Santiago, veinticuatro de septiembre de dos mil quince VISTO, En

Ruperto Pinochet Olave
Juez árbitro
Sistema de resolución de controversias
Nic Chile
Santiago, veinticuatro de septiembre de dos mil quince
VISTO,
En autos rol 6301-2015, de fecha 05 de agosto de 2015, el Departamento de Ciencias de la
Computación de la Universidad de Chile -NIC Chile-, notificó al suscrito la designación
como árbitro para resolver el conflicto planteado por la solicitud de asignación del nombre
de dominio <kallfu.cl>.
El suscrito aceptó el cargo de árbitro para el cual había sido designado y juró
desempeñarlo fielmente y en el menor tiempo posible, lo cual fue debidamente notificado
a las partes y a NIC-Chile, como consta en el sistema de resolución de conflictos.
Son partes en esta causa como revocante Viña Ventisquero Limitada representado por
don Yair Riquelme Belmar y como titular doña Isabel Iriarte León, sin más antecedentes.
Con fecha 24 de agosto de 2015, se dio inicio al período de demanda.
Con fecha 27 de agosto de 2015, don Yair Riquelme Belmar, abogado, en representación
del revocante, presentó al Tribunal Arbitral un escrito de demanda, cuyos argumentos
pueden resumirse en lo siguiente:
a) Que, su representada es una de las más importantes y prestigiosas empresas viníferas
del país. Liderada por un equipo joven, creativo y emprendedor, inició la producción de la
viña en el año 2000.
La bodega se levantó en el Valle del Maipo, zona de donde provinieron los primeros vinos.
A los tres años, dieron nuevos pasos en el Valle de Casablanca y en el prestigioso Valle de
Apalta, cuna de los vinos de más alto rango de Viña Ventisquero. Con viñedos propios en
las mejores áreas vitivinícolas de Chile –Maipo, Casablanca, Colchagua y Leyda– y un
fuerte trabajo de investigación en terroir, su desafío es entregar siempre la mejor calidad
y consistencia en los vinos de Viña Ventisquero;
b) Que, una de las principales líneas de vinos de su representada es “KALFU”. Son vinos
frescos, elegantes y que rinden tributo a sus orígenes, los valles de Huasco, Casablanca,
Leyda y Lolol costa. KALFU cuenta con cuatro cepas -Sauvignon Blanc, Chardonnay, Pinot
Noir y Syrah- y se presenta en tres calidades: la línea Reserva, la línea Gran Reserva y la
línea Premium. En su debut, KALFU ha obtenido diversos reconocimientos en Chile y el
mundo. La revista inglesa Decanter calificó a SumpaiSyrah 2013 de Leyda como
“sobresaliente” otorgándole 95 puntos. En Chile, la Guía Descorchados 2015, otorgó 94
puntos a Sumpai Sauvignon Blanc 2014 del valle de Huasco, y 92 puntos a Sumpai Syrah
2013 y a Kuda Sauvignon Blanc 2014, ambos del valle de Leyda.;
c) Que, Viña Ventisquero Limitada es titular de de la marca “KALFU” en diversos países, tal
como consta en los certificados de registros que se acompañan a modo ejemplar. En
nuestro país su representada es titular de la marca “KALFU” según los siguientes registros:
“KAFU” de tipo denominativa, N° de registro 1172904, que distingue vinos, licores y
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bebidas espirituosas de la clase 33. “KALFU” de tipo mixta, N° de registro 1124647, que
distingue vinos, licores y bebidas espirituosas de la clase 33. Considerando que “KALFU” es
una marca registrada de su representada, que goza de fama y notoriedad, que cuenta con
una actividad real y extensiva y que se encuentra debidamente inscrita en diversos países
del mundo, queda en evidencia el interés de su representada en proteger su signo
distintivo, y con ello, evitar confusiones o errores en el mercado. Además posee el
dominio, entre otros, kalfuwines.com;
d) Que, el dominio en disputa “kallfu.cl” es confusamente similar a la marca “ KALFU” de su
representada, sin que la mera adicción de la letra “L” permita distinguir adecuadamente
uno del otro y diferenciar las actividades del demandado de las de su mandante. A la luz
de lo anterior, resulta evidente que su representada posee un mejor derecho respecto del
dominio en disputa. Confirmar la asignación del nombre de dominio kallfu.cl a favor de la
contraparte, generaría perjuicios tanto a su representada como a los usuarios de Internet,
quienes ineludiblemente se verían inducidos a errores o confusiones, al creer
erróneamente que dicho dominio tiene relación con su representada y con su vino
“KALFU”.
