INFORME DE AUDITORÍA DE DESEMPEÑO CÓDIGO 116 EMPRESA DE TRANSPORTE DEL TERCER MILENIO- TRANSMILENIO S.A. Período Auditado 2015 DIRECCIÓN SECTOR MOVILIDAD Bogotá, Enero de 2016 EMPRESA DE TRANSPORTE DEL TERCER MILENIO- TRANSMILENIO S.A. Contralor de Bogotá DIEGO ARDILA MEDINA Contralor Auxiliar LIGIA INÉS BOTERO MEJIA Director Sectorial de Fiscalización FABIO ANDRÉS POLANÍA ZENNER Subdirector de Fiscalización ANGELA BEATRIZ ROJAS PINTO Asesor DORIS CLEOTILDE CRUZ BLANCO Gerente MARTHA JANETH SALINAS PARRA Equipo de Auditoría JORGE ENRIQUE CAMELO CALDERON DAGOBERTO CORREA PIL GLADYS MARTINEZ DIAZ YANETH CRISTINA GARCIA PABON CESAR ARTURO HOME CELIS RAFAEL DAVID CHARARI VALBUENA LUIS ENRIQUE CASTIBLANCO ATILIO SEGUNDO CODINA GRANADOS JAIME ALEJANDRO RODRIGUEZ GAMA TABLA DE CONTENIDO 1. CARTA DE CONCLUSIONES ....................................................................................... 1 Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria y fiscal en cuantía de CUARENTA Y UN MIL QUINIENTOS TREINTA Y SEIS MILLONES SETESCIENTOS OCHENTA Y TRES MIL SETECIENTOS PESOS ($41.536.783.700.oo), que corresponde al monto de la reducción de los ingresos para el Sistema Integrado de Transporte Público SITP.......................................................... 2 2. ALCANCE Y MUESTRA DE AUDITORIA ................................................................. 4 3. RESULTADOS DE LA AUDITORÍA ............................................................................ 5 3.1. SEGUIMIENTO A LA IMPLEMENTACION DEL SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO – SITP. ................................................................................. 5 3.1.1. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria y fiscal en cuantía de CUARENTA Y UN MIL QUINIENTOS TREINTA Y SEIS MILLONES SETESCIENTOS OCHENTA Y TRES MIL SETECIENTOS PESOS ($41.536.783.700.oo), que corresponde al monto de la reducción de los ingresos para el Sistema Integrado de Transporte Público SITP............................ 7 3.1.2. SEGUIMIENTO A LA INTEGRACION DEL MEDIO DE PAGO DEL SITP (RESOLUCION 468 DE 2014). ..................................................................................................................................................... 16 La Contraloría de Bogotá ha realizado seguimiento permanente a la implementación del Sistema Integrado de Transporte Público, evidenciando el incumplimiento que se presenta en la integración del medio de pago, de conformidad con las obligaciones establecidas en el contrato 001 de 2011. “en donde se estipuló en el numeral 11.4 que el concesionario deberá “Adelantar reuniones con los Concesionarios del Sistema de recaudo existente y concertar el Plan de Integración de las fases I y II y el SIRCI”, y de las obligación de Transmilenio, establecidas para realizar seguimiento al desarrollo e implementación de las medidas aceptadas. ............................ 17 3.1.2.1. Hallazgo administrativo, porque pese a las actividades adelantadas por el ente gestor para dar cumplimiento con la integración del recaudo, se siguen presentando falencias en este proceso; bajo las siguientes precisiones: ................................................................................................ 20 3.1.2.2. Ingresos generados por la comercialización de las tarjetas Cliente Frecuente y TULLAVE. .................................................................................................................................................... 21 3.1.3. EVALUACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE SEGURIDAD, CALIDAD, EFICIENCIA DE LA OPERACIÓN DEL SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO...................................... 25 3.1.3.1. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque en la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, se presenta un nivel importante de accidentes, incumpliendo TRANSMILENIO S.A. su obligación de velar para que el mencionado servicio se preste en condiciones de seguridad por parte de los respectivos concesionarios. ...... 25 3.1.3.2. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque se presenta un gran número de Vueltas Perdidas por parte de los concesionarios de la operación del Sistema de Transporte Público, impidiéndose el cumplimiento de la programación y la prestación efectiva del transporte público. ...................................................................................................................................... 33 3.1.3.3. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque al no definirse el concepto de Tiquete que se aplica para tasar los desincentivos en los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, todos los concesionarios que actualmente realizan la operación del sistema, presentaron solicitud de conciliación prejudicial. .............................................................................................................................. 38 3.1.3.4. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque los desincentivos operativos impuestos entre los años 2013 a 2015 que han sido objetados por los concesionarios, no se han podido descontar por la no activación de los mecanismos de solución de conflictos, dado que TRANSMILENIO S.A. no ha efectuado la modificación contractual del caso para que se resuelvan estos desincentivos. ................................................................................................................. 42 3.1.3.5. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque en los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, después de estarse aplicando la función de calidad, f(Q) sobre la remuneración de la operación troncal y de la no troncal, de conformidad a lo dispuesto por el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, no se continúa su aplicación, al suscribirse, sin la debida argumentación legal y técnica, los otrosíes modificatorios a los mencionados contratos de concesión y acordarse modificar el día a partir del cual la función de calidad se debe aplicar. ............................................................................................. 45 3.1.3.6. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque previo a la suscripción de los otrosíes modificatorios a los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, donde se cambia, entre otros aspectos, el momento a partir del cual se debe aplicar la función de calidad f(Q) sobre la remuneración de la operación, según lo dispuesto por el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, no se contó con la aprobación previa y escrita de la Secretaría de Hacienda Distrital. .................................................................................... 60 3.1.3.7. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque no se miden los indicadores de calidad del sistema de transporte necesarios para realizar un seguimiento estructurado y sistemático de la prestación del servicio de transporte público dentro del esquema del SITP, incumpliéndose la normatividad vigente y lo establecido en los contratos de concesión para la operación del SITP. ....................................................................................................................... 62 3.1.3.8. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque en el transcurso del proceso de la Licitación Pública LP-TMSA-04-2009 se modifica el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, principalmente respecto del momento en que se deberá efectuar la medición de los diferentes indicadores, sin que se haya efectuado su justificación..................................................... 72 3.1.3.9. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque la entidad no cuenta con un procedimiento incluido dentro de un manual o protocolo aprobado dentro del sistema integrado de gestión, respecto de los Kilómetros en Vacío que deben recorrer algunos buses de la flota troncal y zonal a objeto de cumplir con las órdenes de servicio para el transporte de pasajeros definidas en el Programa de Servicio de Operación. .......................................................... 74 3.1.3.10. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, en el Programa de Servicio de Operación no se evidencia la inclusión de los kilómetros en vacío y de los vehículos que los atenderá, dificultando su control, seguimiento y regulación de los buses en tránsito........ 78 3.1.3.11. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque la entidad no realizó las respectivas modificaciones de los contratos de operación de la Fase I del Subsistema Transmilenio, a efecto de incluir lo referente a los Kilómetros en vacío, pese a estar éstos en ejecución por más de quince (15) años, de requerirse su programación, ejecución y control, y de estar implementadas las fases II y III del Sistema Transmilenio. ........................................................ 79 3.1.3.12. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque pese a haberse definido la necesidad de disponer de un estudio para la reestructuración integral del SITP para ajustar las condiciones actuales a una nueva estructura técnica, operativa y financiera, conforme con la realidad del sistema y sus necesidades, a la fecha la Entidad no lo ha contratado. ............ 81 3.1.4. CONTRATOS SEÑALETICA ............................................................................. 82 3.1.4.1. Observación administrativa con presunta incidencia fiscal: Al pagar la suma de $56.669.653 como contraprestación de los servicios de mantenimiento de paraderos del SITP en la actividad relacionada con la limpieza de la señal vertical de 752 paraderos sin identificar, por lo cual no existe soporte que justifique dicho cobro por parte del contratista. ...................................... 89 3.1.4.2. Observación administrativa con presunta incidencia disciplinaria: Al presentar deficiencias en el seguimiento y supervisión del avance de las actividades contempladas en el contrato, que permitieron el cobro de mayores valores no justificados por parte del contratista. .......................... 90 3.1.4.3. Hallazgo administrativo: Debido a deficiencias en el proceso de planeación, la entidad no aplicó los principios de eficiencia y eficacia en la gestión fiscal de los recursos aplicados al contrato No. 344 de 2014 por cuanto no dio cumplimiento a las especificaciones técnicas contenidas en los estudios previos al variar las cantidades de varias actividades, ejecutando mayores cantidades en unas, incluyendo otras dos no inicialmente, ocasionando que algunas actividades no alcanzaran a ejecutarse en su totalidad, toda vez que en agosto de 2015 el contrato se encontraba desfinanciado puesto que le quedaban recursos por $100.165.927. Es decir, a esa fecha se presentaba un déficit de $195.582.858 para la realización completa de las actividades contempladas inicialmente en el contrato. ......................................................................... 91 4. 4.1. OTROS RESULTADOS ................................................................................................ 92 DERECHOS DE PETICIÓN............................................................................. 92 4.1.1. DERECHO DE PETICIÓN- DPC 1013-15. ..................................................................................... 92 4.1.2. DERECHO DE PETICIÓN REMITIDO POR LA PERSONERIA DE BOGOTA ........................ 94 4.1.3. DERECHO DE PETICION DPC- 1271-15 .................................................................................... 100 5. CUADRO TIPIFICACION HALLAZGOS .....................................................................105 1. CARTA DE CONCLUSIONES Bogotá, enero 29 de 2016 Doctora ALEXANDRA ROJAS LOPERA Gerente General Empresa De Transporte Del Tercer Milenio TRANSMILENIO S.A. Avenida El Dorado No. 66-63 Ciudad Asunto: Carta de Conclusiones La Contraloría de Bogotá D.C., con fundamento en los artículos 267 y 272 de la Constitución Política, el Decreto Ley 1421 de 1993, la Ley 42 de 1993 y la Ley 1474 de 2011, practicó auditoría de desempeño a la Empresa De Transporte Del Tercer Milenio- Transmilenio S.A. vigencia 2015, a través de la evaluación de los principios de economía, eficiencia, eficacia y equidad con que administró los recursos puestos a su disposición y los resultados de su gestión en el área actividad o proceso examinado. Es responsabilidad de la administración el contenido de la información suministrada por la entidad y analizada por la Contraloría de Bogotá D.C. La responsabilidad de la Contraloría consiste en producir un Informe de auditoría desempeño que contenga el concepto sobre el examen practicado. La evaluación se llevó a cabo de acuerdo con normas de auditoría generalmente aceptadas, con políticas y procedimientos de auditoría establecidos por la Contraloría, consecuentes con las de general aceptación; por lo tanto, requirió acorde con ellas, de planeación y ejecución del trabajo de manera que el examen proporcione una base razonable para fundamentar nuestro concepto. La evaluación se llevó a cabo de acuerdo con normas de auditoría generalmente aceptadas, con políticas y procedimientos de auditoría establecidos por la Contraloría, consecuentes con las de general aceptación; por lo tanto, requirió acorde con ellas, de planeación y ejecución del trabajo de manera que el examen proporcione una base razonable para fundamentar nuestro concepto. La auditoría incluyó el examen, la base de pruebas selectivas, de las evidencias y documentos que soportan la gestión, con respecto a los contratos de Concesión para la explotación preferencial y no exclusiva para la prestación del servicio 1 público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, así como el contrato de concesión del sistema de recaudo, control e información y servicio al usuario (SIRCI) del SITP y los contratos de señalética evaluados, la información insumo para resolver los derechos de petición interpuestos ante este Organismo de Control y el cumplimiento de las disposiciones legales; los estudios y análisis se encuentran debidamente documentados en papeles de trabajo, los cuales reposan en los archivos de la Contraloría de Bogotá D.C.. CONCEPTO DE GESTIÓN SOBRE EL ASPECTO EVALUADO La Contraloría de Bogotá D.C. como resultado de la auditoría adelantada, conceptúa que la gestión adelantada por la entidad en los objetivos auditados, no cumple con los principios evaluados de economía, eficiencia y eficacia. Para la gestión adelantada por TRANSMILENIO S.A. sobre los aspectos valorados acerca de la implementación del Sistema Integrado de Transporte Público Colectivo SITP, así como la integración del medio de pago, los Derechos de petición: DPC 1013-15, Derecho de petición remitido por la Personería de Bogotá y el DPC- DPC- 1271-15, y el Contrato 344 de 2014, este ente de Control adelantó Auditoría de Desempeño, logrando un alcance del 100% de la gestión de control planificada y aprobada sobre plan de trabajo para esta auditoría. Producto de la evaluación de lo enunciado anteriormente, se obtuvieron los siguientes resultados: Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria y fiscal en cuantía de CUARENTA Y UN MIL QUINIENTOS TREINTA Y SEIS MILLONES SETESCIENTOS OCHENTA Y TRES MIL SETECIENTOS PESOS ($41.536.783.700.oo), que corresponde al monto de la reducción de los ingresos para el Sistema Integrado de Transporte Público SITP (incluyendo el Subsistema Transmilenio), por el periodo comprendido entre el 01 de mayo y el 28 de agosto de 2015, en aplicación del Decreto 356 de 2012, "Por el cual se establece la tarifa del servicio de transporte urbano masivo de pasajeros del Sistema Transmilenio y del componente zonal del Sistema Integrado de Transporte Público "SITP" en el Distrito Capital” Hallazgo administrativo respecto al seguimiento del proceso de integración del recaudo, porque la Contraloría evidencia que pese a las actividades adelantadas por el ente gestor para dar cumplimiento con la integración del recaudo, se siguen presentando falencias en este proceso y que continúan afectando a los usuarios del Sistema de Transporte Público. 2 o CONT'RALORÍA - DE BOCiOTÁ. D.C. I . uPor un control fiscal efecti.,~o y transparen'te" , De la evaluación de los principios de seguridad., calidad, eficiencia de la op'eración .. del sistema integrado de transporte público, se establecieron 12 hallazgos con presur;1ta incidencia disciplinaria. , I .Respecto ala valoración al contrato de señalét~ca., se establece un hallazgo administ~ativo, debido a deficiencias .detect~dasen el proceso de planeación,. la entidad no aplicó lo-s principios de eficiencia y eficacia en .Ia gestión fiscal de los recurso,s 'aplicados al contrato No.' 344 de 2014', . . Por lo anterior el control fiscal interno continua presentando deficiencias .. PRESENT ACiÓN. PL'ANDE MEJORAMIENTO A fin de lograr que la labor de control fiscal .c'onduzca a que los sujetos de vigilancia y control, fiscal emprendan acciones de mejoramien~o de la ge~tión pública, respecto de cada uno de los hallazgos comunicados en este informe, la entidad a su. c~rgo, debe' elaborár y presenta_r .un plañ de mejoramiento qu~ permita solucionar, las deficiencias puntu'alizad~sen él menor tiempo posibl'e y atender los principios de la gestión fiscal; documento que debe ser presentado a I,a Contraloría' de Bogotá,D.C., a través'ael Sistema de Vigilancia y Control Fiscal SIVICOF- dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes a la rad'icación 'de este 'informe, en\ la forma, términos y, contenido 'previsto en la 1J0rmatividad vigente, , cuyo incumplimiento dará origen a las sanciones previstas en los artículos 99 y siguientes de I~ ley 42 de 1993. ' · Correspo.nde, igualment~ .al sujeto de vigilancia y control" fiscal, realizar seguimiento periódico' al plan de mejoramiento P?ra esta~lec~r el cumplimientQY . la efectividad dela.s acciones para subs.anar las causas de los hallazgos, el cual deberá mantenerse disponible para consulta de ía Contráloría de 'Bogotá, D.C., y presentarse'enla forma, términos y cOfltenid.o establecido por este Organismo de Control.. . " ' El anexo a la presente Carta de ConcilJsiofleS- c~ntiene los resultados y hallazgos detectados por este órgari~ de Con~rol. Atentamente, ~~ ~~~~ \ FA~1\fÓRES ~ireCtor Revisó: Martha Janeth Salinas Parra - Gerente Ángela Beatriz Rojas Pinto -Subdirector Elaboró: Equipo Auditor . I de Fiscalización 3 ' ./ POLANIA ZENNER Técnico Sector Movilidad ./ ' 2. ALCANCE Y MUESTRA DE AUDITORIA Se realizó seguimiento a las actuaciones adelantadas por la administración con relación a la implementación del Sistema Integrado de Transporte Publico – SITP y la contratación, evaluando el cumplimiento de la seguridad como uno de los principios de la integración del SITP, la unificación del medio de pago acorde con la Resolución 468 de 2014 y el contrato 01 de 2011; así como la aplicación de desincentivos a los operadores zonales del SITP, contratos de señalética y afectación de los recursos públicos como resultado de la aplicación del Decreto 356 de 2012. Par lograr este fin, se revisaron los Contratos de Concesión para la explotación preferencial y no exclusiva para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, como al contrato de concesión del sistema de recaudo, control e información y servicio al usuario (SIRCI) del SITP. 4 3. RESULTADOS DE LA AUDITORÍA 3.1. SEGUIMIENTO A LA IMPLEMENTACION DEL SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO – SITP. Esta Contraloria, ha realizado seguimiento permanente a la aplicación del Decreto 309 de 2009, "Por el cual se adopta el Sistema Integrado de Transporte Público para Bogotá, D.C., y se dictan otras disposiciones" el cual contempló que el SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO- SITP, se implementará en forma gradual en etapas o fases1. En cumplimiento de las funciones de control se ha verificado cada uno de los Contratos de Concesión para la explotación preferencial y no exclusiva para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, como al contrato de concesión del sistema de recaudo, control e información y servicio al usuario (SIRCI) del SITP, en cada uno de los subsistemas que lo integran como: 1. Control del recaudo. 2. Control de Flota. 3. Información y Servicio al Usuario. El Sistema Integrado de Transporte Público-SITP, en la actualidad se encuentra en la fase II de implantación gradual de la operación del componente zonal el cual fue iniciado entre el 29 de septiembre de 2012 y el 25 de mayo de 2013 para cada una de las zonas que lo conforman. Como resultado del seguimiento realizado a la implementación del SITP; se ha evidenciado serias falencias que han incidido en la ejecución del Sistema de acuerdo con el cronograma de implementación contenido en el Anexo No. 2 de cada contrato de concesión para operación; desaciertos detectados el desarrollo de auditorías regulares y especiales como de advertencias y pronunciamientos realizados; y que han sido puestos en conocimiento de la administración; como seguidamente enunciamos algunos de los temas que presentan mayor retraso en la implementación del Sistema. a). Con relación al término fijado por TRANSMILENIO S.A. de 18 meses para implementar la totalidad del sistema para Abril de 20142; fecha que ha sido 1 Articulo 19 Decreto 309 de 2009. 2 Respuesta de TMSA advertencia fiscal 1000-00687 de 5-02-2013 5 postergada para Agosto de 20143 y nuevamente replanteada para Diciembre del mismo año. Finalmente, la administración no ha establecido fecha cierta para la implementación del Sistema Integrado de Transporte Publico-SITP; el cual presenta un nivel de avance no superior al 80%4, situación que afecta el servicio de transporte que se presta a los usuarios el cual no garantiza el acceso al mismo en condiciones de comodidad, calidad y seguridad incidiendo en la calidad de vida de los habitantes del distrito capital. b). Otro aspecto fundamental que afecta la implementación del SITP, son las terminales zonales definitivas5, teniendo en cuenta la actual administración no definió un cronograma de acción para adelantar tal actividad, y el plazo fijado en los contratos de concesión para la operación se encuentra próxima su vencimiento. c). La situación que presentan los operadores zonales de COOBUS S.A.S y EGOBUS S.A.S. quienes desde el inicio de ejecución de los respectivos contratos Nos 05 y 12 de 2010 y 13 de 2011 han venido presentando reiterados incumplimientos en relación con la vinculación de flota e inicio de rutas de acuerdo con el plan de implementación, el cumplimiento del Cierre financiero, la no entrega de información financiara a TRANSMILENNIO S,A, el mantenimiento de flota así como el pago de las rentas a los propietarios de los vehículos, y quienes tienen a su cargo la operación e implementación del 40% de las rutas zonales del SITP. d). El proceso de Chatarrización solo presenta un cumplimiento del 38% del total de la flota que debe salir del servicio, lo anterior debido a las reiteradas modificaciones presentadas en el plan de implementación, como a las situaciones presentadas por los operadores EGOBUS, que desde el pasado 10 de mayo de 2014 y COOBUS SAS que a partir del 09 de julio de 2014 suspendieron operaciones. Las falencias anteriormente enunciadas, aunadas a la normatividad expedida para la fijación de la Tarifa Usuario-TU, han afectado directamente la situación operativa y financiera del SITP; desde su inicio de implementación hasta la fecha, siendo esta situación asumida con recursos provenientes del erario público, como se ilustra a continuación. 3 Comunicación 2014EE16046 del 22-08-2014 4 Comunicación No.1-2015-2038 de octubre 2 de 2015 Clausula 14 de los contratos de Concesión para la explotación preferencial y no exclusiva para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP: 5 6 3.1.1. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria y fiscal en cuantía de CUARENTA Y UN MIL QUINIENTOS TREINTA Y SEIS MILLONES SETESCIENTOS OCHENTA Y TRES MIL SETECIENTOS PESOS ($41.536.783.700.oo), que corresponde al monto de la reducción de los ingresos para el Sistema Integrado de Transporte Público SITP (incluyendo el subsistema Transmilenio), por el periodo comprendido entre el 01 de mayo y el 28 de agosto de 2015, en aplicación del Decreto 356 de 2012, "Por el cual se establece la tarifa del servicio de transporte urbano masivo de pasajeros del Sistema Transmilenio y del componente zonal del Sistema Integrado de Transporte Público "SITP" en el Distrito Capital” Antecedentes. El artículo 1º del Decreto 324 de 2012 "Por el cual se deroga el artículo segundo del Decreto 680 de 2011 y se dictan disposiciones tarifarias transitorias para el inicio de la operación en la Troncal Calle 26”, derogó el artículo 2º del Decreto Distrital 680 del 29 de diciembre de 2011, el cual preveía que a la entrada en operación del Sistema Integrado de Transporte Público SITP - Fase III de Transmilenio, se establecería la tarifa máxima del servicio de transporte masivo urbano de pasajeros del Sistema TransMilenio, en mil ochocientos pesos ($1.800.).6 En julio 23 de 2012 se expide el Decreto 356 "Por el cual se establece la tarifa del servicio de transporte urbano masivo de pasajeros del Sistema TransMilenio y del componente zonal del Sistema Integrado de Transporte Público "SITP" en el Distrito Capital." se estableció el siguiente marco tarifario: CUADRO 1 MARCO TARIFARIO DECRETO 356 DE 2012 TARIFA VALOR Máxima del servicio de Transporte Masivo Mil setecientos pesos moneda legal colombiana Urbano de pasajeros del componente troncal ($1.700,00) SITP de lunes a sábado La tarifa máxima del servicio de transporte Mil cuatrocientos pesos moneda legal masivo urbano de pasajeros del componente colombiana ($1.400,00). zonal SITP Trescientos pesos moneda legal colombiana Tarifa máxima por concepto de trasbordo al ($300.oo), para los trasbordos que se efectúen componente troncal y al componente zonal del fuera del periodo valle. Dentro del período valle Sistema Integrado de Transporte Público no habrá cobro por trasbordo Para las personas mayores de sesenta y dos Mil quinientos pesos moneda legal colombiana (62) años, la tarifa máxima para el componente ($1.500,00) para el componente troncal del troncal del SITP y para el componente zonal del Sistema Integrado de Transporte Público; 6 El decreto fue Derogado por el art. 6, Decreto Distrital 356 de 2012 7 TARIFA VALOR mismo Mil cuatrocientos pesos moneda legal colombiana ($1.400,00) para el componente troncal del SITP, en período valle de lunes a viernes hábiles, Domingos y festivos y Mil doscientos cincuenta pesos moneda legal colombiana ($1.250,00) para el componente zonal del SIPT Fuente: Decreto Distrital 356 julio 23 de 2012. Elaboró: Contraloría de Bogotá – Dirección Sector Movilidad. Efectuando una revisión del marco constitucional, legal, reglamentario y doctrinal, que sustenta el establecimiento de las tarifas, sobre la prestación del servicio público de transporte, se observa lo siguiente: De conformidad con el artículo 6º de la C.P.“ Los servidores públicos son responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes; por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones”. Igualmente, el ARTICULO 123º de la C.P.: establece que “Los servidores públicos están al servicio del Estado y de la comunidad; ejercerán sus funciones en la forma prevista por la Constitución, la ley y el reglamento”. El marco Constitucional contempla el “mecanismo de control destinado a evitar la arbitrariedad, brindar seguridad jurídica, garantizar la integridad del patrimonio público y el debido cumplimiento de las funciones públicas, y a obtener el resarcimiento de los perjuicios, si ellos se ocasionaren. El desconocimiento, culposo o doloso, de estas obligaciones, al desbordar el ordenamiento jurídico, puede generar responsabilidad penal, fiscal, patrimonial y disciplinaria.” Adicionalmente, “ninguna autoridad del Estado podrá ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la Constitución y la ley (art. 121). “no habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento (...) Ningún servidor público entrará a ejercer su cargo sin prestar juramento de cumplir y defender la Constitución y desempeñar los deberes que le incumben (...) Sin perjuicio de las demás sanciones que establezca la ley, el servidor público que sea condenado por delitos contra el patrimonio del Estado, quedará inhabilitado para el desempeño de funciones públicas” (122)”7 Con relación al Servicio Público de Transporte se observa el siguiente desarrollo legal: La Ley 105 de 1993 “Por la cual se dictan disposiciones básicas sobre el transporte, se redistribuyen competencias y recursos entre la Nación y las Entidades Territoriales, se reglamenta la planeación en el sector transporte y se dictan otras disposiciones”, prevé en su artículo 2º, los “Principios rectores del transporte”; en su literal b se establece: 7 Sentencia Nº 05001-23-31-000-1997-2093 01 de Sección 1ª, 26 de agosto de 2004. 8 “De la intervención del Estado: Corresponde al Estado la planeación, el control, la regulación y la vigilancia del transporte y de las actividades a él vinculadas”. (Resaltado fuera de texto). El artículo 3º ibídem establece los “principios del transporte público”: “El transporte público es una industria encaminada a garantizar la movilización de personas o cosas por medio de vehículos apropiados a cada una de las infraestructuras del sector, en condiciones de libertad de acceso, calidad y seguridad de los usuarios sujeto a una contraprestación económica y se regirá por los siguientes principios: (…) 2. DEL CARÁCTER DE SERVICIO PÚBLICO DEL TRANSPORTE: La operación del transporte público en Colombia es un servicio público bajo la regulación del Estado, quien ejercerá el control y la vigilancia necesarios para su adecuada prestación en condiciones de calidad, oportunidad y seguridad.” (Resaltado fuera de texto). De otra parte, la Ley 336 de 1996, “Por la cual se adopta el Estatuto Nacional de Transporte” en su artículo 30 dispone: “De conformidad con lo dispuesto en el artículo anterior, las autoridades competentes, según el caso, elaborarán los estudios de costos que servirán de base para el establecimiento de las tarifas, sin perjuicio de lo que estipulen los Tratados, Acuerdos, Convenios, conferencias o prácticas internacionales sobre el régimen tarifario para un Modo de transporte en particular.” (Resaltado fuera de texto). Para la aplicación y desarrollo de las normas legales antes citadas, se debe tener en cuenta que el decreto Ley 1421 de 1993 dispone en el artículo.- 2º lo siguiente: “Régimen aplicable. El Distrito Capital como entidad territorial está sujeto al régimen político, administrativo y fiscal que para él establece expresamente la Constitución, el presente estatuto y las leyes especiales que para su organización y funcionamiento se dicten…” Adicionalmente el artículo.- 38 ibídem, señala las atribuciones del Alcalde Mayor, en el numeral 1º establece: “Hacer cumplir la Constitución, la ley, los decretos del Gobierno Nacional y los acuerdos del Concejo”. El Decreto Distrital 309 de 2009, en su artículo 21.3., establece igualmente como principio el de Sostenibilidad, según el cual: “El diseño tarifario garantizará la sostenibilidad financiera del Sistema en el tiempo, obedeciendo los principios de costeabilidad y equilibrio antes enunciados. En todo caso, el modelo financiero del SITP deberá remunerar la totalidad de los costos operacionales en condiciones de eficiencia y equilibrio”. 