La lucha contra el blanqueo de capitales

42
NTRE
El dinero “sucio” en metálico necesita
convertirse en dinero bancario para
“blanquearse”.
MAGNITUDES•
Reforma del reglamento
español sobre la materia
Desde el pasado 22 de abril se imponen
nuevas y más claras obligaciones a abogados,
notarios y procuradores en la prevención del
blanqueo
La lucha
contra
el blanqueo
de capitales
¿Qué se entiende por blanqueo
de capitales?
EGÚN la legislación española se entiende por blanqueo de
capitales “la adquisición, utilización, conversión o transmisión de bienes que procedan de actividades delictivas o de participación en las mismas (siempre que estén castigadas con
penas de prisión superiores a tres años) para ocultar o encubrir
su origen o ayudar a la persona que haya participado en la actividad delictiva a eludir las consecuencias jurídicas de sus actos,
así como la ocultación o encubrimiento de su verdadera naturaleza, origen, localización, disposición, movimientos o de la propiedad o derechos sobre los mismos, aún cuando las actividades
que las generen se desarrollen en el territorio de otro Estado”.
S
L blanqueo de capitales es hoy un fenómeno global inmerso en una economía
internacionalizada. Un delito que mueve billones e incluso trillones de dólares en
todo el mundo. Los expertos en la materia coinciden en señalar lo difícil que resulta
seguir la pista del dinero blanqueado y demostrar su procedencia. Estos delincuentes
emplean técnicas muy sofisticadas que les permiten permutar unos bienes por otros
hasta que resulta prácticamente imposible conocer su origen.
E
ANA TOGORES
EGÚN el notario Juan Álvarez-Sala, autor del ensayo
“El blanqueo de capitales y
las profesiones jurídicas”, editado
por ESCRITURA PÚBLICA en
2004, en este complejo proceso se
pueden distinguir tres etapas: la
introducción del dinero en metálico dentro de los circuitos financieros, la larga fase de su posterior transformación por medio de
múltiples permutas y su reinte-
S
gración final a la economía regular. De estas tres fases –expone Álvarez-Sala– el momento de mayor
peligro para el blanqueador es el
primero, cuando el “dinero sucio”
trata de acceder, convirtiéndose
en una anotación contable, a la
economía financiera.
LA COLABORACIÓN BANCARIA
Los responsables de la lucha contra
el blanqueo de capitales, y por encima de ellos las autoridades na-
Escritura
PÚBLICA
Escritura
PÚBLICA
•E
cionales y supranacionales, han dejado claro que en esta batalla es indispensable la colaboración de los
bancos y de las instituciones crediticias. A ellos corresponde en primera instancia informar sobre las
operaciones sospechosas. Según el
Consejo Europeo en su Directiva
de 10 de junio de 1991 “la utilización de las entidades de crédito para el blanqueo de capitales puede
poner seriamente en peligro la credibilidad del sistema financiero en
En la lucha contra el blanqueo de capitales es indispensable la
colaboración de los bancos y de las instituciones crediticias
Difícil
precisión
ETERMINAR qué operaciones pueden estar relacionadas con esta actividad es difícil. Desde el 22
de abril la nueva normativa
española dispone que los
sujetos colaboradores en la
lucha contra el blanqueo deberán comunicar las operaciones que muestren una
falta de correspondencia ostensible con la naturaleza,
el volumen de actividad o
los antecedentes operativos
de los clientes, siempre que
no se aprecie justificación
económica, profesional o de
negocio para la realización
de dicha operación.
D
su conjunto, ocasionando con ello
la pérdida de la confianza del público”. En ella se hace referencia a
la declaración de principios adoptada en Basilea en 1988 por las autoridades de supervisión bancaria
del Grupo de los Diez, que fue el
germen en la prevención del uso
del sistema financiero para el blanqueo de capitales. Con esta Directiva el Consejo de Europa dio un
paso importante para la armonización de las futuras leyes de los países miembros de la Unión en lucha
contra este tipo de delitos. En su
texto dejaba claro que era necesario velar porque las entidades de
crédito y las instituciones financieras exigieran la identificación de
sus clientes en el momento de efectuar transacciones que excedieran
de determinados umbrales, así como que conservasen por un período mínimo de cinco años copias o
referencias de los documentos de
identificación y que examinasen
con especial atención cualquier
transacción que por su naturaleza
pudiera estar vinculada al blanqueo de capitales. La Directiva establecía que, en dichos casos, debería levantarse el secreto bancario y
establecerse un sistema obligatorio
de declaración de cualquier operación sospechosa, sin poner sobre
aviso a los clientes afectados.
