ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL SENTENCIA 1 A. ANÁLISIS CONCEPTUAL I. IDENTIFICACIÓN DE LA PROVIDENCIA Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Penal, SP1526 -2018 Fecha: 9 de mayo de 2018 Magistrado Ponente: Luis Antonio Hernández Barbosa II. HECHOS RELEVANTES ROGELIO SILVA SILVA, propietario de un bus de transporte publico afiliado a la empresa los libertadores, que se concentraba protegido por una póliza gubernamental contra actos terroristas y otra empresarial para cubrir indemnizaciones por percances de cualquier tipo incluidos actos violentos, encontró en esos seguros una magnifica posibilidad de obtener unos ingresos bastante significativos para superar sus dificultades económicas. Diseño un plan para incendiar aparentando un atentado de una gravedad que se asemejara a un ataque terrorista, riesgo que cubría la póliza oficial. Para ejecutar su plan tuvo que contactar con organizaciones revolucionarias conocedoras de este tipo de atentado altamente ofensivo para que no quedara duda del delito tendría que ejecutarla en el momento en que el vehículo estuviera en servicio condición que resulta favorable para asegurar el cobro de la póliza estatal. El 12 de diciembre de 2007, al incendiar el bus en la vereda Suescún del municipio de Tibasosa, cuando cubría la ruta entre Bogotá y Sogamoso, varios pasajeros que no alcanzaron a salir del bus murieron incinerados y otros sufrieron graves quemaduras. III. ASPECTO JURÍDICO CONSIDERADO Homicidio agravado en concurso homogéneo y sucesivo, tentativa de homicidio en concurso homogéneo y sucesivo, y tentativa de estafa agravada. IV. V. PARTES Sujeto Activo. ROGELIO SILVA Sujeto Pasivo. VÍCTIMAS DEL INCENDIO PROBLEMA JURÍDICO ¿Cómo puede formularse el dolo eventual en varias conductas punibles, como un homicidio agravado en concurso homogéneo y sucesivo, tentativa de homicidio en concurso homogéneo y sucesivo? VI. TESIS Las providencias' de instancia permiten verificar que inicialmente el juzgado trató el asunto no como un argumento esencial de la decisión y por eso la mención del Tribunal a ese tópico no tiene la finalidad de corregir y menos de explorar la posibilidad de imputar un comportamiento omisivo -dato del cual se apoya el casacionista para decir que algo va de la acción a la omisión-, de manera que la reflexión frente a ese tema no tiene la importancia que se le atribuye frente a la supuesta e improbable construcción anfibológica que se denuncia. En efecto, la alusión a la ('posición de garante" a la cual se refirió el juzgado al tratar la intensidad del daño y la imputación jurídica del resultado al autor en el ámbito de la creación de riesgos jurídicamente desaprobados, no la empleó para diseñar una imputación desde la perspectiva del injusto omisivo, y menos como argumento central de su decisión, pues su mención, como se infiere del siguiente párrafo, se explica únicamente en el interés de aclarar la teoría de la acusación: "Señala además que en los contratos de servicio público de pasajeros el propietario del bus asume la posición de garante, por ende es quien tiene el deber jurídico de velar por la seguridad de las personas en sus desplazamientos y además asume la obligación de evitar que se produzcan resultados dañosos, especialmente en lo que tiene que ver con la afectación a la vida e integridad de las personas; luego es innegable que con la acción desplegada por el acusado se creó una fuente de riesgo representada por los elementos y las condiciones bajo las cuales se iba a desarrollar la conducta punible, aquí más que la violación al deber objetivo de cuidado, lo que ocurrió fue un comportamiento trascendente constituido en una acción atribuida al, titular del derecho de dominio del vehículo, señor SILVA que tuvo incidencia directa en el resultado ... VII. EXPLICACIÓN DE LA TESIS La Corte abordará la discusión desde dos puntos de vista. En primer lugar, de acuerdo con la línea jurisprudencial de la Corte, señalará los eventos en que procesalmente la sentencia es nula, los efectos procesales de ese vicio y determinará en la exposición si el cargo corresponde a ese planteamiento. Luego tratará temas relacionados con la posición de garante, autoría y participación, dolo eventual y culpa con representación. A partir de estos conceptos definirá los cargos propuestos. En la dogmática del recurso