero que da fe de los actos que se constituyen como auditables, garantizando su autenticidad, fecha cierta y validez de las transacciones electrónicas, utilizando para ello métodos jurídicos e informáticos. Microarchivos: Asesorar y/ encargarse del conjunto ordenado y sistematizado de los elementos materiales de soporte o almacenamiento portadores de Microformas grabados asignándoles un sistema de índice y recuperación de fácil acceso a la información y la ubicación rápida de cualquier documento grabado. Control de Calidad y Mejora Continua: Este tema es imprescindible tomarlo en cuenta, pues se trata de la obligación de actualización e investigación de nuevas alternativas que mejoren la calidad y conocimiento en el desarrollo de las actividades propias de los Fedatarios Informáticos. Otros campos como: Peritos Informáticos, Custodia Microarchivos etc. y todo aquello que genere mayor valor en el desarrollo de sus funciones. NORMATIVIDADES QUE APOYAN LA FUNCION DEL FEDATARIO INFORMÁTICO: LEY 27269 (26MAY2000) “LEY DE FIRMAS Y CERTIFICADOS DIGITALES” modificada por la Ley 27310 del 26JUN2001 y su Reglamento D.S. 052-2008PCM: Es indudable que el Fedatario Juramentado con especialización en Informática, generalmente llamado Fedatario Informático, como hemos visto, debe suscribir el otorgamiento de la Fe Pública mediante la Firma Digital 10 la cual es reglamentada en el Perú por las normas expuestas. No vamos, en esta oportunidad, a efectuar un desarrollo de dichas normas, pero si resaltaremos su eficacia jurídica, que sustenta la universalidad legal de la labor del Fedatario Informático o Fedatario Juramentado con especialización en Informática y el uso de la Firma Digital en sus labores de campo. Por tanto y como se indica en el Titulo I “Disposiciones Generales” del Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales, Capítulo I “De la Validez y Eficacia Jurídica de la Firma Digital” se trata exclusivamente de la firma digital; a la cual se le atribuye, en aplicación del principio de equivalencia funcional del Derecho Informático, la misma validez y eficacia jurídica que la firma manuscrita en la medida que haya sido generada dentro de la Infraestructura Oficial de la Firma Electrónica. Lo atribuido, no excluye el cumplimiento de las formalidades específicas requeridas para los actos jurídicos y el otorgamiento de la Fe Pública, según lo indica el artículo 3 del Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales. 11 Por otro lado, el artículo 4to. del mismo Reglamento, establece que los documentos electrónicos firmados digitalmente y dentro del marco de la Infraestructura Oficial de la Firma Electrónica, deberán ser admitidos como prueba en los procesos judiciales y/o en los procedimientos administrativos; toda vez que se haya dado cumplimiento a lo dispuesto en las normas sobre la materia, como así también, hayan intervenido las Entidades de Certificación y Entidades de Registro o Verificación acreditadas, a menos que la misma Entidad goce de ambas calidades. Lo acotado, garantizará el no repudio de los documentos electrónicos originales firmados digitalmente. 12 10 Ley 27269 Ley de Firmas y Certificados Digitales, modificada por la Ley 27310 del 26JUN2001 – Del titular de la firma digital – Artículo 4.- “El titular de la firma digital es la persona a la que se le atribuye de manera exclusiva un certificado digital que contiene una firma digital, identificándolo objetivamente en relación con el mensaje de datos.” Artículo 5.- Obligaciones del titular de la firma digital – “El titular de la firma digital tiene la obligación de brindar a las entidades de certificación y a los terceros con quienes se relacione a través de la utilización de la firma digital, declaraciones o manifestaciones materiales exactas y completas.” 11 D.S. 052-2008-PCM Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales - Artículo 3.- De la validez y eficacia de la firma digital.- “La firma digital generada dentro de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica tiene la misma validez y eficacia jurídica que el uso de una firma manuscrita. En tal sentido, cuando la ley exija la firma de una persona, ese requisito se entenderá cumplido en relación con un documento electrónico si se utiliza una firma digital generada en el marco de la Infraestructura Oficial de la Firma Electrónica. Lo establecido en el presente artículo y las demás disposiciones del presente Reglamento no excluyen el cumplimiento de las formalidades específicas requeridas para los actos jurídicos y el otorgamiento de fe pública.” 12 D.S. 052-2008-PCM “Artículo 4.