En España, dicha Directiva tuvo como resultado la aprobación
de la Ley de 28 de diciembre de
1993 sobre determinadas medidas
de prevención del blanqueo de capitales, ley que recogió estas recomendaciones comunitarias.
LAS PROFESIONES JURÍDICAS
A la vista de los informes de varios foros internacionales en los
que se denunciaba que algunos
despachos profesionales podrían
estar sirviendo de cauce al blanqueo de capitales, en diciembre de
2001 se aprueba una nueva Direc-
43
Las entidades de crédito.
Las entidades aseguradoras autorizadas para operar en el ramo de vida.
● Las sociedades y agencias de valores.
● Las sociedades de inversión. Se exceptúan las sociedades de inversión
cuya gestión, administración y representación estén encomendadas a
una sociedad gestora de instituciones de inversión colectiva.
● Las sociedades gestoras de instituciones de inversión colectiva y de
fondos de pensiones.
● Las sociedades gestoras de cartera.
● Las sociedades emisoras de tarjetas
de crédito.
● Las personas físicas o jurídicas que
ejerzan actividad de cambio de moneda o gestión de transferencias,
sea o no como actividad principal,
respecto a las operaciones relacionadas con esa actividad.
● Las personas físicas o jurídicas que
ejerzan las siguientes actividades
profesionales o empresariales:
❏ Los casinos de juego.
❏ Las actividades de promoción inmobiliaria, agencia, comisión o
intermediación en la compraventa de inmuebles.
❏ Las personas físicas o jurídicas
que actúen en el ejercicio de su
profesión como auditores, contables externos o asesores fiscales.
❏ Los notarios, abogados y procuradores.
❏ Las actividades relacionadas con
el comercio de joyas, piedras y
metales preciosos.
❏ Las actividades relacionadas con
el comercio de objetos de arte y
antigüedades.
❏ Las actividades de inversión filatélica y numismática.
❏ Las actividades de transporte
profesional de fondos o medios
de pago.
❏ Las actividades de giro o transferencia internacional realizadas
por los servicios postales.
❏ La comercialización de loterías u
otros juegos de azar respecto de las
operaciones de pago de premios.
•E
NTRE
MAGNITUDES•
●
44
●
El blanqueo de capitales
y las profesiones jurídicas
L notario Juan Álvarez-Sala es autor de un trabajo titulado “El
blanqueo de capitales y las profesiones jurídicas” que fue editado y distribuido en 2004 por la colección “Ensayos de
Actualidad” de ESCRITURA PÚBLICA, obra que se agotó de inmediato, por lo que se realizó una segunda edición.
En esta obra el autor realiza como eximio jurista una luminosa
y profunda reflexión sobre la forma de satisfacer el interés social
superior de impedir el acceso de los capitales ilícitos al sistema
financiero a través de la colaboración de los profesionales, analizando los diferentes intereses en juego y la jerarquía de principios que regulan su actividad y nuestra convivencia. La profundidad y ortodoxia del ensayo quedan acreditadas desde el momento
en que el propio servicio de blanqueo del Banco de España ha colgado el texto en su web.
E
tiva Europea que establece la cooperación en la lucha contra este
delito de determinadas profesiones, entre ellas las jurídicas.
En España todo ello ha llevado
a una importante reforma legal
que desde el 22 de abril de este año
impone nuevas y más claras obligaciones a estos profesionales en
la lucha contra el blanqueo de capitales. Las modificaciones sustanciales en la legislación española derivan de una ley de julio de
2003 que transformó numerosos
aspectos de la ley de diciembre de
1993, así como de un Real Decreto
aprobado en enero de este año que
modifica otro anterior de 1995.
Hasta ahora sólo eran perseguibles las actuaciones de blanqueo de capitales que trajeran
causa de operaciones delictivas
relacionadas con bandas armadas,
tráfico de estupefacientes o redes
organizadas. El reformado Reglamento amplía las causas de persecución por blanqueo de capitales,
extendiendo su alcance a todo capital procedente de una actividad
delictiva, siempre que esté castigada con penas de prisión superiores a tres años.
