VIII Análisis sobre el Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero
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VIII Área Empresarial VIII Contenido Análisis sobre el Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero VIII-1 La Compraventa por Consignación VIII-3 VIII-4 GLOSARIO empresarial Análisis sobre el Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero Ficha Técnica Autor:Dr. Cristhian Northcote Sandoval Título:Análisis sobre el Contrato de Leasing o Arrendamiento Financiero Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 199 - Segunda Quincena de Enero 2010 1.Introducción La búsqueda de financiamiento constituye uno de los aspectos vitales para la actividad de toda empresa. Ya sea para la adquisición de activos fijos, materia prima o el cumplimiento de otras obligaciones, es innegable que toda empresa requiere en algún momento del financiamiento de terceros. En la actualidad, uno de los mecanismos más utilizados para el financiamiento destinado a la adquisición de activos es el contrato de leasing. En el presente informe desarrollaremos las características de este contrato y su regulación en el Perú. 2. Marco legal El contrato de leasing se encuentra regulado por el Decreto Legislativo N° 299, así como por las disposiciones en materia de acto jurídico, obligaciones y contratos del Código Civil. 3. Objeto del contrato El contrato de leasing tiene por objeto conceder un financiamiento a una persona con la finalidad de que ésta pueda adquirir un determinado bien. Según la descripción contenida en el artículo del Decreto Legislativo N° 299, el contrato de leasing o de arrendamiento financiero es aquel que tiene por objeto la locación de bienes muebles o inmuebles por una N° 199 Segunda Quincena - Enero 2010 empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante el pago de cuotas periódicas y con opción a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado. incumplimiento, sólo deberá requerir la devolución del bien a la arrendataria, conservando en todo momento la propiedad del bien, por lo que podrá venderlo con la finalidad de recuperar la deuda. Como podemos apreciar, el contrato de leasing tiene por esencia financiar a una persona para que pueda adquirir un determinado bien. Pero este financiamiento posee características que lo diferencian sustancialmente de un contrato de mutuo o de línea de crédito. El segundo efecto es quizá más importante. En la medida que la arrendataria tiene la opción de compra del bien materia del leasing, podrá decidir si al momento en que haya cancelado todas las cuotas del contrato, le resulta conveniente o no adquirir el bien. Esto tiene sentido cuando se trata de bienes que se hubieran vuelto obsoletos por el uso, en cuyo caso la arrendataria puede considerar inútil su adquisición. En primer lugar, la persona que solicita el financiamiento, denominada arrendataria, obtiene el derecho de uso sobre el bien durante el plazo de vigencia del contrato, a cambio del pago de las cuotas pactadas. Esto permite que la arrendataria pueda gozar de los beneficios del bien materia del contrato aun cuando no ha terminado de pagar el financiamiento. Además, como se ha señalado en la definición del contrato de leasing que contiene el Decreto Legislativo N° 299, la empresa arrendadora adquiere el inmueble para cederle el uso a la arrendataria, concediéndole una opción de compra que esta última podrá ejercer siempre que hubiera pagado todas las cuotas establecidas en el contrato, además del pago por el derecho de opción que, normalmente, asciende a una suma simbólica. Informes Especiales InformeS especialES Veamos ahora quiénes son los sujetos que participan en el contrato de arrendamiento financiero. 4. Sujetos del contrato De la definición y tratamiento del contrato de arrendamiento financiero previsto en el Decreto Legislativo N° 299, podemos determinar que los sujetos que forman parte del contrato son los siguientes: 4.1. La empresa arrendadora La arrendadora es quien concede el financiamiento a la arrendataria y adquiere el bien para cedérselo en uso a esta última. Debemos considerar el efecto que tiene esta forma de ejecución del contrato, es decir, que la transferencia de propiedad del bien no se realice con la celebración del contrato, sino que sea la arrendadora quien lo adquiere y sólo lo transfiera si es que la arrendataria ejerce la opción de compra. Por disposición del artículo 2° del Decreto Legislativo N° 299, cuando la arrendadora sea una empresa domiciliada en el país, deberá ser una empresa bancaria, financiera u otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros para realizar operaciones de arrendamiento financiero. Este mecanismo genera dos consecuencias. La primera es que la arrendadora se asegura el pago de las cuotas manteniendo la propiedad del bien, pues en caso de 4.2. La arrendataria La arrendataria es la persona que obtiene el financiamiento y a quien se le otorga Actualidad Empresarial VIII-1 VIII Informes Especiales el uso del bien, pudiendo optar por su adquisición cuando haya cumplido con el pago de las cuotas establecidas en el contrato. La arrendataria puede ser una persona natural o jurídica. Normalmente, se trata de personas que ejercen una actividad de carácter empresarial, de tal manera que el leasing le permita contar con un bien necesario para desarrollar su actividad. 4.3. El vendedor Ciertamente, el vendedor no forma parte del contrato de leasing o arrendamiento financiero, pues la empresa arrendadora adquiere el bien de éste en virtud de un contrato de compraventa jurídicamente independiente al contrato de leasing. Pero consideramos pertinente mencionarlo, pues existe la posibilidad que la arrendataria y el vendedor se vinculen. Esto sucede cuando el uso o la propiedad de la arrendataria se ven afectadas por los vicios ocultos del bien, en cuyo caso deberá accionar por la obligación de saneamiento no contra la empresa arrendadora sino contra el vendedor, en virtud del artículo 5º del Decreto Legislativo N° 299. 5. Formalidad del contrato El contrato de arrendamiento financiero debe ser celebrado por escritura pública ante notario. Gracias a esta formalidad y a la disposición contenida en el artículo 10° del Decreto Legislativo N° 299, el contrato de arrendamiento financiero tiene mérito ejecutivo, por lo que las controversias derivadas de él podrán tramitarse mediante el proceso ejecutivo. 6. Vigencia del contrato La vigencia del contrato de arrendamiento financiero, así como la exigibilidad de las obligaciones y derechos de la arrendataria, se inicia en el momento en que la arrendadora efectúe el pago total o parcial del precio del o de los bienes materia del contrato, o cuando éstos sean entregados a la arrendataria, lo que suceda primero. El plazo de vigencia del contrato será establecido por las partes. Asimismo, la opción de compra de la arrendataria será válida durante toda la vigencia del contrato y podrá ejercerse en cualquier momento hasta el vencimiento de dicho plazo. 7.Determinación del bien materia del leasing Corresponde a la arrendataria determinar el bien materia del contrato, así como el proveedor del mismo. De esta manera, la arrendataria asume la responsabilidad VIII-2 Instituto Pacífico de que el bien presente las características necesarias para el uso que desea darle. do la arrendataria efectuar la devolución al segundo día de notificada. Tal como hemos señalado anteriormente, la arrendadora no es responsable por los vicios y daños del bien, siendo derecho de la arrendataria ejercer la acción por dichos vicios contra el proveedor o vendedor del bien. Esto se sustenta en el hecho que el objeto del contrato no es la venta del bien de la arrendadora a la arrendataria y en que es esta última quien determina las características y al proveedor del bien, por lo que no podría atribuirse responsabilidad sobre los defectos del bien a la arrendadora, toda vez que ésta no eligió el bien materia del contrato ni al proveedor. Le corresponde a la arrendataria el derecho de cuestionar la resolución del contrato y solicitar a la arrendadora la indemnización por los daños y perjuicios causados, si así le correspondiera. 8. Obligación de asegurar el bien Constituye una obligación del contrato asegurar el bien materia del leasing mediante pólizas de seguro contra los daños que pudieran afectarlo, según su naturaleza. El artículo 6º del Decreto Legislativo N° 299 le otorga el derecho a la arrendadora de fijar los términos que debe contener la póliza de seguros. 9. Carácter inembargable del bien El artículo 11° del Decreto Legislativo N° 299 establece que el bien materia de arrendamiento financiero no puede ser embargado, afectado o gravado por mandato administrativo o judicial para el cumplimiento de obligaciones de la arrendataria. En virtud a esta disposición, se deberá dejar sin efecto cualquier medida de embargo o cualquier otra afectación que se hubiera trabado sobre el bien, bastando la presentación del testimonio de la escritura pública del contrato de arrendamiento financiero. 