e) Que, el artículo 19 de la Reglamentación de NIC Chile establece; “si la solicitud de
revocación fuere presentada dentro del plazo de publicación de 30 días a que se refiere el
tercer párrafo del número 11 de esta reglamentación, el revocante podrá hacerlo
invocando un interés preferente”. Lo que ha hecho su parte según ya se ha expuesto, por
actuar en el mercado nacional, bajo sus conocidas marcas comerciales como una conocida
viña. La contraria se apropió del signo registrado de su mandante para beneficiarse
gratuitamente sin haber contribuido en forma alguna. Este tipo de conducta es perniciosa
para el sistema económico y no se aviene a los principios económicos y jurídicos que
informan nuestro Derecho. Cita en apoyo de su tesis el artículo 14 y 20 del Reglamento
Nic Chile, referido al sistema de criterios para considerar una inscripción abusiva;
f) Que, hoy la visión del conflicto entre marcas y dominios ha evolucionado
dramáticamente y los mecanismos de solución de conflictos se han hecho cargo del
perjuicio comercial que algunas empresas sufren a raíz de la concesión de dominios que
generan confusión y error entre los consumidores, como el tema de la dilución marcaria,
si en el mercado y en la publicidad comienza a circular una expresión idéntica a las marcas
y dominios de su representada, como eventualmente podría ocurrir, que identifique
además determinados servicios que se encuentren íntimamente ligados a los servicios de
su representada y que no corresponden a ella, indudablemente empezará a generar un
debilitamiento del capital comercial y marcario asociado a sus signos registrados.
Situación que, además de ser injusta resulta contraria a derecho, se está afectando el
derecho de propiedad de su mandante sobre sus signos y respecto de los cuales posee
protección legal y constitucional;
g) Que, de acuerdo al orden público económico, los consumidores deben poder distinguir
adecuadamente la procedencia empresarial de los productos y servicios que se les ofrecen
en el mercado, hecho que claramente se vería afectado en caso de concederse el dominio
de autos a la contraria;
h) Que, para acreditar sus dichos el solicitante acompaña, con citación:
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1. Impresiones del sitio web del INAPI, donde constan los registros de la marca “KALFU” de
su representada en Chile.
2. Impresión de la página de la Oficina de Patentes y Marcas de Estados Unidos, donde
consta que su representada es titular de la marca “KALFU” en dicho país.
3. Certificado emitido por OAMI, donde consta que su representada es titular de la marca
comunitaria “KALFU”.
4. Impresión de NIC.com, donde consta que su mandante es titular del dominio
kalfuwines.com
5. Impresión del sitio web http://mostosydestilados.cl/index.php/noticias/item/3015vi%C3%B1a-ventisquero-lanza-kalfu
El Tribunal tuvo presente lo expuesto y por acompañados los documentos, con citación.