de casación cuando se plantea la nulidad de la sentencia es necesario demostrar, que la decisión carece totalmente de motivación, que su fundamentación es incompleta, o que es ambivalente o contradictoria. MÉTODO Método sistemático: La sala no abordara el tema desde la perspectiva de la nulidad del fallo, como lo sugiere el demandante, en su lugar resolverá los dos cargos simultáneamente, con forme a su inescindible relación, como un problema de hermenéutica y no de argumentación contradictoria. En ese marco definirá las implicaciones de las referencias a la modalidad de la conducta (activa y omisiva), precisara el grado de participación y su conexidad con la imputación subjetiva a título de Dolo eventual, desde un plano fundamentalmente normativo, pues los cargos no cuestionan el planteamiento factico ni el análisis probatorio. VIII. SALVAMENTO DE VOTO Magistrado: EUGENIO HERNÁNDEZ CARLIER En la sentencia de la cual aclaro el voto, se consignó la siguiente afirmación: actualmente la posición de garante se puede considerar como un elemento exclusivo de imputación de delitos de omisión. En una concepción normativista del sistema penal que se sintetiza en una elaboración monista de la imputación objetiva entendida como teoría general de la conducta punible y no únicamente como forma de atribución de resultados – acción y omisión se equiparan o partir del criterio de evitabilidad, con lo cual las dos modalidades de injusto se identifican desde el plano normativo. Me aparto del anterior razonamiento, no sólo porque estimo que carece de soporte normativo en el ordenamiento jurídico colombiano, sino también en tanto lo considero impreciso desde la perspectiva conceptual. B. ANÁLISIS CRITICO Estoy de acuerdo con el fallo, el señor silva actuó totalmente con dolo y previo las consecuencias, prueba de ello es asociarse con un grupo reconocido al margen de la ley, que precisamente es terrorista; los hechos son inequívocos, probatoriamente ese supuesto no admite discusión. el núcleo de la cuestión consiste ahora en determinar si la muerte de varios pasajeros y las lesiones personales de otros que ha alcanzaron a abandonar el bus cuando se incendiaba fue querida, en lo cual el demandante para defender su tesis de la imputación culposa pone el acento en la teoría de la voluntad. La Sala no ignora la aguda discusión sobre estos temas y tampoco desconoce que la cuestión está lejos de saldarse a favor de una u otra opción. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL SENTENCIA 2 A. ANÁLISIS CONCEPTUAL I. IDENTIFICACIÓN DE LA PROVIDENCIA Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Penal, AP765 -2018 Fecha: 28 de febrero de 2018 Magistrado Ponente: José Francisco Acuña Vizcaya II. HECHOS RELEVANTES MARÍA BRISEIDA GONZÁLEZ MUÑOZ acudió a los servicios estéticos que ofrecía JESSIKA LORENA SANABRIA, quien anunciaba en sus tarjetas de presentación como “esteticistamédico público”. En el procedimiento hubo complicaciones de salud hasta ocasionar la muerte. Se legalizó la captura, formulación de imputación y de solicitud de medida de aseguramiento el 14 de agosto de 2014 ante el Juzgado Noveno Penal Municipal con Función de Control de Garantías de Bogotá. Se imputó a SANABRIA MOSQUERA a título de autora los delitos de homicidio agravado, en la modalidad de dolo eventual, en concurso heterogéneo con el delito de falsedad personal y falsedad en documento privado. III. ASPECTO JURÍDICO CONSIDERADO Homicidio – dolo eventual, en concurso heterogéneo con falsedad en documento privado. IV. PARTES Sujeto Activo. JESSIKA LORENA SANABRIA MOSQUERA Sujeto Pasivo. MARÍA BRISEIDA GONZÁLEZ MUÑOZ V. PROBLEMA JURÍDICO ¿Hubo una indebida adecuación de la conducta por desconocimiento del principio de legalidad? VI. TESIS Juzgado Veintinueve Penal del Circuito. No Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá. No. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. No VII. EXPLICACIÓN DE LA TESIS Juzgado Veintinueve Penal del Circuito. Condena a prisión por Homicidio – dolo eventual, en concurso heterogéneo con falsedad en documento privado. Además de la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas. Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá. Confirmó lo anterior y negó la prisión domiciliaria en la modalidad contemplada en el artículo 38G del Código Penal. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. Inadmitió la demanda porque la procesada realizó el allanamiento de cargos, dentro del control de legalidad con el consentimiento manifestado. VIII. MÉTODO EXEGÉTICO. En el cumplimiento de las normas no hubo violación de garantías fundamentales, fue libre de vicios del consentimiento. IX. SALVAMENTO DE VOTO Ninguno. B. ANÁLISIS CRITICO De acuerdo con la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, porque la procesada no contaba con la idoneidad para realizar procedimientos médicos, los cuales generan responsabilidad social y ética en el desempeño de sus funciones, ya que se relaciona con el derecho a la vida principalmente. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL SENTENCIA 3 A. ANÁLISIS CONCEPTUAL I. IDENTIFICACIÓN DE LA PROVIDENCIA Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Penal, SP17436 -2015 Fecha: 16 de diciembre de 2015 Magistrado Ponente: Eugenio Fernández Carlier II. HECHOS RELEVANTES En el año 2010, Jeffrey José Fontalvo Montaño, tenía 22 años y era patrullero de la Policía Nacional en Barranquilla, y sostenía un noviazgo de 4 meses con Maryiris Johana Acosta Hernández, madre soltera de 25 años. El 10 de diciembre de 2010, el patrullero fue con la novia a almorzar a casa de su tía, donde él vivía. Estaba uniformado y llevaba el arma de dotación, la había descargado sin seguir el protocolo, y al apuntarle a su pareja disparó ocasionándole la muerte e hirió a su tía. La Fiscalía General de la Nación imputó a Fontalvo el delito de homicidio agravado, artículos 103 y 104 numeral 7 de la Ley 599 de 2000, con la modificación hecha al tipo básico por el artículo 14 de la Ley 890 de 2004. El procesado no aceptó cargos, y fue acusado por la Fiscalía el 3 de marzo de 2011. El Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla adelantó el juicio oral el 15 de noviembre de 2013 y dictó condena. El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla confirmó el 25 de agosto de 2014. La Corte declaró ajustada a derecho la demanda el 10 de febrero de 2015. La ponencia inicial fue derrotada en la sala el 30 de septiembre de 2015, pasó al despacho del siguiente magistrado el 6 de octubre de 2015. III. ASPECTO JURÍDICO CONSIDERADO Homicidio agravado con dolo eventual y homicidio culposo. IV. V. PARTES Sujeto Activo. JEFFREY JOSÉ FONTALVO MONTAÑO Sujeto Pasivo. MARYIRIS JOHANA ACOSTA HERNÁNDEZ PROBLEMA JURÍDICO ¿Es necesario que el agente deba haberse representado el resultado dañoso para que haya dolo eventual? VI. TESIS El Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla: Sí. El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla: Sí. La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal: Casa parcialmente. VII. EXPLICACIÓN DE LA TESIS El Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla: condenó al acusado por homicidio agravado con dolo eventual, 20 años de inhabilidad para el ejercicio de derechos y funciones públicas. El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla: Confirmó sentencia de primera instancia, en un debate relacionado con la imputación al tipo subjetivo. La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal: Declaró a FONTALVO MONTAÑO como autor responsable de la conducta punible de Homicidio culposo del artículo 109 del Código Penal. Resolvió desestimar los cargos por el censor contra el fallo de segundo grado del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla. Casó oficiosa y parcialmente la sentencia de segunda instancia. VIII. MÉTODO SISTEMÁTICO En sentencias como CSJ SP, 16 mar. 2011, rad. 32685, y CSJ SP, 8 jun. 2011, rad. 34022, toma como referencia que las decisiones de los jueces de instancia se aparten de la imputación jurídica formulada por la Fiscalía hacia una más favorable, siempre y cuando estén dentro del mismo género y comparta el núcleo fáctico y la nueva atribución soportada en los medios de prueba más favorable a los intereses del procesado. IX. SALVAMENTO DE VOTO Magistrado FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO Aplicación indebida del artículo 104 CP y la falta de aplicación del artículo 109 CP, porque no corresponde al delito de homicidio doloso eventual, sino a culpa consciente o con representación. En ambas el sujeto no quiere el resultado típico, pero la diferencia es la posición del agente frente a la representación de