10.Sobre la restitución del bien En la medida que la propiedad del bien no se transfiere sino hasta el momento en que la arrendataria hubiera pagado la totalidad de las cuotas previstas en el contrato y siempre que ejerza la opción de compra, la arrendadora podrá solicitar la inmediata restitución del bien cuando la arrendataria haya incurrido en alguna causal de resolución prevista en el contrato. Para tal efecto, si la arrendataria se negara a la devolución del bien, la arrendadora podrá solicitar en la vía judicial que se ordene dicha entrega, presentando su solicitud al juez, señalando la causal de resolución y acompañándola del testimonio de la escritura pública del contrato. Recibida la solicitud, el juez debe ordenar de inmediato la entrega del bien, debien- 11.Resolución del contrato Aunque el Decreto Legislativo N° 299 hace mención a la rescisión del contrato, debemos entender que se trata de la resolución de éste, pues en todo momento se alude a causales que son posteriores a la celebración del contrato. Así, el artículo 9° de la norma antes referida señala que la falta de pago de dos o más cuotas consecutivas, o el retraso de pago en más de dos meses, facultará a la arrendadora a resolver el contrato. Además, podrán establecerse en el contrato otras causales de resolución. Es común que se prevea la resolución del contrato cuando la arrendataria realiza algún acto de disposición sobre el bien o cuando incurre en causal de insolvencia. 12.Sobre el contrato de arrendamiento-venta Ciertamente, el régimen contenido en el Decreto Legislativo N° 299, tanto en sus disposiciones sobre la celebración y ejecución del contrato, así como las referidas al tratamiento tributario, son aplicables siempre que el contrato cumpla con las características exigidas por la referida norma, entre las cuales se encuentra la necesidad que la empresa arrendadora sea una entidad bancaria, financiera o una empresa autorizada por la SBS para realizar operaciones de leasing. Pero esto no significa que si dos personas celebran un contrato que posea las mismas características que uno de arrendamiento financiero, pero sin que ninguna de ellas pertenezca al Sistema Bancario o Financiero, dicho contrato sea inválido, sino que no se regirá por las disposiciones del Decreto Legislativo N° 299. En tales casos, es probable que el contrato sea considerado como uno de arrendamiento-venta, regulado por el artículo 1585° del Código Civil. 13.Conclusión Como hemos visto, el arrendamiento financiero o leasing, constituye una herramienta de financiamiento sumamente importante en la actividad de las empresas. El conocimiento de su funcionamiento y de su regulación resulta indispensable para darle un adecuado uso y aprovechamiento. N° 199 Segunda Quincena - Enero 2010 Área Empresarial VIII La Compraventa por Consignación Ficha Técnica Autor:Dr. Cristhian Northcote Sandoval Título:La Compraventa por Consignación Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 199 - Segunda Quincena de Enero 2010 1.Introducción Entre las diversas formas en las que se puede llevar a cabo una relación de comercialización de productos, la compraventa por consignación constituye una de las de mayor uso en la actualidad. Sin embargo, existen muchos aspectos relativos al mecanismo de consignación que generan inconvenientes, pues se trata de un contrato que no posee una regulación especial en la legislación peruana y, por lo tanto, es necesario que, además de la aplicación de las reglas generales en materia de contratos y en materia de compraventa, se regulen varios aspectos importantes en el propio contrato. En esta oportunidad, expondremos en detalle el mecanismo por el cual funciona la compraventa por consignación y su tratamiento legal. 2. Marco legal Como ya hemos mencionado, la compraventa por consignación o contrato de consignación no tiene una regulación especial en nuestro país. Pero, siendo su efecto principal la transferencia de propiedad a cambio de un precio en dinero le son de aplicación las disposiciones sobre el contrato de compraventa contenidas en los artículos 1529° al 1601° del Código Civil. Además, le serán de aplicación también las disposiciones contenidas en dicho código en materia de acto jurídico, obligaciones y la parte general de contratos. 