La titular doña Isabel Iriarte León, presentó escrito de contestación, cuyos argumentos se
resumen en lo siguiente:
a) Que, una de las principales características de la cultura mapuche es la identidad que le
otorga su lengua. Con diferentes dialectos o variantes dependiendo del área geográfica, el
mapudungun ('el hablar de la tierra') exhibe diferencias fonológicas y léxicas, y aunque
históricamente ha sido una lengua de transmisión oral, se han creado diversos sistemas
alfabéticos para hacerla escrita. Dentro de la lengua mapuche, la palabra Kallfü [ kaÁ.fa ],
designa al azul. Pero esta voz mapuche referida al color azul, también se utiliza para
referirse al equilibrio, energía de sanación, representa también la fuerza, lo superior, el
universo, lo invisible, dado que se trata de un color con fuerte significancia para esta
cultura ancestral, vinculada al origen de la vida. Kallfü ostenta, por tanto, las siguientes
variantes grafemáticas: calfú, kalvu, kallvu, kalfu que se pronuncian fonéticamente igual o
similar, aunque se escriban distinto;
b) Que, proyecto Kallfü nace como una acción de particulares: Isabel Iriarte León, Magister
© en Literatura (Universidad de Playa Ancha) y Consuelo Martínez Astorga, escritora y
Magister © en Literatura (Universidad de Chile) con el objetivo de generar en la Región de
la Araucanía, espacios para circulación de conocimientos y la realización de actividades de
índole cultural y sin fines de lucro, enfatizando la identidad regional y capital cultural
asociado. Teniendo en cuenta la significancia profunda de Kallfü -palabra de origen
mapuche-, es que se eligió como nombre para un primera iniciativa: una Revista de
Literatura y Humanidades desarrollada en Temuco, cuyo objetivo es generar un espacio
desde regiones y para las regiones, para la puesta en valor y tránsito de expresiones
artísticas y literarias, tendiendo a la visibilización de talentos que, por ahora, permanecen
dispersos. La revista cuyo primer número en formato digital se espera pueda ser publicado
durante la segunda quincena de octubre, tendrá una periodicidad bimensual, teniendo
como temática de esta edición el concepto de «Frontera, la experiencia del margen»;
c) Que, con tal cometido, se decidió la inscripción del dominio «kallfu.cl», previa revisión
en NIC para verificar que éste no hubiese estado ya inscrito y al no existir, se hizo la
tramitación pertinente. No fue sino hasta que se interpuso la solicitud de revocación por
parte de Viña Ventisquero Limitada que se enteraron de la existencia de un vino cuyo
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nombre responde a una de las variantes de la voz mapuche para azul «kalfu». Según lo
anteriormente expuesto, se desprende que «kallfü» en la acepción que ha sido inscrita
esta parte, no es una marca comercial desarrollada (o no) por una agencia publicitaria con
ánimo de lucro o beneficio económico, sino una palabra patrimonio de la lengua mapuche
y por extensión herencia cultural viva;
d) Que, la contraparte subestima al consumidor al señalar que se produciría una confusión
al identificar el dominio, sin embargo, se trata de un rubro específico que apunta a un
perfil de consumidor distinto al que busca Proyecto Kallfü. La contraparte se acoge al
artículo 19 de la Reglamentación de NIC Chile argumentando un interés preferente que los
habilitaría para revocar el dominio. Haciendo una interpretación lógica de la expresión
«interés preferente» que utiliza la norma citada, nos lleva a concluir que se trata de un
interés dentro de un mismo rubro, que en el caso del revocante se trata del vitivinícola. Su
parte no desmerece el prestigio ni la trayectoria de Viña Ventisquero Limitada, y por lo
mismo no ha pretendido utilizar lucrativamente la voz mapuche Kallfü, para aprovecharse
del posicionamiento económico de la empresa mencionada. El concepto alude y
pertenece a la riqueza cultural y lingüística del pueblo mapuche y se utilizará, en su caso,
en un contexto exclusivamente de construcción y difusión de discursos culturales
regionales;
e) Que, su iniciativa no pertenece al ámbito económico, persigue el desarrollo cultural de
una comunidad, con una iniciativa abierta no comercial, que pretende aportar a la libre
circulación de ideas, creación y conocimiento, así no les favorece en nada que los puedan