9 En el artículo 21.5 que “el diseño tarifario estará abierto a la implementación de tarifas para grupos poblacionales específicos, siempre y cuando se asegure una fuente presupuestal independiente de los ingresos corrientes del SITP y no se perjudique a los usuarios del servicio y la sostenibilidad financiera del sistema, conforme al Marco Fiscal de Mediano Plazo”. Con la expedición del Decreto 356 del 2012, por el cual se adopta el marco tarifario a que se ha hecho mención, se hace necesario observar el estudio técnico que lo soporta, denominado “EFECTOS APLICACIÓN MODELO TARIFARIO PROPUESTO POR EL ALCALDE MAYOR DE BOGOTA PARA EL SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PUBLICO” documento que se dedica a analizar los efectos al modelo tarifario propuesto por el Alcalde. Efectuada una verificación sobre el estudio técnico se destaca lo siguiente: Conforme a lo anterior y con el apoyo de la Subgerencia Técnica y de Servicios de TRANSMILENIO, se realizó la estimación del efecto que sobre el Sistema Integrado de Transporte Público –SITP- y el Fondo de Estabilización Tarifaria – FET- tendría la implementación del modelo tarifario propuesto por la Administración, determinando lo siguiente: 1. Conclusiones • Para la implantación de la modificación tarifaria en el marco del Plan de Desarrollo “Bogotá Humana” y con el fin de beneficiar a los usuarios del Sistema Integrado de Transporte Público, se requieren $52.824 millones de pesos adicionales para la vigencia de 2012. Esto tomando como base el estudio de Steer Davies, que supone que la reducción de las tarifas en las horas valle del Sistema Transmilenio, genera un incentivo de algunos usuarios de las horas pico del Sistema TansMilenio a trasladarse a las horas valle. • Con base en un estricto seguimiento para determinar el impacto a mediano y largo plazo de la medida sobre la demanda del sistema, posteriormente se estimarán los efectos para los años 2013-2015, con el fin de evaluar criterios operacionales y fiscales para el mantenimiento de la medida en el tiempo. Ello a instancias de un equipo interinstitucional con participación de la Secretaría de Movilidad y Hacienda y la Empresa TRANSMILENIO S.A.” (Resaltado y subrayado fuera de texto). Evidencia este Ente de Control, que el estudio soporte de los efectos fiscales con la reducción de la tarifa, de conformidad con el modelo propuesto por el señor Alcalde, generaron un impacto en el Sistema para la vigencia 2012 de $52.824 millones; vulnerando lo previsto en el artículo 10 del Decreto Distrital 831 de 1999, que establece la tarifa del usuario por el uso del servicio de transporte público masivo de pasajeros será integrada, debiendo cumplir con los principios de auto sostenibilidad y costeabilidad de la tarifa; y la determinación de una tarifa técnica equilibrada que incorporará la canasta de costos de la operación del 10 Sistema de Transporte Masivo Urbano de Pasajeros TRANSMILENIO-, y a su vez, considerar el volumen de usuarios del mismo. Así las cosas, el estudio que sustenta los requerimientos reales del marco tarifario del SITP para la vigencia 2012, es el denominado “ANÁLISIS TÉCNICO Y ECONÓMICO PARA LA FIJACIÓN DE LA TARIFA AL USUARIO DEL SISTEMA TRANSMILENIO”. Igualmente, fundamentó las decisiones administrativas adoptadas en el numeral 2 del Decreto 324 de junio 29 de 2012; estableciendo: “El Sistema Transmilenio ha establecido una tarifa de equilibrio, integrada, técnicamente estructurada, y que refleja permanentemente la variación de costos y eficiencia del sistema, cumpliendo con principios de auto sostenibilidad y costeabilidad. Esta tarifa se denomina “Tarifa Técnica del Sistema”…” Observa este Ente de Control, que el estudio Técnico citado anteriormente, determina las siguientes conclusiones: • “Acorde al lineamiento y filosofía del Plan de Desarrollo da la Administración Distrital Bogotá Humana-, y con miras a fomentar y consolidar la operación de la Fase III de operación Troncal del Sistema, se recomienda mantener la Tarifa al Usuario en $1.750. De igual forma y dado que los operadores Troncales de la Fase III son remunerados a través del esquema de remuneración del SITP, se recomienda comenzar la operación de la Fase III del sistema de forma gratuita, operación que será soportada por los recursos ya aprobados por la Administración distrital para el Fondo de Estabilización Tarifaria-FET del SITP, • Teniendo en cuenta la necesidad de realizar una Implementación gradual de las troncales de la nueva fase del Sistema Transmilenio, se sugiere comenzar la operación de la Fase III del sistema de forma gratuita, operación que puede ser soportada por los recursos ya aprobados por la Administración Distrital para el Fondo de Estabilización Tarifaria-FET del SITP. • Buscando mantener la estabilidad financiera futura del Sistema, se recomienda establecer incrementos anuales da la Tarifa al Usuario de $100 pasos a partir de enero de 2013”. (Resaltado fuera de texto). En tal virtud, se resalta que las conclusiones incluyen las directrices que debían ser el soporte para la adopción de la tarifa por parte del Alcalde Mayor, a la luz de lo previsto en el artículo 30 de la Ley 336 de 1996, en concordancia con el artículo 10 Decreto Distrital 831 de 1999. Por ende, el referido estudio no constituye un simple anexo sin alguna relevancia técnica, sino el estudio técnico que garantizaba el cumplimiento de los principios de sostenibilidad y costeabilidad del Sistema; el instrumento de planeación y gestión fiscal que permitía la funcionalidad del sistema con la racionalización de los recursos; la valoración económica y financiera del esquema tarifario que determinaba la tarifa de usuario mínima, impidiendo incurrir en erogaciones ineficientes o antieconómica; y constituía la estrategia jurídica, económica, técnica y financiera competente para cristalizar la operación del sistema a un precio equitativo y ecuánime. 11 En el estudio se recomienda para la sostenibilidad del Sistema, mantener la tarifa en MIL SETECIENTOS CINCUENTA PESOS $1.750 mcte y efectuar incrementos anuales de CIEN PESOS ($100) a partir de enero del 2013, sin embargo, la Administración Distrital pretermitió las perspicuas directrices puntualizadas en el estudio técnico, desplegando una gestión fiscal contraria a los principios de la economía y eficiencia consagrados en el artículo 276 de la Constitución Política. Sobre este mismo tópico, específicamente en lo relacionado con el marco tarifario para el sostenimiento del Sistema, el artículo 2º del Decreto Distrital 680 del 29 de diciembre de 2011, preveía que a la entrada de Operación del Sistema Integrado de Transporte Público - SITP - Fase III de Transmilenio, la tarifa máxima del servicio de Transporte Masivo Urbano de Pasajeros del Sistema Transmilenio, sería de Mil Ochocientos Pesos ($1.800.00) con /100 M.L. Lo anteriormente expuesto implica, que los recursos públicos asignados por la Administración Distrital como Gasto Público Social, constituyen un subsidio generalizado a la tarifa, y una erogación injustificada, ineficiente y antieconómica, circunstancia que vulnera los preceptos constitucionales, legales y jurisprudenciales, los cuales prohíben de manera expresa el otorgamiento de los mismos, tal como lo consagra el artículo 355 Constitucional así: "Ninguna de las ramas u órganos del poder público podrá decretar auxilios o donaciones en favor de personas naturales o jurídicas de derecho privado".(Subrayado fuera de texto), lo que permite concluir que la Administración Distrital no podía, mediante decreto, establecer subsidios generalizados a los usuarios de Sistema Masivo de Transporte Público de la Ciudad. Al respecto, la Corte Constitucional en el fallo C-324 de 2009 precisa conceptos relacionados con los subsidios, señalando condiciones para su existencia, con el fin de garantizar el cumplimiento de las disposiciones de la Carta Política, en los siguientes términos: “La prohibición general de que trata el inciso primero del artículo 355 de la Carta se materializará cuando se registre, al menos uno, de los siguientes eventos: (i) se omita dar aplicación al principio presupuestal de legalidad del gasto; (ii) la ley que crea la subvención o auxilio en desarrollo de los artículos 334 y siguientes de la C.P. o desarrolla las subvenciones autorizadas directamente por la Constitución Política, omita determinar de manera concreta y explícita su finalidad, destinatarios, alcances materiales y temporales, condiciones y criterios de asignación, publicidad e impugnación, así como los límites a la libertad económica; (iii) la asignación obedezca a criterios de mera liberalidad, es decir, no se encuadre en una política pública reflejada en el Plan Nacional de Desarrollo o en los planes seccionales de desarrollo; (iv) cuando el costo del subsidio para el Estado sea mayor que el beneficio social que se obtiene a partir de su implementación o cuando el auxilio o subsidio sólo beneficie a un grupo de interés sin que reporte beneficios a la sociedad en su conjunto o contribuya a ampliar las diferencias sociales; (v) cuando la 12 asignación de recursos públicos no contribuya a fortalecer la capacidad de acceso de los más pobres a los bienes y servicios públicos esenciales, en la medida en que se entreguen a quienes menos los necesita o menos los merecen; (vi) cuando el subsidio tenga vocación de permanencia convirtiéndose en una carga al presupuesto público, en la medida que el subsidio o auxilio está llamado a producir efectos inmediatos dentro de una determinada coyuntura económica, de manera que una vocación de permanencia indica que la situación o sector al cual se dirige requiere de otras y más profundas medidas estructurales; y (vii) Cuando el subsidio entrañe la figura de la desviación de poder, esto es, cuando el incentivo se cree con un propósito distinto de aquel para el cual aparentemente fue creado. (…) Recapitulando, la evidencia jurisprudencial indica que la aplicación del artículo 355 constitucional no ha estado desprovista de complicaciones prácticas, pues aunque la tendencia sea la de evitar la disposición de recursos públicos sin contraprestación a favor de particulares, la mayor de las veces ha terminado la Corte, con argumentos suficientes y razonados, por dar vía libre a este tipo de asignaciones a título de excepción, cuando estas se dirigen a asegurar los postulados del estado social de derecho o se encuentren expresamente autorizadas por la Carta. (…) En consecuencia, cuando la ley que dé vida al subsidio otorgado en desarrollo de la facultad de intervención del Estado en la economía, no establezca su finalidad, alcances y límites (Art. 150-21 C.P.) ó cuando el costo del subsidio para el Estado supere el costo del beneficio para la sociedad en su conjunto o se dirija a un grupo de interés en que no se privilegie el gasto social se estará frente a la prohibición de que trata el inciso primero del artículo 355 de la Constitución Política.” Del mismo modo, el artículo 2 de la RESOLUCIÓN 0012333 de 2012 del Ministerio de Transporte “Por la cual se fijan los criterios que deberán observar las autoridades territoriales para la fijación de tarifas diferenciales, segmentadas o subsidiadas en los Sistemas Masivos, Integrados o Estratégicos de Transporte de Pasajeros”, estableció el modelo de que se debía contener: “El sistema tarifario a aplicar - tarifas diferenciales, segmentadas, subsidiadas. Los indicadores que sustentan el sistema tarifario y su impacto. Las variables de elegibilidad aplicadas. Los mecanismos previstos para maximizar el potencial social y minimizar los errores de inclusión y de exclusión al momento de determinar a los beneficiarios de la medida, asegurando la mayor focalización en la selección del grupo o grupos objetivos de la tarifa o subsidio.” (Resaltado y subrayado fuera del texto). A su vez, el Decreto 603 de 2013, “Por el cual se implementan estrategias para garantizar la suficiencia financiera del Sistema Integrado del Transporte Público (SITP)” está únicamente 13 dirigido a atender “la población beneficiaria del incentivo será las personas mayores de 16 años registradas en las bases de datos del SISBEN metodología III, que dispone la Secretaría Distrital de Planeación y cuente con puntajes entre 0 a 40 puntos.”; El citado Decreto, al igual que la demás normatividad expedida para tal efecto, incumple lo ordenado en la Resolución 0012333 de 2012, expedida por el Ministerio de Transporte, especialmente, con el contenido del artículo 2 “(…). Los mecanismos previstos para maximizar el potencial social y minimizar los errores de inclusión y de exclusión al momento de determinar a los beneficiarios de la medida, asegurando la mayor focalización en la selección del grupo o grupos objetivos de la tarifa o subsidio.” (Resaltado fuera del texto). A continuación, se presenta cronológicamente, la normatividad para la fijación de la Tarifa Usuario-TU a los usuarios del Sistema Integrado de Transporte PúblicoSITP, expedida por la Administración distrital desde su implementación hasta el año 2015. CUADRO 2 NORMATIVIDAD PARA LA FIJACIÓN DE LA TARIFA USUARIO-TU COMPORTAMIENTO DE TARIFA JULIO DE 2012- AGOSTO DE 2015 Decreto 356 de 2012 TRONCAL ZONAL TRONCAL HORA VALLE ZONAL H. Pico TRASBORDO H Valle H. Pico- TRONCAL ADULTO MAYOR H.Valle Zonal HORA PICO SISBEN (0-40 puntos) Descuento Vr Tarifa 1.700 1.400 1.400 1.400 300 0 1.500 1.400 1.250 Decreto 603-2013 Vr Tarifa 1.700 1.400 1.400 1.400 300 0 1.500 1.400 1.250 1.700 21 viajes 40% 680 Hora Valle Hora Valle Ini. Ope. -5,29 A.M Ini. Ope. -5,59 A.M 8,30 A.M-4,29 P.M 8,30 A.M.-9,30 A.M. 7,30 P.M-C. Operación 3,30 P.M. -4,29 P.M. 7,30 P.M. -C. Operación Decreto 442 de 2014 Vr Tarifa 1.800 1.500 1.500 1.500 300 0 1.600 1.500 1.350 1.800 40 viajes 50% 900 Decreto 329 de 2015 Vr Tarifa 1800 1500 1800 1500 300 0 1500 0 1350 1800 40 viajes TRONCAL-H. Pico 50% TRONCAL H. Valle 66% Zonal 50% Hora Valle Ini. Ope.- 5,59 A.M 8,30 A.M.-9,30 A.M 3,30 P.M.-4,29 P.M. 7,30 P.M.-C. Operación 900 600 750 Fuente. Normatividad expedida por el Alcalde Mayor de Bogotá D.C. Elaboró. Equipo Auditor Contraloría de Bogotá D.C. En virtud de lo evidenciado por este Órgano de Control en el proceso auditor, la aplicación de los Decretos Distritales referenciados en el precitado cuadro, los cuales fijaron la Tarifa usuario TU del Sistema Integrado de Transporte Público – SITP-; incluido el Subsistema TransMilenio; y la aplicación del Decreto 356 de 2012, genero menores ingresos al sistema por pretermitir y desconocer las directrices estructuradas en el estudio “Análisis Técnico y Económico para la Fijación de la Tarifa al Usuario del Sistema Transmilenio”, durante el periodo comprendido entre el 01 de mayo y el 28 de agosto de 2015 en cuantía de CUARENTA Y UN MIL QUINIENTOS TREINTA Y SEIS MILLONES SETESCIENTOS OCHENTA Y 14 TRES MIL SETECIENTOS PESOS ($41.536.783.700); como se detalla a continuación: CUADRO 3 MENORES INGRESOS AL SITP Y AL SUBSISTEMA TRANSMILENIO POR APLICACIÓN DEL DECRETO 356 DE 2012 ENTRE EL 01 DE MAYO Y EL 28 DE AGOSTO DE 2015 Cifras en pesos VALIDACIONES DE USUARIOS ENTRE EL 01 DE MAYO Y EL 28 DE AGOSTO DE 2015 HORA PICO HORA VALLE DOMINGOS Y FESTIVOS VALOR TOTAL VALOR DEJADO VALOR DEJADO VA LOR D EJA D O D E VA LOR T OT A L Lunes a Sabado DEJADO DE IN GR ESA R A L D EJA D O D E DE INGRESAR AL DE INGRESAR INGRESAR AL SITP SIST EM A SIT P P OR IN GR ESA A L SITP POR POR VA LID A C ION ES D E SIT P P OR POR VALIDACIONES VALIDACIONES No. No. T o tal USUA R IOS EN VA LID A C ION ES VALIDACIONES DE Validacio nes D iferencia Validacio nes D iferencia USUARIOS HORA Validacio nes D iferencia USUARIOS HORA D OM IN GOS Y D E USUA R IOS USUARIOS H.PICO + Usuario s no rmales no rmales F EST IVOS D EL SIST EM A PICO VALLE H. VALLE Lunes a Sabado Concepto Troncal SITP Incluida Fase I y II 141.437.840 50 7.071.892.000 50.295.569 350 17.603.449.150 24.675.341.150 15.552.877 350 5.443.506.950 30.118.848.100 Urbano 67.268.690 50 3.363.434.500 29.115.636 50 1.455.781.800 4.819.216.300 12.819.300 50 640.965.000 5.460.181.300 Trasbordo 12.326.491 300 3.697.947.300 5.542.309 300 1.662.692.700 5.360.640.000 1.990.381 300 597.114.300 5.957.754.300 221.033.021 14.133.273.800 84.953.514 20.721.923.650 34.855.197.450 30.362.558 TOTAL 6.681.586.250 41.536.783.700 Fuente: Información suministrada por TRANSM ILENIO S.A. Comunicación 2015EE22466-09-11-2015 Elaboró: Contraloria de Bogotá. En cuadro anterior se excluyen los registros de las validaciones que se encuentran permitidos en la expedición de la tarifa usuario;8 y se cuantifica el valor del daño con incidencia fiscal como resultado de la gestión fiscal adelantado por la Administración Distrital, por la no aplicación de los instrumentos de planeación fiscal que racionalizaran los recursos que integran el Sistema Integrado de Transporte Público –SITP-; incluido el Subsistema TransMilenio; específicamente, la fijación de tarifas que no obedecen a directrices técnicas y financieras que el ente gestor conocía a priori, los cuales eran estudios de consultores con la experticia requerida para determinar el valor de la misma. No obstante lo anterior, el Distrito profirió decisiones administrativas unilaterales que no obedecen a la viabilidad financiera precisada en el “Análisis Técnico y Económico para la Fijación de la Tarifa al Usuario del Sistema Transmilenio”, incurriendo en fijar un esquema tarifario que desconoce el análisis técnico y económico exigido por los principios de la gestión fiscal y de la función administrativa. Lo anteriormente expuesto, contraviene lo establecido en el artículo 2 y 3 de la Ley 105 de 1993, articulo 30 de la Ley 336 de 1996; artículo 10 Decreto Distrital 831 de 1999; artículo.- 2º, numeral 1º del artículo 38 del Decreto Ley 1421 de 1993, 8 Adulto Mayor, Discapacidad y SISBEN inferior a 40 PTS 15 Artículo 7°.de la ley 610 de 2000; numerales 1, 2, 3,13 y 21 del artículo 34 y los deberes funcionales de la Ley 734 de 2002 Código Único Disciplinario. Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloria de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo con presunta incidencia fiscal y disciplinaria, toda vez que los incentivos creados por el Distrito son generalizados, y no se enfocan a un grupo específico y parametrizado, desconociendo un análisis técnico y económico que garantice una gestión fiscal económica y eficiente. 3.1.2. SEGUIMIENTO A LA INTEGRACION DEL MEDIO DE PAGO DEL SITP (RESOLUCION 468 DE 2014). El Decreto 309 de 2009, definió el Subsistema Integrado de Recaudo, Control e Información y Servicio al Usuario –SIRCI-, como el conjunto de software, hardware y demás componentes la gestión y operación de recaudo de los centros de control troncal y zonal, de información y servicio al usuario, la consolidación de la información y la conectividad de la totalidad del SITP, el cual estará a cargo del ente gestor del SITP, quien efectuara además los controles respectivos. Mediante Resolución No. 27 de abril de 2000 TRANSMILENIO S.A. adjudicó a ANGELCOM S.A la Licitación Pública 002 de 1999 y como resultado de ello suscribió el contrato de concesión sin número, para el recaudo en el Sistema TransMilenio. Con el objeto principal de “otorgar en concesión al concesionario la explotación económica de Recaudo por el concepto de venta del servicio de transporte público de pasajeros sobre las troncales Avenida Caracas, Autopista Norte y Calle 80…” contrato que en junio de 2009, fue prorrogado hasta el 21 de diciembre de 2015. De otra parte en este mismo sentido, mediante Resolución 131 de junio de 2003, le fue adjudicada a UT FASE II LA Licitación No. 08 de 2002 y se suscribió el contrato No. 183 de 2003, con el objeto de otorgar en concesión no exclusiva la explotación económica de las actividades de recaudo del servicio de transporte público terrestre automotor masivo urbano de pasajeros en las estaciones que determine TRANSMILENIO S.A y bajo su vigilancia. TRANSMILENIO S.A. adjudicó mediante la Resolución 327 de 2011, la Licitación Pública No. 003 de 2011 al concesionario RECAUDO BOGOTA SAS, y posteriormente suscribió el contrato 001 de agosto de 2011, con el objeto de Otorgar en concesión el diseño, suministro, implementación, operación y mantenimiento del Subsistema de Recaudo, del Subsistema de Información y servicio al Usuario; el diseño, suministro, implementación, gestión y mantenimiento 16 del Subsistema de Control de flota; el suministro de la conectividad; la integración entre el Subsistema de Recaudo, el Subsistema de Control y Consolidación de la información, que conforman el SIRCI, para el Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá. La Contraloría de Bogotá ha realizado seguimiento permanente a la implementación del Sistema Integrado de Transporte Público, evidenciando el incumplimiento que se presenta en la integración del medio de pago, de conformidad con las obligaciones establecidas en el contrato 001 de 2011. “en donde se estipuló en el numeral 11.4 que el concesionario deberá “Adelantar reuniones con los Concesionarios del Sistema de recaudo existente y concertar el Plan de Integración de las fases I y II y el SIRCI”, y de las obligación de Transmilenio, establecidas para realizar seguimiento al desarrollo e implementación de las medidas aceptadas. La propuesta de integración del medio de pago, presentada por Recaudo Bogotá S.A.S. a TRANSMILENIO S.A, fue avalada por el ente gestor el 29 de abril de 2013. De conformidad con reuniones celebradas por el ente gestor y los tres operadores del recaudo, así como con el Comité de Recaudo, se aprobó por unanimidad el planteamiento de TRANSMILENIO, referente a la etapa de transición y sustitución como alternativa para cumplir con los fines y funcionalidades de la integración del medio de pago previstos en los contratos de concesión y en beneficio de los usuarios del SITP, fase de transición que finaliza el 21 de diciembre de 2015, por lo que RECAUDO BOGOTA S.A.S asumiría el cien por ciento del recaudo a partir del 22 de diciembre de 2015 , fecha en la que los contratos de concesión para la operación del recaudo de las Fases I y II finalizan de conformidad con la Resolución 468 de 2014. En el ejercicio del control fiscal, se realiza seguimiento especialmente al cumplimiento de las obligaciones pactadas tanto por RECAUDO BOGOTA SAS, como del ente gestor respecto de la expidición de la Resolucion 468 de agosto 12 de 2014, en donde incorporó lo acordado en el comité de recaudadores celebrado el 10 de abril de 2014, en relación con la etapa de TRANSICIÓN Y SUSTITUCIÓN, que incluyó la adecuación y sustitución gradual de la plataforma de recaudo de las fases I y II citados, estableciendo el procedimiento de seguimiento de la sustitucion de equipos de recaudo de las fases I y II, por dispositivos del SIRCI. Para efectuar la supervisión general de la Fase de Transición y Sustitución referida anteriormente, se designó un equipo de trabajo coordinado por el Subgerentre general de Transmilenio. 17 En el cronograma de actividades y responsabilidades a ser adelantadas tanto por el ente gestor como por los tres operadores de recaudo, tendientes a la preparación y sustitución de dispositivos SIRCI (BCA,TCA,TCS), tiene como objetivo primordial facilitar el acceso a los usuarios del servicio, con todas las tarjetas del sistema, es decir la de Fase I, fase II y Fase III, así como la recarga de las mismas; a la vez que los usuarios puedan acceder a los beneficios de funcionalidades con la tarjeta Tullave (trasbordos, subsidios entre otros)9. Al respecto, la entidad suministro los dos informes realizados por el euipo de trabajo que efectuó la supervisión general al proceso en comento; un primer informe de avance realizado en el mes de spetiembre y el informe final de seguimiento a la Resolución 468 de 2014, con fecha diciembre 23 de 2015. Como verificación al proceso de sustitución e integración, se tiene que, inició en diciembre del 2014, de conformidad con el cronograma establecido en la citada resolución, mediante la cual se realizó un Plan Piloto en las estaciones “Carrera 47” de la fase I y “Mandalay” de la fase II. De acurdo al Decreto 309 de 2009, artículo 19 numeral 19.2 define la Integración del medio de pago: como la utilización de un único medio de pago, que permite a un usuario el pago del pasaje para su acceso y utilización de los servicios del Sistema. Transmilenio informó que este proceso se hizo efectivo en Noviembre 29 de 2013, porque un usuario con la tarjeta “Cliente Frecuente” de color rojo, o con la tarjeta “Monedero-Capital” de color azul, tiene acceso a todas las estaciones y buses para utilizar todos los servicios del sistema, incluyendo los buses zonales. Así mismo se aclara que la expresión único medio de pago, indica que el sistema no recibe otros medios de pago tales como efectivo, monedas, fichas o tokens, boletos magnéticos, distintos a las Tarjetas Inteligentes Sin Contacto (TISC) de diferentes emisores. Igualmente, define la Integración tarifaria: Se entiende por integración tarifaria la definición y adopción de un esquema tarifario que permita a los usuarios del SITP la utilización de uno o más servicios de transporte, bajo un esquema de cobro diferenciado por tipo de servicio, con pagos adicionales por transbordo inferiores al primer cobro, válido en condiciones de viaje que estén dentro de un lapso de tiempo que se definirá en los estudios técnicos y el pliego de condiciones para las licitaciones de operación del SITP, y que considerará las características de longitud de viaje y velocidades de operación en la ciudad de Bogotá. En cumplimiento del Decreto 309 de 2009 en su artículo 19, numeral 19.2 la entidad informó que la integración tarifaria está implementada al 100% desde el 01 de septiembre de 2015. 9 Informe de avance de la Resolución 468 de 2014. 18 Sin embargo, manifiesta que ésta integración tarifaria se debe alcanzar al 100% una vez se concluya la implementación gradual de la operación del SITP, la cual estaba prevista para diciembre de 2015. Verificados los informes de seguimiento al cumplimiento de la Reolución 468/14, se evidencia las actividades estabecidas en el cronograma, como se describe a continuacion: Repecto de Ejecución de Sustitución, entre febrero y septiembre de 2015 se planeó realizar sustitución en 121 estaciones propuestas con una ejecución del 100% de cumplimiento. BCAs Ejecución de 146 en total por estaciones y portales Fase I y II: En Estaciones 114 y 7 portales en total de 121 Fase III: 23 estaciones y 2 portales, total 25 en total 146 Cambio total de 1060 Torniquetes Fase I y II: En estaciones 618 y 235 en Portales, en total 853 Fase III: 148 en estaciones y 59 en portales, en total 207 Respecto a la implementación de la funcionalidad de trasbordo en todas las tarjetas utilizadas en fse I y II, informa la entidad que permitió la integración tarifaria. Recarga de las Tarjetas de Fase I y II en la red externa del SIRCI, cumplimiento según el cronograma establecido. De otra parte, se observa que el Subgerene General de TRANSMILENIO S.A, expidió el 23 de diciembre de 2015, a los recaudadores ANGELCOM S.A , una certificación de cumplimiento contrato de concesión para la explotación de recaudo sin número de 2000 al igual que a la Union Temporal Fase II, certificación de cumplimiento contrato de concesión para la explotación de recaudo número 183 de 2003. Con estas documentos TRANSMILENIO S.A. certifica el cumplimiento de la etapa de reversión de los contratos de concesión de las Fases I y II; así mismo, recibió a través de Actas de cumplimiento la entrega de infraestructura de las fases I y II al concesionario Recaudo BogotÁ S.A.S., como se relaciona a continuación: Acta de verificación de funcionalidad de equipos; Plan Maestro de Reversión; Acta de inspeccion de infraestructura; Acta de reversión de entrega de las llaves de taquilla , BCAs, CATIS, cuarto PDE y Cuarto centro de cómputo de réplica y de 19 ocmunicaciones; Acta de Acta de reversión de entrega de Software del Sistema de recaudo de las Fases I y II junto son sus respectivas licencias y documentación; Acta de reversión de entrega de tarjetas maestras Módulos SAM Y DESTRUCCIÓN DE Módulos SAM de las Fases I y II; Acta de observaciones a la infraestructura del recaudo de las estaciones yportales I y II. Acta entrega de infraestructura fase I y II. Acta de entrga de Barreras de Control de Acceso BCAs Fase I y II, entre otros. 3.1.2.1. Hallazgo administrativo, porque pese a las actividades adelantadas por el ente gestor para dar cumplimiento con la integración del recaudo, se siguen presentando falencias en este proceso; bajo las siguientes precisiones: 1. Las actuaciones adelantadas por la administración, encaminadas a la integración del medio de pago, con la validación de las tarjetas de recaudo en la totalidad del sistema, no garantiza el acceso al servicio público de transporte al usuario, quien se ve afectado porque el sistema continúa prestando un servicio de transporte tradicional (TPC y al denominado SITP Provisional) al cual el usuario tiene que acceder sin obtener los beneficios contenidos en el SITP. 2. Evidenciado por la Contraloría la situación que continúan presentando los concesionarios encargados de prestar el servicio público de transporte de pasajeros para las zonas FONTIBÓN y PERDOMO, y que como estrategia de la administración en el marco del Decreto 190 de 2015, realizó si implementación con servicios provisionales, esto con el fin de acelerar el proceso de implementación y consolidar el SITP. Considerando la administración un esquema transitorio previsto culminar en noviembre de 2015. En la actualidad la fecha provisional establecida por la administración para la prestación del servicio continúa; evidenciándose un remanente de vehículos del servicio de transporte público colectivo que no ha migrado al SITP, situación que ha impedido desarrollar armónicamente el cumplimiento de cronograma de implementación del SITP. 3. Para dar cumplimiento con la obligación centralizada de recaudo, TRANSMILENIO, informa que ha adelantado acercamientos con la empresa recaudadora para avanzar en este esquema y que se encuentra evaluando diferentes alternativas con el fin de determinar la más apropiada para los servicios provisionales. Tal situación, confirma que la integración 20 del recaudo y del medio de pago, no se encuentra cumplida en su totalidad como lo afirma la entidad. Valorada la respuesta al informe preliminar, se establece que los argumentos presentados confirman que la integración del recaudo y del medio de pago, no se encuentra cumplida en su totalidad como lo afirma la entidad. Se resalta cuando concluye que: ”En resumen, el Ente Gestor se encuentra adelantando todas las actuaciones necesarias y eficaces con el fin de garantizar a los usuarios del transporte público de la ciudad, la oferta de servicios de transporte, desarrollando estrategias, como el esquema tradicional, que permitan acelerar la finalización de la etapa de implementación del SITP, superando efectivamente las dificultades que se han presentado, en particular las generadas por la no operación de los concesionarios intervenidos por la Superintendencia de Puertos y Transporte “ De otra parte cuando la Entidad cita: "que el mismo Decreto Distrital 190 de 2015, que regula la finalización de la etapa de transición del Transporte Colectivo al SITP, establece en su artículo 4 Condiciones de operación, que “el prestador del servicio público de transporte deberá garantizar adicionalmente el mecanismo de integración tarifaria que se establezca para el efecto, en el caso que TRANSMILENIO S.A, lo estime conveniente para la sostenibilidad del Sistema”; obligaciones éstas que no pueden ser desatendidas por TRANSMILENIO S.A., desde su función como ente gestor del Sistema. Por lo tanto se confirma el hallazgo administrativo. 3.1.2.2. Ingresos generados por la comercialización de las tarjetas Cliente Frecuente y TULLAVE. 1. Tarjetas Cliente Frecuente, El contrato de concesión sin número de 2000 suscrito con Angelcom S.A., en la cláusula 91 estableció: "El CONCESIONARIO venderá los medios de pago a los usuarios del Sistema Transmilenio, por un valor equivalente al de los viajes que incorpore el medio de pago, según su modalidad, teniendo en cuenta la tarifa al usuario establecida para el servicio del Sistema TransMilenio Cuando se encuentre conveniente que se cobre un valor autónomo por los medios de pago, este sólo podrá ser cobrado al público previa autorización de TRANSMILENIO S.A., pero en tal caso los recursos que se obtengan por dicho concepto serán destinados al fondo de contingencias del patrimonio autónomo que se constituya para la administración y disposición de los recursos recaudados por la venta de los servicios del Sistema TransMilenio, y se dispondrá de los mismos conforme a las previsiones contenidas para el efecto en el presente contrato. Con el fin de fomentar y viabilizar la masificación del uso de la tarjeta inteligente, de acuerdo a lo establecido en la cláusula 82 del presente contrato, haciendo uso de las facultades descritas en la presente cláusula, y previa aprobación por parte de TRANSMILENIO S.A. El CONCESIONARIO 21 podrá condicionar el acceso de los usuarios a la tarjeta inteligente, a la adquisición de un número mínimo de viajes' En relación al contrato de concesión No 183 de 2003 suscrito con UT FASE II, en la cláusula 144, subnumerales 1 y 2 estableció: “144.1 El CONCESIONARIO asumirá la responsabilidad plena de garantizar su carga, calidad, permanente suministro y disponibilidad, en la cantidad requerida por la demanda del Sistema TransMilenio y deberá notificar a TRANSMILENIO S.A. para efectos de contar con la información de las TISC que permitan su autenticación. 