Informe Legal 565-2011-SERVIR-GG-OAJ

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
Lima,
2 7 JUL 2011
OFICIO N° '::).;;¿;)..., -2011-SERVIR/PE
Señor
JUAN CARLOS VELASCO GUERRERO
Director General de la Dirección de Salud V Lima - Ciudad
Ministerio de Salud
Paseo de la República Nº 3820 - San Isidro
Presente.-
Referencia
a)
b)
Oficio Nº 118-2011-DG-OEGDRH-OARH-DISA.V.l.C.
Oficio Nº 1349-2011-DG-OEGDRH-OAHR-DISA.V.l.C.
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación a los documentos
de la referencia a) y b), a través de los cuales consultó sobre los plazos de prescripción
para el reconocimiento y otorgamiento de los subsidio por luto y gastos de sepelio,
concretamente, si éstos prescribe transcurridos los cuatro años de la fecha de deceso del
familiar directo del trabajador.
Al respecto, adjunto al presente el Informe Legal Nº 565-2011SERVIR/GG-OAJ, de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta Autoridad Nacional, el mismo
que cuenta con la conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos
Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,
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Reg. N!! 0019985-2011y0028209-2011.
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Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11. Perú
T: 51-1-2063370
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Presidencia del Consejo de Ministros
"Decenio de las Personas ~on· DisC3pacidad en el Perú"
"Año del Centenario de M~chu Picchu para el mundo"
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INFORME LEGAL N2 t:,··
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-2011-SERVIR/GG-OAJ
1
A
MARIANA BALLÉN TAtLADA
Gerente de Políticas dé Gestión de Recursos Humanos
1
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MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
De
Asunto
Consu lta sobre plazo para reconocimiento y otorgamiento del
subsidio por luto y gastos de sepelio
Descriptor
a)
b)
c)
Competencia de SERVIR
Subsidio por luto y gastos de sepelio
Efectos de la prescripción
Referencia
a)
b)
Oficio N° 118-2011-DG-OEGDRH-OARH-DISA.V.L.C
Oficio N° 1349-2011-DG-OEGDRH-OARH-DISA.V.l.C
Fecha
Lima,
ú5 JUL {C11
Tengo el agrado de dirigirme a usted en atención a los documentos de la referencia, a través
de los cuales el Director General de la Dirección de Salud V - Lima Ciudad consulta sobre los
plazos de prescripción para el reconocimiento y otorgamiento de los subsidio por luto y
gastos de sepelio, concretamente, si éstos prescribe transcurridos los cuatro años de la
fecha de deceso del familiar directo del trabajador.
Al respecto, le expreso lo siguiente:
l.
Base legal
El Reglamento de la Carrera Administrativa del Decreto Legislativo N° 276, aprobado por
Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, de fecha 18 de enero de 1990 en sus artículos 142º inc.
j), 145º y 149º, ha establecido lo siguiente:
"Artículo 142°.- los progromos de bienestar social dirigidos o contribuir al desarrollo humano del servidor de
carrero, y de su familia en lo que correspondo, proc'Jron lo atención prioritario de sus necesidades básicos, de
modo progresivo, mediante lo ejecución de acciones destinados o cubrir los siguien tes aspectos:
{...)
j) Subsidios por fallecimiento del servidor y sus jomiliores directos, así como por gastos de sepelio o servicio
funerario completo; {.. .)"
"Artículo ~45'. - El subsidio por fallecimiento del servidor se otorgo a los deudos del mismo por un monto de tres
remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente: cóny1.1ge, hijos, padres o hermanos. En el caso de
fallecimiento de familiar directo del servidor: cónyuge, hijos o podres, dicho subsidio será de dos
remuneraciones totales".
"Artículo 249•; El subsidio por gastos de sepelio será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se dé
cumplimiento a lo señalado en lo porte final del inciso j) del articulo J42, y se ~torgo a quien hayo corrido con
Jos gastos pertinentes".
1
Presidencia
.
del Consejo de Ministros
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
11.
Análisis
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia de servicio civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo,
acceso, entre otras, emita de manera progresiva.
2.2
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus respectivas
competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o
consultiva previa a la adopción de decisiones individuales en cada entidad.
2.3
En ese sentido, las consultas que absuelve esta entidad son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de
Recursos Humanos, planteadas entre temas genéricos y vinculados entre sí, sin
hacer alusión a asuntos concretos o específicos.
2.4
Por ello, le corresponde a SERVIR, referir solamente las nociones generales sobre el
tema de prescripción . que es objeto del presente informe, que deben ser
consi deradas pa ra su aplicación caso por caso.