confundir con un vino, no hay beneficio alguno en ello. De esta forma no vulneran los
principios de la competencia leal y de ética mercantil. La nscripción Del dominio «kallfu.cl»
no afecta ni debiera afectar negativamente en ningún aspecto, al vino Kalfu (variante de la
voz mapuche Kallfü), producto comercial que se transa en el mercado y perteneciente a
un rubro específico como es el vitivinícola, que no guarda relación alguna con nuestra
iniciativa cultural «Kallfü: Revista de Literatura y Humanidades», derivada de Proyecto
Kallfü, pues estaríamos haciendo uso legítimo no comercial del dominio, sin intento de
obtener ganancias ni menos con el objeto de confundir a consumidores;
f) Que, si hay perjuicio comercial para algunas empresas a raíz de la concesión de
dominios, estima que deberían actuar de manera proactiva e inscribir, debidamente los
dominios (y todas sus variantes) de aquello que desean proteger a nivel nacional e
internacional. Ya que su parte realizó una búsqueda en la base de datos de inscripciones
de dominios de NIC.CL, a fin de verificar todas las voces mapuches para denominar el
color azul, constatándo que aparte de la inscrita por la firmante, solo una de ellas (kalfu)
figura en el registro. Entonces, si en la actualidad un tercero inscribe la voz «calfu» o
«kalvu», se podría generar la misma discusión planteada por la contraparte, debido a las
variantes fonéticas de dicha voz mapuche. Aspira a que su iniciativa cultural tenga un
posicionamiento a nivel regional, pero duda mucho de que ello se constituya en una
amenaza a nivel de dilución marcaría como argumenta la contraria, ni menos tender a
confundir a compradores, puesto que lo que está desarrollando no cabe dentro de lo que
se puede entender como producto o servicio transable por un precio en el mercado, pues
no busca consumidores, sino lectores y audiencias que otorguen y reconozcan el valor de
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las expresiones artísticas y literarias que pretende mostrar, que va más allá de lo
cuantificable en términos económicos;
g) Que, para acreditar sus dichos acompaña, con citación los siguientes documentos:
1. Impresiones de pantalla de NIC donde consta la búsqueda de los dominios
correspondientes a las variantes de azul en mapudungun, con fecha 05.09.2015
2. Impresión de pantalla del sitio «El azul en la cultura Mapuche» sobre significado de
Kallfü. Disponible en: http://www.poesiazul.blogspot.cl/ Blog del Curso: Documentación
cultural II de la Escuela de Arquitectura y Urbanismo. Universidad Austral de Chile.
3. Impresión de pantalla de definición de Kallfü en diccionario «Mapuche lengua y cultura:
Mapudungun, español, inglés: Diccionarios ilustrados de lengua originarias de América»
de Arturo Hernández y Nelly Ramos, página 123.
4. Impresión de pantalla de artículo «Revitalización de la lengua mapuche en Chile» de
María Catrileo, publicada en Revista Electrónica: Documentos Lingüísticos y Literarios
Universidad
Austral
de
Chile
N°
28:10-17.
Disponible
en:
http://www.humanidades.uach.cl/documentos linguisticos/document.php?id=86
Temuco.
El 10 de septiembre el Tribunal tiene por contestada la demanda, y por acompañados los
documentos, con citación.
Con fecha 10 de septiembre, el tribunal, resuelve ordenar como medida para mejor
resolver inspección a la página web kallfu.cl, para el día lunes 14 de septiembre del
presente a las 11.00, debiendo buscar también en el buscador google, las expresiones
kalfu y kallfu, y en el sistema de nic chile who is, los datos del titular del dominio. De todo
lo obrado se levantará acta, que será puesta a disposición de las partes para
observaciones.
Con fecha 14 de septiembre de 2015, a las 11.00 horas, conforme lo ordenado en autos
como medida para mejor resolver, se realiza la inspección de la página web
www.kallfu.cl.Procede el Tribunal a abrir la página web del sitio www.kallfu.cl y el sistema
nos redirecciona a https://proyectokallfu.wordpress.com. Procede el Tribunal a abrir la
página web del sitio www.google.cl. 1.- Al ingresar como patrón de búsqueda la expresión
“kalfu” en el sitio www.google.cl aparece que existen cerca de 94.300 resultados, siendo
los primeros los que se indican a continuación: Casa Kalfu: Hoteles Puerto Varas. Hoteles
sur de Chile ...www.casakalfu.cl/ Consultas y Reservas - Casa Kalfu
www.casakalfu.cl/consultas.html. Tarifas Hotel Casa Kalfu, Puerto Varas.
