el derecho administrativo - Secretaría

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CONTENIDOS

CAPÍTULO 1. El derecho administrativo.
1. Derecho público y privado. Conceptos.
2. Diversas definiciones de derecho público como derecho positivo.
3. El derecho administrativo.
4. El derecho administrativo como ciencia o como conjunto de normas jurídicas.
5. Ámbito de aplicación del derecho administrativo.
6. La función administrativa.
a) El estudio del sujeto.
b) El estudio de las formas jurídicas.
c) El estudio de los límites.
d) El estudio de los medios materiales.
7. La protección judicial contra el ejercicio de la función administrativa.

CAPÍTULO 2. Las fuentes del derecho administrativo.
1. Concepto de fuente. Las fuentes del derecho administrativo.
2. La Constitución Nacional.
a) Importancia de la Constitución como fuente del derecho administrativo.
b) La supremacía de la Constitución.
c) Caracteres de las normas constitucionales.
3. La ley.
a) Ley y función legislativa.
b) Clasificación de las leyes.
c) Las leyes de derecho administrativo.
d) La sumisión de la administración frente a la ley.
4. Tratados internacionales.
5. Los decretos.
6. Los reglamentos
a) Clases de reglamentos.
7. La jurisprudencia.
8. La costumbre.
Derecho Administrativo 1º año – CENS Nº 451 Anexo Universidad Tecnológica Nacional
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CAPÍTULO 1
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Derecho Administrativo 1º año – CENS Nº 451 Anexo Universidad Tecnológica Nacional
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Derecho Administrativo 1º año – CENS Nº 451 Anexo Universidad Tecnológica Nacional
Síntesis de contenidos
Derecho Administrativo
Lo definimos como …
LEGdel
ISLderecho
ATIVASpúblico que estudia el ejercicio de la función administrativa y
“Rama
la protección judicial existente contra ésta"
En este modulo estudiamos conceptos que abarca la definición, debemos comprender:
La diferencia entre derecho público y privado.
 Derecho público: Trata sobre las relaciones jurídicas entre el Estado y los
particulares y entre los entes estatales entre sí, donde los enmarca una relación
de subordinación El Derecho administrativo es una rama del derecho público.
 Derecho Privado: Trata sobre las relaciones jurídicas entre los particulares entre
si. En esta rama del derecho es más frecuente la relación de coordinación, los
sujetos se encuentran aquí en un plano de igualdad.
Esta diferencia existe por que las finalidades e intereses de ambos derechos son
diferentes: el "interés público", colectivo, es diferente del "interés privado", individual.
El significado de “FUNCIÓN ADMINISTRATIVA”.
“Función administrativa es la actividad que realizan los órganos administrativos,
legislativos y jurisdiccionales, excluidos respectivamente los actos y hechos
materialmente legislativos y jurisdiccionales.”
COMPRENDE:
. Los sujetos que ejercen dicha función.
. Las formas jurídicas que reviste.
. Las atribuciones en que se fundamenta y los límites de tales facultades.
. Los medios materiales de que se sirve.

La protección judicial contra el ejercicio de la función administrativa
Es la protección del administrado frente al ejercicio irregular o abusivo de la
función administrativa.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO
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1. DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO. CONCEPTOS.
El derecho público trata sobre las relaciones jurídicas:
entre el Estado y los particulares y,
de los entes estatales entre sí.
Así ocurre en el derecho argentino, donde no hay actividad estatal que se halle
sometida única y exclusivamente a normas de derecho común: por el contrario, cuando
tales normas se aplican al Estado, están siempre modificadas o interconectadas con
normas de derecho público, de forma tal que se integran al conjunto de normas del
derecho público.
Por ejemplo, son ramas del derecho público:
-
el derecho penal,
-
el derecho tributario o fiscal,
-
el derecho constitucional,
-
el derecho administrativo,etc.
Ello ha llegado a ser así debido a que, generalmente, toda vez que el legislador o el
juez ha considerado una relación jurídica establecida entre el Estado y otro sujeto de
derecho -un particular, una empresa-, se han inclinado a dar soluciones particulares
antes que aplicar al pie de la letra la legislación común.
Una consecuencia de esto es que en el derecho público hay a menudo una relación
de subordinación (porque se le confiere al Estado una cierta superioridad jurídica sobre
el particular, un número de atribuciones superiores a los derechos individuales del
habitante).
Son ramas del derecho privado:
6
-
el derecho civil,
-
obligaciones,
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-
contratos,
-
derecho de familia,
-
derecho comercial, etc.
En esta rama del derecho es más frecuente la relación de coordinación: los sujetos
se encuentran allí en un plano de cierta igualdad.
Esa diferencia existe por que las finalidades e intereses de ambos derechos son
diferentes: el "interés público", colectivo,
es diferente del "interés privado",
individual.
Pero la distinción entre derecho público y privado significa que las leyes que
rigen las relaciones del Estado con los particulares van acumulando una serie de
prerrogativas y privilegios para el Estado. Significa que
todo lo relativo a la
organización, funcionamiento y actividad de los poderes públicos y las entidades
estatales requiere principios distintos de los del derecho común, es el interés estatal.
2. DIVERSAS DEFINICIONES DEL DERECHO PÚBLICO COMO
“DERECHO POSITIVO”
Para comprender lo expuesto, es importante conocer las definiciones que, de esta rama
del derecho, realizan prestigiosos juristas:
 "Conjunto de normas positivas y de principios de derecho público de aplicación
concreta a la institución y funcionamiento de los servicios públicos y al
consiguiente contralor jurisdiccional de la Administración pública"; Rafael
Bielsa.
 "Complejo de normas y de principios de derecho público interno que regulan las
relaciones entre los entes públicos y los particulares o entre aquéllos entre sí, para
la satisfacción concreta, directa e inmediata de las necesidades colectivas, bajo el
orden jurídico estatal”; Villegas Basavilbaso Benjamín
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 "Conjunto de normas y de principios de derecho público interno, que tiene por
objeto la organización y el funcionamiento de la administración pública, como así
la regulación de las relaciones ínter orgánicas, ínter administrativas y las de las
entidades administrativas con los administrados"; Marienhoff.
 "Complejo de principios y normas de derecho público interno que regula la
organización y la actividad de la administración pública"; Diez, Manuel Maria.
3. EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Definimos al derecho administrativo como:
“Rama del derecho público que estudia el ejercicio de
la función administrativa y la protección judicial
existente contra ésta"
Rama del derecho público:
O sea, que no es un mero complejo de normas sino una rama del conocimiento o
disciplina científica, la que estudia ese complejo normativo; dentro de la distinción entre
derecho público y privado, forma parte del primero.
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Qué estudia el ejercicio de la función administrativa:
Se entiende como función administrativa a toda la actividad que realizan los
órganos administrativos, toda la actividad que realizan los órganos legislativos y
jurisdiccionales, excluidos respectivamente los actos y hechos materialmente
legislativos y jurisdiccionales.
Así, el derecho administrativo estudia toda la actividad que realizan órganos
estructurados jerárquicamente
o dependientes de un
poder superior, también la
actividad del Congreso que no sea materialmente legislativa y de los órganos
independientes (jueces) que no sea materialmente jurisdiccional. Se ocupa del estudio
de la función administrativa otorgada a entidades o instituciones públicas no estatales,
limitándose a la aplicación del derecho administrativo a los aspectos que ejercitan esa
función.
Por supuesto, comprende no solo la actividad administrativa en sí misma, sino
también:

Quién la ejerce:
-
Una organización: una facultad regional, un ministerio, un hospital público,
-
Agentes públicos: un director, un interventor, un rector, funcionario y
empleados;

-
Qué formas reviste:
acto administrativo, reglamentos, contratos; etc.
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
-

De qué medios se sirve:
dominio público y privado del Estado;
En qué atribuciones se fundamenta:
-
poder de policía,
-
facultades regladas y discrecionales de la administración,
-
estatutos; etc.

Qué límites tiene:
-
recursos administrativos y judiciales,
-
responsabilidad del Estado y sus Agentes.
La protección judicial contra el ejercicio de la función administrativa:
Es una de las diferencias entre el Estado de Derecho y el derecho administrativo
totalitario.
Si existe o no protección judicial para el administrado frente al ejercicio ilegal o
abusivo de la función administrativa, por donde el ciudadano puede compensar las
atribuciones que tiene el poder administrador.
Recuerde que el control judicial sobre todos los actos administrativos es una
característica de las democracias reales.
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4. EL DERECHO ADMINISTRATIVO COMO CIENCIA O COMO
CONJUNTO DE NORMAS JURÍDICAS
Como resultado de la vida en sociedad, existen relaciones entre los ciudadanos y las
distintas administraciones públicas sean nacionales, provinciales o municipales.
También relaciones entre distintos organismos públicos entre sí; si a todo esto lo
consideramos como un campo para estudiarlo teórica y prácticamente, diremos que el
derecho de la administración es una ciencia. Ahora, si hablamos de las leyes, decretos,
resoluciones, principios y demás actos, estamos en el campo del derecho administrativo
como conjunto de normas jurídicas.
Entonces, al hablar de derecho administrativo podemos pensar en el conjunto de
leyes administrativas, en los principios de derecho público y en las reglas
jurisprudenciales que integran las normas positivas: pensamos en el régimen
jurídico de la función administrativa.
Piense Ud. en las normas que emite la universidad, el Banco Central, la AFIP, etc.,
ésas son las que integran el campo del derecho administrativo.
Llamamos a esto, el “objeto” la materia a tratar por cada derecho. Para ejemplificar:
el objeto del derecho del trabajo son las relaciones de trabajo subordinadas, donde existe
fin de lucro, el derecho de familia trata todas las posibilidades de diferendos que se
generan en el seno familiar: divorcios, tenencia de los hijos, alimentos etc., otros
derechos –de minería, de navegación, penal etc. tienen sus propios objetos o materias
que tratar -.
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5. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO PÚBLICO.
Vamos a tratar ahora, cuáles son las zonas de aplicación del derecho administrativo.
Los servicios públicos
Este derecho abarca y se aplica a toda la función administrativa, trátese o no de
servicios públicos: así, la función pública, los contratos administrativos, la
responsabilidad del Estado, el dominio público, etc., son materia del derecho
administrativo a pesar de no tener una conexión necesaria con la institución y
funcionamiento de los servicios públicos.
Recuerde Ud. que existen empresas estatales que no prestan servicios públicos sino
que realizan actividades comerciales o industriales, actos administrativos de
planificación económica, etcétera. Por ello, si bien la noción de servicio público sigue
siendo para algunos importante, no es en absoluto la más importante de la materia, y no
justifica por ello que se defina principalmente en base a ella al derecho administrativo.
Esto no significa que se discutan actualmente los conceptos de “servicio” como el de
“industria” y que por el proceso de privatizaciones de empresas estatales ocurrido en la
década del 90 en la Argentina, no resulte importante la presencia de las empresas
públicas o mixtas como en el pasado.
La administración pública
Algunas definiciones consideran que el derecho administrativo estudia la actividad
de la administración pública, o lo que es lo mismo, del Poder Ejecutivo y sus órganos
dependientes.
Sin embargo, la mayor parte de la doctrina prefiere ampliar el campo del derecho
administrativo al estudio objetivo de toda la actividad de tipo administrativo, sea o no
realizada por los órganos administrativos
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6. LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
El elemento de síntesis que pueda reflejar adecuadamente la totalidad de las
partes que componen a esta rama del derecho, es, según lo hemos expresado
anteriormente, la función administrativa".
Estamos hablando del estudio de:
A) EL ESTUDIO DEL SUJETO QUE EJERCE DICHA FUNCIÓN:

la administración pública centralizada y descentralizada, a través de sus
órganos jurídicos (con los consiguientes principios de competencia, jerarquía,
delegación, etc.),

los agentes que se desempeñan en esos órganos estructurados en forma de
administración central (centralizada o desconcentrada), o descentralizada (entes
autárquicos, empresas del Estado, sociedades anónimas con participación parcial o total
del Estado).