144.2 El CONCESIONARIO podrá vender las TISC a los usuarios mediante el cobro de una suma independiente, previa autorización expresa y escrita de TRANSMILENIO S.A. donde se establezca entre otras cosas el valor a cobrar. En todo caso, los dineros recaudados por este concepto se destinarán al Fondo de Contingencias” El 12 de junio de 2008, mediante la celebración del ACTA DE COMITÉ DE RECAUDADORES No. 24, fue tratado el tema de las “Tarjetas Cliente Frecuente, su comercialización y otros aspectos” En el citado documento se enunció como aspectos relevantes que “El proyecto de comercialización ha sido concebido desde el punto de vista financiero como autónomo, es decir que los ingresos deben compensar los costos y gastos del proyecto y generar un margen de utilidad neta para las partes (TRANSMILENIO S.A. y Operadores del Recaudo). Es responsabilidad de los Concesionarios de Recaudo de la Fase I y Fase II la gestión del proyecto”. En este Comité de Recaudadores se estableció que (…) La TARJETA CLIENTE FRECUENTE tendrá un costo de adquisición para el usuario conforme al valor establecido en el prospecto de plan de negocios, equivalente a la suma de dos mil pesos ($2.000) mcte incluido I.V.A. El ingreso que genera tal concepto descontando el correspondiente I.V.A., se destinará al fondo de contingencias de conformidad con lo que establecen las cláusulas 91 y 144.2 de los respectivos contratos de concesión de la explotación de recaudo Fase I y Fase II. Este ingreso no forma parte del margen de utilidad neta que se proyecta en el negocio. Mediante Comunicación 2015EE15608 del 14 de Agosto de 2015, la administración manifestó que “los recursos obtenidos en dicho proyecto por la venta de la tarjeta Cliente Frecuente a usuarios del sistema, fueron girados al Fondo de Contingencias, así CUADRO 4 INGRESOS POR VENTA DE TARJETAS CLENTE FRECUENTE FASE I Y II. Millones de $ No de TISC 260.483 84.112 Valor Documento Soporte 449.1 146.2 Oficio GG-0311-10 con corte a Dic/2009 Oficio GG-0406-11 Enero de 2010 a 3 bimestre de 2011 22 No de TISC 104.705 Valor Documento Soporte 180.5 Otrosí No. 2 Clausula segunda Numeral 2.1 del 13 de febrero de 2015. 450.000 775.8 Fuente. Comunicación 2015EE15608 de TRANSMILENIO S.A. Entre octubre de 2008 y Abril de 2014, por la comercialización de las tarjetas “Cliente Frecuente” para los usuarios del Sistema TransMilenio de las fases I y II se recaudaron $775.8 millones de pesos, recursos que fueron transferidos y ejecutados a través del Fondo de Contingencias, para los mismos operadores de la troncales I y II. Igualmente mediante la comunicación 2015EE14859, del 31 de Julio de 2015, la entidad manifiesta que “Los recursos recibidos por concepto de venta de TISC para todos los concesionarios de recaudo del SITP, son destinados para el reconocimiento del costo del medio de pago (TISC) utilizado en el sistema y el impuesto al valor agregado IVA generado por la venta de las mencionadas tarjetas. El remanente entre el precio de venta y el costo de la tarjeta se destina al Fondo de estabilización Tarifaria y al Fondo de Contingencias según sea el caso: Y que “el monto total de los ingresos por recaudo de tarjetas Cliente Frecuente recibidos por los concesionarios de Recaudo Angelcom S.A. y UT FASE II, desde el 23 de abril de 2014 hasta el 28 de febrero de 2015, es de $3.928.862.000 pesos m/l, el cual corresponde a un total de 1.964.431 tarjetas, adicionalmente se encuentra en verificación por parte de la firma Interventora JAHV McGREGOR S.A, el cobro de 408.549 TISC del mes de marzo de 2015 por valor de $817.098.0000 y de 330.680 TISC del mes de abril por valor de $661.360.000. Finalmente a los concesionarios de Recaudo Angelcom S.A. y UT FASE II, se les ha reintegrado el valor de $2.902.255.444 pesos M/L por el costo de 1.964.431 TISC, Cliente Frecuente. 2. Tarjetas TULLAVE. El Contrato de Concesión 001 de 2011, suscrito entre TRANSMILENIO S.A. y EL Concesionario RECAUDO BOGOTÁ S.A.S., con el objeto de “otorgar en concesión el DISEÑO, SUMINISTRO, IMPLEMENTACIÓN, OPERACIÓN Y MANTENIMIENTO DEL SUBSISTEMA DE RECAUDO, DEL SUBSISTEMA DE INFORMACIÓN Y SERVICIO AL USUARIO Y DEL SUBSISTEMA DE INTEGRACIÓN Y CONSOLIDACIÓN DE LA INFORMACIÓN; EL DISEÑO, SUMINISTRO, IMPLEMENTACIÓN,GESTIÓN Y MANTENIMIENTO DEL SUBSISTEMA DE CONTROL DE FLOTA; EL SUMINISTRO DE LA CONECTIVIDAD; LA INTEGRACIÓN ENTRE EL SUBSISTEMA DE RECAUDO, EL SUBSISTEMA DE CONTROL DE FLOTA, EL SUBSISTEMA DE INFORMACIÓN Y SERVICIO AL USUARIO Y EL SUBSISTEMA DE INTEGRACIÓN Y CONSOLIDACIÓN DE LA INFORMACIÓN, QUE CONFORMAN EL SIRCI PARA EL SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PUBICO DE BOGOTÁ D.C.” en el Anexo 23 Técnico No. 2 “ESPECIFICACIONES TÉCNICO-OPERATIVAS Y DE PUESTA EN FUNCIONAMIENTO DEL SIRCI, estableció en los Numerales: “4.3. Valor de la Tarjeta. El valor a fijarse por la TISC debe ser superior o igual al valor intrínseco de la tarjeta. En el numeral 4.19.1 se encuentra descritas las condiciones de entrega inicial de las tarjetas.” 4.19. Tarjetas inteligentes sin contacto -TISC 4.19.1. Especificaciones Generales. a. Las tarjetas inteligentes sin contacto-TISC serán el medio de pago con el cual los usuarios podrán acceder al SITP. Estas deberán ser monedero electrónico. b. Para el SITP, el CONCESIONARIO deberá disponer a su costo un lote inicial, mínimo, de dos millones setecientas mil (2.700.000) TISC para ser entregadas de forma gratuita a los usuarios como tarjetas personalizadas con cedula de ciudadanía u otro documento de identidad y nombre, verificando que estas sean efectivamente distribuidas entre usuarios potenciales del sistema y se entreguen solo (1) tarjeta por persona. Estas tarjetas deben ser distribuidas proporcionalmente antes de la entrada en operación de cada ruta y hasta un (1) mes después de iniciada la operación de la respectiva ruta. Adicionalmente, el CONCESIONARIO deberá contar con un mínimo de un millón trescientas mil (1.300.000) tarjetas para la venta inicial y un inventario adicional de dos millones (2.000.000) de tarjetas para la venta posterior. Esta cifra será auditada y certificada por TRANSMILENIO S.A y podrá ser actualizada con base a los estudios que haga el CONCESIONARIO, previa autorización por parte del Ente Gestor. El CONCESIONARIO es el responsable de suministrar el personal requerido para esta labor. Para aquellos usuarios que no deseen su personalización se les venderá la TISC, para lo cual, el CONCESIONARIO deberá presentar un plan de distribución, acorde con el cronograma de inicio de operación de las rutas y las zonas de operación que establezca TRANSMILENIO S.A. c. Para las tarjetas posteriores alote inicial TRANSMILENIO S.A. autorizará su cobro al usuario de acuerdo a las condiciones establecidas en la minuta del contrato de concesión. d. El CONCESIONARIO deberá presentar a TRANSMILENIO S.A., como parte de su Plan de Implementación, el proyecto y metodología de trabajo que utilizará para estimular e incentivar el recargar la tarjeta con más dinero durante la ejecución del contrato de concesión. e. La TISC utilizada como medio de pago debe soportar la realización de validación para acceso al sistema con tiempo total inferior a 300 milisegundos por transacción, incluyendo los mecanismos de autenticación y grabación de sectores de respaldo de la información. dinero durante la ejecución del contrato de concesión.” Desde que se dio inicio a la Implementación del Sistema Integrado de Transporte Público- SITP hasta el 30 de junio de 2015, los ingresos recibidos por concepto de ventas de la tarjeta Tullave ascienden a $8.333.850.000 de pesos m/l el cual corresponde a 2.777.950 tarjetas Recursos de los cuales al Concesionario 24 RECAUDO BOGOTÁ S.A.S., se le ha reintegrado $4.374.913.755 pesos m/l que corresponde a 1.531.043 TISC Tullave.10 3.1.3. EVALUACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE SEGURIDAD, CALIDAD, EFICIENCIA DE LA OPERACIÓN DEL SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO. 3.1.3.1. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque en la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, se presenta un nivel importante de accidentes, incumpliendo TRANSMILENIO S.A. su obligación de velar para que el mencionado servicio se preste en condiciones de seguridad por parte de los respectivos concesionarios. Este Ente de control mediante oficio radicado 2015ER32729 de noviembre 06 de 2015, le solicitó a TRANSMILENIO S.A., entre otros aspectos, lo siguiente: 1. En ejecución de la operación troncal y no troncal (zonal) se han presentado accidentes que han causado consecuencias fatales, heridos y demás efectos, por lo cual esta Contraloría le solicita lo siguiente: 1.1 Informar desde el 1º de abril de 2015 a la fecha para la operación troncal y para la operación no troncal (zonal), por cada contrato de concesión, los accidentes ocasionados, Número de fallecidos, Número de heridos, fecha del accidente, placa del bus SITP involucrado, causa del accidente, fecha de inicio proceso la multa y/o desincentivo y su valor estimado, estado del proceso de multa (desincentivo), valor de la multa (desincentivo) aplicada, Totalizar para cada contrato de concesión, Totalizar para todos los contratos de operación. Para soportar esta respuesta presentar copia magnética de los documentos que la prueben. La respuesta presentada por la entidad al anterior requerimiento, se efectúa mediante oficio con radicado 2015EE23294 de noviembre 17 de 2015, para lo cual anexa tabla resumen por concesión, aclarando que es información oficial presentada por la Dirección de Seguridad Vial y Comportamiento del Tránsito de la Secretaría de Movilidad DSCVT-SDM: En relación a la cantidad de accidentes que involucraron buses de la flota zonal del SITP abril a septiembre de 2015, se informó lo siguiente: 10 Comunicación 2015EE14859 del 31-07-2015-TRANSMILENIO S.A. 25 CUADRO 5 ACCIDENTES POR MES (zonal) Cantidad de accidentes Mes Abril 359 Mayo 377 Junio 372 Julio 361 Agosto 357 Septiembre 378 Total 2204 Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM De lo anterior se evidencia que existe un promedio mensual de accidentes para el periodo solicitado por la Contraloría de 367, lo cual implica que es un nivel alto. En relación a la cantidad de accidentes que involucraron buses de la flota troncal del SITP para el periodo de abril a septiembre de 2015, se informa lo siguiente: CUADRO 6 ACCIDENTES POR MES (Troncal) Cantidad de accidentes Mes Abril 51 Mayo 71 Junio 37 Julio 44 Agosto 50 Septiembre 46 Total 299 Fuente: TMSA, información DSCVT – SDM Resultado de la anterior evaluación, se observa que el promedio mensual de accidentes respecto de la flota troncal, es de 50, lo cual es considerado alto. Así mismo, respecto de la flota alimentadora del SITP, la cantidad de accidentes que implicaron buses de abril a septiembre de 2015, la Entidad informa lo siguiente: 26 CUADRO 7 ACCIDENTES POR MES (Alimentador) Cantidad de accidentes Mes Abril 50 Mayo 42 Junio 37 Julio 35 Agosto 44 Septiembre 45 Total 253 Fuente: TMSA, información DSCVT – SDM El Ente Gestor precisa que las causas probables principales atribuidas, entre otras, en los accidentes de tránsito que comprendieron vehículos de la flota zonal del SITP para el periodo de abril a septiembre de 2015, de acuerdo con la codificación de hipótesis realizada por el Policía de Tránsito, tuvieron que ver con los siguientes aspectos: CUADRO 8 PORCENATJE CAUSAS ACCIDENTES Causa Probable Porcentaje OTRA 23,05% NO MANTENER DISTANCIA DE SEGURIDAD 21,60% ADELANTAR CERRANDO 20,87% DESOBEDECER SEÑALES 5,67% FRENAR BRUSCAMENTE 3,36% ARRANCAR SIN PRECAUCIÓN 3,04% NO RESPETAR PRELACIÓN 2,22% ADELANTAR INVADIENDO VÍA 2,09% Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM Igualmente, la Entidad aclaró que las principales causas probables, entre otras, asignadas en los accidentes de tránsito que implicaron vehículos de la flota troncal del SITP de abril a septiembre de 2015, de acuerdo con la codificación de hipótesis realizada por el Policía de Tránsito, es la siguiente: CUADRO 9 PRINCIPALES CAUSAS PROBABLES DE ACCIDENTES (TRONCAL) Causa Probable Porcentaje OTRA 35,92% 27 Causa Probable Porcentaje FRENAR BRUSCAMENTE 14,08% ADELANTAR CERRANDO 12,68% SEMÁFORO EN ROJO 11,27% NO MANTENER DISTANCIA DE SEGURIDAD 7,04% ARRANCAR SIN PRECAUCIÓN 3,52% ADELANTAR INVADIENDO CARRIL DEL MISMO SENTIDO 2,11% EN ZIG-ZAG DESOBEDECER SEÑALES 2,11% NO RESPETAR PRELACIÓN 2,11% REVERSO IMPRUDENTE 2,11% NO UTILIZAR - IMPERICIA EN EL MANEJO 1,41% ADELANTAR EN ZONA PROHIBIDA 0,70% NO RESPETAR PRELACIÓN DE INTERSECCIONES O 0,70% GIROS NO UTILIZAR - GIRAR BRUSCAMENTE 0,70% PONER EN MARCHA UN VEHÍCULO SIN PRECAUCIONES 0,70% Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM De igual manera, se informa a esta Contraloría en la mencionada respuesta que las principales causas probables, entre otras, determinadas en los accidentes de tránsito que comprendieron vehículos de la flota alimentadora del SITP para el periodo de abril a septiembre de 2015, de acuerdo con la codificación de hipótesis realizada por el Policía de Tránsito que realiza el Informe Policial de Accidente de Tránsito, son las siguientes: CUADRO 10 PRINCIPALES CAUSAS PROBABLES DE ACCIDENTES (ALIMENTADORES) Causa Probable OTRA ADELANTAR CERRANDO NO MANTENER DISTANCIA DE SEGURIDAD FRENAR BRUSCAMENTE NO UTILIZAR - GIRAR BRUSCAMENTE DESOBEDECER SEÑALES ADELANTAR INVADIENDO VÍA ARRANCAR SIN PRECAUCIÓN NO RESPETAR PRELACIÓN ADELANTAR INVADIENDO CARRIL DEL MISMO SENTIDO EN ZIG-ZAG REVERSO IMPRUDENTE ADELANTAR EN ZONA PROHIBIDA SEMÁFORO EN ROJO 28 Porcentaje 34,90% 15,44% 11,41% 6,71% 5,37% 4,70% 3,36% 2,68% 2,68% 2,01% 2,01% 1,34% 1,34% Causa Probable TRANSITAR EN CONTRAVÍA Porcentaje 1,34% Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM De otra parte, TRANSMILENIO S.A. informa que los lesionados en accidentes de tránsito que implicaron vehículos de la flota zonal del SITP abril a septiembre de 2015, son los siguientes: Lesionados: Flota zonal SITP Mes Abril 157 Mayo 147 Junio 151 Julio 158 Agosto 153 Septiembre 163 Total 929 Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM Evaluada la anterior información de la flota zonal del SITP, se evidencia que en los últimos meses se han incrementado el número de lesionados. Así mismo, el promedio mensual de lesionados es de 155, lo cual se considera como elevado. Respecto de los lesionados en accidentes de tránsito que involucraron vehículos de la flota troncal del SITP de abril a septiembre de 2015, la entidad informa lo siguiente: Lesionados: Flota Troncal SITP Mes Abril 56 Mayo 40 Junio 19 Julio 34 Agosto 27 Septiembre 44 Total 220 Fuente: TMSA, información DSCVT – SDM 29 Conforme a lo anterior, se encontró que el promedio mensual de lesionados donde están involucrados vehículos de la flota troncal del SITP de abril a septiembre de 2015, fue de 37 lo cual es alto. De igual manera, en relación a los lesionados en accidentes de tránsito que involucraron vehículos de la flota alimentadora del SITP abril a septiembre de 2015, el Ente Gestor presenta la siguiente información: Lesionados: alimentadora SITP Flota Mes Abril 23 Mayo 21 Junio 16 Julio 16 Agosto 18 Septiembre 16 Total 110 Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM De la anterior información, se determinó que el promedio mensual de lesionados para el periodo evaluado resultó ser de 18, valor que es alto. En relación a los fallecidos en accidentes de tránsito que implicaron vehículos de la flota zonal del SITP, de abril a septiembre de 2015, se informó lo siguiente: Fallecidos: Flota zonal SITP Mes Abril 4 Mayo 1 Junio 2 Julio 6 Agosto 2 Septiembre 2 Total 17 Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM Evaluada la anterior información, se evidencia que 3 fallecidos por mes en promedio en relación a los vehículos de la flota zonal del SITP, es un promedio alto. 30 Respecto de los fallecidos en accidentes de tránsito que involucraron vehículos de la flota troncal del SITP de abril a septiembre de 2015, el Ente Gestor precisó lo siguiente: Fallecidos: SITP Flota Troncal Mes Abril 3 Mayo 7 Junio 0 Julio 1 Agosto 4 Septiembre 0 Total 15 Fuente: TMSA, información DSCVT - SDM Valorada la anterior información, se observa que 2,5 fallecidos por mes en promedio en relación a los vehículos de la flota zonal del SITP, es un promedio alto, si se compara con la flota zonal, donde el número de vehículos es mucho mayor. De otra parte, informa la entidad que los fallecidos en accidentes de tránsito que involucraron vehículos de la flota alimentadora del SITP abril a septiembre de 2015, fue la siguiente: Fallecidos: alimentadora SITP Flota Mes Abril 0 Mayo 0 Junio 1 Julio 0 Agosto 1 Septiembre 1 Total 3 Fuente: TMSA, información DSCVT – SDM De la anterior información, se concluye que en tres de los seis meses evaluados, se presentó una persona fallecida, lo cual es alto en la flota alimentadora. En atención a que lo presentado anteriormente, transgrede el contenido de la Cláusula 17 de los contratos de concesión relativa a las obligaciones “DEL 31 CONCESIONARIO DERIVADAS DE LA CONCESIÓN DE LA OPERACIÓN DEL SITP, los numerales 17.2.8 y 17.2.9 que exigen lo siguiente: “17.2.8. Mantener en adecuadas condiciones de seguridad y funcionamiento los vehículos que destine a atender los servicios requeridos por el Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá - SITP.” De los contratos de concesión mencionados se incumple La Cláusula 24. OBLIGACIONES DE TRANSMILENIO S.A., la cual dispone lo siguiente: “La concesión que se otorga por medio del presente Contrato, implica para TRANSMILENIO S.A. las siguientes obligaciones: 24.1. Adelantar por sí o por interpuesta persona las actividades de gestión y control del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá SITP, en los términos establecidos en el presente Contrato y en el Manual de Operación, que permitan al CONCESIONARIO el desarrollo de la actividad de transporte, que es objeto de la presente Concesión.” De otra parte, se incumple los artículos 2º y 3º de la Ley 336 de 1996 que ordena como prioridad fundamental del Estado la seguridad de los usuarios, y la obligación por parte de las autoridades competentes, de regular el transporte público que requiera y confirme las condiciones de seguridad, comodidad y accesibilidad requeridas, dándole importancia a la utilización de medios de transporte masivo. De otra parte, no se cumple con el Decreto 309 de 2009 su Artículo 6°.- Principios de la integración, que ordena lo siguiente: “La integración del Sistema Integrado de Transporte Público será gradual, de acuerdo con el cronograma que establezcan la Secretaría Distrital de Movilidad y el Ente Gestor con base en lo establecido en el Capítulo V de este Decreto, y se orientará por los principios de progresividad, oportunidad, accesibilidad, eficiencia, sostenibilidad financiera y ambiental, seguridad, calidad, economía, coordinación y complementariedad.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Igualmente, de este mismo Decreto se incumple su Artículo 8º que estipula: "las autoridades que conforman el sector y el sistema de transporte serán las encargadas de la organización, vigilancia y control de la actividad transportadora dentro de su jurisdicción". Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, toda vez que ésta no desvirtúa la observación formulada por este Equipo Auditor. Si bien es cierto se 32 realizan acciones por parte del Ente Gestor para tratar de contener el incremento de accidentes, lesionados y fallecidos como resultado de la operación de las flotas zonal, troncal y alimentadora dentro del esquema del SITP, éstas no han sido suficientes ni efectivas para disminuir de manera importante los niveles de accidentes para lograr el cumplimiento del principio de seguridad dispuesto por la normatividad vigente. 3.1.3.2. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque se presenta un gran número de Vueltas Perdidas por parte de los concesionarios de la operación del Sistema de Transporte Público, impidiéndose el cumplimiento de la programación y la prestación efectiva del transporte público. Los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP en su Numeral 1 presentaron las siguientes definiciones: “1.21. Esquema operacional: Conjunto de servicios, paradas, tiempos de ciclo y de operación diseñados para atender la demanda en un periodo determinado. 1.25. Estándares de operación del servicio de transporte: Son el conjunto de parámetros asociados con un nivel de servicio adecuado al pasajero, entre los cuales se incluyen accesibilidad, condiciones de aseo, comodidad, mantenimiento de los vehículos, regularidad en el servicio y seguridad. 1.66. Programa de servicios de operación: Conjunto de planes de operación que conforman la programación del sistema para un período de tiempo determinado.” De conformidad con la Cláusula 3 “Propósitos del Contrato” establece lo siguiente: “CLÁUSULA 3. PROPÓSITOS DEL CONTRATO La concesión que por medio del presente Contrato se otorga, está orientada a la satisfacción de los siguientes propósitos: 3.1. Garantizar la prestación del servicio público esencial urbano masivo de pasajeros en condiciones de seguridad, comodidad y accesibilidad, bajos los derechos y principios consagrados en los artículos 24, 209 y 365 de la Constitución Nacional, la Ley 105 de 1993 y la Ley 336 de 1996, o cualquier otra que las modifique o sustituya. 3.2. Implementar un sistema de transporte público de pasajeros organizado, eficiente y sostenible para la ciudad de Bogotá e incentivar su optimización y actualización tecnológica para garantizar su continuo mejoramiento. 3.4. Optimizar la Flota y su utilización en la prestación del servicio de transporte urbano masivo de pasajeros y efectuar la desintegración física de vehículos de transporte público cumplida la vida útil máxima (12 años) establecida en el presente contrato y en el manual de operación. 33 Esta desintegración física total de los vehículos deberá acoger los procedimientos establecidos en la normatividad nacional y distrital que regula la materia.” Así mismo, la Cláusula 17 OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO DERIVADAS DE LA CONCESIÓN DE LA OPERACIÓN DEL SITP, estipuló, ente otras las siguientes obligaciones: “17.1. Respecto a la prestación del servicio público de transporte urbano de pasajeros: 17.1.1. Prestar el servicio público de transporte terrestre automotor urbano masivo de pasajeros bajo el esquema del Sistema Integrado de Transporte Público - SITP, en condiciones de libertad de acceso, calidad, estándares de servicio, permanencia, continuidad y seguridad de los usuarios, conforme a lo dispuesto en este Contrato y a los Manuales y reglamentos que al efecto determine TRANSMILENIO S.A. 17.1.2. Efectuar la programación y operación en la forma prevista en este Contrato, en el Manual de Operación. 17.1.3. Cumplir con los Niveles de Servicio 17 en el Manual de Niveles de Servicios. 17.1.4. Efectuar el control de la operación, conforme a los lineamientos previstos en este Contrato. 17.1.5. Establecer y desarrollar en forma permanente y continua un Programa de Capacitación, el cual estará dirigido a los conductores y al personal técnico y operativo del CONCESIONARIO y se referirá a la normas de tránsito, atención a los usuarios, la maniobrabilidad de los equipos de transporte, comunicaciones, operación, seguridad, planes de contingencia, entre otros. Este Programa debe ser remitido a TRANSMILENIO S.A. para su revisión y aprobación. 17.2. Respecto de la Flota: 17.2.1. Poner a disposición del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá SITP, los vehículos requeridos para la operación de los servicios, así como los que le solicite TRANSMILENIO S.A. por razones del servicio, según las condiciones técnicas, de tipología y de dotación previstas en el presente Contrato y en el Manual de Operación, en las fechas y bajo las condiciones determinadas por TRANSMILENIO S.A. 17.2.2. Aumentar o disminuir la Flota al servicio del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá SITP, en la medida en que así lo determinen las necesidades del servicio y sea aprobado formalmente por TRANSMILENIO S.A. El CONCESIONARIO deberá aumentar la Flota cuando lo determinen las necesidades del servicio y lo solicite TRANSMILENIO S.A., en caso de que el CONCESIONARIO no cumpla con esta obligación dentro del plazo solicitado, TRANSMILENIO S.A. podrá solicitar la inclusión y operación de la Flota por otro CONCESIONARIO del sistema, sin perjuicio de las sanciones previstas en el presente Contrato.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) De lo mencionado anteriormente, se ofició con radicado 2015ER32729 el 6 de noviembre de 2015, entre otros aspectos, lo siguiente: “1.6 Presentar, agregando la información solicitada en los numerales 1.1, 1.2, 1.3, 1.4 y 1.5 desde el 1º de abril de 2014 a la fecha, por cada contrato de concesión, total de buses 34 inmovilizados, total de buses observados por incumplimiento de aspectos especificados en los numerales 1.1, 1.2, 1.3 y 1.4, número de inicio de procesos de multa (desincentivo) y su valor total estimado, valor total de las multas aplicadas, Totalizar para cada contrato de concesión, Totalizar para todos los contratos de operación. Para certificar esta respuesta presentar copia magnética de los documentos que la prueben.” El 17 de noviembre de 2015, a través de oficio con radicado 2015EE23294, el Ente Gestor responde, entre otras precisiones, lo siguiente: “INFORMES DE DESINCENTIVOS ENVIADOS A LOS CONCESIONARIOS EN EL PERIODO DEL 30 DE MARZO DE 2015 Y 11 DE OCTUBRE DE 2015. De acuerdo con la cláusula 131 de los Contratos de Concesión, la cual señala el procedimiento para la aplicación de multas y desincentivos operativos, la Dirección Técnica de Buses, surte las actividades allí señaladas una vez la Interventoría, radica en la Entidad los Informes de Posibles Desincentivos. En este sentido TRANSMILENIO S.A. inicia el debido proceso con el envío de los Informes Preliminares de Incumplimiento a los Concesionarios. A continuación se muestra por cada Concesionario el estado de los Informes Preliminares de Incumplimiento gestionados entre el 30 de marzo y el 11 de octubre de 2015 periodos semanales), donde se muestra la cantidad de tickets a descontar, así como el número del radicado con el cual se remitió a la Subgerencia Económica para su respectivo descuento… … En la Información que se refleja por cada concesionario se muestra el estado actual de cada Informe de acuerdo con los siguientes conceptos: -Vuelta Perdida: Corresponde al incumplimiento de los viajes o recorridos planificados que debe realizar el concesionario por cada ruta, la cual incluye las vueltas que se dejaron de recorrer desde el punto de inicio hasta retornar al mismo punto. Este incumplimiento se genera por situaciones como falta de vehículo o falta de conductor al momento de iniciar el recorrido, de responsabilidad u omisión por parte del Concesionario.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Una vez suministrada la información por la entidad, en su respuesta para el periodo correspondiente entre el 30 de marzo y el 11 de octubre de 2015, esta Contraloría consolidó el total general de cada concesionario, según el cuadro que a continuación se presenta: CUADRO 11 DESINCENTIVOS CON PROCESO FINALIZADO 30-03-15 A 11-10-15 CONCESIONARIO ETIB-BOSA EEMB-Calle 80 SUMA- Ciudad Bolívar GMOVIL- Engativá OPE SEG VEH V.P. OTROS TOTAL Oper. 6.748 365 675 29.103 6.813 43.704 466 176 1.498 33.821 3.942 39.903 1.239 204 565 39.513 440 41.961 379 338 1.339 25.573 4.699 32.328 35 CONCESIONARIO MASIVO CAPITALKennedy CONSORCIO EXPRESS-San Cristóbal MASIVO CAPITALSuba Oriental EEMB- Tintal Zona Franca CONSORCIO EXPRESS-Usaquén OPE VEH V.P. OTROS TOTAL Oper. 49.965 316 308 2.279 40.367 6.695 1.462 128 1.087 50.445 4.108 57.230 165 151 207 10.668 1.659 58 78 395 19.026 2.192 1.730 472 1.816 61.042 8.441 368 219 446 34.940 5.368 41.341 12.931 2.439 10.307 344.498 44.357 414.532 3,12 0,59 2,49 83,11 10,70 100,00 TRANZIT- Usme TOTAL: SEG PORCENTAJE: 12.850 21.749 73.501 FUENTE: TMSA ELABORÓ: EQUIPO AUDITOR. Como se observa en el cuadro anterior, en relación a los desincentivos con proceso finalizado, para el periodo correspondiente entre el 30 de marzo y el 11 de octubre de 2015, el 83,11% corresponde a desincentivos por Vueltas Perdidas (V.P.), que representa un alto porcentaje, reflejando que la programación no se está cumpliendo con lo cual no se garantizar la prestación del servicio público de pasajeros en condiciones de continuidad, regularidad y puntualidad. El 14 de diciembre de 2015, se solicitó mediante oficio con radicado 2015EE25941 solicitó, entre otros aspectos, lo siguiente: 2.2. En relación a la Vueltas Perdidas se pide lo siguiente: 2.2.1. Para el periodo 15 de octubre de 2015 a 15 de noviembre de 2015 informar para cada uno de los concesionarios mencionados en el Numeral 1: a) Los Viajes o Recorridos que debe realizar el concesionario por cada ruta, b) Las Vueltas Perdidas. Para atender el anterior requerimiento, la entidad respondió a través de radicado 2015EE25941 de 17 de diciembre de 2015, presentando, entre otras precisiones, el siguiente cuadro, CUADRO 12 “VUELTAS PÉRDIDAS DEL 15 DE OCTUBRE AL 15 DE NOVIEMBRE POR CONCESIONARIO: EMPRESA CONSORCIO EXPRESS CONSORCIO EXPRESS ESTE ES MI BUS ZONA USAQUÉN SAN CRISTÓBAL CALLE 80 36 TOTAL 19.325 16.205 5.925 EMPRESA ESTE ES MI BUS ETIB GMOVIL MASIVO CAPITAL MASIVO CAPITAL SUMA TRANZIT TOTAL GENERAL ZONA TINTAL ZONA FRANCA BOSA ENGATIVÁ SUBA ORIENTAL KENNEDY CIUDAD BOLÍVAR USME TOTAL 3.937 5.214 5.538 2.318 4.798 7.428 6.734 77.422 FUENTE: TMSA Evaluado la anterior información, significa que el promedio de vueltas perdidas por día es de 2.581 para el periodo del 15 de octubre al 15 de noviembre del año en curso, lo cual constituye un valor alto. Así mismo, el Concesionario CONSORCIO EXPRESS es el que presenta el mayor número de vueltas perdidas tanto en la zona de Usaquén como la de San Cristóbal. Lo anteriormente observado llama la atención, cuando se evidencian que las causas principales de la Vueltas Perdidas corresponden a la falta de Vehículo o a la falta de Conductor al momento de iniciar el recorrido, elementos fundamentales para la operación y dar cumplimiento a los niveles de servicio previstos, probando la falta de control de parte del concesionario y del Ente Gestor. Se incumplen de los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, la Cláusula 3 Propósitos del Contrato, numerales 3.1, 3.2 y 3.3. Así mismo, se transgrede su Cláusula 17 Obligaciones del concesionario derivadas de la Concesión de la Operación del SITP, sus numerales 17.1.1, 17.1.2, 17.1.3, 17.1.4, 17.1.5, 17.2.1 y 17.2.2. De la Ley 80 de 1993, se incumple su Artículo 3° que obliga a lo siguiente: Artículo 3º.- De los Fines de la Contratación Estatal. Los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que, además de la obtención de utilidades cuya protección garantiza el Estado, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones. De esta misma ley, se transgrede su Artículo 4° que estipula lo siguiente: 37 Artículo 4º.- De los Derechos y Deberes de las Entidades Estatales. Para la consecución de los fines de que trata el artículo anterior, las entidades estatales: 1o. Exigirán del contratista la ejecución idónea y oportuna del objeto contratado. Igual exigencia podrán hacer al garante. Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, toda vez que ésta no desvirtúa la observación formulada por este Equipo Auditor. Se evidencia que el Ente Gestor no ejerce de manera efectiva su función de control, seguimiento y supervisión para evitar el gran número de Vueltas Perdidas por parte de los concesionarios de la operación del Sistema de Transporte Público, imposibilitándose la prestación del servicio público de transporte urbano de pasajeros bajo el esquema del Sistema Integrado de Transporte Público - SITP, en condiciones de calidad, estándares de servicio, permanencia y continuidad a los usuarios, acorde a lo dispuesto por los contratos de concesión, a los Manuales y reglamentos que determinó TRANSMILENIO S.A., afectándose de manera importante la programación y operación, así como el cumplimiento de los Niveles de Servicio previstos en el Manual de Niveles de Servicios. 3.1.3.3. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque al no definirse el concepto de Tiquete que se aplica para tasar los desincentivos en los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, todos los concesionarios que actualmente realizan la operación del sistema, presentaron solicitud de conciliación prejudicial. Mediante otrosíes modificatorios a los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, se cambia la Cláusula 121 Imposición de Multas, la cual quedó de la siguiente manera: “CLÁUSULA 121. IMPOSICIÓN DE MULTAS Y DESINCENTIVOS 121.1 MULTAS CONTRACTALES: TRANSMILENIO S.A. podrá imponer las multas correspondientes de acuerdo con lo previsto en las cláusulas incluidas en el presente capítulo en los eventos en que el CONCESIONARIO incumpla las obligaciones, requisitos, parámetros y responsabilidades en cuanto a los plazos, estándares o condiciones establecidas en el Contrato de Concesión y en los manuales anexos al mismo. Estas multas de apremio, se aplicarán en ejercicio de las facultades excepcionales de la Administración en los términos establecidos en el artículo 17 de la Ley 1150 de 2008. Las multas serán impuestas mediante acto administrativo motivado, previo el seguimiento de un procedimiento cuya finalidad es garantizar el derecho de defensa y el debido proceso del 38 CONCESIOANRIO. Estas multas se generarán por el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones establecidas en el contrato. En todo caso y para efectos de la tasación, en ningún evento se impondrán multas por un valor total acumulado que supere el diez por ciento (10%) del valor total de los ingresos que por todo concepto perciba el CONCESIONARIO con ocasión del presente Contrato, durante el mes en que se haya causado la sanción correspondiente. Las multas estarán expresadas en el salario mínimo legal mensual vigente para el momento en que se esté aplicando. 121.2 DESINCENTIVOS OPERATIVOS: Procederá la aplicación de desincentivos operativos al concesionario, que no corresponden a las facultades excepcionales de la Administración y que se incluyen en el contrato y/o en el manual de operaciones, el cual hace parte del presente contrato. Para estos efectos se considerarán desincentivos aquellos descuentos generados por cualquier incumplimiento de aquellos requisitos y parámetros taxativamente contenidos en el manual de operaciones o aquellos establecidos en el contrato que se refieren o tengan equivalencia a los de dicho manual. La introducción, modificación o supresión de desincentivos operativos, no afectará los que se hayan impuesto hasta el día en que aquellos sean vinculantes y exigibles. En los manuales expedidos por TRANSMILENIO S.A. se identificarán e individualizarán las conductas generadoras de desincentivos operativos derivados de los acuerdos de niveles de servicios por concepto de servicio al usuario, teniendo en cuenta las quejas y reclamos que reciba por parte de los usuarios, y las conductas que observe en el CONSECIONARIO o sus empleados, representantes y dependientes, que puedan afectar el grado de satisfacción de los usuarios con el Sistema.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) El Manual de Operaciones del SITP de 28 de enero de 2010, precisó que para los vehículos no troncales se aplica una tabla de multas, con excepción de los vehículos alimentadores actuales, los cuales tienen una tabla de multas pactada contractualmente. En la tabla se evidencia que para cada infracción, se determina un valor de la multa en términos de tiquetes. Pese a lo anterior, este Manual no presenta la definición de Tiquete ni su respectivo valor. Igualmente, revisado el Manual de Operaciones del Componente Zonal (Rutas Urbanas- Complementarias – Especiales) Código M – DB – 002, Revisión 1, de 28 de febrero de 2014, se encontró la siguiente definición de Desincentivo: “DESINCENTIVO: Descuentos generados por cualquier incumplimiento de los requisitos, parámetros y conductas contenidos en el manual de operaciones y en los contratos de concesión cuando guarden correspondencia con el citado manual, así como con los que se fijen y determinen en el Comité de Operadores con Operación Zonal del SITP de acuerdo con la resolución 305 de 2012.” 39 En este Manual de Operaciones del Componente Zonal se estableció para cada Código con su respectiva descripción de la Infracción el Valor del Desincentivo en términos de Tiquetes; sin embargo revisado el aludido manual y los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte bajo el esquema del SITP, no se encontró la definición de tiquete ni su correspondiente valor. Así mismo, se evaluó el Documento APLICACIÓN DE MULTAS Y DESINCENTIVOS OPERATIVOS A CONCESIONARIOS DEL SISTEMA TRANSMILENIO (Troncal y Alimentador), Código P-DO-009 de 27 de enero de 2015 en el cual igualmente, no se encontró la definición de tiquete ni su correspondiente valor. Atendiendo lo anterior, el 14 de diciembre de 2015 se solicitó mediante oficio con radicado 2015EE25941, entre otros aspectos, lo siguiente: “2. En relación con los Desincentivos, informar lo siguiente: 1.1. El valor de cada tiquete (monetario). Indicar en cuál documento está establecido este valor, presentando la respectiva copia magnética.” La entidad a través de oficio con radicado 2015EE25941 de 17 de diciembre de 2015, responde que el valor del tiquete para la tasación de los desincentivos es el valor del servicio zonal. Igualmente, entre otros decretos, informa que el Decreto 442 del 14 de octubre de 2014 estableció en $1.500,00 el valor del tiquete; sin embargo, mediante Decreto 329 del 21 de agosto de 2015 se modifica la tarifa de la hora valle del servicio de transporte urbano masivo de pasajeros del sistema Troncal Transmilenio del SITP. Dado que la anterior respuesta no respondió el requerimiento con radicado 2015EE25941, nuevamente esta Contraloría, solicita mediante radicado 2015ER38085, se aclare la respuesta presentada por la entidad a los numerales 2 y 2.1 relativo a los Desincentivos. El 21 de diciembre de 2015 TRANSMILENIO S.A. mediante oficio 2015EE26095 responde que el contrato establece en la Cláusula 131 PROCEDIMIENTO PARA LA IMPOSICIÓN Y LIQUIDACIÓN DE MULTAS Y DESINCENTIVOS OPERATIVOS Modificado otrosí No. 5, lo siguiente: “131.1 Multas de apremio en ejercicio de las facultades excepcionales de la Administración en los términos establecidos wn wl artículo 17 de la Ley 1150 de 2008. La imposición, liquidación y pago de estas multas se sujetará al procedimiento establecido por el artículo 86 de la Ley 1474 de 2011, o la norma que la modifique o sustituya. 40 131.2 Desincentivos operativos que no corresponden a las facultades excepcionales de la administración y que se incluyen en el contrato y/o en el manual de operaciones, el cual hace parte del presente contrato.” A continuación, la Entidad en el aludido oficio aclara lo siguiente: “Como puede verse de la cláusula 131.2 se desprende lo siguiente El desincentivo operativo se encuentra tasado en función de los “tiquetes”, la acepción de la palabra “tiquete” se encuentra establecida en el manual de operaciones, el que a su turno, tiene naturaleza unilateral y reglamentaria en cuanto a la prestación del servicio público de transporte en el esquema del SITP; es decir el valor de un tiquete es el que debe ser cancelado por un usuario al acceder al sistema.” La anterior respuesta de la entidad no es congruente con lo encontrado en los contratos de concesión y en sus respectivos manuales, toda vez que no se encuentra la definición de Tiquete ni de su correspondiente valor. Mediante oficio radicado se solicitó mediante radicado 37909 de 18 de diciembre de 2015, se informe si se acogió el concepto de Tiquete respecto de la interpretación que realiza la Oficina Jurídica, así como informar si se dio instrucción de iniciar el procedimiento contractual para definir en los tribunales todos los desincentivos objetados por la falta de la definición de Tiquete. Atendiendo la anterior solicitud, el Ente Gestor el 23 de diciembre de 2015 mediante oficio 2015EE26362, responde lo siguiente: “El Tiquete se aplica para tasar desincentivos. El contrato no define el concepto. Históricamente en el Sistema TransMilenio tiquete es el valor que paga el usuario para acceder al servicio, es decir desde el inicio del sistema se viene tasando los desincentivos con el valor de la tarifa al usuario vigente. La propuesta de los concesionarios es que el valor del tiquete sea el valor que dentro de la fórmula de remuneración de ellos equivales a pasajeros para cada zona. La Subgerencia Jurídica se ha pronunciado en diferentes oportunidades (radicados 2013EE1210, 2013EE7268 entre otros) sobre el tema, así: El contrato de concesión y ninguno de sus anexos define que se entiende por tiquete, razón por la cual en aplicación al criterio de la hermenéutica jurídica contenido en la Ley 153 de 1887 y el artículo 28 del Código Civil: “Art. 28. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las palabras…” Por lo tanto, debe hacerse una revisión del uso de la palabra tiquete en el contexto de la ejecución de los contratos de concesión de operación troncal, alimentación y zonal, teniendo entonces que tiquete se ha venido usando como el valor que cancela un usuario para acceder 41 al Sistema, y además, en el tema de desincentivos o multas operacionales de los contratos de concesión de Fase I y Fase II también se ha venido usando la palabra tiquete de igual forma… En febrero de 2015 siete concesionarios: Este es Mi Bus, Consorcio Express, Masivo Capital, Suma, Etib, Tranzit y Gmovil, presentaron solicitud de conciliación prejudicial No. 2015-03082, correspondiéndole a la Procuraduría Primera Judicial II para Asuntos Administrativos, con el fin de resolver diferencias de índole contractual” De lo anterior, se evidencia que todos los concesionarios que hoy efectúan la operación del sistema, presentaron solicitud de conciliación prejudicial al no definirse el concepto de Tiquete que se utiliza para tasar los desincentivos en los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP. Se transgrede el Numeral 2° del Artículo 4° de la Ley 80 de 1993, el cual obliga a lo siguiente: “Artículo 4º.- De los Derechos y Deberes de las Entidades Estatales. Para la consecución de los fines de que trata el artículo anterior, las entidades estatales: 2o. Adelantarán las gestiones necesarias para el reconocimiento y cobro de las sanciones pecuniarias y garantías a que hubiere lugar. Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, toda vez que ésta no desvirtúa la observación formulada por esta Contraloría, porque TRANSMILENIO S.A. al no definir el significado de Tiquete que se aplica para tasar los desincentivos en los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, originó el que todos los concesionarios presentaran solicitud de conciliación prejudicial, evidenciándose la falta de diligencia y cuidado en la etapa precontractual y contractual por parte del Ente Gestor. 3.1.3.4. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque los desincentivos operativos impuestos entre los años 2013 a 2015 que han sido objetados por los concesionarios, no se han podido descontar por la no activación de los mecanismos de solución de conflictos, dado que TRANSMILENIO S.A. no ha efectuado la modificación contractual del caso para que se resuelvan estos desincentivos. El 18 de diciembre de 2015 en desarrollo del proceso auditor, mediante radicado No. 37909, entre otros aspectos, se solicitó la siguiente información: 42 “2.3. Informar si se establecieron las acciones que permitan a la Entidad garantizar el cumplimiento del procedimiento, de manera que sea interpretado adecuadamente por los diferentes concesionarios y que se resuelvan los desincentivos objetados. Presentar copia magnética del documento que soporte la respuesta. De no tenerse, explicar las razones de ello.” El 23 de diciembre de 2015, la Entidad atiende la anterior solicitud, mediante oficio 2015EE26362, responde, entre otros aspectos, lo siguiente: “Los concesionarios ponen de manifiesto que no están cumpliendo con las frecuencias y algunas de las obligaciones contenidas en el Manual por hechos externos, por lo cual le han solicitado al Ente Gestor ser más laxo en el control que ejerce sobre la operación, no encontrando una respuesta favorable por lo que iniciaron acciones judiciales para lograrlo. … Ante las pretensiones de los concesionarios el Ente Gestor indicó que no había ánimo conciliatorio, dado que contravienen el ejercicio del control sobre la operación del SITP. Sin embargo a instancias del Señor Procurador, se han venido realizando mesas de trabajo entre las partes con el fin de llegar a un posible acuerdo en los temas que sean susceptibles de ello. Dentro de los temas que se están discutiendo están los desincentivos objetados, con el fin de llegar a un acuerdo de pago con los concesionarios. … Lo anterior ha generado que los concesionarios objeten el 100% de los desincentivos, no aceptando los mismos de tal suerte que a la fecha se encuentran por definir el trámite de los mismos, dado que no se pueden descontar de la remuneración del concesionario de acuerdo con lo estipulado en el contrato. Por tanto y dado que los concesionarios no han acudido a los mecanismos de solución de conflictos como se manifestó anteriormente, la Entidad determinó la inclusión del cierre del procedimiento el cual está concebido como un acto de carácter definitivo emitido por la entidad en el que se pronuncia de fondo sobre las objeciones y el allanamiento presentado por los concesionarios, que implica motivar la decisión y resolver lo planteado en dicha instancia, bien confirmando, modificando o revocando la decisión, pero en todo caso, culminando una actuación que además de garantizar el debido proceso y el derecho de defensa de los concesionarios, permitiría tener claridad de las etapas siguientes que se van a desarrollar por los intervinientes…” De la anterior respuesta se evidencia que el Ente Gestor del SITP no ha realizado las modificaciones contractuales del caso a efecto de incluir un procedimiento que sea interpretado adecuadamente por los diferentes concesionarios para que se solucionen los desincentivos operativos impugnados por los concesionarios, impuestos y liquidados entre los años 2013 a 2015, los cuales no se han podido descontar por la no activación de los mecanismos de solución de conflictos. Se transgrede el Numeral 2° del Artículo 4° de la Ley 80 de 1993, el cual obliga a lo siguiente: 43 “Artículo 4º.- De los Derechos y Deberes de las Entidades Estatales. Para la consecución de los fines de que trata el artículo anterior, las entidades estatales: 2o. Adelantarán las gestiones necesarias para el reconocimiento y cobro de las sanciones pecuniarias y garantías a que hubiere lugar. De esta misma Ley, se contraviene su Artículo 14, que dispone lo siguiente: “Artículo 14º.- De los Medios que pueden utilizar las Entidades Estatales para el Cumplimiento del Objeto Contractual. Para el cumplimiento de los fines de la contratación, las entidades estatales al celebrar un contrato: 1o. Tendrán la dirección general y la responsabilidad de ejercer el control y vigilancia de la ejecución del contrato. En consecuencia, con el exclusivo objeto de evitar la paralización o la afectación grave de los servicios públicos a su cargo y asegurar la inmediata, continua y adecuada prestación, podrán en los casos previstos en el numeral 2 de este artículo, interpretar los documentos contractuales y las estipulaciones en ellos convenidas, introducir modificaciones a lo contratado y, cuando las condiciones particulares de la prestación así lo exijan, terminar unilateralmente el contrato celebrado. En los actos en que se ejerciten algunas de estas potestades excepcionales deberá procederse al reconocimiento y orden de pago de las compensaciones e indemnizaciones a que tengan derecho las personas objeto de tales medidas y se aplicarán los mecanismos de ajuste de las condiciones y términos contractuales a que haya lugar, todo ello con el fin de mantener la ecuación o equilibrio inicial.” Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, toda vez que el envío del Ente Gestor del SITP de cartas de cierre a los concesionarios con el objeto de terminar la actuación administrativa, no ha sido suficiente ni efectivo, observándose que pese a ello los desincentivos operativos imputados entre los años 2013 a 2015, que han sido objetados por los concesionarios, no se han podido descontar por la no activación de los mecanismos de solución de conflictos, dado que el Ente Gestor no ha efectuado la modificación contractual del caso para que se resuelvan estos desincentivos. 44 3.1.3.5. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque en los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, después de estarse aplicando la función de calidad, f(Q) sobre la remuneración de la operación troncal y de la no troncal, de conformidad a lo dispuesto por el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, no se continúa su aplicación, al suscribirse, sin la debida argumentación legal y técnica, los otrosíes modificatorios a los mencionados contratos de concesión y acordarse modificar el día a partir del cual la función de calidad se debe aplicar. El Decreto 309 de 2009 "Por el cual se adopta el Sistema Integrado de Transporte Público para Bogotá, D.C., y se dictan otras disposiciones", presenta en su Artículo 5°.- Objetivos del SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO, para el logro de los fines del Plan Maestro de Movilidad, presenta, entre otros, los siguientes objetivos: “3. Racionalizar la oferta de servicios de transporte público. … 6. Establecer un modelo de organización empresarial de prestación del servicio por parte de los operadores privados, que facilite el cumplimiento de la programación de servicios y la adecuación de la oferta a la demanda de pasajeros. 7. Integrar la operación de recaudo, control de la operación de transporte e información y servicio al usuario, que permita: La conectividad; la consolidación de la información; la gestión de recaudo, de los centros de control y de la información y servicio al usuario del SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Así mismo, el mencionado Decreto 309 de 2009 presenta en su Artículo 13 Esquema Empresarial de Prestación del Servicio, lo siguiente: “Las empresas operadoras del SITP serán las responsables de la prestación del servicio público de transporte, atendiendo la demanda de pasajeros según las directrices y parámetros de calidad operacional definidos en los pliegos de condiciones de las licitaciones y en el reglamento de operación que expida el ente gestor, a cambio de la remuneración definida contractualmente y bajo las condiciones señaladas por el ente gestor del SITP.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) De la misma manera, el Literal a del Artículo 19 Gradualidad en la implementación del SISTEMA INTEGRADO DE TRANSPORTE PÚBLICO del citado Decreto 309, dispuso lo siguiente: a.) Integración operativa: Es la articulación de la programación y el control de la operación del transporte público de pasajeros, mediante la determinación centralizada, técnica, coordinada y complementaria de servicios a ser operados por los vehículos vinculados al SITP, mediante el establecimiento de horarios, recorridos, frecuencias de despacho e interconexión de la operación, facilitando la transferencia de pasajeros para cumplir las expectativas y necesidades de transporte de la demanda, según su origen y destino. 45 Del mismo Decreto 309, su Artículo 21 Principios para la determinación de la Tarifa del SITP establece, entre otros, los principios de equilibrio y sostenibilidad, los cuales fueron definidos de la siguiente manera: “21.2. Equilibrio: La tarifa técnica del SITP reflejará permanentemente el monto necesario para remunerar los costos de operación que se le imputen en el diseño financiero y garantizará la eficiencia del Sistema. 21.3. Sostenibilidad: El diseño tarifario garantizará la sostenibilidad financiera del Sistema en el tiempo, obedeciendo los principios de costeabilidad y equilibrio antes enunciados. En todo caso, el modelo financiero del SITP deberá remunerar la totalidad de los costos operacionales en condiciones de eficiencia y equilibrio.” De otra parte, a través de Resolución No. 064 de 2010, TRANSMILENIO S.A. invitó a la Licitación Pública No. TMSA-LP-004-2009 con el objeto de entregar en concesión no exclusiva y conjunta con otros concesionarios la explotación del servicio público de transporte terrestre automotor urbano del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá –SITP. Los Estudios Previos de la Licitación Pública TMSA-LP-004-2009 presentaron para la remuneración Troncal y la remuneración Zonal las respectivas fórmulas en las cuales se incluyeron f(Q)TRONCAL y f(Q)ZONAL, como función de calidad del servicio, definida de la siguiente manera: “FUNCIÓN DE CALIDAD DEL SERVICIO F(Q) La remuneración de los operadores tanto de la operación troncal como de la operación no troncal se sujetara a una función de calidad, f(Q)Troncal y f(Q)Zonal respectivamente, de acuerdo con la siguiente formula: f (Q) = Máximo (0.40 × IR + 0.60 × IP ,0.97) Donde: f(Q): Factor de Calidad para la operación objeto de evaluación (Troncal o No Troncal), vigente durante un mes calendario. Toma un valor mínimo de 0.97. IR: Valor del Índice de Regularidad medido en el mes anterior al de vigencia de f(Q). IP: Valor del Índice de Puntualidad medido en el mes anterior al de vigencia de f(Q). Durante los primeros seis (6) meses de operación no se aplicara para calcular la remuneración al concesionario f(Q)Zonal, ni f(Q)Troncal, funciones que tomaran en este lapso de tiempo el valor de uno (1,00). Índice de puntualidad (IP): es la relación entre la cantidad de servicios realizados en cumplimiento de los itinerarios y frecuencias programados (medidos en el punto de cabecera de salida) y la totalidad de los servicios programados. IP = VC / VP … 46 Índice de regularidad (IR): Es la relación entre la cantidad de servicios realizados que cumplen con el intervalo programado entre servicios y la cantidad total de servicios programados. IR = SR/ SP Donde: SR = Cantidad de viajes que cumplen regularidad, realizados por el Operador en la operación objeto de evaluación. SP = Cantidad de viajes previstos en el Programa de Servicios de Operación objeto de evaluación…” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Así mismo, como resultado de la anterior licitación, en noviembre de 2010 se suscribieron los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, excepto el Contrato No. 013 con EGOBUS que fue suscrito el 13 de febrero de 2011. A continuación se relaciona un cuadro donde se especifica para cada contrato su fecha de suscripción, el Concesionario, la Zona y la fecha de inicio de operación. CUADRO 13 INICIO OPERACIÓN CONTRATOS DE CONCESIÓN DENTRO DEL ESQUEMA DEL SITP CONTRATO FECHA SUSCRIPCIÓN CONTRATO No. 001 12/11/10 ESTE ES MI BUS No. 002 12/11/10 ESTE ES MI BUS No. 003 No. 004 No. 005 No. 006 16/11/10 16/11/10 16/11/10 17/11/10 ETIB GMOVIL COOBUS MASIVO CAPITAL No. 007 No. 008 17/11/10 17/11/10 No. 009 17/11/10 MASIVO CAPITAL CONSORCIO EXPRESS CONSORCIO EXPRESS No. 010 17/11/10 SUMA No. 011 No. 012 17/11/10 17/11/10 TRANZIT EGOBUS No. 013 13/02/11 EGOBUS CONCESIONARIO ELABORÓ: EQUIPO AUDITOR FUENTE: TRANSMILENIO S.A. 47 ZONA CALLE 80 ZONA FRANCA BOSA ENGATIVA FONTIBON SUBA ORIENTAL KENNEDY SAN CRISTOBAL USAQUEN CIUDAD BOLIVAR USME SUBA CENTRO PERDOMO INICIO OPERACION 17/10/2012 25/05/2013 10/10/2012 29/09/2012 03/01/2013 24/01/2012 24/10/2012 29/09/2012 17/11/2012 10/10/2012 20/10/2012 22/11/2012 22/11/2012 En el Numeral 1 de los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, se presentaron las siguientes definiciones: “1.25. Estándares de operación del servicio de transporte: Son el conjunto de parámetros asociados con un nivel de servicio adecuado al pasajero, entre los cuales se incluyen accesibilidad, condiciones de aseo, comodidad, mantenimiento de los vehículos, regularidad en el servicio y seguridad. 1.55. Niveles de servicio de la operación de transporte: Objetivos que debe alcanzar el CONCESIONARIO para planificar, controlar y medir el desempeño del servicio. Los niveles de servicio estarán especificados en el Manual de Niveles de Servicio. 1.79. Tarifa técnica del SITP: Se define como aquella que, dado un diseño operacional del SITP que busca satisfacer las necesidades de movilidad de los usuarios del transporte público bajo condiciones de eficiencia y estándares de calidad de servicio, indica el costo medio de operación y control por pasajero pago del Sistema; considerando para cada uno de los agentes prestadores de servicio que intervienen en dicha operación, una adecuada estructura de costos, y una rentabilidad razonable conforme a las condiciones definidas en los pliegos de condiciones.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Como se observa en los tres (3) conceptos anteriores, la tarifa técnica del SITP se diseñó para incorporar, entre otros factores, la eficiencia en la planeación, operación y control operacional a objeto de cumplir con un nivel adecuado de servicio en la prestación del servicio público de transporte. Consecuente con los Estudios Previos en lo fundamental, los contratos de concesión de la operación del SITP, ordenaron en el Parágrafo 2 de su Cláusula 64, lo siguiente: “PARÁGRAFO 2. Factor de Calidad. La remuneración de los operadores tanto de la operación troncal como de la operación no troncal se sujetará además de lo expuesto en la presente cláusula a una función de calidad, f(Q)Troncal y f(Q)Zonal respectivamente, de acuerdo con la siguiente fórmula: f (Q) = Máximo(0.4 X FIR + 0.6 X FIP , 0.970) Donde: f(Q): Factor de Calidad para la operación objeto de evaluación: Troncal o No Troncal (zonal), vigente durante un mes calendario. Toma un valor mínimo de 0,970. Se expresará empleando tres cifras decimales. Se calculará mensualmente. FIR: Valor del Factor Índice de Regularidad que corresponde al mes anterior al de vigencia de f(Q). Se calculará en función del índice de regularidad de la operación objeto de evaluación y se expresará empleando tres cifras decimales. Se calculará mensualmente. FIP: Valor del Factor Índice de Puntualidad que corresponde al mes anterior al de vigencia de f(Q). Se calculará en función del índice de puntualidad de la operación objeto de evaluación y se expresará empleando tres cifras decimales. Se calculará mensualmente. 48 Durante los primeros ocho (8) meses de operación no se aplicará para calcular la remuneración al concesionario f(Q)Zonal, ni f(Q)Troncal, funciones que tomarán en este lapso el valor de uno (1,000). Índice de puntualidad (IP): El Índice de Puntualidad de Partidas se define como la desviación entre el intervalo programado (se incluye en el programado los cambios de última hora avalados por el Ente Gestor) y el intervalo efectivo de despacho por franja horaria, la desviación no podrá superar en tiempo el 50% del intervalo programado entre despachos, de lo contrario se considera no puntual. Este índice calcula el promedio por día por mes a partir del índice calculado para cada franja horaria a lo largo del día. Para que se considere que el concesionario ha cumplido con la puntualidad entre servicios programados, se fijara como punto de control los despachos desde los terminales de inicio de ruta, se medirá el intervalo entre servicios realizados y se considerará que el viaje cumple puntualidad (o cumple con el intervalo entre servicios realizados) si la diferencia entre el tiempo que se mida entre servicios realizados y el intervalo programado entre servicios en la franja horaria que se evalúa, es menor o igual (en valor absoluto) al valor en tiempo de la mitad del intervalo entre servicios programados en la franja horaria que se evalúa. El valor a evaluar corresponderá al promedio mensual que se encuentre por operador a partir del promedio obtenido por servicio por día por franja horaria. Éste indicador se medirá sobre todos los despachos programados. Para que se considere que ha cumplido con el índice de puntualidad, se debe tener un porcentaje de cumplimiento mayor al 70%. FIP se calculará en función del índice de puntualidad, de la siguiente forma: FIP = Máximo (0,100 X IP + 0,900; 0,970) Donde: IP: Valor del Índice de Puntualidad medido en el mes anterior al de vigencia de FIP. Índice de regularidad (IR): Se define como el índice de cumplimiento de despachos, el cual se mide en función de los despachos efectivamente realizados sobre los despachos programados por franja horaria por servicio. Este índice calcula el promedio por día por mes por operador a partir del índice calculado por franja horaria para cada servicio a lo largo del día. Para que se considere que ha cumplido con el índice de regularidad, se debe obtener un porcentaje de cumplimiento mayor al 95%. FIR se calculará en función del índice de regularidad, de la siguiente forma: FIR = Máximo (0,600 X IR + 0,400; 0,970) Donde: IR: Valor del Índice de Regularidad medido en el mes anterior al de vigencia de FIR.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) De lo anterior se concluye que tanto los Estudios Previos de la Licitación Pública TMSA-LP-004-2009, como los contratos de concesión SITP en su Parágrafo 2 de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, coinciden en lo siguiente: 49 - Que se debía aplicar el factor de calidad a la remuneración de los operadores dentro del esquema del SITP, después de los seis (6) meses u ocho (8) meses de iniciada la operación, respectivamente. - Que al no mencionarse en los documentos aludidos a lo largo de sus textos el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, se concluye que el factor de calidad f(Q), las definiciones, procedimientos, fuentes de información y momento de aplicación allí descritos, constituyen una obligación autónoma y concreta dirigida a que se respetara por parte de los concesionarios, los principios de equilibrio y sostenibilidad en que se debe soportar la definición de la tarifa del SITP, a objeto de garantizar la eficiencia y la eficacia del Sistema. De otra parte, a fin de definir un proceso de evaluación del servicio de transporte dentro del esquema del SITP se estableció un sistema de indicadores para el Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá, mediante el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio. En éste, al presentar las Categorías de Indicadores de Calidad del Sistema de Transporte, se precisó lo siguiente: “Para el caso específico del SITP, la labor de consolidación y aplicación del sistema de indicadores de evaluación de los niveles de servicio es una responsabilidad compartida entre los operadores de las zonas, el operador del SIRCI y el ente gestor. El ente gestor define la metodología para la generación de cada indicador, para la recolección de la información requerida y los parámetros de comparación. Lo anterior con el fin de garantizar la uniformidad e integridad de la información generada. El operador de la zona y el operador del SIRCI, por su parte, es responsable de la captación, procesamiento y generación de los indicadores, de acuerdo a los parámetros establecidos.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) El Manual de Niveles de Servicio con el propósito de realizar seguimiento a la gestión operacional principal, fueron definidas las siguientes cinco (5) clases de evaluación relacionadas a los diferentes aspectos de la prestación del servicio de transporte: 1. Gestión de Satisfacción de Usuarios 2. Gestión de Seguridad 3. Gestión de Servicios Operacionales 4. Gestión de Mantenimiento 5. Gestión de Medio Ambiente La Gestión de Servicios Operacionales, fue definida de la siguiente manera: “Evalúa la eficacia y eficiencia de la operación del transporte para responder a las necesidades de los usuarios con base en los parámetros establecidos. Evalúa la regularidad, confiabilidad y frecuencia del servicio.