www.casakalfu.cl/tarifas.html. Casa Kalfu - TripAdvisor. www.tripadvisor.cl. Booking.com:
Casa Kalfu Hotel Boutique - Puerto Varas, Chile. www.booking.com. Casa Kalfu Hotel
Boutique, Puerto Varas - Atrapalo.cl. www.atrapalo.cl › Hoteles › América › Chile › Los
Lagos › Puerto Varas 2.- Al ingresar como patrón de búsqueda la expresión “kallfu”
aparece que existen cerca de 70.000 resultados, siendo los primeros los siguientes: Kallfu
kallfu.com, kallfü - Wikcionario, https://es.wiktionary.org/wiki/kallfü, Hostería | Kallfu
kallfu.com/hosteria Hostería | Kallfu, kallfu.com/hosteria, Hosteria de Alta Montana Kallfu
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- TripAdvisor, www.tripadvisor.cl › ... › Apartamentos Caviahue, Hosteria Kallfu TripAdvisor www.tripadvisor.cl, Kallfü en Español - Araucano-Español Diccionario - Glosbe,
es.glosbe.com › araucano-español diccionario. A continuación, el tribunal inspecciona la
página www.nic.cl whois, la que al ingresar el nombre de dominio kallfu.cl muestra lo
siguiente: Hostería | Kallfu, kallfu.com/hosteria, Hosteria de Alta Montana Kallfu TripAdvisor, www.tripadvisor.cl › ... › Apartamentos Caviahue, Hosteria Kallfu TripAdvisorwww.tripadvisor.cl, Kallfü en Español - Araucano-Español Diccionario - Glosbe,
es.glosbe.com › araucano-español diccionario. A continuación, el tribunal inspecciona la
página www.nic.cl whois, la que al ingresar el nombre de dominio kallfu.cl muestra lo
siguiente: La información obtenida indica que el Titular, Contacto Administrativo,
Comercial y técnico es Isabel Iriarte León. Fecha de expiración 2016-06-15 00:00:14 CLT.
Nombre de dos servidores. Al verificar si el sitio web está disponible ingresamos
redireccionados a: https://proyectokallfu.wordpress.com. Siendo las 11.45 horas, se pone
término a la diligencia, con citación a las partes.
Con fecha 21 de septiembre del presente, habiendo transcurrido el plazo para
observaciones al acta, concedido a las partes, sin que éstas las formularan, el Tribunal
resolvió citar a las partes a oír sentencia.
TENIENDO PRESENTE:
PRIMERO: Que, el artículo 18 de la REGLAMENTACIÓN PARA EL FUNCIONAMIENTO DEL
REGISTRO DE NOMBRES DEL DOMINIO.CL -Reglamento NIC-CHILE- faculta a cualquier
interesado cuyos derechos estime afectados por la asignación de un nombre de dominio a
solicitar la revocación de dicha inscripción, con lo cual se genera un conflicto que debe
necesariamente resolverse por medio de un arbitraje. De esta manera corresponde a la
parte o partes revocantes, acreditar un mejor derecho para ostentar la titularidad del
nombre de dominio en disputa.
SEGUNDO: Que, el caso que nos ocupa consiste en una revocación denominada
temprana, esto significa, que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 19 del citado
reglamento, la solicitud es presentada dentro del plazo del artículo 11, es decir dentro de
los treinta días de solicitada su inscripción en el sistema, caso en el que el revocante
solicita la revocación invocando un interés preferente, lo que se materializa presentando
la demanda escrita y adjuntando los medios de prueba que posea, según disponen las
normas de la política de resolución de controversias por nombres de dominio. En
consecuencia, basta en este caso que se acrediten derechos preferentes al dominio, por
una parte para que éste le sea asignado, se analiza por el Tribunal, el mejor derecho que
asiste a las partes al dominio en cuestión. Prueba o acreditación, que se realiza con
cualquiera de los medios de prueba que dispongan las partes, a excepción de la confesión
de parte y de los testigos.