la probabilidad de afectación del bien jurídico. Menciona que a partir de la Ley 599 de 2000 se abandonó la teoría del consentimiento como estructura dogmática que busca diferenciar el dolo eventual de la culpa consciente, partiendo de la teoría de la representación donde el elemento cognitivo es importante y el componente volitivo se acredita en la medida que el sujeto nada hace por evitar el probable injusto típico. Para el magistrado, la conducta imputada es imprudente y no dolosa eventual. Magistrado EYDER PATIÑO CABRERA La corte en su decisión entremezcló los elementos de culpa y del dolo eventual, cuando dijeron que el procesado actuó en forma descuidada y juguetona o de retozo. Explica el magistrado que el procesado actuó con dolo eventual. El conocimiento del resultado y el conocimiento de las consecuencias son cruciales para determinar si existió o no dolo eventual. Para determinar la imputación se analiza si se crea un riesgo desaprobado (constatar si la conducta del hombre crea o no riesgo para el bien jurídico) y la producción de un resultado por un riesgo no permitido. Sólo se imputa el resultado si éste es producto de la conducta humana que creó un riesgo no permitido. Es importante verificar si el sujeto tenía posición de garante. En el caso no existía un riesgo permitido, y el magistrado menciona que se pasa por alto el aspecto fundamental de la cláusula de exigibilidad. El procesado, por tener calidad policial, se le impone obrar de forma distinta a la de cualquier otra persona, es decir, adoptar mayores precauciones en el uso de armas de fuego. B. ANÁLISIS CRITICO Comparto la tesis sobre la importancia en que los jueces tomen decisiones favorables aparte de la imputación jurídica formulada por la Fiscalía, pero en este caso el procesado tiene la calidad de patrullero, y al ser miembro de la policía tiene el conocimiento y las precauciones para la manipulación de armas de fuego. El deber objetivo del cuidado está contemplado para esta calidad especial. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL SENTENCIA 4 A. ANÁLISIS CONCEPTUAL I. IDENTIFICACIÓN DE LA PROVIDENCIA Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Penal, AP6262 -2015 Fecha: 28 de octubre de 2015 Magistrado Ponente: José Luis Barceló Camacho II. HECHOS RELEVANTES El 14 de julio de 2012, en la calle 26 del barrio Villa Lenny de Fusagasugá, en las horas de la noche WILSON FRANCISCO VILLAMIL, disparo un arma de fuego y el proyectil o proveniente de dicha arma impacto en la menor quien contaba con 11 años, falleciendo como producto de la bala que ingreso en su zona dorsal, lateral e inferior a la escapula izquierda. La terraza desde la que se efectuó el disparo está ubicada en la parte posterior del inmueble donde fue impactada la menor, cuando al momento de los hechos, ella y sus compañeros buscaban ingresar a la vivienda, perteneciente a la abuela de uno de los acompañantes de la joven. A consecuencia de los sucesos ocurridos el 17 de julio de 2012 ante el Juzgado Segundo Penal Municipal de control de garantías de Fusagasugá, se llevó a cabo audiencia preliminar en donde la fiscalía formulo imputación en contra de WILSON FRANCISCO VILLAMIL, por el delito de homicidio agravado y fabricación, tráfico o porte de armas de fuego y municiones, de los cuales no aceptó. El 31 de agosto la fiscalía radico por escrito acusación por escrito en contra de VILLAMIL CEPEDA como presunto autor responsable de las conductas punibles imputadas en los (artículos 103 y 104-3 y 7 y 365 del C.P.). Durante la audiencia celebrada el 14 de noviembre ulterior ante el Juzgado Penal del Circuito la fiscalía insistió en los términos de la acusación; retiro la circunstancia de agravación del delito de homicidio numeral 3° del artículo 104 del C.P. Es porque de acuerdo con el principio de legalidad estricta es indispensable reconocer a favor de su prohijado la llamada legítima defensa subjetiva cuyos elementos se han logrado demostrar y por qué su modo de ver se transgredió el principio de presunción de inocencia. Mas adelante, en el planteamiento del primer cargo, señala el demandante que en la valoración probatoria se contrariaron leyes de la sana critica, por lo cual se violaron indirectamente por aplicación indebida los artículos 9 al 12 y 103 del C.P. y 7 y 381 de la ley 906 de 2004, “específicamente aquella que consagra