Plazo de prescripción aplicable
2.5
Entre los derechos reconocidos a los servidores sujetos al reg1men del Decreto
Legislativo Nº 276, están el subsidio por fa llecimiento y el subsidio por gastos de
sepelio. Ésta son prestaciones económicas orientadas a contribuir a sufragar los
gastos de sepelio y otros gastos generados como consecuencia del fallecimiento de
un familiar directo, pues es natural que el deceso de una persona genere desmedro
patrimonial en sus familiares cercanos.
2.6
Queda claro que ni en el Decreto Legislativo Nº 276 ni en su Reglamento se ha
establecido de modo alguno plazo de prescripción para la presentación de la
solicitud de percepción de subsidio por fallecimiento y gastos de sepelio.
2.7
Ahora bien, remitiéndonos a la Ley del Procedi miento Administrativo General,
aprobado por Ley Nº 27444, no encontramos una disposición de aplicación de la
prescripción en un contexto de reconocimiento o extinción de un derecho, siendo
que dicha figura únicamente se destina a la regulación del procedim iento
administrativo trilateral, sobre potestad sancionadora conforme al artículo 233º de
dicha Ley.
En la misma línea se establece el contenido del artículo 1732 del Decreto Supremo
Nº 005-90-PCM, el cual señala que el proceso administrativo disciplinario deberá
iniciarse en el plazo no mayor de un año contado a partir del momento en que la
autoridad competente tenga conocimiento de la comisión de la falta disciplinaria,
bajo responsabilidad de la citada autoridad, o de lo contrario se declarará prescrita
la acción sin perj uicio del proceso civil o penal a que hubiere lugar.
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- -Presidencia
del Consejo de Ministros
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"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
Como podrá observarse, ambas disposiciones no son pertinentes a la naturaleza del
caso que nos ocupa.
2.8
Si bien el artículo 1052 del Reglamento del Estatuto y Escalafón del Servicio Civil Decreto Ley N2 11733, aprobado por Decreto Supremo N2 522, estableció que la
acción para ejercitar los derechos reconocidos en favor de los empleados públicos
por el Estatuto y Escalafón del Servicio Civil y las disposiciones complementarias, así
como por la legislación vigente sobre cesantía, jubilación y montepío prescribe a los
tres años a partir de la fecha en que nació el derecho, debe precisarse que tal y
como se determinó en el Informe Legal Nº 080-2011-SERVIR/GG-OAJ, el Decreto Ley
N° 11733 constituye la norma que creó la Carrera Administrativa, estableciendo la
forma de ingreso a ella, el procedimiento y requisitos para los ascensos y
promociones, los derechos y obligaciones así como las correspondientes sanciones;
siendo que mediante el Decreto Legislativo N° 276 se crea la Carrera Administrativa,
entendida como el conjunto de principios, normas y procesos que regulan el ingreso,
los derechos y los deberes de los servidores públicos; esto es, que el Decreto
Legislativo N° 276 publicado el 24 de marzo de 1984, regula la Carrera
Administrativa, dentro de la cual se incluyen todas las.figuras jurídicas ap licables a la
misma así como las materias o aspectos conexos, por lo cual, en aplicación del
criterio de que una ley posterior deroga a la anterior, el Decreto Ley N° 11733 y su
Reglamento, se encontrarían derogados tácitamente con la entrada en vigencia del
Decreto Legislativo N2 276 y su Reglamento. Asimismo, ratifica dicha posición lo
señalado en el Artículo 1 del Título Preliminar del Código Civil, en el sentido de que la
materia del mencionado Decreto Ley al haber sido íntegramente regulado por el
Decreto Legislativo N° 276, el mismo se encontraría derogado.
2.9
En la Constitución Política del Perú de 1979, en su artículo 492, se estableció que: "El
pago de las remuneraciones y beneficios sociales de los trabajadores es en todo caso
preferente a cualquier otra obligación del empleador. La acción de cobro prescribe a
los quince años." (el resaltado es nuestro). No obstante, esta Constitución fue
sustituida por la Décimo Sexta disposición final y transitoria de la actual Carta Magna
del año 1993, siendo que ésta última no ha regulado plazo de prescripción alguno
con relación a lo expuesto.
2.10
En la medida que ni el Decreto legislativo Nº 276 ni su Reglamento han determinado
un término para la presentación de la solicitud a efecto de percibir los mencionados
beneficios, nos debemos remitir a la norma general en materia de prescripció n en el
ámbito labo ral .
2.11
En ese sentido, encontramos que en la Ley Nº 27321 se establece que las acciones
por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 4 (cuatro) años,
contados desde el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral. Dicha norma
es de aplicación en el caso expuesto, en tanto, si bien el régimen de la carrera
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Presidencia
del Consejo de Ministros
" Decénio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
administrativa, regulado por Decreto Legislativo N2 276 tiene naturaleza estatutaria,
1
contiene derechos de naturaleza laboral •
Efectos del transcurso del plazo prescriptorio
2.12
Hasta este punto queda claro que el plazo de prescripción para que un servidor
pueda exigir algún beneficio previsto en el reg1men estatutario del Decreto
Legislativo NQ 276, es el señalado en la Ley N2 27321.