TERCERO: Que, nuestra Corte Suprema ha señalado en ese sentido que la necesidad de
probar no es una obligación, sino una carga, toda vez que la primera implica la
subordinación de un interés del obligado al interés de otra persona, so pena de sanción si
la subordinación no se efectúa; la carga, en cambio, supone la subordinación de uno o
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más intereses del titular de ellos a otro interés de el mismo. El litigante no está, pues,
obligado a probar, la ley no lo compele a ello, es libre para hacerlo o no hacerlo; pero si no
proporciona la prueba de su derecho, sus pretensiones no serán acogidas por el juez. Se
ha sostenido la dificultad, en ciertos casos, de determinar a quién le corresponde cargar
con el peso de la prueba, pero unánimemente se ha aceptado que ésta le corresponde
rendirla al que sostiene una proposición contraria al estado normal u ordinario de las
cosas, al que pretende destruir una situación adquirida .De esta forma, el demandado que
simplemente niega los hechos que han sido sostenidos por el actor, no necesita presentar
prueba alguna en apoyo de ésta. Pero, si el demandante acredita los presupuestos fácticos
en que funda su pretensión, la situación anterior se invierte. (CS., 25 de mayo de 2011, Rol
8792-09).
CUARTO: Que la marca “KALFU” se encuentra inscrita por el revocante y está registrada
dentro de sus marcas comerciales, como palabra o denominación, en las clases 33, para
vinos y licores, etc., utilizándose por éste para comercializar una línea especial y
característica de vinos que produce esta parte, como se ve, nada relacionado a una revista
de Humanidades y Letras que pretende circular dentro de la región de la Araucanía. El
conflicto principal de este caso radica en que la marca está registrada en determinadas
clases que corresponden a productos, específicos, pudiendo pensarse que el titular con su
requerimiento pretende abarcar el ámbito de protección marcaria del revocante, cuestión
que no ha sido probada, pues como se verá el ámbito de protección de la marca es para
“productos” de clases, determinadas, en circunstancia que la actividad realizada por el
titular y para la cual también pide este dominio, corresponde a un servicio específico de
difusión de una revista de letras y Humanidades, en una parte específica del territorio
nacional, por lo demás, ninguna relación, ni a la revocante, sus productos o servicios, que
pueda generar algún tipo de duda. La circunstancia anterior pudo darse por acreditada
tanto por las imágenes presentadas por el titular, como por la inspección al dominio en
cuestión y las búsquedas realizadas en el buscador google, en que se verificó que existen
muchas acepciones y significados para kallfu, kalfu, etc. en visita efectuada el 14 de
septiembre de 2015. Por tanto, asignar el nombre de dominio KALLFU.CL al revocante
basado en la semejanza a su marca comercial KALFU, que contempla protección para
productos específicos, cuando se trata de productos diferentes, ámbitos que el mismo
clasificador distingue, constituiría implícitamente otorgar una suerte de exclusividad o
mejor derecho al revocante, respecto de cualquier expresión a que se refieran o incluyan
la expresión "KALFU”, tanto para marcas o logos o etiquetas fundado únicamente en la
posible confusión con su marca o posible confusión semántica, basado en el hecho de
desarrollar una actividad comercial, determinada, con preferencia a otras actividades
comerciales de otros rubros, lo que importa una interpretación demasiado extensa del
derecho de propiedad sobre una marca comercial, etiqueta o zona.
QUINTO: Que, en autos no existe antecedente alguno que logre formar convicción en este
tribunal sobre la circunstancia de que la marca KALFU podrá verse afectada por coexistir
simultáneamente en el mercado, con el dominio KALLFU.CL, así como tampoco existe
prueba suficiente de que exista o pueda existir confusión en el público consumidor.