- De los documentos firmados digitalmente como medio de prueba Los documentos electrónicos firmados digitalmente dentro del marco de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica deberán ser admitidos como prueba en los procesos judiciales y/o procedimientos administrativos, siempre y cuando la firma digital haya sido realizada utilizando un certificado emitido por una Entidad de Certificación acreditada en cooperación con una Entidad de Registro o Verificación acreditada, salvo que se tratara de la misma entidad con ambas calidades y con la correspondiente acreditación para brindar ambos servicios, asimismo deberá haberse aplicado un software de firmas digitales acreditado ante la Autoridad Administrativa Competente. Esto incluye la posibilidad de que a voluntad de las partes pueda haberse utilizado un servicio de intermediación digital. La firma digital generada en el marco de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica garantiza el no repudio del documento electrónico original. (…) Por lo expuesto la ley garantiza el uso de la firma digital en la labor del Fedatario Informático, como depositario de la Fe Pública. Cabe acotar que en el continuo desarrollo tecnológico-jurídico y a bien de dar fiel cumplimiento a las normas expuestas, últimamente se ha emitido el D.S. 070-2011PCM (27AGO2011) que en el marco del Gobierno Electrónico, modifica el Decreto Supremo Nro. 052-2008-PCM “Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales”, para reconocer en los actuales certificados digitales emitidos por el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil – RENIEC todas las presunciones legales establecidas en el artículo 8 13, es decir el control exclusivo de la clave privada asociada, la autenticidad y no alteración del documento electrónico firmado digitalmente; para los fines de los documentos firmados digitalmente como medios de prueba citado en el artículo 4to. 14 del Reglamento y de las garantías para el acceso a los ciudadanos a los servicios públicos electrónicos seguros citadas en el Artículo 43avo 15 del mismo Reglamento, por tal motivo, se le amplia a RENIEC en su calidad 13 D.S. 052-2008-PCM “Artículo 8.- De las presunciones- Tratándose de documentos electrónicos firmados digitalmente a partir de certificados digitales generados dentro de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica, se aplican las siguientes presunciones: a) Que el suscriptor del certificado digital tiene el control exclusivo de la clave privada asociada. b) Que el documento electrónico fue firmado empleando la clave privada del suscriptor del certificado digital. c) Que el documento electrónico no ha sido alterado con posterioridad al momento de la firma. Como consecuencia de los literales previos, el suscriptor no podrá repudiar o desconocer un documento electrónico que ha sido firmado digitalmente usando su clave privada, siempre que no medie ninguno de los vicios de la voluntad previstos en el Título VIII del Libro II del Código Civil” 14 D.S. 052-2008-PCM “Artículo 4.- De los documentos firmados digitalmente como medio de prueba (citado arriba) 15 D.S. 052-2008-PCM “Artículo 43.- De las garantías para el acceso de los ciudadanos a los servicios públicos electrónicos seguros- Las diferentes entidades y dependencias de la Administración Pública deberán garantizar el acceso a los ciudadanos para la realización de transacciones de gobierno electrónico, debiendo para tales efectos: a) Adecuar sus trámites y procedimientos aplicados en sus comunicaciones tanto con los ciudadanos como con las distintas entidades de la Administración Pública, a fin de llevarlos a cabo por medios electrónicos; debiendo asegurar en todo momento la disponibilidad de acceso, la integridad, la autenticidad, el no repudio y la confidencialidad de las transacciones realizadas por estos medios, empleando para tales fines los certificados y firmas digitales emitidos dentro de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica de acuerdo al artículo 4 del presente Reglamento, así como canales seguros. b) Proveer a su personal competente de certificados digitales y sistemas basados en firma digital reconocidos por la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica de acuerdo al artículo 4 del presente Reglamento. Asimismo, cada Administración Pública deberá brindar a sus empleados la capacitación en la utilización de las firmas y certificados digitales, y demás medios electrónicos requeridos en las actividades propias de dicha entidad. Además, deberán ser capacitados en los temas de seguridad y privacidad respecto de los documentos de carácter personal que les competen según la función o cargo que ocupen. c) Poner a disposición de los interesados, por