el error de prohibición invencible como causal de ausencia de responsabilidad”. A su juicio, el tribunal resuelve en contra del acusado, como lo fue entorno a la intensidad de la fuente de luz artificial que según el procesado lo afecto al momento de accionar el arma de fuego. Acto seguido añade que ambos jugadores dieron por demostrado nueve hechos, los cuales no son objeto de debate, así; (i) Que aquella noche del 14 de julio de 2012 varios jóvenes, la mayoría menores de edad se reunieron en las horas de la noche para asistir a una fiesta en un barrio de Fusagasugá; (ii) la menor de 11 años de edad, había pedido permiso a su progenitora Yornadis Patricia Herrera Erazo, para asistir a esa fiesta, a lo cual ella accedió, dejándola salir a altas horas de la noche en compañía de su hermana con el único compromiso de que llegaran a casa entre las 10:30 y 11 pm, (iii) Esa fiesta por alguna razón se había cancelado, y entonces decidieron buscar otro sitio de reunión; (iv) Fue así como los jóvenes casi 20 decidieron hacer una fiesta en una casa que estaba en obra y de la cual no tenían llaves para el ingreso;(v) los jóvenes ingresaron furtivamente al inmueble, trepando a la terraza para luego saltar al patio e ingresar por la puerta trasera o la ventana que daba al patio; (vi) Cuando quedaban solo 2 personas por ingresar a la casa se produjo el disparo que acabo con la vida de la menor (vii) El disparo fue realizado por el acusado quien se encontraba en la terraza del tercer piso de su casa de habitación; (viii) las condiciones de visibilidad del sector eran mínimas y (ix) el procesado tenía problemas visuales tal como declaro el optómetra. Los hechos juzgado encuadran en una actividad peligrosa o riesgosa (manejo de armas de fuego) que es tolerada y reglamentada por la ley en ese ámbito el deber objetivo de cuidado disminuye el riesgo de dicha actividad cuyo incremento obedece siempre a la negligencia, a la imprudencia o a la impericia, de otro modo, la conducta seria dolosa o de obedecer ese incremento del riesgo a un hecho excepciona e imprevisible como caso fortuito o de fuerza mayor, se configuraría una causal de ausencia de responsabilidad. El delito imprudente, reitera, es un delito de resultado en el que la manera causalidad del acusado, máxime cuando se trata de una actividad peligrosa o riesgosa, para lo cual es de una utilidad el concepto de imputación objetiva en cuanto la culpabilidad dependerá de la conducta o de las acciones positivas o negativas que haya desarrollado el acusado incrementando el riesgo y conducido al resultado típico. III. ASPECTO JURÍDICO CONSIDERADO La actitud del abogado defensor que utiliza los derechos como el debido proceso como medida coercitiva para lograr un resultado que es el de convencer a los juristas que la acción de su defendido es de carácter culposo y no doloso. IV. V. PARTES Sujeto Activo. WILSON FRANCISCO VILLAMIL Sujeto Pasivo. YORNADIS PATRICIA HERRERA ERAZO PROBLEMA JURÍDICO ¿Hay error por parte del procesado al utilizar armas de fuego como medio de defensa? VI. TESIS Al respecto el demandante dispone que el tribunal ciertamente no aplico una regla de experiencia forjada por esta colegiatura, “siempre que alguien dispara un arma de fuego en un sitio concurrido en contra de una persona determinada, necesariamente sabe que alguien más puede resultar lesionado o muerto con su acción”, sin dejar de lado lo dicho a favor del acusado como el ruido alto, la poca visibilidad entre otros. La segunda referencia en relación con otra regla de la experiencia el tribunal aduce que “ si se quiere ahuyentar para protegerse, se debe disparar al aire, es hilar muy delgado,” como lo haría cualquier persona ante la misma situación, pretendiendo ahuyentar a los supuestos invasores llamando a la autoridad o realizando disparos al aire pero, lo que hizo fue accionar el arma directamente sobre el grupo de personas que ingresaban al predio colindante que estaba deshabitado, rudimentario y sin bienes de valor. Ante esto el tribunal en la valoración de pruebas niega la casación aduciendo que hubo dolo eventual en el sentido de que aun cuando la intensión de ahuyentar con un arma de fuego también se pudo prever la lesión o daño máximo cuando disparo fue directamente apuntado hacia el grupo de personas. El tribunal NO ADMITE la casación al demostrar que hubo Dolo