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SEXTO: Que el dominio KALLFU, es un dominio simple, conformado por la voz mapudungún,
que significa azul, vida, etc. Es por ende un término genérico y puede tener variantes
como Calfu, Kalvu, etc. En el conocido buscador Google, como se ve del acta de
inspección, digitando la expresión kallfu aparecieron 70.000 referencias, con los más
variados resultados de nombres y productos en Chile, sin que los primeros resultados
hagan referencia alguna a los derechos marcarios del revocante, lo que permite al tribunal
presumir, con toda lógica, aplicando las máximas de la experiencia, que constituye un
fuerte indicio de que no se producirá la denunciada confusión en el mercado, como
tampoco puede estimarse que se ha transgredido las normas de la ética mercantil, la libre
competencia, la protección a los consumidores o, finalmente, los derechos de propiedad o
los de protección marcaria. Esto a juicio de este tribunal, le otorga suficiente distintividad,
y evitará la confusión en el público consumidor.
SÉPTIMO: Que, la sola circunstancia de que una de las partes posea marcas comerciales
inscritas a su nombre, por sí sola no prueba la mala fe de los demás actores y, ni siquiera
por sí sola mejor derecho, ya que como se sabe las marcas se rigen por un “Clasificador
Internacional de Productos y Servicios”, el cual consta de 45 clases, cada una definiendo
diferentes productos y servicios. Esto es lo que se conocería como el principio de
especialidad marcaria, y que produce una consecuencia lógica: el que la inscripción de
determinadas marcas comerciales sólo otorgan el ámbito de protección dentro del cual ha
sido concedido el registro, por lo que fuera de ese contexto ni siquiera otorgan derecho a
oponerse a la inscripción de las mismas denominaciones para rubros o actividades
diversas y, en consecuencia, menos derecho dan aún, para oponerse o intentar revocar un
nombre de dominio fuera del ámbito y la actividad de protección originario.
OCTAVO: Que, por lo explicado, resulta muy poco probable que quien busca un vino
premium sufra confusión con una revista de literatura que se publica para la Araucanía.
Distinto sería el caso de que el titular pretendiera utilizar la misma expresión, para
productos o servicios que justamente entran al mismo ámbito de protección de la marca o
actividad de la empresa revocante, cuestión que en estos autos no se ha acreditado, y no
ocurre. En caso de ocurrir que se extendiera el dominio a áreas de la protección de las
marcas del revocante, se daría origen a una posible indemnización por eventuales
perjuicios, adicionalmente a las posibilidades de revocación que contempla el
Reglamento.
NOVENO: Que así las cosas, el titular además de haber solicitado el nombre de dominio de
buena fe y con anterioridad al revocante, ha acreditado tener un interés particular
legítimo en el mismo, de consistencia y armonía con las actividades comerciales que
pretende emprender. Dentro del proyecto del titular, el revocante tampoco acompañó
antecedentes que permitan suponer que este solicitante se dedicará a las actividades del
revocante. Por lo que los hechos que dan origen al interés que pretende proteger el titular
provienen de su proyecto empresarial el que está dirigido a diferentes consumidores.
DÉCIMO: Que finalmente, ante una eventual equivalencia de derechos de las partes, si no
se ha logrado acreditar el perjuicio a intereses jurídicos del revocante, debe prevalecer el
criterio de preferencia temporal, es decir, el primero en pedir debe ser atendido. Como ha
explicado este juez árbitro con anterioridad, la preferencia temporal es el primer criterio
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adoptado para la asignación de bienes y derechos, incluso desde de antes del nacimiento
del Derecho como ciencia siendo sistematizado, por primera vez, en el Derecho Romano
resumido en el aforismo “Qui prior est tempore, potior est iure”, (Iglesias-Redondo, Juan.