3. Definición La consignación consiste en una modalidad del contrato de compraventa por la cual el vendedor o consignador le entrega al comprador o consignatario los productos que desea vender, los cuales seguirán siendo de propiedad del vendedor hasta el momento en que se transfieran a terceros, momento en el cual se producen dos transferencias de propiedad de manera simultánea. La primera se produce del vendedor o N° 199 Segunda Quincena - Enero 2010 consignador a favor del consignatario y la segunda, del consignatario al consumidor final. La utilidad de este mecanismo está dada por la conveniencia del consignatario para abastecerse de mercadería sin necesidad de pagar por ella sino hasta el momento de su venta definitiva a favor del consumidor final y, además, evitando quedarse con la mercadería que no pueda ser vendida y que será devuelta al consignador. Por su parte, el consignador se beneficia al poder colocar su mercadería sin tener que preocuparse por la falta de pago del consignatario, pues frente al incumplimiento, podrá simplemente retirar la mercadería que sigue siendo de su propiedad. Para evitar que el consignatario disponga de dicha mercadería, en el contrato se le constituye como depositario, obligándose a custodiarla y responder por su pérdida, según se determine en el respectivo contrato. Seguidamente, explicaremos algunos de los elementos regulados usualmente en el contrato de compraventa por consignación. 4. Sujetos intervinientes En la compraventa por consignación intervienen los siguientes sujetos: 4.1. El consignador Es el productor o propietario de la mercadería quien la entrega para su comercialización, conservando la propiedad sobre la misma hasta el momento de su venta a favor del consumidor final. 4.2. El consignatario El consignatario es el sujeto que recibe la mercadería para su comercialización hacia los consumidores finales. 4.3. El depositario El depositario es el sujeto encargado de la custodia de la mercadería desde el momento de su entrega al consignatario hasta el momento de su venta al consumidor final. Aunque suele coincidir con la persona que interviene en el contrato como consignatario, en aquellos casos en los que el consignatario sea una persona jurídica, será recomendable que el cargo de depositario lo asuma una persona natural debido a la naturaleza de la responsabilidad que asume el depositario. Esto lo veremos con mayor amplitud más adelante, cuando tratemos la naturaleza y responsabilidades del depositario. 4.4. El consumidor final Aunque no es un sujeto interviniente en el contrato de compraventa por consignación, es importante tener en claro el papel que juega el consumidor final en la relación comercial entre el consignador y el consignatario. El consumidor final es el sujeto que adquiere la mercadería en la última fase de la comercialización. Es en el momento en que el consumidor final adquiere la mercadería en el que se producen de manera simultánea dos transferencias de propiedad, del consignador al consignatario y de éste al consumidor final. Ahora bien, aunque estén económicamente vinculados, el contrato de compraventa por consignación celebrado entre el consignador y el consignatario es jurídicamente independiente del contrato que celebra el consignatario con el consumidor final. 5.Formalidad El contrato de compraventa por consignación no requiere de formalidad alguna para su validez, pudiendo ser celebrado, incluso, de manera verbal. Sin embargo, es recomendable que la operación se celebre por escrito, pues existen una serie de elementos que no poseen una regulación legal y que requieren de reglas particulares que deben figurar en un documento que le otorgue seguridad a ambas partes. Se recomienda que este documento escrito sea de fecha cierta. 6. Obligaciones del consignador De manera general, las obligaciones del consignador son las siguientes: • Entregar la mercadería en el momento y con las características pactadas en el contrato. • Recibir el pago del precio de la mercadería en la oportunidad pactada en el contrato. El consignador puede asumir otras obligaciones, dependiendo de los pactos que se establezcan en cada contrato. Actualidad Empresarial VIII-3 VIII Informes Especiales 7.Obligaciones del consignatario De manera general, son obligaciones del consignatario: • Recibir la mercadería en la forma y plazos pactados. • Pagar el precio de la mercadería de conformidad con las estipulaciones del contrato. • En el caso que hubiera asumido el cargo de depositario, deberá custodiar la mercadería entregada desde el momento en que la recibe del consignador hasta el momento en que es vendida al consumidor final. 