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) 50 Para la Gestión de Servicios Operacionales, se determinaron los siguientes dos (2) índices: a) Índice de Cumplimiento de despachos: Evalúa la eficiencia del cumplimiento de despachos programados por franja horaria con el fin de garantizar la regularidad del servicio en todas las franjas horarias. b) Índice Puntualidad de partidas realizadas: Mide la puntualidad de las partidas realizadas en una ruta buscando tomar acciones para mejorar la confiabilidad del servicio. Tres (3) años después de suscritos los diferentes contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, y después de más de un (1) año de haber iniciado la operación y de estarse aplicando el factor de calidad a la remuneración de los operadores, en el mes de diciembre de 2013, enero y febrero de 2014, se suscribieron entre el Gerente General de TRANSMILENIO S.A. y los representantes legales de los concesionarios, los otrosíes modificatorios a los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, donde se modifica, entre otros aspectos, el inicio de la aplicación del factor de calidad para calcular la remuneración del Concesionario f(Q)Zonal y f(Q)Troncal. En la Cláusula Primera de los aludidos otrosíes modificatorios, se precisó lo siguiente: “Adicionar en el capítulo I del Contrato de Concesión No. 08 la siguiente definición: 1.27 A. Fecha de Iniciación de la Fase “Puesta en Marcha”. Es la fecha de entrada en la operación de la primera ruta zonal, correspondiente al primer pedido de flota y será coincidente con la fecha de inicio de la etapa de operación del contrato de concesión. En el caso de las zonas con Operación Troncal la Fase de Puesta en Marcha comienza cuando TRANSMILENIO S.A. solicita o autoriza la compra del 100% de la flota troncal referente.” De otra parte, los otrosíes modificatorios en su Cláusula Segunda modifican la cláusula 13 “Etapa Operativa” de los contratos de concesión agregándole a ésta el siguiente Parágrafo: “Parágrafo: Para los efectos previstos en el presente contrato, la Etapa de operación del contrato de concesión, se ejecutará en dos fases, la primera denominada “Puesta en Marcha” cuya duración se prolongará hasta tanto se termine el cronograma de implementación definido de común acuerdo entre el Ente Gestor y los concesionarios en 16 meses en el caso de la operación zonal y 18 meses en el caso de la operación troncal. Durante esta fase se llevará a cabo el proceso de adquisición y vinculación de la flota de acuerdo con los pedidos que haga TRANSMILENIO S.A. al CONCESIONARIO, como parte del 51 proceso gradual de implementación del SITP y la etapa de transición del Transporte Público Colectivo. La segunda denominada Fase operativa propiamente dicha, la cual se prolongará hasta la etapa de reversión.” Así mismo, en la Cláusula Octava de los mencionados otrosíes modificatorios, se acordó lo siguiente: “Modificar el inciso final del parágrafo segundo de la Cláusula 64 “Valor de los Derechos de Participación del Concesionario” contrato de concesión No._, el cual quedará así: A partir del día siguiente a la finalización de la fase Puesta en Marcha, se dará inicio a la aplicación del factor de calidad para calcular la remuneración al CONCESIOANRIO f(Q)Zonal y f(Q)Troncal, funciones que tomarán durante esa etapa el valor de uno (1,000).” En las consideraciones de las mencionadas modificaciones, se presentan, entre otras las siguientes: 1. “Que de la lectura del parágrafo 2 de la cláusula 64 del contrato de concesión y del Anexo 3 del mismo contrato, se encuentra que los dos textos hacen referencia a los mismos índices o niveles de servicio, sin embargo difieren del momento en el cual estos factores entraran a afectar la remuneración del operador, precisamente por no obtener los niveles de servicio adecuados para el SITP.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Esta consideración es equivocada y sesgada, a la cual se le agrega a una observación inicial, una conclusión inconexa y subjetiva: “precisamente por no obtener los niveles de servicio adecuados para el SITP”. Es de aclarar que los resultados de la gestión de los servicios operacionales por parte de los operadores se ven reflejados cuando se miden los indicadores de regularidad y puntualidad, definiendo la calidad con que éstos prestan el servicio público dentro del esquema del SITP, de conformidad a los parámetros establecidos y acordados con la suscripción de los contratos de concesión. Primero que todo es necesario precisar que no es cierto que el Anexo 3 presente factores, toda vez que lo que allí se presenta son los índices de Cumplimiento de despachos y de Puntualidad de partidas realizadas y, menos aún, que estos se refieran a afectar la remuneración del operador. Es importante tener claro que tanto lo dispuesto por los contratos de concesión para lo operación dentro del esquema del SITP y su Anexo 3 Niveles de Servicio, tienen el mismo momento de referencia en relación con la Implementación del proyecto que es el que corresponde al inicio de la operación del SITP de conformidad al Cronograma de Implementación según el Anexo 2, lo cual está 52 dispuesto en la Cláusula 22 OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO RESPECTO DE LA IMPLEMENTACIÓN DEL PROYECTO, cuando se precisa lo siguiente: “CLÁUSULA 22. OBLIGACIONES IMPLEMENTACIÓN DEL PROYECTO. DEL CONCESIONARIO RESPECTO DE LA El inicio de la operación SITP se efectuará de acuerdo con el Cronograma de implementación establecido en el Anexo No. 2, el cual se ajustará a la fecha de suscripción del contrato, y periódicamente de acuerdo con el estado de avance de las obras de adecuación de la infraestructura. Dentro de los sesenta (60) días calendario siguientes a la fecha de suscripción del presente Contrato, EL CONCESIONARIO deberá entregar a TRANSMILENIO S.A. un Plan de Trabajo para la Implementación de la Operación. TRASMILENIO S.A. dispondrá de un (1) mes para revisar estos documentos y solicitar al CONCESIONARIO realizar ajustes y correcciones, quien tendrá, a su vez, quince (15) días calendario, a partir del recibió de dicha solicitud, para efectuar las correcciones y ajustes pedidos y volver a presentar el Plan de Trabajo de Implementación de la Operación. En todo caso, cualquier pedido de vehículos que realice el concesionario, debe ser autorizado previamente por TRANSMILENIO S.A. Si el CONCESIONARIO realiza el pedido sin dicha autorización, asumirá los riesgos de no programación de esta Flota. PARÁGRAFO PRIMERO: TRANSMILENIO S.A. podrá exigir al CONCESIONARIO efectuar las pruebas necesarias y suficientes de la Operación de la Flota del Sistema, tendiente a verificar los detalles de operación sobre la infraestructura del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá SITP. PARAGRAFO SEGUNDO: El Cronograma de implementación es meramente indicativo y podrá ser modificado por TRANSMILENIO S.A., en cualquier momento de la vigencia de la concesión.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) En relación con la Implementación, se evidenció en la Auditoría Especial realizada a la entidad en cumplimiento del Plan de Auditoría Distrital PAD 2013, Tercer Periodo, que no existió la debida planeación y efectiva gestión por parte del Ente Gestor, toda vez que fue necesario ampliar a ciento sesenta y cinco (165) días, mediante tres (3) modificaciones contractuales, el plazo concedido a los concesionarios para la entrega a la Entidad del Plan de Trabajo para la Implementación de la Operación del SITP. De lo anterior se concluye que la Implementación del proyecto u operación se consolida cuando un Concesionario determinado realiza las correcciones y ajustes solicitados por TRANSMILENIO S.A. a su plan de trabajo para la implementación de la operación. Complementando lo anterior, en la Cláusula 119-2 de los contratos de concesión se acordó que el Concesionario asume el riesgo de la existencia de retrasos en la Implementación del Sistema, al estipularse lo siguiente: 53 “119 – 2. RESTABLECIMIENTO DE LA ECUACIÓN CONTRACTUAL POR RETRASOS EN LA IMPLEMENTACIÓN. El riesgo de que existan retrasos en la implementación del Sistema es del concesionario. El único caso en el cual el Ente Gestor asumirá el riesgo de retrasos en la implementación será cuando éste dé instrucciones al concesionario para que ingrese vehículos nuevos al servicio, seis (6) meses antes de la entrada en operación (Cláusula 79 del contrato), y que el concesionario efectivamente los vincule al sistema sin que puedan operar. Frente a los vehículos de transporte público colectivo actual que se vinculen al SITP no se asume un riesgo de retrasos en la implementación dado que de solicitarse y no poder ingresar a la operación, esta flota deberá seguir siendo utilizada en la prestación del servicio de transporte público colectivo.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Integrando y concluyendo lo anterior, se debe tener en cuenta lo definido y precisado en los contratos de concesión mencionados, se conformidad a lo acordado por las partes en la Cláusula 4 INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO, lo siguiente: “En caso de discrepancia entre el presente Contrato, el pliego de condiciones y las proformas, prevalecerán las cláusulas contenidas en el primero.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) De otra parte, contrario a la consideración anteriormente señalada, se debe aclarar que efectivamente las diferencias entre lo presentado por los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP y lo señalado por el Anexo 3 MANUAL DE NIVELES DE SERVICIO, son las siguientes: a) La denominación de los índices para la medición de los niveles de servicio es diferente. En los contratos de concesión, en el Parágrafo 2 de la Cláusula 64, se refieren a Índice de Regularidad y al Índice de Puntualidad; en cambio en el Anexo 3 Niveles de Servicio, se refieren al Índice de Cumplimiento de despachos y al Índice de Puntualidad de partidas realizadas. b) Los contratos de concesión dentro del esquema del SITP, en el Parágrafo 2 de la Cláusula 64, se refieren al Factor de Calidad f(Q) especificando que la remuneración de los operadores tanto de la operación troncal como de la operación no troncal se sujetará la siguiente función de calidad, f(Q)Troncal y f(Q)Zonal: f (Q) = Máximo(0.4 X FIR + 0.6 X FIP ; 0.970) Donde: f(Q): Factor de Calidad para la operación objeto de evaluación: Troncal o No Troncal (zonal), vigente durante un mes calendario. Toma un valor mínimo de 0,970. Se expresará empleando tres cifras decimales. Se calculará mensualmente. 54 FIR: Valor del Factor Índice de Regularidad que corresponde al mes anterior al de vigencia de f(Q). Se calculará en función del índice de regularidad de la operación objeto de evaluación y se expresará empleando tres cifras decimales. Se calculará mensualmente. FIP: Valor del Factor Índice de Puntualidad que corresponde al mes anterior al de vigencia de f(Q). Se calculará en función del índice de puntualidad de la operación objeto de evaluación y se expresará empleando tres cifras decimales. Se calculará mensualmente.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Seguidamente, el Parágrafo 2 precisa para los mencionados factores, lo siguiente: Para el Factor índice de Puntualidad: FIP se calculará en función del índice de puntualidad, de la siguiente forma: FIP = Máximo (0,100 X IP+0,900; 0,970) Donde: IP: Valor del Índice de Puntualidad medido en el mes anterior al de vigencia de FIP. Para el Factor Índice de Regularidad: FIR se calculará en función del índice de regularidad, de la siguiente forma: FIR = Máximo (0,600 X IR+0,400; 0,970) Donde: IR: Valor del Índice de Regularidad medido en el mes anterior al de vigencia de FIR. A pesar de lo anterior, el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, en la Gestión de Servicios, no menciona el Factor de Calidad, ni los factores índices de Regularidad y Puntualidad, ni la Función de calidad presentada anteriormente. Así mismo, el Anexo 3, al Índice de Regularidad, lo denomina Índice de cumplimiento de despacho. c) El Parágrafo 2 de la Cláusula 64 de los contratos de concesión no presenta para los aludidos índices, la precisión en relación con la fuente de recolección de datos, específicamente respecto de Despachos u Horarios realizados con el soporte del SIRCI; sin embargo, el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio si lo presenta. Para el índice de cumplimiento de despachos, precisa que la fuente de recolección de datos es la siguiente: Despachos Programados: Tabla de programación de Servicios y/u orden de servicios adicionales. Despachos Realizados: SIRCI Para el Índice de Puntualidad, el Anexo 3 aclara que su fuente de recolección de datos es la siguiente: Horarios Programados: Tabla de programación de Servicios 55 Horarios Realizados: SIRCI d) El Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio presenta en relación a las Categorías de Indicadores de Calidad del Sistema de Transporte el siguiente procedimiento: “Para el caso específico del SITP, la labor de consolidación y aplicación del sistema de indicadores de evaluación de los niveles de servicio es una responsabilidad compartida entre los operadores de las zonas, el operador del SIRCI y el ente gestor. El ente gestor define la metodología para la generación de cada indicador, para la recolección de la información requerida y los parámetros de comparación. Lo anterior con el fin de garantizar la uniformidad e integridad de la información generada. El operador de la zona y el operador del SIRCI, por su parte, es responsable de la captación, procesamiento y generación de los indicadores, de acuerdo a los parámetros establecidos. Así mismo, el operador debe realizar el análisis de los resultados obtenidos y presentar al ente gestor las propuestas respectivas de acciones preventivas y correctivas.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Como se evidencia, de conformidad al Anexo 3, el Concesionario del SIRCI tiene una función fundamental en relación con la consolidación, procesamiento y generación de los indicadores en el transcurso de la operación, situación que no es mencionada en el Parágrafo 2 de la Cláusula 64 de los contratos de concesión. De otra parte, los parámetros de comparación de los indicadores de gestión de servicios se podían ajustar. En cambio, el Parágrafo 2 de la Cláusula 64 de los contratos de concesión no presenta el anterior procedimiento. El Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio presenta para los valores de referencia mínimos aceptables como cumplimiento de los índices de Cumplimiento de despachos y de Puntualidad de partidas realizadas, la posibilidad de que éstos valores de referencia se puedan ajustar por el Ente Gestor en cualquier momento de la concesión según las necesidades del servicio y la evolución de la operación, ajuste que podrá ser por encima o por debajo del valor definido. El Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, si bien es cierto presenta los valores de referencia mínimos aceptables como cumplimiento de los índices de Regularidad y de Puntualidad, no presenta la posibilidad de que éstos valores de referencia se puedan ajustar por TRANSMILENIO S.A. e) Como se observa, existen cinco (5) claras e importantes diferencias en relación a los índices de regularidad y de puntualidad, entre el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO de los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP y lo presentado por el Anexo 3. 56 Ahora bien, en relación con la siguiente Consideración de los otrosíes modificatorios a los mencionados contratos de concesión: 2. “Que sumado a lo anterior, una vez revisado de forma integral y sistemática el contrato de concesión, la cláusula 103 específica para el tema de niveles de servicio, estableció que el concesionario debe cumplir con los niveles de servicio de acuerdo a lo establecido en el respectivo Manual” La anterior justificación es incompleta al no tener en cuenta lo dispuesto por la Cláusula 4 INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO, lo siguiente: “En caso de discrepancia entre el presente Contrato, el pliego de condiciones y las proformas, prevalecerán las cláusulas contenidas en el primero.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Respecto de la siguiente Consideración: 3. “Que por tanto la obligación del concesionario de cumplir con los niveles de servicio está supeditada a lo que establezca el correspondiente manual, el cual indica que solamente se calcularán dichos niveles hasta la finalización de la etapa de implantación del SITP, la cual se estableció finalmente en un cronograma de implementación en un periodo de 16 meses en el caso de la operación zonal y 18 meses en el caso de la operación troncal.” La anterior justificación no es cierta por las siguientes razones: - El Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio presenta en la determinación del Valor de Referencia de los diferentes indicadores, la siguiente precisión: “La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación.” Como se evidencia, no se está precisando que la implantación se refiera a la del SITP. Igualmente, la implementación está definida en el Contrato 01 de 2011, de Concesión del Sistema Integrado de Recaudo, Control e Información y Servicio al Usuario (SIRCI) del SITP, en 1. DEFINICIONES en su Numeral 1.44, de la siguiente manera: “Se refiere a las tareas inherentes y necesarias para la configuración y puesta en correcto funcionamiento del equipo de los sistemas correspondientes. Se entiende por tareas los procesos de levantamiento de información, diseño de la solución, instalación de sistemas a bordo de los buses, instalación y prueba de hardware y software aplicativos, pruebas funcionales, puesta en producción y transferencia tecnológica, entre otros.” La definición de Implementación que presenta el Contrato 01 de 2011 es coherente y relacionado con lo presentado por el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio en los indicadores de Gestión de Servicios, toda vez 57 que para el Índice de Cumplimiento de despachos, la fuente de recolección de datos para los Despachos realizados es el SIRCI; de igual manera, para el Índice de Puntualidad de partidas realizadas, la fuente de recolección de datos para Horario realizados es el SIRCI. Consecuente con lo precisado anteriormente, para que se puedan medir los Despachos y Horarios realizados es necesario que se implemente el Subsistema de Control de Flota, el cual está definido en el Numeral 1.80 de Definiciones, con la siguiente claridad: “Comprende el conjunto de equipos, infraestructura y procesos que permiten realizar las actividades de programación, regulación y control de la flota del Sistema Integrado de Transporte Público-SITP.” - La frase “la cual se estableció finalmente en un cronograma de implementación” es una conclusión equivocada y subjetiva sin soporte técnico o legal. - El Parágrafo 2 de la Cláusula 64 presentan un procedimiento autónomo, independiente dirigido a afectar la remuneración de los operadores según el resultado del factor de calidad, f(Q), como se explicó anteriormente, evidencia de ello es que en su texto no se menciona el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio. - En cambio, el Anexo 3 tiene como objetivo determinar un proceso de evaluación del servicio de transporte, estableciendo un sistema de indicadores para el SITP, integrando un instrumento de evaluación cuantitativa o cualitativa de la operación del sistema. Por lo expuesto anteriormente, se incumplen los principios de equilibrio y sostenibilidad del Artículo 21 Principios para la determinación de la Tarifa del SITP del Decreto 309 de 2009 "Por el cual se adopta el Sistema Integrado de Transporte Público para Bogotá, D.C., y se dictan otras disposiciones", como principios básicos para la definición de la tarifa del SITP, los cuales fueron definidos de la siguiente manera: “21.2. Equilibrio: La tarifa técnica del SITP reflejará permanentemente el monto necesario para remunerar los costos de operación que se le imputen en el diseño financiero y garantizará la eficiencia del Sistema. 21.3. Sostenibilidad: El diseño tarifario garantizará la sostenibilidad financiera del Sistema en el tiempo, obedeciendo los principios de costeabilidad y equilibrio antes enunciados. En todo caso, el modelo financiero del SITP deberá remunerar la totalidad de los costos operacionales en condiciones de eficiencia y equilibrio.” 58 De los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP se incumple su Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO De la Ley 80 de 1993 no se cumple su artículo 3° que exige lo siguiente: “Artículo 3º.- De los Fines de la Contratación Estatal. Los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que, además de la obtención de utilidades cuya protección garantiza el Estado, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones.” De esta misma ley 80, se incumple su Artículo 4° que ordena lo siguiente: “Artículo 4º.- De los Derechos y Deberes de las Entidades Estatales. Para la consecución de los fines de que trata el artículo anterior, las entidades estatales: 1o. Exigirán del contratista la ejecución idónea y oportuna del objeto contratado. Igual exigencia podrán hacer al garante.” Igualmente, de la mencionada Ley 80 de 1993 se incumple el Numeral 7° del Artículo 24, que precisa lo siguiente: “7o. Los actos administrativos que se expidan en la actividad contractual con ocasión de ella, salvo los de mero trámite, se motivarán en forma detallada y precisa e igualmente lo serán los informes de evaluación, el acto de adjudicación y la declaratoria de desierto del proceso de escogencia.” Una vez analizada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, toda vez que la Entidad presenta como argumentaciones a ésta, las consideraciones del otrosí para modificar el Parágrafo 2 de la Cláusula 64 de los contratos concesión, las cuales fueron ampliamente analizadas y desvirtuadas por este Ente de Control en el desarrollo de la presente observación, concluyéndose que no presentan la debida argumentación legal y técnica. 59 3.1.3.6. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque previo a la suscripción de los otrosíes modificatorios a los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, donde se cambia, entre otros aspectos, el momento a partir del cual se debe aplicar la función de calidad f(Q) sobre la remuneración de la operación, según lo dispuesto por el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, no se contó con la aprobación previa y escrita de la Secretaría de Hacienda Distrital. El Decreto 309 de 2009 "Por el cual se adopta el Sistema Integrado de Transporte Público para Bogotá, D.C., y se dictan otras disposiciones", en su Artículo 21 Principios para la determinación de la Tarifa del SITP, establece, entre otros, los principios de equilibrio y sostenibilidad, los cuales fueron definidos de la siguiente manera: “21.2. Equilibrio: La tarifa técnica del SITP reflejará permanentemente el monto necesario para remunerar los costos de operación que se le imputen en el diseño financiero y garantizará la eficiencia del Sistema. 21.3. Sostenibilidad: El diseño tarifario garantizará la sostenibilidad financiera del Sistema en el tiempo, obedeciendo los principios de costeabilidad y equilibrio antes enunciados. En todo caso, el modelo financiero del SITP deberá remunerar la totalidad de los costos operacionales en condiciones de eficiencia y equilibrio.” En igual sentido, el Decreto 309 de 2009 estableció en su Artículo 22, lo siguiente: “Artículo 22°.- Fijación y Actualización de la Tarifa al Usuario. El Alcalde Mayor fijará mediante Decreto Distrital la tarifa al usuario y sus actualizaciones, con fundamento en la evaluación previa que adelante la Secretaría Distrital de Movilidad del estudio técnico y financiero presentado por el Ente Gestor, la cual se fundamentará en los principios y estructura del diseño contractual, financiero y tarifario adoptado para el SITP. Las actualizaciones de la tarifa al usuario requeridas, de acuerdo con las evaluaciones realizadas por la Secretaría Distrital de Movilidad, serán fijadas por el Alcalde Mayor en las oportunidades definidas o requeridas por tal autoridad. Las condiciones de fijación de la tarifa y los supuestos de actualización estarán sujetas exclusivamente a los principios y estructura del sistema tarifario, y harán parte de los contratos de concesión de los operadores de buses y recaudo, control e información y servicio al usuario del SITP.” CLÁUSULA 182. RELACIONES ENTRE LAS PARTES Las relaciones que el presente Contrato genera entre los suscribientes, deben entenderse e interpretarse dentro del siguiente marco de referencia: … 182.3. Este Contrato no podrá ser modificado sino por acuerdo escrito debidamente firmado por los representantes autorizados de las partes. Sin perjuicio de lo establecido respecto a la modificación unilateral en el presente Contrato. Cualquier modificación a las condiciones 60 financieras del contrato deberá tener la aprobación previa y escrita de la Secretaría de Hacienda Distrital.” (Negrilla y subrayado fuera de texto. Después de más de un (1) año de haberse empezado la operación y de estarse aplicando el factor de calidad a la remuneración de los operadores, en el mes de diciembre de 2013, enero y febrero de 2014, se firmaron los otrosíes modificatorios a los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, donde se modifica, entre otros aspectos, el inicio de la aplicación del factor de calidad para calcular la remuneración del Concesionario f(Q)Zonal y f(Q)Troncal. En la Cláusula Primera de los aludidos otrosíes modificatorios, se precisó lo siguiente: “Adicionar en el capítulo I del Contrato de Concesión No. 08 la siguiente definición: 1.27 A. Fecha de Iniciación de la Fase “Puesta en Marcha”. Es la fecha de entrada en la operación de la primera ruta zonal, correspondiente al primer pedido de flota y será coincidente con la fecha de inicio de la etapa de operación del contrato de concesión. En el caso de las zonas con Operación Troncal la Fase de Puesta en Marcha comienza cuando TRANSMILENIO S.A. solicita o autoriza la compra del 100% de la flota troncal referente.” De otra parte, los otrosíes modificatorios en su Cláusula Segunda modifican la cláusula 13 “Etapa Operativa” de los contratos de concesión agregándole a ésta el siguiente Parágrafo: “Parágrafo: Para los efectos previstos en el presente contrato, la Etapa de operación del contrato de concesión, se ejecutará en dos fases, la primera denominada “Puesta en Marcha” cuya duración se prolongará hasta tanto se termine el cronograma de implementación definido de común acuerdo entre el Ente Gestor y los concesionarios en 16 meses en el caso de la operación zonal y 18 meses en el caso de la operación troncal. Durante esta fase se llevará a cabo el proceso de adquisición y vinculación de la flota de acuerdo con los pedidos que haga TRANSMILENIO S.A. al CONCESIONARIO, como parte del proceso gradual de implementación del SITP y la etapa de transición del Transporte Público Colectivo. La segunda denominada Fase operativa propiamente dicha, la cual se prolongará hasta la etapa de reversión.” Así mismo, en la Cláusula Octava de los mencionados otrosíes modificatorios, se acordó lo siguiente: “Modificar el inciso final del parágrafo segundo de la Cláusula 64 “Valor de los Derechos de Participación del Concesionario” contrato de concesión No._, el cual quedará así: 61 A partir del día siguiente a la finalización de la fase Puesta en Marcha, se dará inicio a la aplicación del factor de calidad para calcular la remuneración al CONCESIOANRIO f(Q)Zonal y f(Q)Troncal, funciones que tomarán durante esa etapa el valor de uno (1,000).” Revisada las consideraciones de los mencionados otrosíes modificatorios así como los documentos suministrados por TRANSMILENIO S.A., se evidencia que no se contó con la aprobación previa y escrita de la Secretaría de Hacienda Distrital, incumpliéndose de los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP el Numeral 182.3 de la Cláusula 182 RELACIONES ENTRE LAS PARTES. Así mismo, de la Ley 80 de 1993 se incumple el Numeral 7° del Artículo 24, que determina lo siguiente: “7o. Los actos administrativos que se expidan en la actividad contractual con ocasión de ella, salvo los de mero trámite, se motivarán en forma detallada y precisa e igualmente lo serán los informes de evaluación, el acto de adjudicación y la declaratoria de desierto del proceso de escogencia.” Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque se observa que los argumentos presentados no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, al no presentarse apropiadas y debidas explicaciones legales ni técnicas para desvirtuar la formulación de la mencionada observación. Contrario a lo supuesto por la Entidad, la financiación del sistema tiene como fundamento, entre otros aspectos, la buena calidad del servicio que deben ofrecer los concesionarios de la operación del sistema dentro del esquema del SITP y que debe exigir y hacer cumplir el Ente Gestor del SITP; aplicar la función de calidad incentiva el que éste se preste con los niveles de servicio establecidos en los respectivos contratos de concesión, lo cual ahora no es posible al prescindir de su aplicación. 3.1.3.7. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque no se miden los indicadores de calidad del sistema de transporte necesarios para realizar un seguimiento estructurado y sistemático de la prestación del servicio de transporte público dentro del esquema del SITP, incumpliéndose la normatividad vigente y lo establecido en los contratos de concesión para la operación del SITP. El Numeral 1 DEFINICIONES de los contratos de concesión para prestación del servicio público de transporte dentro del esquema del SITP, presentaron, entre otras, las siguientes: 62 “1.25. Estándares de operación del servicio de transporte: Son el conjunto de parámetros asociados con un nivel de servicio adecuado al pasajero, entre los cuales se incluyen accesibilidad, condiciones de aseo, comodidad, mantenimiento de los vehículos, regularidad en el servicio y seguridad. 1.55. Niveles de servicio de la operación de transporte: Objetivos que debe alcanzar el CONCESIONARIO para planificar, controlar y medir el desempeño del servicio. Los niveles de servicio estarán especificados en el Manual de Niveles de Servicio. 1.75. SIRCI-: Es el conjunto de software, hardware y demás componentes que permiten la gestión y operación de recaudo de los centros de control troncal y zonal, de información y servicio al usuario, la consolidación de la información y la conectividad de la totalidad del SITP. El ente gestor del SITP seleccionará el Concesionario del SIRCI del SITP, de acuerdo con lo estipulado en el Estatuto General de Contratación.” De otra parte, los contratos de concesión dentro del esquema del SITP, en su CAPÍTULO 3. ETAPAS DEL CONTRATO, Cláusula 12. Etapa Preoperativa, lo siguiente: “Esta etapa comienza a partir del acta de inicio del Contrato y se extenderá hasta la fecha en que el Ente Gestor expida la Orden de Inicio de la Operación. Se estima como plazo para esta etapa nueve (9) meses, sin embargo podría ser mayor o menor, de conformidad con el Plan de Implementación presentado por el CONCESIONARIO y aprobado por TRANSMILENIO S.A. Durante esta etapa el CONCESIONARIO deberá cumplir con las siguientes obligaciones: · Plan de Implementación…” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, establecieron en su Cláusula 13 ETAPA OPERATIVA, lo siguiente: “La etapa de operación comienza con la Orden de Inicio de Operación del Contrato por parte del ente gestor y se extenderá por veinticuatro (24) años. Para la expedición de la Orden de Inicio de Operación del Contrato por parte de TRANSMILENIO S.A., se deberá haber cumplido con todas las obligaciones de la implementación y de la etapa preoperativa. En el caso de las zonas con Operación Troncal la etapa operativa comienza cuando TRANSMILENIO S.A. solicita o autoriza la compra del 100% de la flota troncal referente y se extenderá por veinticuatro (24) años.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Como se evidencia en el contexto de las cláusulas 3 y 13 de los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP, la Implementación es una obligación de los concesionarios. 63 Igualmente, en la Cláusula 17 de los mencionados contratos de concesión dentro del esquema del SITP, establecieron, entre otras obligaciones, las siguientes: “CLÁUSULA 17. OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO DERIVADAS DE LA CONCESIÓN DE LA OPERACIÓN DEL SITP: A través del presente Contrato, y como consecuencia de la Concesión no exclusiva y conjunta con otros concesionarios y de la explotación de la actividad de transporte mediante la operación del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá -SITP, el CONCESIONARIO adquiere las siguientes obligaciones: 17.1. Respecto a la prestación del servicio público de transporte urbano de pasajeros: 17.1.1. Prestar el servicio público de transporte terrestre automotor urbano masivo de pasajeros bajo el esquema del Sistema Integrado de Transporte Público - SITP, en condiciones de libertad de acceso, calidad, estándares de servicio, permanencia, continuidad y seguridad de los usuarios, conforme a lo dispuesto en este Contrato y a los Manuales y reglamentos que al efecto determine TRANSMILENIO S.A. … 17.1.3. Cumplir con los Niveles de Servicio previstos en el Manual de Niveles de Servicios. … 17.1.14. Aceptar y obligarse a cumplir los Niveles de Servicio establecidos en el Manual de Niveles de Servicio de TRANSMILENIO S.A. y sus modificaciones. 