Sin _emba rgo, es importante determinar en qué momento se puede invocar la
prescripción, en particular, si la prescripción puede ser invocada por una autoridad
administrativa en instancia administrativa previa a la instancia judicial.
2.13
Desde esa perspectiva, el transcurso del plazo prescriptorio determina la pérdida de
la posibilidad de ejercitar la acción ante los órganos jurisdiccionales, pero no la
extinción del derecho mismo. Así, un derecho no reclamado judicialmente dentro
del plazo de prescripción mant iene su existencia, aun cuando se convierte en un
derecho desprovisto de acción (en una obligación natural). No olvidemos que la
institución de la prescripción extintiva nace como un medio de defensa privativo del
ámbito judicial que se opone como excepción contenida en el artículo 446º inciso
12) del Código Procesal Civil.
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La prescripción, en el sentido que interesa para el presente análisis, es la institución
jurídica por la cual la acción de que es titular un sujeto, se extingue por su falta de
ejercicio dentro de un plazo determinado. Su efecto se encuentra definido por el
artículo 1989º del Código Civil en los términos siguientes: "La prescripción extingue
la acción pero no el derecho mismo".
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Asimismo, cuando el artículo único de la Ley N° 27321 señala que "Las acciones por
derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 4 (cuatro) años, contados
desde el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral", está manteniendo la
misma lógica originaria de la figura de la prescripción en el sentido que el espacio
donde dicha figura es invocada es el ámbito judicial.
,
Evidentemente, esa disposición es coherente con el hecho que los derechos
laborales en el régimen laboral privado (de las empresas y empleadores privados) no
tienen una instancia administrativa de resolución administrativa sino que los
conflictos son planteados directamente en la instancia judicial. En ese sentido, es
consistente con esa lógica interpretar que la prescripción laboral solo podría ser
invocada en la instancia judicial y no en una instancia administrativa que
originalmente no existía.
Sin embargo, consideramos que esa lógica debe variarse cuando se trata de un
empleador estatal.
1
En tal sentido se contemplan el derecho a las remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos,
licencias, ascensos. promociones, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensación por tiempo de servicios. entre
otros.
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del Consejo de Ministros
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
En efecto, cuando el Estado actúa como empleador {tanto en el régimen de la
carrera pública, como en el régimen laboral privado) éste debe guiar sus actos
conforme al marco legal vigente y debe tramitar los pedidos o reclamaciones de
índole laboral, en sede administrativa, conforme al procedimiento que haya reglado
sobre el particular, lo que le da naturaleza administrativa a dicho procedimiento.
En ese contexto, resultaría contrario a los intereses del Estado {y cuestionable por
cualquier órgano del Sistema Nacional de Control) que las autoridades
administrativas concedan un pedido sabiendo que éste ha prescrito, abdicando a la
atribución de invocar la prescripción por considerar que éste solo cabe invocarlo en
la instancia judicial.
Asimismo, en la práctica, de no invocarse la prescripción en sede administrativa, la
autoridad administrativa solo podría declarar fundado el pedido (toda vez que el
derecho no prescribe sino solo la acción) y en consecuencia la prescripción ni
siquiera podría ser interpuesta como defensa previa en la instancia judicial, con lo
que tampoco se daría cumplimiento al sentido al artículo único de la Ley N° 27321.
2.14
En consecuencia, las autoridades administrativas deben invocar la prescri pción en
sede administrativa, cuando corresponda y según cada caso en particular, y será la
autoridad judicial {cuando el conflicto entre el Estado empleador y el servidor o
funcionario público llegue a dicha instancia) el que finalmente decidirá la pertinencia
de dicha defensa previa, reiterando que el plazo de prescripción para el sector
público es el de 4 años contenido en la mencionada Ley Nº 27321, tanto para el
régimen laboral de la actividad privada como pública, entendiéndose respecto a este
último por cuanto, como hemos señalado líneas arriba el régimen de la carrera
administrativa, regulado por Decreto Legislativo Nº 276 contiene derechos de
naturaleza laboral.
111.
Conclusión
¡
I
Es aplicable en sede administrativa el plazo prescriptorio de cuatro años contenido en la Ley
N° 27321 para la exigibilidad de derechos o beneficios derivados de la relación laboral con el
Estado, cualquiera sea el régimen laboral del trabajador.
De ser el caso que el interesado accione ante el Poder Judicial, la entidad demandada
también deberá invocar la excepción de prescripción extintiva de la acción.
Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para
vuestra visación, y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.
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