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Algunas disposiciones jurídicas para planificar la
transmisión de la propiedad de la empresa familiar
José Ramón Barrera
Diciembre 2.008
LANDWELL
Abogados y Asesores Fiscales
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Agenda
• Introducción.
El conocido debate en la empresa
familiar y la transmisión de la propiedad
• Las disposiciones testamentarias para la transmisión
mortis causa
• Las
posibilidades de transmisión
donación y sus distintas modalidades
• El
aspecto tributario y la
planificación de índole global
intervivos.
importancia
de
La
una
• Conclusiones
Diciembre de 2008
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Introducción. El conocido debate en la empresa familiar y la
transmisión de la empresa familiar
La problemática de la empresa familiar
Inexistencia de una definición clara de empresa familiar
Falta de inclusión específica de la empresa familiar en el
ordenamiento jurídico
Necesidad de articular los mecanismo generales que recogen
las disposiciones civiles y mercantiles
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Disposiciones
mortis causa
testamentarias
para
las
transmisiones
Art. 1056 del Código Civil
Conmutación del usufructo viudal
Usufructo universal (“cautela sociniana”)
La “fiducia sucesoria”
Legados
Mejora en cosa determinada
El pago en metálico de las legítimas
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Disposiciones testamentarias
mortis causa (II)
para
las
transmisiones
Art. 1056 del Código Civil:
Posibilidad de realizar la partición de la herencia por el
propio testador adjudicando la Empresa Familiar o las
participaciones de control, a uno o varios sucesores.
Posibilidad de pagar la parte que les corresponda al resto
de herederos en dinero extra-hereditario y con pago
aplazado.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (III)
Legitimación: El “testador” por actos intervivos o mortis
causa.
Justificación: “Conservación de la empresa” o “interés de su
familia”.
Objeto :“Explotación económica” o “mantener el control de
una sociedad de capital o grupo de éstas”
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (IV)
Pago de legítimas con efectivo “extrahereditario” a los demás
interesados. Concepto extenso de legítimas.
Aplazamiento de cinco años a contar desde el fallecimiento
si así lo decide el testador o el contador-partidor designado por
el testador.
Consecuencias del incumplimiento del pago.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (V)
Favorece las posibilidades de continuación de la Empresa
Familiar ampliando las posibilidades del testador de
adjudicación de la misma a determinados herederos.
Incorpora previsiones que, en la práctica, favorecerán la
aplicación de una posibilidad ya contemplada en el Código
Civil en materia sucesoria.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (VI)
Conmutación del usufructo viudal:
Posibilidad del resto de los herederos de satisfacer al
viudo/a su parte de usufructo asignándole una renta
vitalicia, los productos de determinados bienes o un
capital en efectivo.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (VII)
Usufructo universal (“cautela sociniana”):
Usufructo universal a favor del cónyuge viudo y cautela
sociniana.
Posibilidades en el caso de que el usufructuario tiene
derechos de voto. Diferimiento de la sucesión en la
Empresa Familiar
Utilidad en aquellas situaciones en las que se quiere
asegurar al cónyuge viudo el disfrute de los rendimientos
de la empresa familiar pero se quiere transmitir el control
político a los hijos.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (VIII)
La “fiducia sucesoria”:
Delegación en el cónyuge de la facultad de distribuir los
bienes (incluso de la sociedad conyugal) y de mejorar a los
hijos comunes.
Plazo: durante la vida de cónyuge viudo.
Utilidad cuando es conveniente “retrasar” la sucesión en la
empresa familiar (hijos de corta edad o en proceso de
formación).
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (IX)
Legados:
Posibilidad de realizar legados de cosa determinada
(participaciones de la Empresa Familiar).
Utilidad cuando el patrimonio hereditario que
excede de la Empresa Familiar es suficiente para
cubrir, al menos, las legítimas del resto de los
herederos.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (X)
Mejora en cosa determinada:
Posibilidad de mejorar a los herederos en cosas
determinadas (participaciones de la Empresa Familiar).
Normalmente consistirá en un legado de cosa determinada
imputable a los tercios de libre disposición, mejora y, en lo
que exceda, legítima.
Posibilidad de pago en metálico de las legítimas del resto
de herederos si la mejora les afecta.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (XI)
Utilidad si no se cumple con los condicionantes que
posibilitan la aplicación del 1.056 CC.
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Disposiciones testamentarias para las transmisiones
mortis causa (XII)
El pago en metálico de las legítimas:
Posibilidad de pago en metálico de las legítimas.
Determinación del testador o contador-partidor autorizado.
Aprobación judicial salvo unanimidad.
Plazo: 1 año
Utilidad si no se cumple con los condicionantes que
posibilitan la aplicación del 1.056 CC.
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Las posibilidades de transmisión intervivos. La donación y
sus modalidades
Donaciones. Aspectos civiles
REQUISITOS DE VALIDEZ
Acto de liberalidad.
Es necesaria la aceptación por el donatario.
El donante debe tener capacidad para contratar y
disponer de sus bienes.
Las de inmuebles deben hacerse necesariamente a
través de escritura pública.
No puede comprender todos los bienes del donante.
Donaciones con carga / Donaciones remuneratorias
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Las posibilidades de transmisión intervivos. La donación y
sus modalidades (II)
Donaciones. Aspectos civiles
REVOCABILIDAD
Por supervivencia o superveniencia de hijos en donaciones
hechas por persona sin descendientes al tiempo de la
donación.
Por causa de “ingratitud” (comisión de delitos contra
persona, honor o bienes del donante, negación de
alimentos, etc.).
Por incumplimiento de condiciones o cargas impuestas al
donatario a favor del donante o terceros.
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Las posibilidades de transmisión intervivos. La donación y
sus modalidades (III)
Donaciones. Aspectos civiles
DONACIONES Y SUCESIÓN MORTIS-CAUSA
No se puede dar o recibir por donación más que lo que se
puede dar o recibir por herencia, por ello las donaciones se
computan para calcular la masa hereditaria y su valor se
imputa a los donatarios-herederos forzosos.
Donaciones colacionables y no colacionables.
Valoración a efectos de cómputo de la masa hereditaria.
Valor actualizado. Mejoras exclusivas imputables al
donatario.
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El aspecto tributario y la importancia de una planificación de
índole global
La costumbre de planificar por razones fiscales
Implicaciones en el ámbito de la transmisión de la
propiedad
Es mucho más importante atender a los requerimientos de
mantenimiento de la empresa familiar
A partir de este punto, introducir políticas de mejora en la
fiscalidad que corresponda: ISD, creación de grupos y otras
alternativas
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Conclusiones
La empresa familiar se debate entre su importancia relativa
global y la escasa regulación específica existente
Se hace preciso acudir a métodos o instrumentos jurídicos
de índole general para adaptarlos a la consecución de los
objetivos de la familia empresaria en cuanto a la
transmisión del patrimonio empresarial
Exigencia de la existencia de una voluntad global de
planificar
Relevancia del aspecto tributario, pero no primacía de una
conducta eminentemente fiscalista
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