17.1.15. Adoptar las acciones de optimización necesarias para mejorar los Niveles de Servicio cuando no se alcancen los mínimos previstos en el Manual de Niveles de Servicio.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Así mismo, los contratos de concesión de la operación del SITP, ordenaron en relación con el régimen de la operación, la programación Troncal, Zonal y No Troncal, lo siguiente: “CLÁUSULA 94. PROGRAMACIÓN CONJUNTA DE LA OPERACIÓN La gestión de programación de la operación se realizará de forma conjunta entre los Concesionarios para la Operación Troncal y la no troncal con rutas compartidas, teniendo en cuenta los siguientes objetivos principales: 94.1. Mejorar los Niveles de Servicio al usuario. 94.2. Mantener la Tarifa al Usuario en niveles costeables. 94.3. Disminuir los tiempos de viaje de los usuarios. 94.4. Maximizar la eficiencia del uso de la Flota al Servicio del Sistema. CLÁUSULA 95. RÉGIMEN DE LA OPERACIÓN TRONCAL La Operación Troncal es la actividad desarrollada por el CONCESIONARIO dentro del sistema, tendiente a la prestación del servicio de transporte de pasajeros en las rutas troncales del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá -SITP. Su régimen se someterá al reglamento que establezca para el efecto TRANSMILENIO S.A., el cual estará constituido por los instructivos, manuales y reglamentos expedidos o que se expidan para asegurar que la operación la operación del sistema sobre la red vial se realice en condiciones de seguridad, fiabilidad, óptima calidad, y eficiencia. 64 CLÁUSULA 96. PROGRAMACIÓN DE LA OPERACIÓN EN RUTAS ZONALES: La programación de los servicios de operación no troncal en rutas zonales está a cargo del CONCESIONARIO, quien para tal efecto elaborará mínimo bimestralmente el Programa de Operación No Troncal (PSONT), con base en los estándares establecidos en el Manual de Operación y en el Manual de Niveles de Servicio. Para la implementación del programa se surtirá el siguiente procedimiento: … Son causales para objetar los PSONT la falta de adecuación técnica o de compatibilidad con los Manuales de Operación y de Nivel de Servicio de TRANSMILENIO S.A. CLÁUSULA 97. PROGRAMACION DE LA OPERACIÓN NO TRONCAL, EN RUTAS COMPARTIDAS: La programación de los servicios de operación no troncal en rutas compartidas está a cargo de EL CONCESIONARIO de Operación Zonal, en forma conjunta, con el CONCESIONARIO con quien comparta rutas. Los Concesionarios de las rutas compartidas, directamente de común acuerdo, o a través de un tercero subcontratado al efecto, elaborarán mínimo bimestralmente el Programa de Operación No Troncal (PSONT), con base en los estándares establecidos en el Manual de Operación y en el Manual de Niveles de Servicio. CLÁUSULA 98. PROGRAMACIÓN DE LA OPERACIÓN NO TRONCAL Los Concesionarios de las rutas No Troncales elaborarán bimestralmente el Programa de Operación No Troncal (PSONT), con base en los estándares establecidos en el Manual de Operación y en el Manual de Niveles de Servicio. Respecto de las condiciones de la operación y los niveles de servicio, se estipuló lo siguiente: “CLÁUSULA 102. CONDICIONES DE LA OPERACIÓN El inicio del recorrido y, en general, toda la operación se efectuará mediante la realización de todas las actividades que derivan en la movilización de los vehículos con el objetivo de cumplir con el Plan de Operación establecido por el CONCESIONARIO, sea en forma individual o conjunta para las rutas compartidas y la Operación Troncal aprobada por TRANSMILENIO S.A., conforme a lo señalado en el Manual de Operación y en el Manual de Nieles de Servicio y se cumpla la finalidad de la prestación del servicio público de transporte en condiciones de seguridad, fiabilidad, calidad y eficiencia. Es responsabilidad del CONCESIONARIO realizar y garantizar que su personal, llevará a cabo todas las actividades necesarias para que la operación del sistema se cumpla bajo las condiciones de operación previstas. CLÁUSULA 103. NIVELES DE SERVICIO. El CONCESIONARIO tiene la responsabilidad y la obligación de cumplir con los Niveles de Servicio establecidos en el Manual de Niveles de Servicio y con cualquier otro establecido en este Contrato, en el pliego de condiciones de la licitación 004 de 2009, sus proformas y anexos. Así mismo, en relación al desempeño ambiental de la operación, los contratos contemplaron lo siguiente: 65 “CLÁUSULA 104. DESEMPEÑO AMBIENTAL DE LA OPERACIÓN Para garantizar la optimización en el consumo de combustible y de minimizar los efectos ambientales de la operación en el Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá SITP, el CONCESIONARIO deberá desarrollar los Planes y Programas de Desempeño Ambiental así como un Programa de Gestión Ambiental acorde con la normatividad vigente sobre la materia.” Mediante oficio con radicado No. 18034 de septiembre 25 de 2013, se solicitó a la entidad lo siguiente: “1. Teniendo en cuenta que en la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, en su Parágrafo 2 se estipula lo siguiente: “PARÁGRAFO 2. Factor de Calidad. La remuneración de los operadores tanto de la operación troncal como de la operación no troncal se sujetará además de lo expuesto en la presente cláusula a una función de calidad, f(Q)Troncal y f(Q)Zonal respectivamente, de acuerdo con la siguiente fórmula…”, se pide lo siguiente: 1.1 Copia del acto administrativo por medio del cual la entidad aprueba al Concesionario del SIRCI el Software y su desarrollo relativo al procedimiento de liquidación de la remuneración aplicando el descuento por factor de calidad, el cual a su vez integra el Factor Índice de Regularidad y el Factor Índice de Puntualidad. 1.2 En el evento de no haberse aprobado el mencionado Software del numeral anterior, explicar las razones técnicas y legales de ello. Informar la fecha en que se prevé tener aprobado dicho software.” Para atender el anterior requerimiento, TRANSMILENIO S.A. mediante oficio con radicado No. 12656 de septiembre 30 de 2013, responde lo siguiente: “1.1 A la fecha se están adelantando los bloques de pruebas asociadas a los informes de indicadores de Regularidad y Puntualidad, por lo cual aún no se ha aceptado por parte del Ente Gestor, por lo que no existe acto administrativo al respecto. Es de aclarar, que una vez superadas las pruebas y sean satisfactorias se procederá a la masificación e inicio de operación donde igualmente se continuará con las pruebas de primer nivel hasta realizarlas en la totalidad de los dispositivos y funcionalidades del SIRCI 1.2 A la fecha se han adelantado pruebas funcionales de los informes de indicadores de Regularidad y Puntualidad, y se han realizado diferentes mesas de trabajo con el Concesionario del SIRCI en miras de considerar eventualidades operativas dentro de los cálculos automáticos de los indicadores, así como la realización del tunning respectivo. Se estima que a finales de 2013 se realice iteración que permita validar los reportes de indicadores mencionados y su generación automática.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Como se observa, a finales de 2013 no disponía la Entidad de un aplicativo que generara automáticamente los resultados de los índices de Regularidad y Puntualidad a partir de una iteración que facilitara la validación de reportes, relativo al procedimiento de liquidación de la remuneración a los concesionarios para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros que aplique el factor de calidad. 66 Teniendo en cuenta la anterior respuesta del Ente Gestor donde se informó que a finales de diciembre de 2013 se realizaría la iteración para validar los reportes de los indicadores de Regularidad y Puntualidad los cuales componen la medición de la Gestión de los Servicios Operacionales, esta Contraloría el 23 de noviembre de 2015 mediante oficio 80107- 20 con radicado 34754, solicitó, entre otros aspectos, lo siguiente: “2. En relación a los Contratos de Concesión de la Operación troncal del Sistema Transmilenio de las fases I, II y III, se solicita lo siguiente: 2.1. Presentar para cada concesionario los indicadores de desempeño en relación al Índice de Regularidad y al Índice de Puntualidad, para los últimos cinco (5) periodos evaluados, donde se verifique lo programado y lo realizado.” Para atender la anterior solicitud, la entidad respondió, entre otros aspectos, a través de oficio con radicado 2015EE24154 de 26 de noviembre de 2015, lo siguiente: “2. En relación a los contratos de Concesión de la Operación troncal del Sistema TransMilenio de la fase I y II, nos permitimos remitir los indicadores contractuales de las últimas cinco mediciones realizadas mediante el SAE, el cual es suministrado y certificado por ETRA y Recaudo Bogotá. Tal como se evidencia en los siguientes cuadros, los Concesionarios han cumplido con los indicadores de desempeño establecidos en los contratos de concesión respectivos. … En relación con los indicadores contractuales de gestión operacional (regularidad y puntualidad) de los contratos de concesión del SITP con operación troncal, el anexo 3-Manual de Niveles de Servicio-, de los Contratos de Concesión de la Operación del SITP, establece que estos, serán medidos una vez finalice la etapa de implantación del SITP y dado que el avance general de implantación aún no ha finalizado, no es posible anexar las mediciones solicitadas. Citamos el anexo 3 (el subrayado es nuestro): “..3. GESTIÓN DE SERVICIOS Índice de cumplimiento de despachos (Frecuencia – Buses/Hora) Valor de Referencia “…Producto de la metodología realizada se considera como nivel mínimo aceptable 95%, el no cumplimiento de este índice generará el cobro de la respectiva multa, en el caso de obtener 6 meses seguidos índices de cumplimiento menores de 95% se considera causal para la declaración de caducidad del contrato. Se considera 95% como valor de referencia inicial, es cual podrá ser ajustado por el Ente Gestor en cualquier momento de la concesión acorde con las necesidades del servicio y la evolución de la operación, este ajuste podrá ser por encima o por debajo del valor definido. La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación…” Puntualidad de partidas realizadas Valor de Referencia 67 “…Producto de la metodología realizada se considera como nivel mínimo aceptable setenta por ciento (70%), el no cumplimiento de este índice generará el cobro de la respectiva multa, en el caso de obtener seis (6) meses seguidos índices de puntualidad menores de setenta por ciento (70%) se considera causal para la declaratoria de caducidad del contrato de concesión. Se considera setenta por ciento (70%) como valor de referencia inicial, el cual podrá ser ajustado por el Ente Gestor en cualquier momento de la concesión acorde con las necesidades del servicio y la evolución de la operación, este ajuste podrá ser por encima o por debajo del valor definido. La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación.…” Mediante oficio con radicado 2015ER34809 del 24 de noviembre de 2015, se solicitó, entre otros requerimientos, lo siguiente: “1. En relación a los Contratos de Concesión de la Operación No Troncal del Sistema Transmilenio de las fases I, II y III, se solicita lo siguiente: 1.1. Presentar para cada concesionario los indicadores de desempeño en relación al Índice de Regularidad y al Índice de Puntualidad, para los últimos cinco (5) periodos evaluados, donde se verifique lo programado y lo realizado. 1.1.1. En relación a los concesionarios que hayan incumplido los mencionados indicadores de desempeño, informar las acciones adelantadas por el Ente Gestor para lograr su cumplimiento.” Mediante oficio con radicado 2015EE24328 de 27 de noviembre de 2015, la entidad respondió que los contratos de concesión de operación de alimentación terminaron, y de Fase II actualmente el único concesionario que está operando es UT ALCAPITAL Fase II que tiene como indicador contractual el de Cumplimiento. De otra parte, respecto de la operación no troncal del SITP, el Ente Gestor no suministró los resultados de los indicadores de desempeño en relación al Índice de Regularidad y al Índice de Puntualidad, aduciendo que el Anexo 3- Manual de Niveles de Servicio correspondiente a los contratos de la mencionada operación, establece que dichos indicadores sólo se medirán cuando finalice la etapa de implantación del SITP, condición que no ha sucedido. En relación al momento en que deban medirse los índices de servicios, Puntualidad y de Regularidad, según el Parágrafo 2 de la Cláusula 64, o Índice de Cumplimiento de despachos e Índice de Puntualidad de partidas realizadas, según el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, se debe tener como referencia lo dispuesto por los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP, su Cláusula 22 OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO RESPECTO DE LA IMPLEMENTACIÓN DEL PROYECTO respecto del inicio de la operación SITP de acuerdo con el Cronograma de implementación establecido en el Anexo No. 2 y las modificaciones previstas en esta cláusula cuando precisa lo siguiente: “El 68 Cronograma de implementación es meramente indicativo y podrá ser modificado por TRANSMILENIO S.A., en cualquier momento de la vigencia de la concesión.” Es especialmente relevante observar que se presenta una diferencia entre lo señalado por los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP y lo señalado por la última versión del Anexo 3 MANUAL DE NIVELES DE SERVICIO, en los siguientes aspectos: i. En relación al nombre de los índices para la medición de los niveles de servicio, se evidencia que en los contratos de concesión, en el Parágrafo 2 de la Cláusula 64, se identifican como Índice de Regularidad y al Índice de Puntualidad; en cambio, en el Anexo 3 Niveles de Servicio, se refieren al Índice de Cumplimiento de despachos y al Índice de Puntualidad de partidas realizadas. ii. Los contratos de concesión dentro del esquema del SITP, en el Parágrafo 2 de la Cláusula 64, se refieren al Factor de Calidad f(Q) explicando que la remuneración de los operadores de la operación troncal y de la operación no troncal, se someten a una función de calidad, f(Q)Troncal y f(Q)Zonal; mientras que el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, en la Gestión de Servicios, no menciona el Factor de Calidad, ni los factores índices de Regularidad y Puntualidad, ni la Función de calidad presentada anteriormente. Así mismo, el Anexo 3, al Índice de Regularidad, lo denomina Índice de cumplimiento de despacho. iii. El Parágrafo 2 de la Cláusula 64 de los contratos de concesión no presenta para los mencionados índices la claridad respecto de la fuente de recolección de datos; sin embargo, el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio si lo presenta. iv. El Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio presenta para los valores de referencia mínimos aceptables como cumplimiento de los índices de Cumplimiento de despachos y de Puntualidad de partidas realizadas, la posibilidad de que éstos valores de referencia se puedan ajustar por el Ente Gestor; sin embargo, el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, señala los valores de referencia mínimos admisibles como cumplimiento de los índices de Regularidad y de Puntualidad, no muestra la posibilidad de que éstos valores de referencia se puedan ajustar por el Ente Gestor. v. El Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio presenta para los valores de referencia mínimos aceptables como cumplimiento de los índices de Cumplimiento de despachos y de Puntualidad de partidas realizadas, la posibilidad de que éstos valores de referencia se puedan ajustar por el Ente 69 Gestor en cualquier momento de la concesión; mientras que el Parágrafo 2 Factor de Calidad de la Cláusula 64 VALOR DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO, no presenta la posibilidad de que éstos valores de referencia se puedan ajustar por TRANSMILENIO S.A. Atendiendo la existencia de cinco (5) importantes diferencias en relación a los indicadores de calidad del sistema de transporte, entre lo acordado por los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP y lo presentado por el Anexo 3, es pertinente señalar lo estipulado por la Cláusula 4 INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO, lo siguiente: “En caso de discrepancia entre el presente Contrato, el pliego de condiciones y las proformas, prevalecerán las cláusulas contenidas en el primero.” La anterior precisión no contradice la Cláusula 103 Niveles de Servicio que dispone lo siguiente: “El CONCESIONARIO tiene la responsabilidad y la obligación de cumplir con los Niveles de Servicio establecidos en el Manual de Niveles de Servicio y con cualquier otro establecido en este Contrato, en el pliego de condiciones de la licitación 004 de 2009, sus proformas y anexos.” Igualmente, los otrosíes modificatorios a los mencionados contratos de concesión, donde entre otros aspectos se modifica el inciso final del Parágrafo 2 de la Cláusula 64, señalando que la aplicación del factor de calidad para calcular la remuneración al Concesionario comenzará a partir del día siguiente a la finalización de la fase Puesta en Marcha, como se registró en párrafos anteriores, no cumple lo dispuesto por la Cláusula 4 INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO. La situación evidenciada anteriormente, no permite verificar el cumplimiento de los estándares de operación del servicio de transporte en cumplimiento del objeto y los propósitos de los contratos de concesión para la operación dentro del esquema del SITP, ni comprobar la consecución que deben alcanzar los concesionarios para planificar, controlar y medir el desempeño del servicio, al no medirse los fundamentales indicadores de calidad de los servicios. El Ente Gestor al suscribir las citados modificaciones a los contratos de concesión para la operación en la prestación del servicio público de transporte -SITP dificulta la evaluación cuantitativa y cualitativa de la operación del sistema, que facilita definir parámetros de medición para realizar un seguimiento ordenado, objetivo y planificado de las mejoras o deterioros del ejercicio del sistema de transporte; tal y como fue concebido inicialmente. 70 De igual forma, al no medirse los indicadores de calidad del servicio público de transporte, se impide por parte del Ente Gestor, la tipificación de peticiones de correctivos en la regularidad, confiabilidad y frecuencia del servicio, a objeto que la eficiencia y eficacia de la prestación del servicio de transporte público, se ajuste oportunamente y, en consecuencia, mejore continuamente. Así mismo, no se utiliza el SIRCI en toda su capacidad y naturaleza, en relación a su fundamental función en la gestión y operación troncal y zonal y la consolidación de la información. Por lo anterior, se incumplen los contratos de concesión su Cláusula 17 OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO DERIVADAS DE LA CONCESIÓN DE LA OPERACIÓN DEL SITP, los numerales 17.1.1, 17.1.3, 17.1.14 y 17.1.15 relativos cumplir con los Niveles de Servicio previstos en el respectivo Manual, adoptar las acciones de optimización necesarias para mejorar los Niveles de Servicio cuando no se alcancen los valores mínimos previstos en el Manual de Niveles de Servicio. De igual forma, se incumple de los mencionados contratos, las siguientes cláusulas: - CLÁUSULA 94. PROGRAMACIÓN CONJUNTA DE LA OPERACIÓN CLÁUSULA 95. RÉGIMEN DE LA OPERACIÓN TRONCAL CLÁUSULA 96. PROGRAMACIÓN DE LA OPERACIÓN EN RUTAS ZONALES CLÁUSULA 97. PROGRAMACION DE LA OPERACIÓN NO TRONCAL, EN RUTAS COMPARTIDAS: CLÁUSULA 98. PROGRAMACIÓN DE LA OPERACIÓN NO TRONCAL CLÁUSULA 102. CONDICIONES DE LA OPERACIÓN CLÁUSULA 103. NIVELES DE SERVICIO. CLÁUSULA 104. DESEMPEÑO AMBIENTAL DE LA OPERACIÓN De la Ley 80 de 1993 no se cumple su artículo 3° que exige lo siguiente: “Artículo 3º.- De los Fines de la Contratación Estatal. Los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que, además de la obtención de utilidades cuya protección garantiza el Estado, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones.” 71 De esta misma ley, se incumple su Artículo 4° que ordena lo siguiente: “Artículo 4º.- De los Derechos y Deberes de las Entidades Estatales. Para la consecución de los fines de que trata el artículo anterior, las entidades estatales: 1o. Exigirán del contratista la ejecución idónea y oportuna del objeto contratado. Igual exigencia podrán hacer al garante.” Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque los argumentos presentados no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, al no presentarse adecuadas, apropiadas y debidas argumentaciones legales ni técnicas para desvirtuar la observación. 3.1.3.8. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque en el transcurso del proceso de la Licitación Pública LP-TMSA-04-2009 se modifica el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, principalmente respecto del momento en que se deberá efectuar la medición de los diferentes indicadores, sin que se haya efectuado su justificación. Revisado el Anexo 3, se evidenció que existen dos (2) versiones. La primera relativa al comienzo del proceso de la Licitación Pública LP-TMSA-04-2009, denominado EVALUACIÓN DEL DESEMPEÑO Y DE LOS NIVELES DE SERVICIO DEL SISTEMA DE TRANSPORTE. Así mismo, se encontró posteriormente otra versión de Anexo 3, denominado MANUAL DE NIVELES DE SERVICIO, documento que a continuación inicia con el siguiente título EVALUACIÓN DEL DESEMPEÑO Y DE LOS NIVELES DE SERVICIO DEL SISTEMA DE TRANSPORTE. Comparada las dos versiones, se encontró que para la versión posterior, Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio todos los indicadores del Calidad del Sistema de Transporte, al Valor de Referencia se le agregó la siguiente aclaración: La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación. Para verificar la justificación de la modificación del Anexo 3, se encontró que en la Adenda 4, se aclara que las modificaciones se realizan de conformidad a las respuestas dadas a las observaciones presentadas por los interesados, para ser tenidas en cuenta al momento de elaborar la propuesta. Se informa que adjunto a la adenda y como documento que hace parte integral de la misma, se presenta por secciones las modificaciones a los documentos. 72 A continuación de la Adenda 4, se relaciona el oficio de abril 13 de 2010 que presenta como referencia Adenda No. 4 al pliego de condiciones de la Licitación Pública TMSA-LP-004 de 2009, suscrito por Directivos y funcionarios de la Entidad y representantes del Equipo Estructurador del SITP. En éste oficio no se encuentra justificación a la modificación del Anexo 3. De otra parte, en el documento denominado Sección No. 4 MODIFICACIÓN AL ANEXO 3 DEL PLIEGO DE CONDICIONES MANUAL DE NIVELES DE SERVICIO, en su Numeral 3. GESTIÓN DE SERVICIOS (…) (…) Puntualidad de partidas realizadas (…), en relación al Valor de Referencia, se precisó, entre otros aspectos, lo siguiente: “…La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación.” Se observa que la Sección 4 no presenta ninguna justificación en relación con la modificación. Así mismo, se evidencia, entre otras modificaciones, que de siete (7) indicadores presentados en la versión inicial del Anexo 3, se pasan a seis (6), excluyéndose un Indicador de la Gestión de Mantenimiento: el Índice de Mantenimiento y Aseo. Así mismo, se presenta la siguiente modificación: “II. El numeral 3 ítem: “Puntualidad de partidas realizadas” – “Valor de referencia” del ANEXO 3 - MANUAL DE NIVELES DE SERVICIO, quedará así: 3. GESTIÓN DE SERVICIOS (…) (…) Puntualidad de partidas realizadas (…) Valor de Referencia Producto de la metodología realizada se considera como nivel mínimo aceptable setenta por ciento (70%), el no cumplimiento de este índice generará el cobro de la respectiva multa, en el caso de obtener seis (6) meses seguidos índices de puntualidad menores de setenta por ciento (70%) se considera causal para la declaratoria de caducidad del contrato de concesión. Se considera setenta por ciento (70%) como valor de referencia inicial, el cual podrá ser ajustado por el Ente Gestor en cualquier momento de la concesión acorde con las necesidades del servicio y la evolución de la operación, este ajuste podrá ser por encima o por debajo del valor definido. La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) Como se evidencia no se efectuó la justificación de la modificación del Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio y que el único índice que se le agregó al Valor de Referencia la precisión de “La medición de este indicador será a partir de la finalización de la etapa de implantación”, fue al de Puntualidad de partidas realizadas. Por lo anterior, de la Ley 80 de 1993 se incumple su Artículo 24, Numeral 7° que exige lo siguiente: “7o. Los actos administrativos que se expidan en la actividad contractual con ocasión de ella, salvo los de mero trámite, se motivarán en forma detallada y precisa e 73 igualmente lo serán los informes de evaluación, el acto de adjudicación y la declaratoria de desierto del proceso de escogencia.” Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque los argumentos presentados no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, al no presentarse adecuadas, apropiadas y ciertas argumentaciones para desvirtuar el hecho de que durante el proceso de la Licitación Pública LP-TMSA04-2009 se cambió el Anexo 3 Manual de Niveles de Servicio, respecto del momento en que se deberá efectuar la medición de los diferentes indicadores, sin que se haya efectuado su justificación. 3.1.3.9. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque la entidad no cuenta con un procedimiento incluido dentro de un manual o protocolo aprobado dentro del sistema integrado de gestión, respecto de los Kilómetros en Vacío que deben recorrer algunos buses de la flota troncal y zonal a objeto de cumplir con las órdenes de servicio para el transporte de pasajeros definidas en el Programa de Servicio de Operación. Los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, presentaron en su Numeral 1, Definiciones, los siguientes conceptos: “1.49. Kilómetros en servicio: Es el número de kilómetros programados y efectivamente recorridos por el CONCESIONARIO para la prestación del servicio de transporte de pasajeros, los cuales serán considerados en el cálculo de la remuneración de los concesionarios de transporte.” 1.50. Kilómetros en vacío: Es el número de kilómetros recorridos por un autobús, sin pasajeros, necesarios para cumplir con las órdenes de servicio para el transporte de pasajeros definidas en el Programa de Servicio de Operación. 1.72. Reglamentos y manuales expedidos por TRANSMILENIO S.A.: Es el conjunto de normas, disposiciones, reglamentos o instrucciones que imparta o llegue a impartir TRANSMILENIO S.A. para la adecuada operación, gestión o administración del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá - SITP y que los concesionarios se obligan a acatar.” (Subrayado con su negrilla fuera de texto.) De igual forma, los aludidos contratos de concesión en su Cláusula 17 OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO DERIVADAS DE LA CONCESIÓN DE LA OPERACIÓN DEL SITP, ordenaron, entre otras obligaciones, las siguientes: “A través del presente Contrato, y como consecuencia de la Concesión no exclusiva y conjunta con otros concesionarios y de la explotación de la actividad de transporte mediante la operación 74 del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá -SITP, el CONCESIONARIO adquiere las siguientes obligaciones: 17.1. Respecto a la prestación del servicio público de transporte urbano de pasajeros: 17.1.1. Prestar el servicio público de transporte terrestre automotor urbano masivo de pasajeros bajo el esquema del Sistema Integrado de Transporte Público - SITP, en condiciones de libertad de acceso, calidad, estándares de servicio, permanencia, continuidad y seguridad de los usuarios, conforme a lo dispuesto en este Contrato y a los Manuales y reglamentos que al efecto determine TRANSMILENIO S.A. 17.1.2. Efectuar la programación y operación en la forma prevista en este Contrato, en el Manual de Operación.” Atendiendo lo anterior, evidenciando el riesgo de que se presenten kilómetros en vacío como kilómetros en servicio que son considerados para la remuneración de los concesionarios, este Equipo Auditor solicitó el procedimiento incluido dentro del respectivo manual o protocolo aprobado por el sistema integrado de gestión, lo relativo a los kilómetros en vacío para cumplir con las órdenes de servicio determinadas en el Programa de Servicio de Operación de la flora troncal y zonal, mediante oficio con radicado 2015ER31971 de 30 de octubre de 2015, solicitó entre otros aspectos, lo siguiente: “1. Informar si existe un procedimiento incluido dentro del respectivo manual o protocolo, debidamente aprobado dentro del sistema integrado de gestión, relativo a los kilómetros en vacío que recorren algunos buses de la flota troncal y zonal a efecto de cumplir con las órdenes de servicio para el transporte de pasajeros definidas en el Programa de Servicio de Operación, a efecto de establecer su planeación, seguimiento, control y evaluación, indicándose los responsables de cada uno de los diferentes procesos. De ser así, entregar copia magnética del aludido documento. De no contarse con el anterior documento, explicar las razones técnicas, operativas y legales de ello.” Para atender la anterior solicitud, la entidad mediante oficio con radicado 2015EE22342 de 6 de noviembre de 2015, respondió, lo siguiente para la operación troncal: “A partir de las consideraciones anteriores, se informa que no se cuenta con un procedimiento concerniente a kilómetros en vacío; esto en razón a que los viajes en vacío que se generan en la operación son inherentes a la optimización que hace el software de programación GoalBUS para generar los programas de operación o tablas horario y a la distribución de kilómetros que realizan los operadores troncales para garantizar el cumplimiento de todos los viajes asignados a cada servicio.” En este mismo oficio, respecto de la operación zonal, la Entidad respondió lo siguiente: 75 “En resumen, la planeación, seguimiento y evaluación de los kilómetros en vacío, corresponden en el componente zonal, a los Concesionarios de Operación, quienes contractualmente realizan los Programas de Servicios de Operación No Troncal-PSONT- en cuanto al control de estos kilómetros en el componente zonal, el Contrato de Operación establece que el control de la operación debe ser realizado también por los Concesionarios de Operación.” Se advierte, en consecuencia, que la entidad no presenta un procedimiento comprendido dentro del respectivo manual o protocolo, aprobado dentro del sistema integrado de gestión de la calidad, referente a los kilómetros en vacío que transitan determinados buses de la flota troncal y zonal a objeto de cumplir con las órdenes de servicio para el transporte de pasajeros definidas en el Programa de Servicio de Operación, para establecer su planeación, seguimiento, control y evaluación. No se cumple con la Ley 872 de 2003, su Artículo 2° y el Parágrafo 1° de éste, que estipulan lo siguiente: “ARTÍCULO 2o. ENTIDADES Y AGENTES OBLIGADOS. El sistema de gestión de la calidad se desarrollará y se pondrá en funcionamiento en forma obligatoria en los organismos y entidades del Sector Central y del Sector Descentralizado por servicios de la Rama Ejecutiva del Poder Público del orden Nacional, y en la gestión administrativa necesaria para el desarrollo de las funciones propias de las demás ramas del Poder Público en el orden nacional. Así mismo en las Corporaciones Autónomas Regionales, las entidades que conforman el Sistema de Seguridad Social Integral de acuerdo con lo definido en la Ley 100 de 1993, y de modo general, en las empresas y entidades prestadoras de servicios públicos domiciliarios y no domiciliarios de naturaleza pública o las privadas concesionarios del Estado. PARÁGRAFO 1o. La máxima autoridad de cada entidad pública tendrá la responsabilidad de desarrollar, implementar, mantener, revisar y perfeccionar el Sistema de Gestión de la Calidad que se establezca de acuerdo con lo dispuesto en la presente ley. El incumplimiento de esta disposición será causal de mala conducta.