También, puede a veces la función pública ser delegada o atribuida a personas
no estatales, y aparece en ese caso el fenómeno de las personas públicas no estatales
(algunas sociedades de economía mixta, corporaciones profesionales, etcétera).
B)
EL
ESTUDIO DE LAS FORMAS JURÍDICAS QUE DICHO EJERCICIO
PRESENTA, ES DECIR:

los actos administrativos,

los “actos de gobierno”,

los servicios públicos,
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
el análisis de las facultades, “potestades”, o “poderes” que tiene o que se le
atribuyen por parte de la doctrina: facultades discrecionales y regladas, “potestad
jurisdiccional de la administración”, “poder de policía”, etc. Y,
C) EL ESTUDIO DE LOS LÍMITES DE TALES FACULTADES
Como contrapartida necesaria al ejercicio del poder, en un Estado de Derecho: los
recursos y remedios del procedimiento administrativo:

Recursos de reconsideración, jerárquico en subsidio, reclamación
administrativa previa, denuncias, etc.,

Las acciones y recursos del proceso judicial:
- acción ordinaria,
- acción de amparo,
- interdictos,
- recursos especiales de apelación;
- en el orden provincial, acciones de plena jurisdicción, de
anulación, de interpretación, etc.;

Por último, la sanción por el agravio causado, a través de la
responsabilidad de los funcionarios públicos (civil, penal,
administrativa, política) y del Estado (responsabilidad
extracontractual por hechos y actos ilícitos de sus agentes).
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D)
EL ESTUDIO DE LOS MEDIOS MATERIALES PUESTOS A DISPOSICIÓN
DE ESA ACTIVIDAD
A través del dominio público y el dominio "privado" del Estado; en general, el estudio
de la propiedad en su relación con la función administrativa:

Sea a través de la propiedad pública, sea a través de las limitaciones que el
Estado impone a la propiedad privada (meras restricciones, servidumbres administrativas, ocupación temporánea, expropiación, etc.).