vía electrónica, la información actualizada acerca de los trámites y procedimientos a su cargo, con especial indicación de aquellos que resulten factibles de ser iniciados por vía electrónica. d) Informar a los ciudadanos de las condiciones tecnológicas necesarias para el acceso a servicios públicos electrónicos seguros y, de ser el caso, el modo de obtención de los implementos o dispositivos requeridos para tal efecto. e) El equipo informático constituido por los servidores empleados por las instituciones para la prestación y realización de transacciones de gobierno electrónico, deberá brindar las garantías necesarias para una comunicación segura, debiendo obtener los correspondientes certificados de dispositivo seguro emitidos por una Entidad de Certificación debidamente acreditada ante la Autoridad Administrativa Competente. f) Las entidades de la Administración Pública deberán admitir la recepción de documentos firmados digitalmente de acuerdo al artículo 4 del presente Reglamento, siempre que hayan sido emitidos por de Entidad de Certificación Nacional para el Estado Peruano, el plazo, para iniciar los procedimientos de acreditación respectivos ante la Autoridad Administrativa Competente, esto es, el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual – INDECOPI. De la misma forma y con el objeto de garantizar el desarrollo de las transacciones electrónicas seguras de Gobierno y Comercio Electrónico, se prorroga el plazo de exoneración del cumplimiento de la contratación de seguros y la obtención del Web Trust 16, fomentando de esta forma, el registro de Prestadores de Servicios de Certificación Digital ante el INDECOPI, para la operación de la Infraestructura Oficial de la Firma Electrónica. Y entre otras modificaciones, establece además, las normas aplicables al procedimiento registral en virtud del Decreto Legislativo Nro. 681 y sus ampliatorias, manteniendo la coherencia en la legislación vigente, con el desarrollo económico del país y las nuevas tecnologías de la información. En resumen, entonces, la función del Fedatario Informático es reconocida por el Estado Peruano desde el año 1991, como hemos indicado, otorgándole a su función el poder de dar veracidad, imparcialidad y autenticidad a los documentos que se crean o copian a formas digitales, mediante el otorgamiento de la Fe Pública, en los actos o negocios jurídicos que se deriven de ellas y ampliando el mercado de opciones en esta nueva era digital con la garantía del total conocimiento de la aplicación de las nuevas tecnologías de la información, y la seguridad administrativa-jurídica-informática que va en crecimiento de mejora continua en nuestro país. Entidades de Certificación y Entidades de Registro o Verificación que se encuentren acreditadas y operen dentro de la Infraestructura Oficial de Firma Electrónica. g) Contar con personal capacitado para brindar información a los usuarios sobre el manejo y uso de la tecnología requerida (implementos y dispositivos) para la realización de transacciones de gobierno electrónico. Esta información podrá ser proporcionada por el mencionado personal y deberá necesariamente estar incorporada en el mismo medio o instrumento requerido para la realización del trámite o solicitud correspondiente. h) Contar con una red de puntos de acceso a nivel nacional a través de centros de acceso ciudadano que por medio de canales seguros permitan la interacción con otras dependencias de la Administración Pública. Estos centros de acceso ciudadano deberán estar dotados de personal capacitado para brindar la información y facilidades necesarias para que el ciudadano pueda realizar transacciones seguras de gobierno electrónico, debiendo igualmente contar con un servicio integral de atención de reclamos y solicitudes de información respecto al empleo de los mecanismos necesarios para la interacción con el Estado a través de medios electrónicos. i) Implementar los procedimientos necesarios para que en los casos de ciudadanos que no cuenten con el conocimiento y la tecnología necesaria para poder realizar transacciones electrónicas, su identificación y autenticación a efectos de poder acceder a los mismos podrá ser realizada por un notario que cuente con Diploma de Idoneidad Técnica inscrito en su correspondiente Colegio profesional. En este caso, el ciudadano deberá identificarse ante el depositario de la fe pública y prestar su consentimiento expreso, dejando constancia de ello para los casos de discrepancia o litigio. j) Aplicar los criterios de usabilidad establecidos por la Autoridad Administrativa Competente.” 16 Herramienta de navegación segura en Internet http://www.accv.es/webtrust/