Eventual Evidenciando las circunstancias que no hubo motivo suficiente para provocar dicha reacción. VII. EXPLICACIÓN DE LA TESIS Enseguida indica que el Tribunal construyo una primera regla de experiencia según la cual la advertencia que aquella noche le hizo el acusado a su esposa Ana Isabel Parra,” fue un simple aviso sin la connotación y la gravedad expuesta a lo largo de sus declaraciones”, y no “un grito de alerta” que dio lugar al comportamiento casi instintivo que le impidió racionalizar y analizar el marco real de la situación. Para el acusado el grito que dio su mujer si fue de alerta en consecuencia genera un estado de alerta que desencadena la reacción del acusado “de modo que la diferencia interpretativa de ese evento consiste en que para la defensa fue un grito de alerta por posible delincuencia en tanto que para la judicatura colegiada fue un simple aviso desprovisto de peligro”. las circunstancias admitidas por el juez en primera instancia fueron desconocidas por el tribunal, la frase descrita por la menor hermana de la fallecida carece de fuerza suficiente como para producir el estado propio del que ve agredido injustamente su domicilio, de lo anterior en el momento de los hechos existió un factor subjetivo de angustia y de miedo provocado por la advertencia de su esposa estaba siendo agraviado su domicilio cumpliéndose así uno de los presupuestos de la defensa subjetiva, tal prueba no fue tenida en cuenta por el tribunal, advierte en primera medida que si existió el estado de zozobra y angustia, el segundo elemento consiste en la reacción que la situación demandaba para proteger el derecho que creía iba a ser afectado, como utilizar el arma de fuego que tenía a su alcance. Para el demandante la conclusión es incorrecta insiste se demostró que (i) por lo menos 20 personas ingresaran irregularmente al inmueble; (ii) El inmueble tenía una construcción en la parte anterior y un patio en la parte posterior y (iii) de las 20 personas únicamente 2 estaban en el patio a donde se dirigió el disparo, pues los demás ya habían entrado a la casa, hubo redireccionamiento consciente del arma justamente al patio de la casa vecina la prueba practicada en juicio permite inferir que los ruidos y voces provenían con mayor probabilidad, del interior de la casa contigua donde se encontraban por lo menos 20 jóvenes en donde no se dirigió el disparo. El disparo que acabo con la vida de la menor fue realizado en circunstancias especiales plenamente demostradas en el proceso, en donde incluso el mismo a quo reconoce que hubo un inicio de actuación legitima, como era defender a su familia de un posible riesgo advertido por los gritos de su esposa, y aunque el peligro inminente no era tal pues, “los presuntos agresores estaban de parranda” ”esa connotación de inminencia y actualidad se debe establecer desde el punto de vista del autor y con una apreciación ex ante todas las circunstancias que rodearon el hecho, y frente a esto, como quedo probado, emerge el señor WILSON FRANCISCO VILLAMIL actuó dentro del error de prohibición que planteo la defensa a lo largo de la actuación procesal”. El erro de valoracion provatoria es tracendente en el moente en el grito de advertencias de la coyuge del procesado no fue un simple aviso o comentario, como lo concluye la colegiatura de apelacion, en tanto generó en el acusado un estado propicio para que creyera de forma equivocada que estaba siendo agredido. Si losjuzgadores hubieranapreciado esa prueba hubieran concluido que actuo amparado por una causal de ausencia de responsabilidad. En la segunda sensura- con fundamento en la misma causal de casacion la modalidad de error de valoracion probatoria, el libelista pregona que se violaron indirectamente, por falte de aplicación, los articulos 23, 32.10, inciso segundo, y 109 del C.P. y por aplicación indebida, los articulos 22 y 103 ibidem. para los juzgadores el procesado actuó con Dolo Eventual por cuanto era previsible que ocasionara lesión o muerte a algunas de esas personas, dejando al azar el resultado lesivo. VIII. MÉTODO Creo que en este caso se utilizó el método sistemático, se valoraron con el buen sentido de la sana critica las pruebas que el demandante determino y utilizo para su argumento la poca visibilidad el ruido y la sugestión familiar, etc. se estudiaron y analizaron todos los tipos penales