Diccionario de definiciones y reglas de Derecho romano. Edición Bilingüe, Ed. Mc Graw
Hill, 2001, Madrid, p. 165), que significa, que aquel que primero, reclama o solicita, un
determinado bien o derecho, debe ser el titular de su dominio o uso. De este modo
podemos afirmar que la preferencia temporal es “aquel (principio) en cuya virtud el acto
registral que primeramente ingresa al Registro…, se antepone con preferencia excluyente o
superioridad de rango, a cualquier otro acto registrable que, siéndole incompatible o
perjudicial, no hubiere aún ingresado en el registro o lo hubiese sido con posterioridad,
aunque dicho acto fuese de fecha anterior” (Espasa. 1998: 795). Este principio está basado
en la idea de exclusividad en la titularidad de derecho que se pretende inscribir, la que
debe ser asegurada mediante la inscripción. Como puede apreciarse tal principio, deriva
de la lógica más estricta, propia de todo sistema jurídico y tanto su origen como su
formulación no son exclusivos del sistema anglosajón, como pudiera parecer del uso de la
expresión first come first served, ni tampoco es un principio que se vincule exclusivamente
a la propiedad intelectual, sino como se ha explicado corresponde a un criterio lógico y
general (no único) para la asignación de bienes y derechos, que se explica porque al
primero en reclamar un bien debe asignárselo, a excepción que exista otro titular con
mejor derecho, tal y como reconoce desde mucho antes el Derecho Europeo Continental.
El ordenamiento jurídico chileno contiene tal principio en varias disposiciones de orden
registral, siendo la más importante de ellas la contenida en el Reglamento del
Conservador de Bienes Raíces, que señala en su artículo 17, la inscripción en el respectivo
Registro, valdrá desde la fecha de la anotación en el repertorio.
DÉCIMO PRIMERO: Que con lo expuesto en los considerandos anteriores, este Tribunal ha
formado convicción de que el titular, además de haber efectuado en forma primera el
requerimiento, lo ha efectuado en base a una conducta comercial consistente y a una
necesidad comercial propia de su rubro y comunidad, en identificación comercial con
productos y servicios respecto de los que realmente prestará la actividad que ofrece, lo
que unido a la ausencia de actos que puedan significar una obstrucción a la libre y leal
competencia; inclinan la recta razón y sana crítica a favor de este.
DÉCIMO SEGUNDO: Que finalmente, debe tenerse en cuenta que nuestra Corte Suprema
ha reconocido reiteradamente la amplia libertad para fallar de los árbitros arbitradores,
tal como se expresa en el considerando 8°, -REVISTA DE DERECHO Y JURISPRUDENCIA,
TOMO XCIV (1997), Nº 2 (MAYO AGOSTO), SECCIÓN 2- Recurso de Queja denegado en
contra de Portales Coya, Mónica:"…el árbitro arbitrador está llamado a fallar conforme a
la prudencia y equidad, pudiendo incluso fallar en contra de ley expresa, la errada
calificación jurídica de un plazo, si existiere, no es suficiente para acoger un recurso de
queja en contra de la sentencia dictada por un juez árbitro arbitrador. Para que ello ocurra
es menester que la sentencia sea inmoral, dolosa, manifiestamente inicua, absurda,
contradictoria, ininteligible, o imposible de cumplir". En este sentido, en el caso sub lite,
han sido las máximas de la prudencia y la equidad, el mérito del proceso, así como el
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cumplimiento irrestricto del derecho sustantivo y las reglas que han regido el
procedimiento, los elementos que este Tribunal ha tenido en cuenta al resolver.
RESUELVO:
En mérito de lo señalado en la parte considerativa, de conformidad a lo establecido en la
Reglamentación para el Funcionamiento del Registro de Nombres de Dominio CL, la
Política de Resolución de Controversias por Nombres de Dominio.CL, lo dispuesto en los
artículos 222 y siguientes del Código Orgánico de Tribunales, artículos 636 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil, conforme a prudencia y equidad, aplicando el principio de
mejor derecho, mantener la asignación del nombre de dominio “kallfu.cl” en el titular
Isabel Iriarte León, cada parte pagará sus costas, por estimar que la revocante tuvo
motivos plausibles para litigar.
Notifíquese.
ROL 6301-2015
Resolvió don RUPERTO ANDRÉS PINOCHET OLAVE, Juez Árbitro del Sistema de Resolución
de Conflictos NIC-Chile.
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Autorizan las testigos PAOLA DE LA PAZ CIFUENTES MUÑOZ, cédula 12.360.114-9 y
CAROLINA BERNARDITA MONTECINOS BRAVO, cédula de identidad 12.108.502-K.
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