NOTARIOS, ABOGADOS
Y PROCURADORES
El Real Decreto que entró el vigor
el pasado 22 de abril delimita con
mayor claridad que las legislaciones anteriores la colaboración de
notarios, abogados y procuradores en esta materia.
La nueva normativa establece
que para dichos profesionales ya
no bastará con identificar a los
comparecientes por conocimiento
propio, de testigos o de las otras
La colaboración de los notarios
NTE la deficiencia de la normativa anterior, y a impulsos de la normativa comunitaria, desde el
pasado mes de abril se ha alterado la situación del notario: de ser sujeto colaborador pasa a ser
sujeto obligado. Dicho cambio implica una serie de nuevas obligaciones para él, así como un intento
de objetivación mayor en los supuestos que se deben comunicar. Las obligaciones que asumen los notarios son: Identificación de los clientes (ya no bastará identificar a los comparecientes por conocimiento propio, de testigos o de las otras partes otorgantes, sino que deberán exigir, en las operaciones de la cuantía referenciadas en la ley, los documentos oficiales acreditativos de su identidad),conservación de documentos (por seis años), examen especial de determinadas operaciones, deber de colaboración, deber de abstención y procedimientos de control.
A
partes otorgantes, sino que deberán exigir en todo caso de sus
clientes, en las operaciones de las
cuantías referenciadas en la ley,
los documentos oficiales acreditativos de su identidad, pasaporte,
DNI, permiso de residencia o documento de identificación en el país
de procedencia que incorpore fotografía del titular, y si se trata de
personas jurídicas, deberán presentar documento acreditativo de
su denominación, forma jurídica,
domicilio y objeto social y en su caso el CIF, documentos todos ellos
de los que el profesional deberá
guardar copia durante seis años.
Asimismo se les imponen determinadas obligaciones realmente sutiles. Así, cuando existan indicios de
que los clientes no actúan por cuenta propia, deberán recabar la información precisa a fin de conocer la
identidad de las personas en nombre de las cuales actúan. En el caso
de personas jurídicas, adoptarán
medidas razonables al efecto de determinar su estructura accionarial
o de control. Y en el momento de establecer relaciones de negocio, deberán recabar de sus clientes la información que les permita conocer
la naturaleza de su actividad profesional o empresarial y comprobar la
veracidad de dicha información.
Además, deberán conservar durante seis años los documentos o registros que, con fuerza probatoria,
acrediten adecuadamente la realización de las operaciones y las rela-
La nueva normativa
ha alterado la
situación del notario:
de ser sujeto
colaborador pasa a
ser sujeto obligado
ciones de negocio de sus clientes
con la entidad.
Estos profesionales deberán examinar, pues, con cuidadosa atención, siguiendo el procedimiento
interno que establezcan, cualquier
operación que, por su naturaleza,
pueda estar aparentemente vinculada al blanqueo de capitales. Pero
la cuestión de determinar qué operaciones pueden estar relacionadas
con esta actividad es difícil. Primero se dejaba al criterio del profesional la determinación de la conexión delictiva, pero esto se demostró poco operativo, apenas se
denunciaba por falta de criterios.
Después se trató de objetivar las posibles actividades o hechos que deberían estimarse sospechosos, pero
fue peor, se comunicaban demasiadas conductas inofensivas. Por eso
se añadió que no bastaba que se
diera el supuesto de hecho objetivado, debía haber también una razón que levantara las sospechas del
profesional. La nueva ley sigue una
posición más práctica pero continúa apelando a actividades de difícil interpretación que darán lugar
a diferencias de criterio en cada
profesional: deberán comunicar, en
efecto, las operaciones que muestren una falta de correspondencia
ostensible con la naturaleza, el volumen de actividad o los antecedentes operativos de los clientes,
siempre que no se aprecie justificación económica, profesional o de
negocio para la realización de la
operación, lo que quizá es fácil de
presumir si el profesional conoce
toda la operación, pero no es tan
sencillo si, como ocurre en el caso
de los notarios, pueden ser partícipes sólo de una parte de la operación, ignorando la causa y la finalidad de su conjunto, que aparecen
en documentos distintos no notariales o se utilizan diferentes notarías para cada uno de ellos.
■
Escritura
PÚBLICA
Escritura
PÚBLICA
Los blanqueadores tratan de servirse a veces
de despachos profesionales para lograr su
objetivo.
Sujetos
obligados
a colaborar en
la lucha contra
el blanqueo
45