Sea a través de vinculaciones contractuales de contenido económico (los
contratos administrativos).
En otras palabras, el estudio del "ejercicio de la función administrativa" es
comprensivo no sólo del quién ejerce la función, sino también del cómo y con qué
fundamento, con qué medios y fundamentalmente hasta dónde, con qué limitaciones se
la ejerce.
7. LA PROTECCIÓN JUDICIAL CONTRA EL EJERCICIO DE LA
FUNCIÓN ADMINISTRATIVA.
Entramos en el tema de los límites de la actividad administrativa y, dentro de éstos
en particular, a la protección judicial del administrado frente a la administración.
Aquí reside uno de los pilares esenciales de la temática del derecho administrativo:
la protección del administrado contra el ejercicio irregular o abusivo de la función
administrativa; una de las características del Estado de Derecho y, por lo tanto, su
diferenciación con el derecho administrativo totalitario.
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Es, muy importante destacar que el problema central de esta materia no es sólo
la administración pública (su organización, sus actos, sus facultades, etc.), sino
también su contraposición frente a los derechos individuales de los habitantes.
Consideramos que el derecho administrativo debe estar orientado hacia el
estudio de los derechos individuales y en definitiva de la libertad humana, y que la
protección de éstos contra el ejercicio abusivo o ilegal de la función administrativa
debe transformarse en una de sus más trascendentales finalidades; debe quitársele al
derecho administrativo su apariencia de disciplina interesada casi exclusivamente en
la administración pública y sus fines y dársele en cambio una estructura externa y
conceptual que claramente represente su búsqueda consciente y constante de un
equilibrio razonado entre el individuo y el Estado.
EL CONTENIDO DE LA PROTECCIÓN JUDICIAL
Al tratarse de la protección judicial de los individuos contra el ejercicio ilegal
o abusivo del poder de la administración estatal, se pueden impugnar y anular actos
de la administración que:
a)
no hayan contravenido una norma jurídica positiva, pero sean arbitrarios,
desviados, de mala fe, etcétera,
b)
que controviertan el orden jurídico.
A veces la propia legislación positiva reconoce ya estos principios, como ocurre
en parte con el artículo 7º del decreto-ley 19.549/72, que consagra la prohibición legal
de la desviación de poder y la desproporcionalidad, tipificándolos como vicios del acto
administrativo.
Así es también como debe crearse un remedio judicial que permita
impugnar un acto administrativo, aunque no afecte los derechos subjetivos del
recurrente sino incluso sus intereses legítimos.
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1
En esta página encontrará distintos cuadros con la indicación “Derecho
Público” o “Derecho Privado”. La consigna de este ejercicio es la siguiente:
Deberá pensar y luego redactar en esos esquemas ejemplos de situaciones o
casos que se encuadren dentro de cada una de esas ramas del derecho.
Los dos primeros esquemas figuran a modo de ejemplo.-
DERECHO PÚBLICO_____________________________________________
“La relación laboral entre un empleado con un organismo
del estado para el cual trabaja (por ejemplo un empleado
o
público de un ministerio, etc.)”
”
.
DERECHO PRIVADO_____________________________________________
“Juan Pérez le vende un departamento a Pedro García
para instalar allí una oficina”
l
”
.
DERECHO PÚBLICO_____________________________________________
…..………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………..
.………………………………………………………………………………………………………….
.……….…………………………………………………………………………………………………
……………..……………………………………………………………………………………………
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DERECHO PRIVADO_____________________________________________
…..………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………..
.………………………………………………………………………………………………………….
.……….…………………………………………………………………………………………………
……………..……………………………………………………………………………………………
DERECHO PÚBLICO____________
___
…..……………………………………………………….……
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
…………………………………………………………………
DERECHO PRIVADO_____________________________________________
…..………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………..
.………………………………………………………………………………………………………….
.……….…………………………………………………………………………………………………
……………..……………………………………………………………………………………………
DERECHO PÚBLICO_____________________________________________
…..………………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………………..
.………………………………………………………………………………………………………….
.……….…………………………………………………………………………………………………
……………..……………………………………………………………………………………………
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2
Ud. deberá realizar un cuadro sinóptico respecto a un tema de está unidad.
Esto le resultará de utilidad, no solo para estudiar esta materia, sino para
emplearlos en asignaturas como una técnica más de estudio.
Tenga en cuenta los siguientes ítems para este ejercicio:
a) Lo importante al realizar un diagrama de este tipo es que sea útil para
resumir la materia, por eso debe realizar un cuadro o un diagrama que
sintetice el tema en forma práctica y fácil de razonar.
b) El cuadro que figura a continuación es a modo de ejemplo, Ud. deberá
realizar el cuadro sinóptico al dorso de esta página, basándose en el tema
“EL DERECHO ADMINISTRATIVO”, (punto 3 del capítulo 1).Ejemplo:
“LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA”
Comprende:
El estudio del sujeto que ejerce esa función
La administración pública
Los agentes
El estudio de las formas jurídicas
Los actos administrativos,
Los “actos de gobierno”,
Los servicios públicos,
El estudio de los límites a sus facultades
El estudio de los medios materiales
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“EL DERECHO ADMINISTRATIVO”
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CAPÍTULO 2
Síntesis de contenidos
Fuente del derecho es todo aquello que pueda contribuir al nacimiento de una regla o
principio imperativo.
Es la principal fuente ya que regula la estructura y
Constitución Nacional
organización del Estado, estableciendo las facultades del
o
mismo frente a los individuos y los derechos de los habitantes frente a él. Es la máxima
LEGISLATIVAS
expresión jurídica del Estado y su supremacía consiste en que las leyes comunes deben
respetarla.
Ley
Sancionada
por el Poder Legislativo de acuerdo con el procedimiento
previsto por la Constitución, es una norma general destinada a regular un
número indefinido de casos. Se dice que el derecho administrativo es local ya que cada
provincia dicta sus propias leyes administrativas.
Tratados Internacionales
Son acuerdos internacionales que al ser suscriptos por
la Nación tienen se incorporan con fuerza de ley al
s
o
derecho interno. En el derecho administrativo su incidencia es indirecta ya que cada país
LEGISLATIVAS
recoge los principios del tratado a través de normas propias de la administración.
Decretos Son actos del Poder Ejecutivo que pueden tener por contenido un acto
administrativo
individual o un reglamento de cualquier especie. Esta sometido a las
LEGISL
ATIque
VASya existen y será antijurídico si las contradice.
leyes
Son declaraciones unilaterales (declaran sólo la voluntad de la
Reglamentos
administración) realizadas en ejercicio de la función administrativa
que produce efectos jurídicos generales. Los poderes Legislativo y Judicial pueden
dictar sus reglamentos de organización, mientras no se confundan con sus funciones
propias.
Jurisprudencia
Conjunto de interpretaciones que hacen los jueces, aplicando los
LEGISLATIVA alcances de la ley general a un caso concreto. La suma de
sentenciasS judiciales de un mismo criterio, puede convertirse en fuente del derecho
administrativo.
Convencimiento popular de que una forma determinada de conducta
Costumbre
LEGISLA
TIVAS
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humana es una norma jurídica.
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FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
1. CONCEPTO DE FUENTE
De un modo general, todo aquello que pueda contribuir al
nacimiento de una regla o principio imperativo, es
considerado una fuente en sentido jurídico
Tradicionalmente se distinguen las fuentes formales de las fuentes materiales del
derecho.
Las fuentes formales serían aquellas que directamente pasan a constituir
el derecho aplicable, Fuentes en sentido formal serían así la Constitución, las
leyes, los reglamentos y la jurisprudencia.
Las fuentes materiales son las que promueven u originan en sentido
social-político a las primeras. Fuentes en sentido material u "orígenes", son
los hechos sociales, doctrinas y costumbres.
LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Seguidamente se tratarán las siguientes fuentes del derecho administrativo:
. La Constitución Nacional
. La Ley
. Los Tratados
Fuentes
. Los Decretos Leyes
. Los Reglamentos
. La Jurisprudencia
. La Costumbre
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2. LA CONSTITUCIÓN NACIONAL
A)
IMPORTANCIA DE LA CONSTITUCIÓN COMO FUENTE DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO
La Constitución es una fuente de extraordinaria importancia en el derecho
administrativo; hablamos, claro está, de los países en que la Constitución es imperativa,
donde el pueblo la impone al Estado como un orden jurídico pleno, en el cual le
regula al Estado su estructura y organización, establece las facultades del mismo frente
a los individuos y los derechos de los habitantes frente a él.
Puesto que el derecho administrativo estudia la estructura de uno de los órganos
jurídicos del Estado (la administración) y el ejercicio de la función administrativa (las
facultades del Estado en el órgano "administración" y las limitaciones a las mismas en
los derechos de los habitantes), fácil es advertir la importancia del derecho
constitucional y concretamente de la Constitución como fuente del derecho
administrativo.
B) LA SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN
La Constitución es una ley superior al común denominador de las leyes.
Su superioridad consiste en que las leyes comunes no pueden derogarla, no pueden
violar ni alterar sus disposiciones, pues eso importaría precisamente derogarla o
modificarla. Cuando una ley viola alguno de esos principios, deja de ser aplicada ante la
reclamación del interesado ante la justicia. Si la Constitución tiene la particularidad de
transformar en antijurídico todo lo que la viole y, si lo que la viola es inaplicable -por la
interposición de reclamo - es evidente que ello se debe a que la Constitución, aún con
referencia a las leyes parlamentarias, es suprema.
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Las leyes deben respetar la Constitución, y a su vez los actos administrativos deben
respetar las leyes: los "actos de gobierno” deben respetar la Constitución; luego,
dentro del Estado, la Constitución es la máxima y última expresión de la juridicidad
Esa supremacía de la Constitución es una supremacía jurídica, lo que explica
por qué una ley
o un acto administrativo, que son expresiones de la voluntad
coactiva del Estado, puedan perder validez e imperatividad en algún caso.
Que la Constitución es suprema, nadie lo discute; pero que sea imperativa, es decir,
una norma vigente y obligatoriamente aplicable en todo momento, a toda circunstancia, y por todo tribunal del país, es objeto de frecuentes dudas expresas o implícitas.
C) CARACTERES DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES
Para poder afirmar que la Constitución es un orden jurídico, tendremos que demostrar
que está compuesta por normas jurídicas, por lo tanto, imperativas, y que las mismas