involucrados. IX. SALVAMENTO DE VOTO No hubo B. ANÁLISIS CRITICO El fallo es correcto, como todo es susceptible a la crítica, pero en este caso a la confusión en la que nos envuelve el abogado defensor tergiversa las pruebas y alude solo a aquellas que le favorece en el sentido de que el actor VILLLAMIL CEPEDA, padecía un estado emocional que lo condujo a incurrir En el error, omitiendo elementos de juicio que permite descartar esa hipótesis y con la intención de imponer su íntima percepción probatoria. Estoy de acuerdo con el fallo la hipótesis de la culpa no cabe en este caso porque obviamente es previsible pensar que suele suceder cuando alguien dispara o piensa disparar un arma de fuego. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL SENTENCIA 5 A. ANÁLISIS CONCEPTUAL I. IDENTIFICACIÓN DE LA PROVIDENCIA Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, SP1459-2014 Fecha: 12 de febrero de 2014 Magistrado Ponente José Luis Barceló Camacho II. HECHOS RELEVANTES En octubre de 1993 fue secuestrado el señor Daniel Arismendi Sáenz en el área rural de Venezuela, al parecer por el Ejército Popular de Liberación. El Comando Antiextorsión y Secuestro (CAES) de Cúcuta inició labores de inteligencia. Se acordó un operativo para pagar la suma exigida para su liberación, pero al no haber negociación se activó la señal que provocó que los militares capturaran a tres personas que torturaron y se ocasionó la muerte de uno de ellos, a Gerardo Liévano García, el 5 de noviembre de 1993. Los militares que conformaban la misión de trabajo son Edilfonso Oliverio Goyes Buitrón, Efraín Niño Plazas Laverde, Jesús Hernando Laguado Suárez, José Misael Valero Santana, Jairo Granja Hurtado y José Gregorio Hernández Hernández. La Fiscalía Once Especializada determinó la coautoría material dolosa de las conductas punibles de homicidio agravado y tortura, ésta última en concurso homogéneo y simultáneo (Arts. 178, 103, 104-7 del Código Penal). La Fiscalía Delegada ante el Tribunal Superior de Bogotá confirmó la resolución impugnada al delito de homicidio, y declaró la prescripción de la acción penal del delito de Tortura. El Juez Primero Penal del Circuito Especializado de Cúcuta corrió traslado por el artículo 400 de la Ley 600 de 2000. III. ASPECTO JURÍDICO CONSIDERADO Homicidio preterintencional contra homicidio con dolo eventual. IV. PARTES Sujeto Activo: William Roberto del Valle Sujeto Pasivo: Gerardo Liévano García V. ¿Toda PROBLEMA JURÍDICO muerte provocada por lesiones es necesariamente un homicidio preterintencional? VI. TESIS Juez Sexta Penal del Circuito Especializado de Cúcuta: No. Tribunal Superior de Cúcuta: No. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal: No. VII. EXPLICACIÓN DE LA TESIS Juez Sexta Penal del Circuito Especializado de Cúcuta: Condenó a los acusados por coautoría del delito de homicidio agravado (arts. 103 y 104-7 del Código Penal), a título de dolo eventual. Tribunal Superior de Cúcuta: Confirma la decisión de primera instancia. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal: Inadmitió las demandas, excepto la presentada por William Roberto del Valle, por declarase ajustada, ya que el acusado postula un cargo principal de violación directa de la ley sustancial, y uno subsidiario de violación indirecta fundado en reproches de falso juicio de identidad y falso raciocinio. No toda muerte provocada por lesiones es un homicidio preterintencional, ya que el agente está en posibilidad de prever el resultado final más gravoso y éste exceda su intención. VIII. MÉTODO EXEGÉTICO Reiteró lo mencionado en la sentencia CSJ SP, 24 de noviembre de 2010, rad. 31580, el dolo como modalidad de la ejecución de la conducta punible y no como forma de culpabilidad (art. 21 CP) cuando el agente conoce los hechos constitutivos de la infracción penal y quiere su realización. El dolo es una disposición del ánimo para realizar la conducta típica que genera un daño sin justificación. IX. SALVAMENTO DE VOTO Ninguno. B. ANÁLISIS CRITICO El requisito de previsibilidad del resultado dañoso más grave, la tortura puede concurrir con otras conductas que se produzcan como resultado de su práctica, y para el caso existe una conducta dolosa (lesiones personales) la muerte de la víctima, nexo causal entre la conducta dolosa y la muerte de la víctima y previsibilidad del resultado. El acusado