8. Sobre la transferencia de propiedad El elemento característico de la compraventa por consignación es el mecanismo por el cual opera la transferencia de propiedad del consignador hacia el consignatario y de éste hacia el consumidor final. De acuerdo a la regla general contenida en el artículo 947º del Código Civil, la transferencia de propiedad de bienes muebles se produce con su entrega al comprador. Sin embargo, es posible establecer un momento o mecanismo distinto que determine la transferencia de propiedad de los bienes. Esto es lo que sucede en la compraventa por consignación. Cuando los bienes son entregados al consignatario, éstos se mantienen como propiedad del consignador hasta el momento en que son vendidos a favor del consumidor final. Tenemos así, que en la compraventa por consignación existe un pacto de reserva de propiedad que le permite al consignador recuperar la mercadería si, por ejemplo, el consignatario incumple con sus obligaciones. Es justamente por el hecho que la mercadería consignada permanece como propiedad del consignador, que es necesario que el consignatario o un tercero asume la calidad de depositario de los bienes. Pero además del depósito, es usual que en el contrato se incluyan otras estipulaciones que le permiten al consignador garantizar el pago del precio de los bienes consignados y, de ser el caso, obtener una reparación por el deterioro o la pérdida que pudieran sufrir los mismos mientras se encuentran en posesión del consignatario. Una de estas estipulaciones es la que establece que todos aquellos bienes que no se encuentren en los almacenes o locales del consignatario se considerarán vendidos y, por lo tanto, éste deberá proceder al pago del precio de dichos bienes. Asimismo, también es posible establecer que si los bienes permanecen durante un tiempo prolongado en posesión del consignatario sin que sean vendidos, éste asumirá su adquisición, debiendo cancelar su precio sin importar que no se hubieran transferido a favor de terceros. Claro que podrán incluirse en el contrato las garantías personales y reales que se consideren pertinentes para asegurar el cumplimiento de las obligaciones de cada una de las partes, como la fianza, la prenda o la hipoteca. 9.Sobre el depósito de la mercadería Como ya hemos visto, en la consignación resulta necesario contar con un mecanismo que asegure que la mercadería no será dañada o extraviada y que, de ser así, el consignador pueda obtener una reparación por los daños que pudiera sufrir. De esta manera, en la gran mayoría de contratos de compraventa por consignación se estipula la obligación del consignatario de constituirse como depositario de la mercadería consignada o que un tercero asuma dicha posición. Así, en aplicación de lo dispuesto por el artículo 1814º del Código Civil, el depositario se obliga a recibir los bienes consignados, custodiarlos y devolverlos cuando lo solicite el consignador. Si el depositario incumple con su deber de custodia o de devolución de los bienes consignados, es sujeto de responder civilmente por el deterioro o la pérdida de los bienes y también incurre en responsabilidad penal al cometer el delito de apropiación ilícita. Éste es el motivo por el cual resulta conveniente que la figura del depositario recaiga en una persona natural, pues si fuera una persona jurídica no sería susceptible de ser sancionada penalmente. 10.Sobre la terminación del contrato El contrato de compraventa por consignación puede terminar por el término de su plazo de duración, por requerimiento de una de las partes, cuando el plazo es indefinido, y por causales de resolución. Glosario Empresarial 1. ¿Cuánto tiempo se extiende la responsabilidad de un contratista por la calidad de la obra? VIII-4 De acuerdo a lo establecido por el artículo 1784º del Código Civil, el contratista es responsable por la destrucción total o parcial de la obra, o si presentara peligro de ruina o defectos graves en su construcción, por un plazo de cinco años contados desde la aceptación de la obra. De esta forma, el comitente o sus herederos deberán dar aviso al contratista por escrito de fecha cierta dentro de los seis meses siguientes al descubrimiento, a fin que éste se haga cargo de la reparación o reconstrucción necesaria. Cabe señalar que esta disposición ha sido elaborada sobre la base de contratos de obra que tengan por objeto la cons- Instituto Pacífico trucción de edificaciones o similares, pero al no existir una disposición similar para otro tipo de bienes, se aplicará a cualquier caso el plazo de cinco años de responsabilidad del contratista. 2. ¿Cuál es el plazo de vigencia de un otorgamiento de poder? Cuando se trate de un poder con un plazo determinado, las facultades podrán ejercerse hasta la fecha de vencimiento indicada en el acto de otorgamiento. Pero, si se tratara de un poder a plazo indeterminado, se entenderá que las facultades otorgadas podrán ejercerse hasta que el poderdante las revoque o dejara de existir. N° 199 Segunda Quincena - Enero 2010