tienen una característica común (la supremacía) que, permitiendo diferenciarlas de las
demás normas jurídicas (legislativas, administrativas, etc.), las particulariza en un grupo
especial, carente de lagunas, “pleno": es el orden jurídico resultante que domina y
regula esas normas.
Si el Estado ha de estar íntegramente sometido a la Constitución, es decir a un orden
jurídico imperativo, no ha de poder realizar acto alguno que no esté previamente
calificado positiva o negativamente por el orden jurídico mencionado.
Así, el Estado esta integrado y sometido a un orden jurídico, siendo por lo tanto
Estado de Derecho; podremos entonces afirmar que las «declaraciones, derechos y
garantías» contenidas en la Carta Fundamental son, sin distinción alguna, derechos subjetivos de los particulares, exigibles jurisdiccionalmente con, contra, o sin ley que
reglamente el derecho o conceda el recurso formalmente utilizable.
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Si la Constitución es un conjunto de reglas imperativas de la conducta humana, y
si ella es suprema, es notorio que constituye un orden jurídico rudimentario, pero orden
al fin y carente de lagunas: todo lo que la Constitución concede con su imperatividad
suprema se tiene:
 el derecho de hacerlo, (de donde se concluye que el individuo tiene el deber de
respetar el poder estatal, y el Estado el deber de respetar los derechos de los individuos.)
 el deber de cumplir todo lo que la Constitución exige.
EL ESTADO EN LA CONSTITUCIÓN
La personalidad jurídica del Estado es un concepto unitario, que abarca:
la actuación del Estado legislador ("Poder Legislativo"),
de juez (“Poder judicial"),
y del administrador ("Poder Ejecutivo");
En otras palabras, el Estado actúa con su personalidad jurídica tanto dicte actos
administrativos, leyes o sentencias.
Esta actuación del Estado no tiene el mismo régimen legal que la actividad de los
seres humanos, pues la Constitución establece que los actos del Estado tienen en su
mayor parte la virtualidad de obligar a los habitantes, mientras los habitantes no
pueden ordenar nada a nadie a menos que la ley lo autorice.
La facultad de mandar concedida por el pueblo soberano a través de la
Constitución a la persona jurídica estatal, se denomina "poder público".
El poder público o poder estatal es ejercido por personas físicas (gobernantes, jueces,
legisladores, administradores) dentro del ámbito correspondiente a los órganos jurídicos
(Poder Ejecutivo, Poder Legislativo, Poder judicial) de esta persona jurídica estatal.
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Derecho Administrativo 1º año – CENS Nº 451 Anexo Universidad Tecnológica Nacional
Como contrapeso a esta facultad de mandar, a este "poder público" del Estado en su
personalidad jurídica, se conceden a los habitantes una serie de protecciones,
consideradas como límites a la actividad del Estado.
Esos límites se denominan derechos subjetivos públicos. El poder público estatal se
halla en consecuencia equilibrado - un poco tan solo - por los derechos subjetivos
públicos de los habitantes.
Tanto el poder público estatal como los derechos subjetivos públicos de los habitantes
encuentran su origen y su fuerza jurídica en la Constitución, que es el instrumento
mediante el cual el pueblo soberano se da sus reglas fundamentales de organización; por
ello, tanto uno como otro son facultades que se desenvuelven dentro del orden jurídico.
EL ESTADO BAJO EL ORDEN JURÍDICO CONSTITUCIONAL
Si el Estado Argentino es un Estado de Derecho en sentido positivo, debe estar
sometido a la Constitución, al orden jurídico. Por eso es importante el proceso de
creación y reforma de una Constitución, porque se esta edificando el orden jurídico
sobre el que se regirán los ciudadanos.
En algunos países el mismo Estado lleva adelante la reforma constitucional a través
de algún organismo, lo cual significa que no existe otro poder superior e independiente
a él. En otros, es el Parlamento, también como un órgano estatal
quien crea la
Constitución, de modo que no se crea un orden jurídico impuesto al Estado, sino que, el
Estado se autolimita por y en la Constitución, en el ejercicio de sus poderes.
En la Argentina, no son órganos estatales quienes reforman la Constitución, sino que
es necesario una convocatoria especial para una Asamblea Constituyente. Se trata no de
ser superior al Estado, sino de poseer un poder autónomo que permita reglar, limitar
a los poderes del Estado (recordamos: ejecutivo, legislativo y judicial).
Las leyes, actos administrativos y demás actos estatales son normas jurídicas
permitidas al Estado por la Constitución,
existen porque están autorizadas
constitucionalmente.
La esencia de la Constitución es ser fuente de toda juridicidad, es tener la expresión
del poder máximo – el del pueblo- y de esa esencia no participan las normas jurídicas
estatales, cuyo poder proviene del Estado, y el Estado lo recibe de la Constitución.
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3. LA LEY
A) LEY Y FUNCIÓN LEGISLATIVA
La ley es una norma general destinada a regular un número
indefinidos de casos. Es sancionada por el Poder Legislativo de
acuerdo con el procedimiento previsto en la Constitución Nacional.
B)
CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES
Las leyes se pueden clasificar en primer lugar según emanen del Congreso de la
Nación o de las legislaturas provinciales.
Las que emanan del Congreso pueden subclasificarse en: a) leyes locales y b) leyes
nacionales.
Las leyes nacionales, a su vez, se subclasifican en: a) leyes de derecho común, y b)
leyes de derecho federal.
Legislaturas
provinciales
leyes
provinciales
Ley
Congreso de la
Nación
leyes
locales
leyes
nacionales
de derecho federal
de derecho común
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LEYES LOCALES
Las leyes locales del Congreso de la Nación son aquellas que éste dicta en su
carácter de legislatura local, y las cosas y personas a las que se aplican, son siempre
exclusivamente aquellas que están comprendidas en ese ámbito territorial.
Es importante señalar que todo lo que hace al derecho administrativo es por regla
general local: de allí que las leyes que se dictan en esta materia sean dictadas por cada
provincia para sí, y por la Nación también sólo para ella misma y sus entes, excluidas
las provincias.
LEYES NACIONALES
Las leyes nacionales del Congreso de la Nación se caracterizan porque son de
aplicación en todo el territorio de la Nación; se subclasifican en leyes de derecho
común y leyes de derecho federal, y esta subclasificación está concebida en razón de la
materia o contenido de tales leyes. Observamos así que mientras que la distinción entre
leyes locales y nacionales está dada en razón del territorio, la distinción entre leyes
nacionales de derecho común y federal está dada en cambio en razón de la materia.
 Leyes nacionales comunes. Son leyes de derecho común las previstas, por
ejemplo, en la Constitución argentina: el Código Civil, el Código Penal, el
Código de Comercio, etc. Estas leyes se caracterizan porque son aplicadas
por los jueces locales, es decir, por los jueces de la respectiva provincia en
que la cuestión se produzca.
 Leyes nacionales federales. Las leyes nacionales de derecho federal son
aquellas que hacen a la existencia y al funcionamiento de los poderes del
Estado nacional, tales como las leyes de ciudadanía, servicio militar
obligatorio, elecciones nacionales, etc. Estas leyes, a diferencia de las de
derecho común, son aplicadas por los jueces federales, es decir, los jueces
del Estado nacional, aunque los casos de que se trate se produzcan en el
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territorio de las provincias. Por Ej. la ley de presupuesto nacional, de
hidrocarburos, de ferrocarriles, de radio y televisión, de correos y telégrafos,
de pesos y medidas, de moneda, de aduana, de bancos, etc.
C)
LAS LEYES DE DERECHO ADMINISTRATIVO
Se señala que el derecho administrativo es local, y que por lo tanto las leyes
administrativas de la Nación sólo rigen para ella misma, y que cada provincia se dicta
sus propias leyes de obras públicas, leyes relativas a la función pública, leyes de
procedimiento administrativo
y de derecho procesal administrativo, leyes de
organización administrativa, entidades autárquicas, empresas del Estado, etcétera.
Sin embargo, no debe olvidarse que no todo el derecho administrativo nacional es
puramente local, de aplicación sólo para las provincias o la Nación misma: hay
algunas leyes administrativas que entran dentro del ámbito del derecho federal, y que en
consecuencia escapan al ámbito provincial; por ejemplo, pueden citarse las leyes de
aduana, servicio militar obligatorio, etc.
Además, existen algunas facultades que son concurrentes del Congreso Nacional y
de las legislaturas locales, como ser lo referente al bienestar general.
Las leyes nacionales son «supremas». ello debe entenderse sólo en tanto y en
cuanto hayan sido dictadas dentro de las atribuciones que la propia Constitución le
otorga al Congreso de la Nación; por lo demás, si no hay directa y absoluta
incompatibilidad entre la ley provincial y la ley nacional, o sea, si no es inconciliable
el ejercicio simultáneo de la potestad que acuerda la ley nacional con la que concede la
ley provincial, debe mantenerse la vigencia de la ley provincial, sin perjuicio, desde
luego, de mantener también la vigencia de la ley nacional en cuanto ha sido dictada en
el marco de sus atribuciones.
La ley provincial deberá ceder ante la ley nacional cuando exista esa
incompatibilidad que señalamos, o cuando el ejercicio de la atribución respectiva le está
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expresamente prohibido a las provincias, o haya sido conferido por la Constitución en
forma exclusiva al Gobierno de la Nación.
Por lo demás, la
ley de derecho administrativo no tiene ninguna característica
intrínseca que la diferencie de las demás leyes; en particular, es un error sostener que
todas las leyes administrativas son de orden público; ellas lo serán de acuerdo con los
criterios y condiciones en que cualquier otra ley puede ser considerada con aquel
carácter.
D)
ACERCA DE LA SUMISIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN A LA LEY
Cuando se deba analizar alguna facultad reglada o discrecional concedida al Poder
Ejecutivo por una disposición constitucional expresa, debe partirse del principio de que
tal facultad no está libre de regulación legislativa: que no se trata de actividades en un
plano de igualdad con la ley, sino de subordinación; y que el espíritu de la
Constitución no es de ninguna manera que el Poder Ejecutivo se transforme en su
propio legislador.
El principio, es que tal facultad está sometida a las leyes, que por lo tanto las leyes
que al respecto se dicten están dentro de la competencia constitucional del Congreso.
Podría ocurrir que la actuación del Congreso sea contraria a la Constitución; entonces,
la inconstitucionalidad de las leyes que dicte podrá derivar de que modifiquen algún
requisito constitucional, o lo interpreten irrazonablemente, o alteren los derechos
individuales de los habitantes, pero no de que legislen sobre la actividad del Poder
Ejecutivo en ciertos y determinados asuntos de "gobierno" o de administración interna".
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LA ADMINISTRACIÓN FRENTE A LA LEY INCONSTITUCIONAL
Al ser las leyes del Congreso obligatorias y tener un ámbito de validez, las normas de
la Constitución Nacional son de superior jerarquía y su ámbito de validez (temporal,
espacial, material y personal) es el ámbito de validez del derecho argentino en su
totalidad. Su acatamiento es obligatorio.