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) De esta Ley, se incumple igualmente su Artículo 4° el cual dispone lo siguiente: “ARTÍCULO 4o. REQUISITOS PARA SU IMPLEMENTACIÓN. Para dar cumplimiento a lo dispuesto en la presente ley, las entidades deben como mínimo: a) Identificar cuáles son sus usuarios, destinatarios o beneficiarios de los servicios que presta o de las funciones que cumple; los proveedores de insumos para su funcionamiento; y determinar claramente su estructura interna, sus empleados y principales funciones; b) Obtener información de los usuarios, destinatarios o beneficiarios acerca de las necesidades y expectativas relacionadas con la prestación de los servicios o cumplimiento de las funciones a cargo de la entidad, y la calidad de los mismos; 76 c) Identificar y priorizar aquellos procesos estratégicos y críticos de la entidad que resulten determinantes de la calidad en la función que les ha sido asignada, su secuencia e interacción, con base en criterios técnicos previamente definidos por el Sistema explícitamente en cada entidad; d) Determinar los criterios y métodos necesarios para asegurar que estos procesos sean eficaces tanto en su operación como en su control; e) Identificar y diseñar, con la participación de los servidores públicos que intervienen en cada uno de los procesos y actividades, los puntos de control sobre los riesgos de mayor probabilidad de ocurrencia o que generen un impacto considerable en la satisfacción de las necesidades y expectativas de calidad de los usuarios o destinatarios, en las materias y funciones que le competen a cada entidad; f) Documentar y describir de forma clara, completa y operativa, los procesos identificados en los literales anteriores, incluyendo todos los puntos de control. Solo se debe documentar aquello que contribuya a garantizar la calidad del servicio; g) Ejecutar los procesos propios de cada entidad de acuerdo con los procedimientos documentados; h) Realizar el seguimiento, el análisis y la medición de estos procesos; i) Implementar las acciones necesarias para alcanzar los resultados planificados y la mejora continua de estos procesos.” (negrilla y subrayado fuera de texto.) No se cumple con el Manual del Sistema Integrado de Gestión de TRANSMILENIO S.A. M-GR-001 de septiembre 24 de 2012, Versión 0, Numeral 5.4. Planificación del Sistema Integrado de Gestión, su Literal b): “Procedimientos documentados que las normas NTC ISO 9001:2008, NTC GP 1000:2009, NTC ISO 14001:2004 y NTC-OHSAS 18001 exigen y los documentos que la entidad requiere para asegurar la Planificación, Operación y Control eficaz de sus procesos, los cuales hacen parte de la estructura documental del Sistema Integrado de Gestión.” Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque los argumentos presentados no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, respecto al hecho de que la entidad no presenta un procedimiento comprendido dentro del respectivo manual o protocolo, aprobado dentro del sistema integrado de gestión de la calidad, referente a los kilómetros en vacío que transitan determinados buses de la flota troncal y zonal a objeto de cumplir con las órdenes de servicio para el transporte de pasajeros definidas en el Programa de Servicio de Operación, para establecer su planeación, seguimiento, control y evaluación. 77 3.1.3.10. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, en el Programa de Servicio de Operación no se evidencia la inclusión de los kilómetros en vacío y de los vehículos que los atenderá, dificultando su control, seguimiento y regulación de los buses en tránsito. Los contratos de concesión para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP, presentaron en su Numeral 1, Definiciones, el concepto de Kilómetros en servicio, Kilómetros en vacío, Plan de Operación y Tamaño de Flota, así: “1.21. Esquema operacional: Conjunto de servicios, paradas, tiempos de ciclo y de operación diseñados para atender la demanda en un periodo determinado. 1.48. Itinerario: Recorrido efectuado por un autobús en la zona asignada en los puntos de origen y destino, por una (1) sola vez, en un servicio programado, en un horario asignado. Este también será determinado para los buses troncales. 1.64. Plan de Operación: Nivel de oferta específico para un Esquema Operacional en un período representativo de tiempo, cuya aplicación podrá extenderse a otros períodos similares. Está definido de acuerdo con la estacionalidad de la demanda. Uno o más planes de operación conforman el Programa de Servicios de Operación P.S.O.” 1.78. Tamaño de Flota: Número de autobuses aportados por el CONCESIONARIO, según las posibilidades y necesidades requeridas para la adecuada prestación del servicio, de conformidad con el pliego de condiciones de la Licitación Pública No. TMSA-LP- 004-2009 de 2009.” (Subrayado con su negrilla fuera de texto.) Atendiendo lo anterior, este Equipo Auditor mediante oficio con radicado 2015ER31971 de 30 de octubre de 2015, solicitó entre otros aspectos, lo siguiente: “2. Para los meses de agosto y septiembre de 2015 respecto de la operación troncal del Sistema Transmilenio presentar copia magnética del respectivo Programa de Servicio de Operación donde se verifique la inclusión de los kilómetros en vacío, el vehículo que los atenderá, hora, día, kilometraje, ruta, estaciones de parada, entre otro tipo de información necesario.” 3. Para el mes de agosto de 2015 en relación a la operación zonal del Sistema Integrado de Transporte Público-SITP, presentar copia magnética del respectivo Programa de Servicio de Operación donde se verifique la inclusión de los kilómetros en vacío, el vehículo que los atenderá, hora, día, kilometraje, ruta, entre otro tipo de información necesario.” (Subrayado y negrilla fuera de texto.) En relación a la operación troncal del sistema Transmilenio la Entidad responde anexando CD con archivos relativos a programas de servicio para día hábil, 78 sábado y festivo de los meses solicitados. Así mismo, incluye un archivo con la codificación de eventos y de los servicios en los programas de servicio adjuntos, aclarando que todos los despachos que aparecen en los programas de operación, son despachos en servicio; sin embargo, precisa lo siguiente: “los buses y los recorridos en vacío son asignados por el operador con el fin de optimizar el uso de su flota”. Respecto de la operación zonal del Sistema Integrado de Transporte PúblicoSITP, el Ente Gestor adjunta CD con los Programas de Servicio No TroncalPSONT, relativa a Arcos de posicionamiento y tiempos de recorrido, Arcos comerciales y tiempos de recorrido y Oferta Comercial. Revisada la información, no se encontró la relativa a los vehículos. Por lo anterior, este Equipo Auditor considera que el no establecer los kilómetros en vacío y de los vehículos que los realizarán en el Programa de Servicio de Operación, se dificulta el control, seguimiento y regulación de los denominados buses en tránsito, de una parte, y no se pueda neutralizar el riesgo de que eventualmente se remuneren Kilómetros en vacío como si fuesen Kilómetros en servicio. De la Ley 80 de 1993 se incumple su Artículo 26º.- Del Principio de Responsabilidad, Numeral 1° que establece lo siguiente: 1o. Los servidores públicos están obligados a buscar el cumplimiento de los fines de la contratación, a vigilar la correcta ejecución del objeto contratado y a proteger los derechos de la entidad, del contratista y de los terceros que puedan verse afectados por la ejecución del contrato. Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque los argumentos y explicaciones presentadas no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, en relación a que en el Programa de Servicio de Operación no se evidencia la inclusión de los kilómetros en vacío y de los vehículos que los atenderá. 3.1.3.11. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque la entidad no realizó las respectivas modificaciones de los contratos de operación de la Fase I del Subsistema Transmilenio, a efecto de incluir lo referente a los Kilómetros en vacío, pese a estar éstos en ejecución por más de quince (15) años, de requerirse su programación, ejecución y control, y de estar implementadas las fases II y III del Sistema Transmilenio. 79 Se evidenció que tanto los contratos de operación de la Fase I del Subsistema Transmilenio, como sus modificaciones no tuvieron en cuenta el concepto de Kilómetros en vacío. Pese a lo anterior, el 23 de noviembre de 2015 mediante oficio 80107- 20 con radicado 34754, solicitó, entre otros aspectos, lo siguiente: “1. En relación a los Contratos de Concesión de la Operación troncal del Sistema Transmilenio de la Fase I, se solicita lo siguiente: 1.1. Informar respecto de los Kilómetros en Vacío, dónde se estableció su definición, suministrando copia magnética del documento que lo evidencie.” (Negrilla y subrayado fuera de texto.) La Entidad a través de oficio con radicado2015EE24154 de 26 de noviembre de 2015 respondió que no se estableció la definición de Kilómetros en vacío. Los contratos de operación de la Fase I del Subsistema Transmilenio inicialmente no tuvieron en cuenta el concepto de Kilómetros en vacío, sin embargo, a pesar de estar en ejecución por más de quince (15) años, de requerirse su programación, ejecución y control y de estar implementadas las fases II y III del Sistema Transmilenio, no se realizaron las respectivas modificaciones contractuales a efecto de incluir el mencionado concepto. El no haberse efectuado las modificaciones contractuales a los contratos de operación de la Fase I del Subsistema Transmilenio a objeto de todo lo relativo a los kilómetros en vacío como es su concepto, programación, ejecución y evaluación, dificulta la actividad de control que debe ejercer el Ente Gestor sobre el concesionario de estos contratos. Por lo anterior, se incumple la Ley 80 de 1993, su Artículo 14, Numeral 1° que establece: “Artículo 14º.- De los Medios que pueden utilizar las Entidades Estatales para el Cumplimiento del Objeto Contractual. Para el cumplimiento de los fines de la contratación, las entidades estatales al celebrar un contrato: 1o. Tendrán la dirección general y la responsabilidad de ejercer el control y vigilancia de la ejecución del contrato. En consecuencia, con el exclusivo objeto de evitar la paralización o la afectación grave de los servicios públicos a su cargo y asegurar la inmediata, continua y adecuada prestación, podrán en los casos previstos en el numeral 2 de este artículo, interpretar los documentos contractuales y las estipulaciones en ellos convenidas, introducir modificaciones a lo contratado y, cuando las condiciones particulares de la prestación así lo exijan, terminar unilateralmente el contrato celebrado. Así mismo, se incumple de esta misma ley su Artículo 26º.- Del Principio de Responsabilidad, Numeral 1° que establece lo siguiente: 80 1o. Los servidores públicos están obligados a buscar el cumplimiento de los fines de la contratación, a vigilar la correcta ejecución del objeto contratado y a proteger los derechos de la entidad, del contratista y de los terceros que puedan verse afectados por la ejecución del contrato. Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque los argumentos y explicaciones presentadas no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, toda vez que no se cuestiona la afectación a la remuneración ni la ejecución contractual, sino el cumplimiento al procedimiento de los kilómetros en vacío y los vehículos que los realizará, resultado del control y supervisión de los respectivos contratos de concesión, lo cual se facilitaría de haberse elaborado las respectivas modificaciones a los contratos de operación de la Fase I del Subsistema Transmilenio, a efecto de incluir lo referente a los Kilómetros en vacío. 3.1.3.12. Hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria porque pese a haberse definido la necesidad de disponer de un estudio para la reestructuración integral del SITP para ajustar las condiciones actuales a una nueva estructura técnica, operativa y financiera, conforme con la realidad del sistema y sus necesidades, a la fecha la Entidad no lo ha contratado. El 18 de diciembre de 2015 este Equipo Auditor, después de evaluar información suministrada por la Entidad en relación con la necesidad de contratar consultorías para mejorar la prestación del servicio público de transporte, mediante requerimiento de información con radicado 37909, solicitó, entre otros aspectos, lo siguiente: “1.2. Informar si se contrató la reestructuración integral del SITP, para ajustar las condiciones actuales a una nueva estructura técnica, operativa y financiera, acorde con la realidad del sistema y sus necesidades. Presentar copia magnética del documento que soporte la respuesta. De no tenerse, explicar las razones de ello.” El 23 de diciembre de 2015 a través de oficio 2015EE26362 TRANSMILENIO S.A. justifica, entre otras explicaciones, la no contratación de la reestructuración integral del SITP, con la siguiente conclusión: “Así las cosas se determinaron continuar con el avance de implementación y postergar para el año 2016 la realización de la consultoría toda vez que en ese momento se proyecta que el avance en términos de cobertura del servicio alcanzará el 100% con la puesta en operación de los servicios SITP por parte de los concesionarios diferentes a Coobus SAS y Egobus SAS y de acuerdo con los servicios provisionales implementados en el marco del decreto 190 de 2015.” 81 El argumento expuesto por la entidad no justifica la postergación para el año 2016 para realizar la consultoría, toda vez que no es necesario esperar que se alcance la cobertura del servicio al 100% con la puesta en operación de los servicio de concesionarios diferentes a los concesionarios EGOBUS y COOBUS, toda vez que el objetivo es a partir de la situación actual del Sistema Integrado de Transporte Público, efectuar la reestructuración integral a una nueva ordenación técnica, operativa y financiera, acorde con la realidad del sistema y sus necesidades; aplazar la realización de la consultoría es agravar más la situación y, en consecuencia, dificultar la solución, máxime cuando es la misma entidad la que ha identificado esta importante necesidad. Por lo anterior, se incumple lo dispuesto por el Artículo 28 del Decreto 309 de 2009, que ordena lo siguiente: “Artículo 28°.- Reorganización del Sector Movilidad. La Secretaría Distrital de Movilidad y Transmilenio S.A., adelantarán los estudios necesarios para adecuar la organización y estructura del sector movilidad a las necesidades del SITP.” Una vez examinada la respuesta de la administración presentada mediante oficio radicado en la Contraloría de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, porque los argumentos y explicaciones presentadas por TRANSMILENIO S.A., no desvirtúan lo evidenciado por este Equipo Auditor, toda vez que, contrario a lo argumentado por el Ente Gestor, no contar con un estudio para la reestructuración integral del SITP para ajustar las condiciones actuales a una nueva estructura técnica, operativa y financiera, conforme con la realidad del sistema y sus necesidades, incumple eso sí, el principio de planeación y celeridad, máxime cuando es la misma entidad la que ha considerado la necesidad de tenerlo para realizar la aludida reestructuración integral del SITP; posponer su elaboración y obtención de sus resultados, es posponer la solución a la grave problemática detectada y de todos los actores conocida. 3.1.4. CONTRATOS SEÑALETICA Contrato 344 de 2014, según ficha técnica: TIPO DE CONTRATACIÓN: Proceso de selección abreviada de menor cuantía 018 de 2014 82 Objeto a contratar: Servicio de mantenimiento rutinario y correctivo de la señalización y demarcación de los paraderos zonales del Sistema Integrado de Transporte Público SITP FECHA: 3 Dic. 2014 CONTRATISTA: Luis Orlando Pulido García VALOR: $595.247.713 PLAZO: Diez (10) meses a partir del acta de inicio, o hasta la terminación del presupuesto CDP: 2014-2093 de 17 de octubre de 2014 Rubro presupuestal: 341140219735102- Gestión de Infraestructura del Transporte Público De acuerdo con lo consignado en la carpeta del contrato, a folios 103 y 104, la señalización objeto de este mantenimiento fue instalada por el IDU mediante contrato 019 de 2012 (2.191 señales) y las demás señales del sistema seguirán siendo instaladas por el DADEP mediante contrato de concesión 01 de 2001. 1. Los estudios previos .- El estudio técnico económico, a folio 5, literal b) menciona que el contrato se adjudicará y se suscribirá hasta por el valor del presupuesto oficial, y por lo tanto el valor total de la propuesta deberá ser igual al valor del presupuesto oficial indicado en este numeral. Así mismo, a folio 5, en el párrafo 4 se menciona que a septiembre de 2014 de la etapa de implementación del sistema SITP, se requiere una actualización del 62% de la información estimada, porcentaje supremamente alto en opinión de este ente de control, lo cual deja traslucir improvisación, falta de planeación en el establecimiento de las rutas. La entidad fundamenta las necesidades de este servicio debido a la actualización de la nomenclatura por Catastro Distrital, además de solicitudes de la comunidad y revisiones de trazado de rutas. En este punto es pertinente manifestar que el hecho de que la comunidad haga solicitudes específicas significa que los estudios de movilidad han sido inapropiados y no consultaron las necesidades de la comunidad. CUADRO 14 EVALUACIÓN DE LAS PROPUESTAS REALIZADAS POR LA ENTIDAD No. NOMBRE FINANCIERA JURIDICA TECNICA 1 GESTIÓN INTEGRAL VIAL |SAS SERVIC. ESPEC. DE SEÑALIZACIÓN LTDA NSP DE COLOMBIA SAS FRANCISCO JAVIER GOMEZ LUIS ORLANDO CUMPLE CUMPLE CUMPLE NO CUMPLE CUMPLE NO CUMPLE 0 0 CUMPLE CUMPLE CUMPLE 718.31 968.31 $586.128.698 NO CUMPLE NO CUMPLE CUMPLE NO CUMPLE CUMPLE 0 0 $579.923.475 750.00 1.000.00 $582.276.818 2 3 4 5 CUMPLE 83 EVALUACION ECONOMICA 726.41 TOTAL 976.41 PROPUESTA ECONOMICA $597.223.954 6 PULIDO SEÑALES LTDA CUMPLE CUMPLE NO CUMPLE 0 0 $592.857.131 Fuente: Carpeta del contrato 344 de 2014 Se observa que la entidad seleccionó la propuesta más favorable correspondiente a LUIS ORLANDO PULIDO SUPERVISOR DEL CONTRATO: Luis Fernando Zuluaga Torres- Director de Modos Alternativos PÓLIZA DE RCE 11-40-101015110 DE SEGUROS DEL ESTADO VR ASEGURADO $123.200.000 ANÁLISIS A LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO CUADRO 15 CONTRATO 344 DE 2014 – EJECUCIÓN PRESUPUESTAL POR ACTIVIDAD- MARZOAGOSTO DE 2015 $ Descripción Cantidad VR Unitario Valor Total Ejecución Acumulada Acta agosto Cantidad VR % de Avance Físico Saldo por ejecutar Cantidad VR % de Avance Financiero MANTENIMIENTO RUTINARIO Lavado y limpieza señal vertical Lavado y limpieza demarcación horizontal Lavado y limpieza paradero MANTENIMIENTO CORRECTIVO Enderazado señal vertical Retiro o reinstalación señal vertical Cimentación para señal SITP Reparación pedestales señal vertical Suministro lámina policarbonato techo Suministro banca acero inoxidable 4.372 64.931 283.878.332 1.858 120.641.798 2.514 163.236.534 42,5 42,5 500 8.436 4.218.000 1.604 13.531.344 (1.104) 9.313.344 320,8 320,8 13 184.841 2.402.933 13 2.402.933 0 0 100,0 100,0 190 106.293 20.195.670 60 6.377.580 130 13.818.090 31,6 31,6 360 92.420 33.271.200 30 2.772.600 330 30.498.600 8,3 8,3 35 180.478 6.316.730 52 9.384.856 (17) (3.068.126) 148,6 148,6 190 159.437 30.293.030 0 0 190 30.293.030 0 0 10 1.355.497 13.554.970 0 0 10 13.554.970 0 0 3 1.184.875 3.554.625 0 0 3 3.554.625 0 0 84 Descripción Repintado linea continua amarilla Cantidad VR Unitario 18.000 Retiro de bolardos Relocalización señal vertical SUBTOTAL IVA VR PROPUESTA 4.929 Valor Total 88.722.000 Ejecución Acumulada Acta agosto 48.324 238.190.270 Saldo por ejecutar % de Avance Físico % de Avance Financiero (30.324) (149.466.99 6) 268,5 268,5 39.900 14 558.600 (14) 558.600 N/A N/A 163.094 38 6.197.572 (38) 2.467.378 N/A N/A 92,0 82,2 486.407.490 400.057.553 90.081.405 77.825.198 64.009.208 14.413.025 564.232.688 464.066.761 82,2 92,0 ACTIVIDADES CON SOBREEJECUCIÓN 187.744.221 COSTO ACTIVIDADES NO INCLUIDAS EN PROPUESTA (3.510.134) COSTO ACTIVIDADES POR REALIZAR 295.748.785 SALDO POR EJECUTAR 100.165.927 DEFICIT FINANCIERO DEL CONTRATO 195.582.858 Fuente: Transmilenio – Carpeta del contrato 344 de 2014 Del análisis del cuadro anterior, el cual presenta la ejecución del contrato desde marzo al mes agosto de 2015, se desprenden las siguientes conclusiones: 1.- ACTIVIDADES QUE PRESENTAN SOBREEJECUCIÓN Ítem 2.6 Repintado línea continua amarilla: El número de paraderos previsto de acuerdo a la etapa de planeación y estructuración del SITP, al final de la implementación del SITP, era de 6.700, como se registra en el tercer párrafo del folio 3 de la carpeta del contrato y los estudios previos contemplaban el mantenimiento en una cantidad de 18.000. Sin embargo se observa en el reporte de la ejecución que se ha realizado esta actividad en una cantidad de 39.864, lo que representa más del doble de la cantidad estimada de los estudios previos, sobre la base de que en el anexo 2 “Especificaciones técnicas y obligaciones”, a folio 121 del expediente, la entidad menciona “en caso de que la entidad lo requiera, con esta actividad, se podrá reconocer la demarcación de nuevas líneas, bien sea en pintura amarilla, o de otro color (gris basalto).” De acuerdo a la propuesta del contratista, el costo estimado de esta actividad inicialmente era de $88.723.440 y transcurridos seis meses del contrato se han 85 82,2 ejecutado $238.190.270, esto es $149.466.996 más de lo inicialmente presupuestado. Ítem 1.2 Lavado y limpieza demarcación horizontal En los estudios previos y en la propuesta del contratista se determina que se lavarían 500 demarcaciones horizontales pero al mes de agosto de 2015 ya se habían limpiado 1.604, es decir 1.104 más de las previamente estimadas, lo que representa un mayor valor de ejecución respecto de los estudios previos de $9.313.344 Ítem 2.2 Cimentación para señal SITP Para esta actividad el estimado era una cantidad de 35 señales, sin embargo efectuaron 52, lo cual significa que se realizaron 17 más de las inicialmente previstas, es decir una sobre ejecución de $3.068.126 ACTIVIDADES NO PREVISTAS Retiro de bolardos Estas labores no estaban incluidas en los estudios previos y el costo de su realización asciende a la suma de $558.600. Relocalización señal vertical Estas labores no estaban incluidas en los estudios previos y el costo de su realización asciende a la suma de $2.467.378. ACTIVIDADES POR REALIZAR El costo de las actividades pendientes de ejecutar asciende a la suma de $295.748.785, y teniendo en cuenta que al contrato solo le quedan recursos presupuestados por $100.165.927, significa que existe al mes de agosto de 2015, un déficit de $195.582.858. Por lo tanto, al culminar el plazo del contrato o al agotarse los recursos apropiados, lo que ocurra primero según se estipuló en el mismo, se habrán dejado de realizar algunas actividades que estaban contempladas en los estudios previos y en la propuesta misma, a causa de un desacertado proceso de planeación, generando así grandes incomodidades a los usuarios al no estar reparados la totalidad de los paraderos. Adicionalmente, algunos paraderos carecerán de los techos que protegen de la lluvia y varios paraderos no dispondrán de toda la información necesaria para utilizar adecuadamente este sistema de transporte. En la aplicación de uno de los procedimientos de auditoría consistente en la verificación del desarrollo de las actividades contractuales en las vías intervenidas por el contrato para el mantenimiento de los paraderos del SITP, trabajo de campo adelantado entre el 29 de noviembre y el 13 de diciembre de 2015, se obtuvieron los siguientes resultados: 86 CUADRO 16 RESULTADOS VISITA DE CAMPO MANTENIMIENTO DE PARADEROS SITP DETALLE CANTIDAD % ESTADO DE LA BANDERA Paraderos con bandera limpia 52 96,3 Paraderos con bandera sucia 0 0,0 Paraderos sin bandera 2 3,7 54 100,0 28 51,9 6 11,1 15 27,8 5 9,3 54 100,0 Total de paraderos verificados ESTADO DE LA PINTURA Paraderos con pintura en buen estado Paraderos con pintura en regular estado Paraderos con pintura en mal estado Paraderos sin pintura Total de paraderos verificados Fuente: Trabajo de campo del Grupo auditor Al cruzar esta información con la base de datos suministrada por la empresa se observó que de los veintisiete (27) que presentaron deficiencias solo cuatro (4) de ellos hacen parte del objeto contractual suscrito por Transmilenio S.A. y los demás están a cargo del DADEP, circunstancia que genera grandes obstáculos en la implementación oportuna del Sistema Integrado de Transporte SITP por cuanto se diluye la responsabilidad de su mantenimiento en más de una entidad. Cabe mencionar que en la muestra seleccionada se encontraron dos paraderos sin bandera (AK 9 con calle 106 y AC127 con KR 11C): REGISTRO FOTOGRAFICO 1 87 Por cuanto en el expediente del contrato no se encontró el detalle las actividades realizadas en cada uno de los paraderos que fueron objeto de intervención como parte de la ejecución del mencionado contrato, este ente de control procedió a solicitar dicha información directamente al contratista, quien suministró un archivo contentivo de los recibos parciales correspondientes a ocho (8) periodos a saber: marzo, abril, mayo, junio, julio, septiembre, octubre y noviembre, dejando de informar las actividades ejecutadas en agosto y diciembre. Tales recibos sirvieron de soporte para los cobros mensuales efectuados por el contratista a Transmilenio S.A. en los meses respectivos y la sumatoria de las cantidades con sus respectivos valores aparece consolidado en el siguiente cuadro: CUADRO 17 ACTIVIDADES EJECUTADAS EN EL CONTRATO No. 344 DE 2014 ACTIVIDAD==> TOTAL EJECUCIÓN REPORTADA VALOR UNITARIO VALOR COBRADO TOTAL EJECUCIÓN JUSTIFICADA VALOR AJUSTADO MAYOR VR. COBRADO MAYOR VR. COBRADO MÁS IVA 1.1 1.2 1.3 Lavado y limpieza de señal vertical Lavado y limpieza de demarcación horizontal 2.657 1.499 64.931 8.436 172.546.704 12.645.564 1.905 1.499 123.693.555 12.645.564 48.853.149 - 2.1 Lavado y limpieza de paradero M - 10 y M-11 26 184.841 4.805.866 26 4.805.866 - 2.2 Enderezado Retiro o de señal reinstalación vertical y transporte de señal vertical 2.2 2.3 2.4 2.5 2.6 Cimentación para señal, demolición, excavación manual Reparación de pedestales para señal vertical Suministro lámina de policarbonato para techo de módulos M-10. Suministro de banca longitudinal de acero inoxidable Repintado (demarcación) de línea continua amarilla 69 32 73 106.293 92.420 180.478 7.334.217 2.957.440 13.174.894 69 7.334.217 - 32 2.957.440 - 73 13.174.894 - - - 159.437 1.355.497 - 44.826 1.184.875 4.929 - - - 220.947.562 - - - 44.826 - - - 220.947.562 - - - 56.669.653 Fuente: Archivo en Excel suministrado por el contratista y cálculos grupo auditor Se observa que el contratista cobró un valor no justificado de $56.669.653 debido a que en la actividad “1.1 Lavado y limpieza de señal vertical” no relacionó detalladamente 752 paraderos así: 482 en el recibo parcial 7 (septiembre), 90 en el recibo parcial 8 (octubre) y 190 en el recibo parcial 9 (noviembre). 88 - Adicionalmente, al comparar las cantidades especificadas en los estudios previos para cada una de las actividades contempladas en el contrato, se presentan grandes diferencias en los siguientes casos: - Actividad No. 2.6 Repintado (demarcación) de línea continua amarilla: Se previeron en los estudios previos 18.000 y se realizaron 44.826, es decir más del doble de lo previsto. La explicación de esta circunstancia la encontramos en el oficio 2015EE332 del 8 de enero de 2016 suscrito por la Dirección Técnica de Modos Alternativos, en el cual se expresa “la dificultad de mantener las franjas amarillas en buen estado dado el constante roce generado por las llantas cuando los buses del sistema realizan la aproximación a los paraderos”. El concepto de este ente de control es que ´con fundamento en el principio constitucional de la eficiencia no debería pintarse el borde vertical de los paraderos ya que ha conllevado la utilización de $132.225354 adicionales a los $88.722.000 correspondientes a la cantidad de 18.000 contemplados inicialmente en los estudios previos, pues se hace innecesario pintar esta parte del sardinel, siendo suficiente para visualizar los paraderos con la línea amarilla en la parte superior del pavimento. - La actividad 2.3 Reparación de pedestales para señal vertical cuyo presupuesto en el estudio de mercado expuesto en los estudios previos se contempló en la suma de $31.958.000 para una cantidad 190 reparaciones no presenta ejecución alguna. - La actividad 2.4 Suministro lámina de policarbonato para techo de módulos M-10 que se había fijado en la suma de $14.300.000 tampoco presenta ejecución. - La actividad 2.5 Suministro de banca longitudinal de acero inoxidable, como en los dos casos anteriores, no fue realizada. 3.1.4.1. Observación administrativa con presunta incidencia fiscal: Al pagar la suma de $56.669.653 como contraprestación de los servicios de mantenimiento de paraderos del SITP en la actividad relacionada con la limpieza de la señal vertical de 752 paraderos sin identificar, por lo cual no existe soporte que justifique dicho cobro por parte del contratista. En las planillas entregadas por el contratista mensualmente como soporte para justificar la prestación del servicio contratado se debe relacionar cada uno de los paraderos intervenidos en ejecución del contrato, procedimiento 89 que se observa en la documentación entregada por el contratista. Sin embargo, para los meses de septiembre, octubre y noviembre de 2015, correspondiente a los recibos parciales Nos. 7, 8 y 9 el contratista incluye tres partidas de 482, 80 y 190 respectivamente, generando un mayor valor pagado por Transmilenio S.A. en cuantía de $56.669.653 (incluido IVA de 16%) como resultado de multiplicar los 752 no identificados por el valor unitario de $64.931 por realizar la actividad de lavado y limpieza de cada señal vertical. Por lo anterior se infringe el artículo 6º de la ley 610 de 2000 por cuanto se está generando un daño al patrimonio público de la ciudad capital. Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloria de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se desestima el hallazgo administrativo con presunta incidencia fiscal toda vez que fue posible determinar cuáles fueron los paraderos por los que el contratista efectuó el cobro de la realización de la actividad de limpieza de señales verticales en la respuesta de entidad que incluyó el archivo denominado "Respuesta Contraloría SoporteContrato344.xlsx”, en el cual se relacionan detalladamente todos los paraderos que fueron intervenidos mediante el desarrollo de la actividad “1.1 Lavado y limpieza señal vertical”, durante los nueve (9) meses de ejecución del contrato en cuestión, objeto de evaluación por parte de la Contraloría. 3.1.4.2. Observación administrativa con presunta incidencia disciplinaria: Al presentar deficiencias en el seguimiento y supervisión del avance de las actividades contempladas en el contrato, que permitieron el cobro de mayores valores no justificados por parte del contratista. Se infringe lo contemplado en el manual de interventoría (Resolución 728 de 2014) de Transmilenio S.A., el cual contempla que “La interventoría y la supervisión tienen el propósito de velar y proteger la moralidad administrativa, prevenir la ocurrencia de actos de corrupción, tutelar la transparencia de la actividad contractual y vigilar permanentemente la correcta ejecución del objeto contratado, mediante el correspondiente seguimiento y control a la ejecución contractual, para verificar el idóneo y estricto cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato”. Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloria de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se desestima el hallazgo administrativo con presunta incidencia disciplinaria, es decir que al justificarse la respuesta de la entidad en el numeral anterior, no existe mérito para la formulación de este hallazgo. 