tuvo la intención de hacerle sentir miedo, por ello la aplicación de la tortura no preveía el resultado de matar sino de obtener información sobre la ubicación del secuestrado. De ahí que el sentenciador incurrió en el falso raciocinio. El dolo eventual conlleva a una previsión efectiva del resultado y se asume como propio, mientras que en la preterintención el autor tiene la posibilidad de prever el resultado mayor o más grave pero no lo hace. ANÁLISIS DINÁMICO DE LA LÍNEA JURISPRUDENCIAL SENTENCIA 1 (SP1526 -2018, 9 de mayo de 2018) El propietario del bus asume la posición de garante, con el deber jurídico de velar por la seguridad de las personas que se desplazan en el vehículo. Asume la obligación de evitar la producción de resultados dañosos. SENTENCIA 2 (AP765 -2018, 28 de febrero de 2018) El dolo eventual se configura por dos condiciones: que el sujeto se represente como probable la producción del resultado antijurídico y que deje su no producción librada al azar. La representación de la probabilidad de la realización del tipo delictivo debe darse en el plano de lo concreto, frente a una situación de riesgo específica y no en lo abstracto. Dejar la no producción del resultado al azar implica que el sujeto decide actuar o continuar actuando, no obstante haberse representado la existencia en su acción de un peligro inminente y concreto para el bien jurídico. SENTENCIA 3 (SP17436 -2015, 16 de diciembre de 2015) DOLO: es una combinación entre un conocer y un querer, ubicado en el universo mental del sujeto. Quien actúa dolosamente sabe que su acción es objetivamente típica y quiere su realización. ELEMENTOS DEL DOLO: Intelectual o cognitivo (conocimiento o consciencia de los elementos objetivos del tipo penal respectivo) y Volitivo (querer realizar). SENTENCIA 4 (AP6262 -2015, 28 de octubre de 2015) El delito imprudente es de resultado, porque la causalidad material no es suficiente para predicar la culpabilidad del acusado, y la imputación objetiva proviene de una actividad peligrosa o riesgosa (deber objetivo de cuidado), la culpabilidad depende de la conducta o las acciones negativas o positivas que realiza el acusado incrementando el riesgo y su resultado típico. La conducta dolosa contiene dos componentes: uno volitivo y uno cognoscitivo. En el dolo eventual es necesario que el agente se haya representado el resultado muerte, soportando el estado de incertidumbre que hay al momento de la acción. En el caso, no hay culpa con representación porque el actuar del acusado estuvo motivado por un error que pudo superar bajo un error de tipo. CULPA CON REPRESENTACIÓN: El agente confía en poder evitar el resultado. DOLO EVENTUAL: El agente deja el resultado al azar. SENTENCIA 5 (SP1459-2014, 12 de febrero de 2014) DOLO: es una disposición del ánimo para realizar la conducta típica que genera un daño sin justificación. ELEMENTOS DEL DOLO: uno intelectual o cognitivo (conocimiento de los elementos objetivos del tipo penal) y uno volitivo (voluntad de realizarlos) CLASES DE DOLO: según el énfasis o intensidad de uno u otro de los componentes, son tres: Dolo directo de primer grado: cuando el sujeto quiere el resultado típico. Dolo directo de segundo grado: consecuencias necesarias, el sujeto no quiere el resultado típico pero su producción se representa como cierta o segura. Dolo eventual: cuando el sujeto no quiere el resultado típico, pero lo acepta o lo consiente, siendo probable. En las tres concurren los elementos cognitivo y volitivo, pero varía su sentido hasta llegar a la culpa consciente o con representación, cuando el sujeto ha previsto la realización del tipo objetivo como probable, pero confía en evitarlo. BIBLIOGRAFÍA Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. (9 de mayo de 2018) Sentencia SP15262018. [MP Luis Antonio Hernández Barbosa] Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. (28 de febrero de 2018) Sentencia AP765-2018. [MP José Francisco Acuña Vizcaya] Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. (16 de diciembre de 2015) Sentencia SP17436-2015. [MP Eugenio Fernández Carlier] Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. (28 de octubre de 2015) Sentencia AP6262-2015. [MP José Luis Barceló Camacho] Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal. (12 de febrero de 2014) Sentencia SP1459-2014. [MP José Luis Barceló Camacho]