¿Qué ocurre si una ley es
inconstitucional, qué acciones puede
adoptar el Poder Ejecutivo?
El Poder Ejecutivo Nacional puede
a) Ejercer, en la oportunidad especialísima prevista en la C.N., el derecho de veto.
b) Plantear su inconstitucionalidad ante el Poder judicial de la Nación en los casos y
bajo los procedimientos judiciales establecidos.
c) Promover su derogación ante el Congreso de la Nación .
Todo lo dicho se entiende sin perjuicio de la inexcusable obligación del Poder
Ejecutivo de cumplir y ejecutar la ley mientras se realizan esos procedimientos.
LA REGULACIÓN LEGISLATIVA DE LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA
La ley regula muchos aspectos de la actividad administrativa, por ejemplo existe una
ley de ministerios, que regula la organización, funcionamiento, competencia, etc. de los
ministerios y secretaría de Estado; la ley de contabilidad que regula la organización del
Tribunal de Cuentas y de todo el procedimiento presupuestario y contable, ley de
aduanas, de impuestos etc.
También existe un estatuto para el personal civil de la administración pública; una
ley de procedimiento administrativo (con antecedentes desde 1900), al decreto ley
19549/72 se le suman numerosas leyes
que fijan y regulan procedimientos
administrativos.
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4. TRATADOS INTERNACIONALES
La Constitución Nacional prevé que los tratados internacionales
suscriptos por la Nación Argentina, tienen fuerza de ley, es decir
que se incorporan al derecho interno.
Por ejemplo:

Los derechos humanos consagrados en el Pacto de San José de Costa
Rica, tratados y convenios de extradición de personas,

Libertad de circulación y acuerdos de documentación para transitar en los
países del Mercosur, etc.
En el mundo existen otros ejemplos que permiten conocer cómo acuerdos de los
gobiernos afectan el desempeño cotidiano de las personas, pensemos en la moneda
europea “euro” de circulación en los países europeos, también en el Mercado Común
Europeo, en otros acuerdo regionales como el Mercosur, el Nafta, el ALCA, las
resoluciones de las Naciones Unidas y acuerdos bilaterales entre países.
Ahora, la incidencia de estos tratados y pactos internacionales en el derecho
administrativo, es indirecta: se supone que las regulaciones legales de cada país deben
recoger localmente los principios del tratado a través de normas propias de la
administración.
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5. DECRETOS
Un decreto es un acto del Poder Ejecutivo y puede tener por contenido
un acto administrativo individual o un reglamento de cualquier especie.
Si se trata de un simple decreto, se dirá que esta sometido a las leyes y decretos que
ya existen y será, entonces, antijurídico si los contradice.
Si bien ni la Constitución ni una correcta interpretación de la teoría de la división de
poderes admiten la existencia de “decretos leyes”, el hecho es que han aparecido desde
hace bastante tiempo por varias circunstancias para asegurar la continuidad de la vida
estatal a pesar de que se haya producido una quiebra en su normalidad institucional.
Si un Poder Ejecutivo asume “de facto” (de hecho) el ejercicio del Poder
Legislativo, situación común en un golpe de estado, dictaduras o alguna situación que
irregularmente lleve a la disolución del Congreso y, en virtud de las facultades que se
arroga, dicta actos que normalmente corresponden al Congreso, se está en
presencia de “decretos-leyes”.
Tienen igual vigencia que una ley desde que son dictados y publicados, y permanecen
hasta tanto una ley los derogue. Algunos estudiosos del derecho sostienen que la
caducidad de estos decretos leyes es automática una vez cesado el gobierno de facto.
Otros, dicen que es necesario ponerle fin a su vigencia por medio de una ley u otro
decreto-ley que los derogue.
No hay que confundir los decretos leyes que provienen de un gobierno de facto, Ej.
un gobierno militar, de los reglamentos de necesidad y urgencia que excepcionalmente
puede dictar un gobierno constitucional (llamado de derecho o “de iure”) en una
situación de emergencia. ¿Cuál es la emergencia? Puede pensarse en un terremoto, una
inundación, descalabro monetario o financiero, situaciones de guerra o alerta militar por
agresión al país. Como se aprecia, son situaciones que exigen una respuesta rápida,
pronta.
En cambio, el decreto-ley puede dictarse aunque no exista un estado de necesidad y
emergencia, los gobiernos de facto, suelen emitir abundantes decretos-leyes al no existir
el contrapeso de la actividad legislativa a la actividad del ejecutivo, pues, por lo general
con estos gobiernos, el Congreso no funciona.
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6. LOS REGLAMENTOS
El reglamento es una declaración unilateral realizada en ejercicio
de la función administrativa que produce efectos jurídicos generales.
en forma directa.

Es unilateral porque expresa, declara sólo la voluntad del emisor, en
este caso de la administración, cuando se ejerce la función administrativa y
también por órganos legislativos y judiciales quienes pueden dictar sus
reglamentos mientras no se confundan con sus funciones propias, por lo general
sus reglamentos dicen del funcionamiento y organización interna de estos
poderes.