90 3.1.4.3. Hallazgo administrativo: Debido a deficiencias en el proceso de planeación, la entidad no aplicó los principios de eficiencia y eficacia en la gestión fiscal de los recursos aplicados al contrato No. 344 de 2014 por cuanto no dio cumplimiento a las especificaciones técnicas contenidas en los estudios previos al variar las cantidades de varias actividades, ejecutando mayores cantidades en unas, incluyendo otras dos no inicialmente, ocasionando que algunas actividades no alcanzaran a ejecutarse en su totalidad, toda vez que en agosto de 2015 el contrato se encontraba desfinanciado puesto que le quedaban recursos por $100.165.927. Es decir, a esa fecha se presentaba un déficit de $195.582.858 para la realización completa de las actividades contempladas inicialmente en el contrato. Esta circunstancia conlleva necesariamente a continuos atrasos en la implementación del sistema, además de futuros sobrecostos por no haberse realizado oportunamente las inversiones programadas en los tiempos previstos, ya que deberán adelantarse posteriormente con futuras contrataciones a precios más elevados. Por lo anterior se infringe la ley 87 de 1993, ley 152 de 1994, la cual contempla dentro del proceso de planeación una etapa de diagnóstico, otra de formulación estratégica y otra de formulación financiera, que para el caso que nos ocupa no han sido surtidas cabalmente por el sujeto de control. Una vez analizada la respuesta de la administración mediante oficio radicado en la Contraloria de Bogotá No. 1-2016-01433 del 25 de enero de 2016, se confirma este hallazgo administrativo, toda vez que existen significativas diferencias en las cantidades de cada una de las actividades desarrolladas en el contrato 344 de 2014, como es el caso de la limpieza de 4.372 señales verticales y al mes noveno de ejecución del contrato, cuyo plazo es de diez (10) meses, solo se habían limpiado 2.990, quedando pendientes 1.382, entre otras, y por las sobreejecuciones de otras actividades contempladas en el contrato, se manifiestan claras deficiencias en el proceso de planeación. 91 4. OTROS RESULTADOS En este capítulo se transcribirán las respuestas a los derechos de petición recibidos en la Contraloría de Bogotá y que hacen referencia a temas ejecutados por la Empresa de Transporte del Tercer Milenio TRANSMILENIO S.A. 4.1. DERECHOS DE PETICIÓN 4.1.1. DERECHO DE PETICIÓN- DPC 1013-15. La Contraloría de Bogotá, D.C, atendiendo la petición realizada por el señor Carlos Alberto Lizarazo Pinzón donde presenta una “Queja presunto detrimento patrimonial radicado No 1-2014-17142” en esta entidad con el No. 1-2015-16907, allegando “copia de indicios muy serios que permiten verificar la materialización de un presunto fraude dentro de contrato del SIRCI; ejecutado por Recaudo Bogotá”. La información soporte allegada por el señor Lizarazo Pinzón, corresponde a apartes de los informes elaborados por la subgerencia Técnica y de Negocios de TRANSMILENIO S.A., donde presenta el comportamiento de las validaciones de usuarios por cada una de las fases del Sistema Transmilenio para el mes de Septiembre de 2014, y situación similar se realizó para el mes de marzo de 2015. Para dar respuesta al requerimiento realizado por el peticionario, esta Contraloría, en ejercicio de la función pública asignada por la Constitución y la Ley, ha venido realizando seguimiento al tema de la implementación del Sistema Integrado de Transporte Público – SITP, a través de acciones de vigilancia fiscal, como auditorías regulares y especiales, así como mediante la formulación de las advertencias y pronunciamientos, en aplicación de los Decretos 319 de 2006 “Por el cual se adopta el Plan Maestro de Movilidad para Bogotá Distrito Capital, que incluye el ordenamiento de estacionamientos, y se dictan otras disposiciones.”; y Decreto 309 de 2009, "Por el cual se adopta el Sistema Integrado de Transporte Público para Bogotá, D.C., y se dictan otras disposiciones". El “Contrato 01 de 2011 de Concesión del Sistema Integrado de Recaudo, Control e información al usuario (SIRCI) del SITP. Suscrito entre la Empresa de Transporte del Tercer milenio S.A.-TRANSMILENIO S.A. y Recaudo Bogotá S.A.S.” con el objeto de realizar “el diseño, suministro, implementación operación y mantenimiento del sistema de recaudo, del subsistema de información y servicio al usuario y del subsistema de integración y consolidación de la información; el 92 diseño, suministro, implementación, gestión y mantenimiento del subsistema de control de la flota; el suministro de la conectividad; la integración entre el subsistema de recaudo, el subsistema de control de flota, el subsistema de información del servicio al usuario y el subsistema de integración y consolidación de la información, que conforman el SIRCI, para el sistema integrado de transporte público de Bogotá D.C.” El contrato fue firmado el 1 de Agosto de 2011, con una duración de 16 años contados a partir del 27 de Septiembre de 2011; el cual comprende los siguientes subsistemas: 1. Control del recaudo. 2. Control de Flota. 3. Información y Servicio al Usuario. En la Cláusula 58 del citado contrato, se definió que al concesionario se le otorga el derecho a una participación en los ingresos generados por la explotación comercial del SITP, lo cual se instrumentara mediante el pago periódico de un valor que para los efectos del presente contrato se denominará participación el que se estableció conforme a las condiciones previstas en el presente contrato. Además la Cláusula 59 estableció que los derechos de participación que el concesionario obtendrá a título de participación en los ingresos del Sistema durante el término de vigencia del mismo, será mediante la aplicación de la siguiente formula: El resultado se puede sintetizar de la siguiente manera: DERECHOS DE PARTICIPACIÓN DEL CONCESIONARIO 1 2 3 4 5 RFS: Remuneración Fija Semanal del Concesionario del SIRCI. RVARS: Remuneración variable del Concesionario del SIRCI por carga del Sistema. RVHO: Remuneración por equipos de validación y control instalado en vehículos operando en el Sistema. R_INVER_ADC: Remuneración por Inversión en equipos adicionales. F(Q)sirci: Factor de Calidad de Servicio(%D_IC,%D_Disp). 5.1 Índice de Confiabilidad de la Plataforma Tecnológico del SIRCI (IC) y %D_IC. 5.2 Índice de Disponibilidad de la Plataforma Tecnológica del SIRCI (ID) y % D_Disp: 93 La fórmula establecida para la remuneración del concesionario en el contrato por la prestación de los servicios, lo obtiene de los cinco (5) factores pactados en la oferta económica para la celebración del mismo. A continuación se relacionan los valores cancelados al Concesionario Recaudo Bogotá S.A.S por cada uno de los factores ofertados, desde el Inicio de la implementación del SITP hasta el mes de Octubre de 2015. CUADRO 18 PAGOS REALIZADOS A RECAUDO BOGOTA S.A.S. Desde el inicio del SITP. En millones de $ PAGOS REALIZADOS A RECAUDO BOGOTA S.A.S VARIABLES 2012 AÑOS 2014 2015-Octubre 2013 TOTAL 1 RFS: Remuneración Fija Semanal del Concesionario del SIRCI. 227,5 70.853,1 92.404,2 77.298,7 240.783,6 2 RVARS: Remuneración variable del Concesionario del SIRCI por carga del Sistema. 146,4 1.739,3 5.787,8 7.357,9 15.031,3 3 RVHO: Remuneración por equipos de validación y control instalado en vehículos operando en el Sistema. 153,1 3.855,4 13.496,8 15.617,5 33.122,8 4 R_INVER_ADC: Remuneración por Inversión en equipos adicionales. 0 0 0 0 5 F(Q)sirci: Factor de Calidad de Servicio(%D_IC,%D_Disp). 0 527,0 287,9 78.748,7 3.260,4 114.949,2 3.008,2 103.282,4 TOTAL 0 6.556,6 295.494,3 Fuente. Informa ci on s umi ni s tra da por TRANSMILENIOS.A. Comuni ca ci ón 2015EE21623 El a boró: Contra l ori a de Bogotá . D.C. De conformidad con la información suministrada por la entidad, a Recaudo Bogotá S.A.S, en la ejecución del contrato 01 de 2011, se la han cancelado $295.494.3 millones de pesos por los factores de remuneración contenidos en el mismo. 4.1.2. DERECHO DE PETICIÓN REMITIDO POR LA PERSONERIA DE BOGOTA El 17 de septiembre de 2014, el peticionario Pedro Augusto Santos Santos, radicó al señor Personero de Bogotá la solicitud de investigación disciplinaria contra funcionarios de Transmilenio y traslado a la Contraloría de Bogotá, con el fin de investigar posibles focos de corrupción, en consideración a que los operadores de Transmilenio, como es un hecho notorio y que se evidencia diariamente y a todas horas del día, mantienen una inmensa cantidad de buses articulados recorriendo vacíos la ciudad, haciendo simplemente kilometraje para obtener una injustificada remuneración. 94 En su solicitud se registra la hora de las 11:00 a.m. del día 17 de septiembre de 2014 en el sitio de la Avenida Caracas con calle 13 sur, lugar en donde registro la irregularidad de buses EN TRANSITO. Igualmente menciona que entre las 11:33 a.m. y las 11:48 a.m. circulaban vacíos en el sentido sur – norte con el aviso EN TRANSITO en el sector de la Avenida Caracas con calle 17 sur, varios vehículos que identifica con números de orden y placas. Relaciona de la misma manera, varios vehículos identificados con sus números de orden y placas que hacían recorridos entre la 1:00 p.m. y la 1:06 p.m., en el sentido sur – norte, con el aviso EN TRÁNSITO en el sector de la calle 13 sur con Avenida Caracas. De acuerdo a la solicitud, es importante indagar si esta modalidad de recorridos EN TRÁNSITO, puede generar un detrimento al Patrimonio Distrital. Mediante comunicación del 15 de julio de 2015, la Personería de Bogotá a través de la Secretaría Común – Asuntos Disciplinarios, remite a la Oficina de Control Disciplinario Interno de la Contraloría de Bogotá D. C. las diligencias que contienen el auto No. 828 del 23 de junio de 2015 “Auto de Investigación Disciplinaria”, emanado de la Personería Delegada para Asuntos Disciplinarios II para el conocimiento y el trámite respectivo de acuerdo a la competencia. A través de la comunicación 14000-310 del 18 de agosto de 2015, la Jefe de la Oficina de Asuntos Disciplinarios de la Contraloría de Bogotá, remite al Director de Movilidad de este Órgano de Control las diligencias del caso para adelantar las gestiones pertinentes. Con este propósito se procede a solicitar información a la entidad auditada, que es registrada de la siguiente manera: Mediante oficio del 15 de octubre del presente año esta auditoría pide, al represente legal de la entidad auditada, informe sobre las razones de hecho y de derecho que tiene Transmilenio S. A., para enviar buses que forman parte de la flota con el aviso EN TRÁNSITO en las diferentes rutas que cubren el sistema. De acuerdo a la petición del señor Pedro Augusto Santos, se informe exactamente el cubrimiento de los mencionados vehículos en la fecha, hora indicada, con el número de placa y orden como lo relaciona el peticionario en la Avenida Caracas con la calle 17 sur y Caracas con calle 13 sur de la ciudad de Bogotá. 95 Como se observa, esta petición hace referencia a la FASE I de Transmilenio. A esta solicitud de información Transmilenio S. A., responde en forma extemporánea, motivando esto a un requerimiento, con la respuesta se adjunta una copia de la comunicación enviada al peticionario. De la contestación dada al peticionario se extrae lo siguiente: “Por otra parte, los servicios se encuentran debidamente programados, sin embargo, existe una serie de factores que afectan dicha programación como (semáforos, tráfico vehicular, accidentes, fallas mecánicas, acciones de terceros, obras en la vía entre otros), que no son directamente controlables por Transmilenio S. A., y que afectan el cumplimiento de las frecuencias, haciendo que se alteren de manera irregular los tiempos entre buses. Cuando esta situación se presenta se toman medidas llamadas acciones de regulación que buscan corregir las desviaciones de las frecuencias y así brindar una oferta de servicio de acuerdo a la demanda que se presente y siempre con la finalidad de prestar un servicio de manera eficiente y oportuno”. Que en relación con los buses troncales del sistema que circulan exhibiendo el mensaje EN TRÀNSITO son vehículos que para atender la concentración y direccionalidad de la demanda de transporte público en la ciudad (viajes desde la periferia hacia el centro en la mañana y desde el centro hacia la periferia en la tarde), realizan recorridos sin pasajeros hacia lugares con concentración de demanda de usuarios (servicios escalonados) estas acciones permiten optimizar el uso de la flota, mediante recorridos que se hacen para desplazar los vehículos hasta lugares donde la demanda es alta y por ende se requiere tener disponibilidad de buses. La programación de servicios escalonados ofrece las siguientes ventajas entre otras: - Minimiza congestión en las estaciones - Atención oportuna de la demanda en las estaciones que registran alta demanda - Optimización y uso racional de la flota en función de la demanda - Realización de recorridos más cortos y eficientes. Con relación a los móviles que circulaban en el día y la hora indicada por el peticionario, la entidad los relaciono e indico que correspondían a servicios que realizaban paradas en estaciones determinadas y tomaban un servicio de acuerdo a la necesidad. 96 La entidad auditada, informa que contractualmente se establece, que los viajes en vacío o con el letrero EN TRÁNSITO, no hacen parte de la liquidación de pago a los concesionarios. En los contratos actuales se ha acordado que la liquidación de pago se realice con el número de kilómetros programados y efectivamente recorridos por el concesionario para la prestación del servicio de transporte de pasajeros. Igualmente, mediante oficio del 30 de octubre de 2015, esta Contraloría solicito una información adicional sobre el tema y el 4 de noviembre del presente año, la entidad auditada, responde así: A la pregunta, cuál era el mecanismo que tiene Transmilenio S. A. para controlar la demanda diaria en cada una de las operaciones en las diferentes rutas de las fases I, II y III del sistema, se absuelve así: En cuanto a la oferta, cada servicio se programa de conformidad con la demanda de usuarios que atiende; la información de demanda se obtiene del análisis de los datos de entradas que arroja el sistema de recaudo para los diferentes puntos del sistema y los aforos que complementan dicha información; por tanto, los servicios con mayor demanda requieren de un mayor número de móviles y por consiguiente presentan intervalos cortos (pasan con mayor frecuencia). Transmilenio S. A., basa su operación diaria en la programación que desarrollan sus áreas técnicas, la cual es remitida a las empresas operadoras con el fin de que estas ejecuten dicha programación, de no hacerlo las mismas se exponen a ser sancionadas con la aplicación de las correspondientes multas contractuales y desde luego a que no se pague el kilometraje que dejan de realizar; para el caso de los periodos pico durante los días hábiles de la semana, se programa el total de la flota disponible, de tal manera que con los móviles existentes debe cubrirse la demanda que recibe el sistema en los diferentes portales y estaciones de cada una de las troncales y zonas de alimentación que lo conforman; en consecuencia, cada bus tiene definida la rutina que debe seguir a lo largo del día. Que frente a las circunstancias que afectan el normal desarrollo de la prestación del servicio de los articulados, durante las diferentes jornadas y que pueden hacer variar las frecuencias del envío, la empresa Transmilenio informa que cada vehículo, está dotado con un sistema de comunicación de voz y datos que permite monitorear en línea toda la flota; para ello, Transmilenio cuenta con el centro de control de BRT que de manera permanente, a través de los técnicos de control, gestiona la flota con el propósito de controlar que la operación se ciña a la programación; de la misma manera, son estos técnicos los encargados de recibir todas las novedades que se presentan en la operación diaria del sistema, las registran y les dan el trámite que corresponde. 97 En los servicios troncales, el equipo auditor de control se complementa con los supervisores de operación distribuidos en el sistema, quienes apoyados por el centro de control y el equipo técnico de cámaras, realizan actividades de control para verificar el cumplimiento de la programación y de los demás parámetros contractuales y también adoptan acciones de regulación para minimizar los impactos negativos generados por factores externos del sistema. Igualmente a otros interrogantes sobre los buses que circulan en vacío exhibiendo en su rutero el mensaje “EN TRÁNSITO”, la entidad expone: “cabe anotar que contractualmente está establecido que los viajes en vacío o con el letrero “EN TRÁNSITO”, no hacen parte de la liquidación de pago a los concesionarios”. En los contratos actuales se ha acordado que la liquidación de pago se realice con el número de kilómetros programados y efectivamente recorridos por el concesionario para la prestación del servicio de transporte de pasajeros. Transmilenio S. A., en comunicación del día 9 de noviembre de 2011, da respuesta a otras inquietudes planteadas en los siguientes términos: Referente a los buses en tránsito deben tenerse las siguientes consideraciones técnicas: La circulación de buses en vacío se debe a la necesidad de atender la concentración y direccionalidad de la demanda de transporte público en la ciudad (viajes desde la periferia hacia el centro expandido en la mañana y desde el centro hacia la periferia en la tarde), es decir se debe concentrar la oferta de los servicios para atender las zonas con más demanda y estos buses deben regresar en vacío con el fin de atender de la manera más eficiente y equitativa las necesidades de viaje de los usuarios. Otra situación que genera los viajes en vacío es la necesidad de atender adecuadamente a los usuarios que toman el servicio en estaciones intermedias de los corredores troncales, es decir, que los buses que salen de los portales o cabeceras traen una alta ocupación y no pueden atender adecuadamente los usuarios de dichas estaciones. Luego del análisis a las respuestas entregadas por la entidad en este tema, como conclusión se establece lo siguiente: En primer lugar se habla de que no se pagan los recorridos de buses en vacío, sino que en los contratos actuales se ha acordado que la liquidación de pago se realice con el número de kilómetros programados y efectivamente recorridos por el concesionario para la prestación del servicio de transporte de pasajeros. 98 Si bien es cierto se menciona que Transmilenio S. A., debe hacer un seguimiento y control en estos temas, no se evidencia que exista una debida gestión en el seguimiento a toda la operación del sistema. Por lo anterior se establece que Transmilenio S. A. no tiene un mecanismo legal claro para hacer controles efectivos sobre los buses EN TRÁNSITO que recorren las troncales. En segundo lugar, en sus respuestas la entidad manifestó que existen factores que afectan dicha programación como (semáforos, tráfico vehicular, accidentes, fallas mecánicas, acciones de terceros, obras en la vía entre otros), que no son directamente controlables por Transmilenio S. A., y que afectan el cumplimiento de las frecuencias, haciendo que se alteren de manera irregular los tiempos entre buses. Cuando esta situación se presenta se toman medidas llamadas acciones de regulación que buscan corregir las desviaciones de las frecuencias y así brindar una oferta de servicio de acuerdo a la demanda que se presente y siempre con la finalidad de prestar un servicio de manera eficiente y oportuna”. Igualmente que existen otros factores como eventos, protestas, etc. que también inciden en la prestación oportuna del servicio, en esto es preciso manifestar que dichas circunstancias son previsibles, pues al menos el Distrito para el caso de eventos tiene programaciones y cronogramas establecidos, como por ejemplo partidos de futbol, al igual para protestas el Distrito es quien autoriza los permisos para la realización de las mismas, luego si hay factores previsibles y por ello es procedente adelantar acciones que tengan un mejor control sobre el bus EN TRANSITO. En conclusión es procedente manifestar que los recorridos EN TRANSITO, se presentan y al no existir una reglamentación, un Manual que establezca criterios de control para esta modalidad de recorridos, existe el riesgo de que se paguen y por ello que se genere un posible detrimento. El hecho de tener unos controles en las vías, cámaras y otros mecanismos de manera general, no garantiza que la modalidad de buses en vacío, no se cobren por los operadores del servicio. Por ello el riesgo de pérdida de recursos públicos es factible. Es importante precisarle al peticionario que gracias a su colaboración ciudadana sobre este tema, la Contraloría al hacer el análisis de la modalidad buses EN TRÁNSITO, ha establecido irregularidades por la falta de un debido control, mecanismos legales o manuales que determinen una debida supervisión. De estas irregularidades, como la presentada por el peticionario no solo en la Fase I, sino en las demás fases del sistema, es procedente indicar que este tema será estudiado para que se incluya en una próxima auditoria. 99 4.1.3. DERECHO DE PETICION DPC- 1271-15 Petición de la señora Aurora Mora M, En calidad de Presidente de la Junta de Acción Comunal de la Urbanización Mirandela. Fundamenta su petición en lo siguiente: Transmilenio S. A. y la Sociedad Comercial Consorcio Express S.A.S, el 17 de noviembre de 2010 suscribieron el contrato No. 009 de 2010 de concesión “para la explotación preferencial y no exclusiva para la prestación del servicio público de transporte de pasajeros dentro del esquema del SITP para la zona 1 – Usaquén, con operación troncal”. El alcance del Contrato de Concesión incluye el aporte de lotes de vehículos para las troncales del Sistema Integrado de Transporte Público de Bogotá SITP y su operación conforme al esquema de gradualidad que se prevé en el contrato”. En su petición se argumenta un presunto detrimento patrimonial causado por la subcontratación entre la concesionaria de Transmilenio S. A., la firma CONSORCIO EXPRESS S.A.S. y la empresa JTYP. Se trata de dos (2) inmuebles: El primero se denomina “EL CARRETONAL”, que se encuentra ubicado en el Autopista Norte (AK45) No. 191-11 Bogotá, identificado con la matrícula inmobiliaria No. 50N-473559 de la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos de Bogotá D. C., Zona Norte, el cual cuenta con un área de 50.066.97 M2. El segundo se denominará “EL CUADRILATERO” que colinda por el oriente con “EL CARRETONAL”, identificado con la matrícula inmobiliaria No. 50 N-473560 de la Oficina de Registro de Instrumentos Públicos de Bogotá D. C., Zona Norte, del cual toman un área de 21.771.05 M2. Manifiesta que existe un contrato accesorio, suscrito el 25 de junio de 2014 entre la Sociedad Comercial Consorcio Express S.A.S. y la Sociedad Comercial JTYP S.A.S., con un doble objeto contractual. En primer lugar, decidieron arrendar un inmueble para los patios garajes; y en segundo lugar, pretenden enajenarlo con opción de compra otorgada por (JTYP S.A.S.) al arrendatario Consorcio Express S.A.S., que no sobra anotar que la Sociedad JTYP S.A.S., no es la propietaria de los inmuebles, pero al parecer fue creada para ejercer el mandato de arrendar dichos predios. 100 Sustenta igualmente su petición en que existe un objeto ilícito en el contrato de arrendamiento, dado que estos predios se encuentran dentro de procesos litigiosos en la Jurisdicción Civil. A través del oficio número 1-2015-20991 del 13 de octubre de 2015 fue recibido el DPC 1271-15 en la Dirección de Movilidad, para que esta Dirección en función de la auditoria de desempeño que se adelanta, lleve a cabo las diligencias necesarias para establecer la situación que presenta la peticionaria respecto a su queja. Igualmente mediante oficio del 29 de octubre de 2015, el Director de Movilidad de la Contraloría de Bogotá D. C., remite el DPC a la Subdirectora de Fiscalización Infraestructura para que dentro del proceso auditor se adelanten las diligencias respectivas para esclarecer lo descrito en la petición y así una vez terminado el Proceso Auditor se envíe la respuesta definitiva a la señora Aurora Mora M. De acuerdo a lo anterior esta Auditoria procedió a solicitar información de la siguiente manera: Mediante oficio del 6 de noviembre de 2015, dirigido al Representante Legal de Transmilenio S. A., se solicita aclarar entre otros puntos los siguientes: Si TRANSMILENIO tenía conocimiento de que el lote de terreno en el que se construirá un megaproyecto tenía objeto ilícito? Si TRANSMILENIO tenía recursos públicos por anticipos o pagos anticipados en la contratación del inmueble para el Mega- Parqueadero mencionado, indicar su cuantía. Indicar si en el evento en que se haya hecho una contratación con objeto ilícito, TRANSMILENIO S. A., que medidas legales ha tomado. Indicar si los predios que fueron objeto de arrendamiento en la actualidad están vinculados a algún pleito en la jurisdicción civil o ante que autoridad, en caso afirmativo remitir la información sobre la clase de proceso, el estado del mismo y si sobre el predio pesa algún gravamen que limite su derecho de propiedad, remitir copia actualizada de los correspondientes certificados de libertad. Hacer una relación sobre el trámite y el estado actual de los procesos si los hay. Remitir certificado de constitución y gerencia-representación legal de la Sociedad Comercial JTYP S.A.S. en calidad de arrendadora de los inmuebles e indicar si 101 tiene la calidad de propietaria o poseedora de los terrenos objeto de arrendamiento. Con relación a lo anterior, el 19 de noviembre de 2015, Transmilenio S. A., da respuesta de la siguiente forma: Se refiere a los contratos de concesión que en su cláusula 14 autorizó una etapa de transición por el término de cinco (5) años para operar dichos patios en condiciones similares a los del transporte público colectivo y mientras el Distrito Capital entrega los patios definitivos. Se autorizó un periodo de transición, por el término de cinco (5) años, para operar terminales zonales o patios zonales de carácter temporal, bajo el cumplimiento de los requisitos exigidos por Transmilenio S. A. y los previstos en la normatividad urbana que defina la Secretaría de Planeación para su incorporación urbanística legal. En esta respuesta, en términos generales se hace referencia a la normatividad como es el Decreto Distrital 305 de 2015, en el que se anuncia a los interesados y a la ciudadanía en general, el inicio de las actuaciones administrativas y presupuestales que tienen como finalidad las adquisición de los terrenos y/o inmuebles necesarios para dar inicio a las obras para la adecuación y puesta en funcionamiento de los equipamientos de transporte e infraestructura de soporte para el sistema Integrado de Transporte Público – SITP en la ciudad de Bogotá. Que igualmente la Secretaría de Movilidad, revisa y avala la implantación del patio en lo que tiene que ver con los efectos en la movilidad que se puedan generan en el componente vial urbano de la zona derivado de la operación. Para esto, se tienen en cuenta las disposiciones del Decreto 182 del Plan de Ordenamiento Territorial (POT) “Accesos vehiculares a predios con frente a vías de la malla vial arterial”. Como se observa, la respuesta no se ajusta a lo pedido en la solicitud, se limita la entidad a dar una información que si bien es importante no es la que se estaba pidiendo. Por lo tanto, la Contraloría en cumplimiento de sus funciones otorgadas por el artículo 267 de la Constitución Política y la Ley 42 de 1993, requirió que se diera respuesta a lo solicitado en forma clara y de acuerdo a los interrogantes planteados en la comunicación del 6 de noviembre de 2015. El 1º de diciembre de 2015, la entidad auditada entregó una nueva respuesta. 102 Sin embargo de la respuesta dada por Transmilenio es importante resaltar lo siguiente: Que es obligación de los concesionarios adecuar los patios transitorios zonales para su operación zonal, incluyendo la consecución de los terrenos para ello, razón por la cual el contrato de concesión no faculta para realizar actividades ilícitas o contratos de objeto ilícito. Que respecto a los contratos o negociaciones de tipo privado en ente gestor no ejerce custodia de los mismos, por lo que se le dio traslado al Concesionario Express S. A., para que este informe de los contratos privados que haya podido celebrar, ya que los mismos escapan al contrato de concesión, motivo por el cual una vez se cuente con la información se remitirá para su conocimiento. Sobre el tener conocimiento de que el objeto del contrato de arrendamiento puede ser ilícito la entidad Distrital expresa, que no se tiene conocimiento y que por lo tanto se debe dar aplicación a la presunción de la buena fe. Que en la adecuación de los patios zonales transitorios no intervienen recursos económicos de la entidad, siendo obligación del concesionario la consecución y adecuación de los patios zonales. En el evento de encontrar alguna irregularidad sobre el tema se adelantarán las denuncias respectivas ante la autoridad competente. Que Transmilenio cuenta con una interventoría integral para hacer seguimiento a las obligaciones contractuales de los concesionarios del SITP, pero esta obligación no puede abarcar las actuaciones privadas de los concesionarios, dado que no se tiene competencia para interferir en asuntos del resorte privado. Que sobre algún pleito pendiente de los terrenos en arrendamiento a la fecha no se cuenta con la información, sin embargo en el caso de que se presente se informará a la autoridad competente de ser el caso. Sobre el certificado de existencia y representación legal del arrendador, no se cuenta con el mismo, pero se está haciendo la gestión para obtenerlo, prueba de ello allegan copia del oficio dirigido a CONSORCIO EXPRESS S. A.S. para que lo remitan. Mediante comunicación recibida el 16 de diciembre de 2015 en esta auditoría y procedente de Transmilenio S. A., se complementa la información solicitada. 103 Al respecto, se informa: La ley 336 de 1996, estableció que el transporte público es un servicio público esencial lo cual implica que es de interés general para la comunidad. El Decreto Ley 1421 de 1993, establece las atribuciones del Alcalde Mayor de Bogotá, entre otras dirigir la acción administrativa y asegurar el cumplimiento de la prestación de los servicios, facultad en virtud de la cual podrá expedir los decretos y actos administrativos necesarios para que dicha labor se cumpla. Dentro de las facultades que posee el Alcalde, se encuentra la de ser la máxima autoridad competente en materia de tránsito y transporte en el Distrito Capital, en virtud de los señalado en la Ley 769 de 2002, modificada por la Ley 1383 de 2010, por la cual tiene la competencia legal y reglamentaria para dictar los criterios para la reorganización del transporte público colectivo del Distrito Capital. Igualmente Consorcio Express, aclaro las situaciones jurídicas en cuanto al predio objeto del contrato de arrendamiento y se establece que efectivamente para darse este predio en arrendamiento, se hizo el respectivo seguimiento por parte de Transmilenio S. A., quien otorgo el aval previo el análisis jurídico y documental que se requiere para tal efecto. Luego de estudiada la documentación aportada por Transmilenio S. A. y por el Consorcio Express se establece que, respecto a la petición de la señora Aurora Mora M., no existe un objeto ilícito, pues el predio no se encuentra fuera del comercio como lo establece el artículo 1521 del Código Civil, se refiere a las enajenaciones con objeto ilícito, se dice que hay objeto ilícito en la siguiente enajenación: . De las cosas que no están en el comercio. . De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. . De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta de ella. . De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce el litigio. Si alguna de estas situaciones se dieran se presentaría una nulidad absoluta que se determina en el artículo 1742 del Código Civil. En el caso que nos asiste no ocurre tal situación por lo anteriormente expuesto. 104 5. CUADRO TIPIFICACION HALLAZGOS TIPO DE HALLAZGOS 1. ADMINISTRATIVOS 2. DISCIPLINARIOS 3. PENALES 4. FISCALES CANT. 15 VALOR (En pesos) REFERENCIACION 3.1.1. 3.1.3.3. 3.1.3.7. 3.1.3.11. 3.1.1. 3.1.3.4. 3.1.3.8. 3.1.3.12. NA 13 NA 1 NA 41.536.783.700 105 3.1.1. 3.1.2.1. 3.1.3.4. 3.1.3.8. 3.1.3.12. 3.1.3.1 3.1.3.5 3.1.3.9. 3.1.3.1 3.1.3.5 3.1.3.9. 3.1.4.3. 3.1.3.2. 3.1.3.6. 3.1.3.10. 3.1.3.2. 3.1.3.6. 3.1.3.10. 3.1.3.3. 3.1.3.7. 3.1.3.11.