Debe producir un efecto jurídico: crear derechos y obligaciones a los
reglamentados. Estos efectos jurídicos son generales, lo que permite distinguir
entre reglamento y acto administrativo.
-
El acto administrativo es un acto que produce efectos jurídicos individuales,
particulares, para un caso concreto
-
En cambio el reglamento tiene un alcance general, para un número
indeterminado de personas y su alcance es colectivo
En forma directa, significa que el reglamento por sí mismo produce efectos jurídicos,
aún cuando deban observarse o cumplirse ciertos requisitos que él impone como plazos,
condiciones, etc. para luego crear derechos y/o obligaciones.
A)
CLASES DE REGLAMENTOS
- de ejecución
- delegado o de integración,
Clases
- de necesidad y urgencia,
- autónomos.
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REGLAMENTOS DE EJECUCIÓN
Son atribuciones del Poder Ejecutivo, por ejemplo dictar las instrucciones y
reglamentos para poner en ejecución las leyes del país, cuidando de no alterar su
espíritu con excepciones reglamentarias. Son de uso abundante por el ejecutivo. Es el
tema de la reglamentación de las leyes.
Estas deben cumplirse desde el momento de su promulgación y publicación por lo
que no dependen de que el Poder ejecutivo las reglamente o no.
El poder judicial y la misma administración deben salvar los posibles vacíos legales
sin depender de la reglamentación. Así se lo sostiene aunque la ley disponga que el
“Poder Ejecutivo reglamentará la presente ley”. De admitirse lo contrario, el PEN
podría hacer cumplir una ley o no, con el simple camino de no reglamentarla.
El reglamento de ejecución es utilizado especialmente en la administración para
que ésta sepa como proceder en los distintos supuestos de aplicación de la ley.
REGLAMENTOS DELEGADOS O DE INTEGRACIÓN
El Congreso no puede delegar en forma amplias sus facultades al ejecutivo, pero sí
puede dejarle el dictado de ciertas normas o reglamentos en un marco legal específico.
Por Ej. una ley puede autorizar el cobro de una tasa o impuesto dentro de límites
máximos y mínimos, facultando al ejecutivo a fijar el monto dentro de esos límites; o
establecer cuáles estarán libres de impuestos o con recargos aduaneros, etc.
REGLAMENTOS DE NECESIDAD Y URGENCIA
Se admiten excepcionalmente y en los casos comentados para los decretos de
necesidad y urgencia. No están previstos en la Constitución Nacional. pero se basan en
la jurisprudencia y la doctrina en el concepto “de estado de necesidad”. Se utilizan en
forma abundante en nuestro país, especialmente desde la década de 1990.
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REGLAMENTOS AUTÓNOMOS
Son aquellos dictados para regir una materia en la que no hay normas legales
aplicables. Sólo son admisibles si se dictan para regir un funcionamientos interno de
una administración, sus atribuciones, pero no cuando se pretende regular por él, la
actividad de los particulares.
REGLAMENTOS DE LOS PODERES JUDICIAL Y LEGISLATIVO
Sólo reglan la parte administrativa de sus funciones: la organización y el
procedimiento interno.
Relación entre el reglamento y el acto administrativo.
Se ordenan de modo que, por principio general, debe prevalecer el reglamento
anterior sobre el acto individual posterior. Ello así porque toda decisión individual
debe ser conforme a la regla general preestablecida.
 La decisión individual debe ser conforme al reglamento dictado por un órgano
jerárquicamente superior;
 Un órgano administrativo no puede violar sus propias reglamentaciones. Para
hacerlo, debería derogar el preexistente, pero con el cuidado que la derogación
no sea retroactiva;
 La decisión individual no puede contravenir al reglamento dictado por un órgano
jerárquicamente inferior en los límites de su competencia. Por ejemplo, si un
Ministerio tiene facultades para reglamentar las obligaciones de los agentes
públicos de su dependencia, no puede el Presidente de la Nación dictar un acto
administrativo relevando a uno de esos agentes. Si la competencia –en el ejemplo
– de ese Ministerio para reglamentar no le ha sido delegada legislativamente, el
órgano superior puede retomar esa competencia y dejar sin efecto el reglamento
dictado por el inferior; mientras no lo haga no dictará actos que no se ajusten a lo
reglamentado.
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7. LA JURISPRUDENCIA
Conjunto de interpretaciones que, reiteradamente concordantes del orden
jurídico positivo, hacen los órganos de la justicia.
La jurisprudencia es el sentido de interpretación que el juez otorga a la norma
general o ley. Está precisando el sentido de una norma que ya existe. El mismo juez
puede apartarse de sus propias y anteriores interpretaciones sobre el alcance de la ley
que esta aplicando, como de la interpretación que hagan otros jueces.
También puede valerse para resolver un caso, de lo fundamentado por otro juez en
otro caso donde se halla ventilado la interpretación de la misma norma en cuestión.
En ocasiones se celebran acuerdos plenarios, donde los jueces unifican el criterio
de interpretación de las normas jurídicas y ponen fin a posiciones judiciales
encontradas llevando seguridad jurídica a los administrados.
Entonces, es conveniente recordar que la suma de sentencias judiciales de un mismo
criterio respecto de la aplicación de una ley, un decreto ley o una disposición
administrativa, puede convertirse en fuente del derecho administrativo.
8. LA COSTUMBRE
Nace como fuente de derecho al existir el convencimiento popular de que una
forma determinada de conducta humana es una norma jurídica.
La costumbre de hacer y respetar como conducta “normal y socialmente aceptada”
ciertas actitudes, debe ser recogida por el derecho administrativo para ser fuente de
derecho: una norma debe autorizar o reconocer a la costumbre como legal, es decir,
formando el orden jurídico (las leyes, reglamentos, decretos etc.) para que tenga efecto
jurídico las consecuencias de su comisión (ejecución).
Por lo dicho, en principio la costumbre no es fuente del derecho
administrativo, dentro del campo legal de la administración, la ley crea derechos y
obligaciones para los administrados, que pueden coincidir con la costumbre o no.
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3
Buscar en diarios y revistas artículos periodísticos en los que se haga
referencia a alguna de las fuentes del derecho estudiadas en el módulo 2 (por
ejemplo: Constitución Nacional, Ley, Decreto, Reglamento, Tratados
Internacionales, etc.)
Tenga en cuenta las siguientes consignas:
a) Deberá pegar el artículo en esta página (no olvide mencionar la fecha de
publicación y el medio periodístico en el cual se publico).
b) Dentro del artículo subrayar la fuente del derecho que se menciona.
c) Al Dorso de está página realice un resumen del artículo.
(pegue aquí el artículo)
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Resumen de la nota:
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Ud. como empleado del Estado cumple un rol fundamental dentro de la
función pública. Esa actividad está regulada por distintas normas jurídicas de
carácter administrativo (por ejemplo leyes, estatutos, convenios colectivos
de trabajo, reglamentos, decretos, etc.)
Investigue cuales son las normas jurídicas que enmarcan su relación laboral
con la Universidad Tecnológica Nacional.
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