REPÙBLICA DEL ECUADOR UNIVERSIDAD CATÒLICA DE CUENCA UNIDAD ACADÈMICA DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS SOCIALES Y POLÌTICAS FACULTAD DE DERECHO UNIDAD ACADÈMICA DE ESTUDIOS A DISTANCIA TEMA: “LOS JUICIOS DE INVENTARIO Y PARTICIÓN JUDICIAL DE BIENES SUSTANCIADOS EN LOS JUZGADOS SEGUNDO Y SEXTO DE LO CIVIL DE ZAMORA CHINCHIPE, PERÍODO 2009-2011, EN RELACIÓN CON EL ESTADO DEL TRÁMITE, CON OBSERVANCIA DEL DEBIDO PROCESO SU INCIDENCIA JURÍDICA Y EL PERJUICIO ECONÓMICO”. Trabajo Teórico-Práctico previo a la obtención del Título de Abogado de los Tribunales de Justicia de la República AUTOR: Nelson Lenin Zúñiga Torres ZAMORA CHINCHIPE – ECUADOR 2013 - DEDICATORIA Este trabajo de tesis de grado está dedicado a DIOS, por darme la vida a través de mis queridos PADRES quienes con mucho cariño, amor y ejemplo han hecho de mí una persona con valores para poder desenvolverme como: ESPOSO, PADRE Y PROFESIONAL. A mi ESPOSA, que ha estado a mi lado dándome cariño, confianza y apoyo incondicional para seguir adelante para cumplir otra etapa en mi vida. A mis HIJAS, que son el motivo y la razón que me ha llevado a seguir superándome día a día, para alcanzar mis más apreciados ideales de superación, ellas fueron quienes en los momentos más difíciles me dieron su amor y compresión para poderlos superar, quiero también dejar a cada uno de ellos una enseñanza que cuando se quiere alcanzar algo en la vida, no hay tiempo ni obstáculo que lo impida para poderlo LOGRAR. I - AGRADECIMIENTO Me complace de sobre manera a través de este trabajo exteriorizar mi sincero agradecimiento a la Universidad Católica de Cuenca de la Unidad Académica de Jurisprudencia, Ciencias Sociales y Políticas, y en ella a los distinguidos docentes quienes con su profesionalismo y ética puesto de manifiesto en las aulas enrumban a cada uno de los que acudimos con sus conocimientos que nos servirán para ser útiles a la sociedad. A mis Directores Dr. Boris Zhañay Condo y Dr. Rodrigo Cisneros Aguirre, quienes con sus experiencias como docentes y profesionales han sido la guía idónea, durante el proceso que ha llevado el realizar esta tesis, me han brindado el tiempo necesario, como la información para que este anhelo llegue a ser felizmente culminada. II INDICE - DEDICATORIA.…………………………………………………… I - AGRADECIMIENTO.……………………………………………… II - INDICE……………………………………………………………… III - INTRODUCCIÓN………………………………………………………… IV CAPÍTULO I LOS BIENES 1. HISTORIA DE LOS BIENES……………………………………………. 1 1.1 DEFINICIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS…………... 4 1.2 DEFINICIÓN SEGÚN JUAN LARREA HOLGUÍN……………… 1.3 DE LAS VARIAS CLASES DE BIENES…………………………. 1.3.1 CORPORALES………………………………………….…. 1.3.1.1 a. POR ANTICIPACIÒN………………......... b. INCORPORADOS A UN INMUEBLE…... c. COSAS ACCESORIAS A 5 6 6 7 8 BIENES RAÍCES……………………………………. 8 INMUEBLES……………………………………. 8 a. POR ADHERENCIA……………………… 9 b. POR DESTINACIÓN……………………... 10 INCORPORALES………………………………………….. 10 1.3.2.1 DERECHOS REALES………………………… 11 1.3.2.2 DERECHOS PERSONALES…………………. 12 DIVISIÓN DE LAS COSAS MUEBLES………………………….. 12 1.3.1.2 1.3.2 1.4 MUEBLES………………………………………. 4 III 1.5 1.4.1 FUNGIBLES………………………………………………... 13 1.4.2 NO FUNGIBLES…………………………………………… 15 DERECHOS REALES……………………………………………... 15 1.5.1 DE USO…………………………………………………….. 16 1.5.2 EL DOMINIO……………………………………………….. 17 1.5.3 EL CONDOMINIO…………………………………………. 18 1.5.4 SERVIDUMBRES PREDIALES………………………….. 19 1.5.5 LA PRENDA………………………………………………... 20 1.5.6 LA HIPOTECA……………………………………………… 20 1.5.7 DEL USUFRUCTO………………………………………… 21 1.5.8 HABITACIÓN………………………………………………. 22 1.5.9 POSESIÓN…………………………………………………. 22 1.5.10 TRADICIÓN………………………………………………… 22 1.5.11 DE LOS ACTOS TRASLATICOS DE DOMINIO………. 23 1.5.12 DE LA COMPRAVENTA………………………………….. 24 1.5.13 DE LA PERMUTA…………………………………………. 25 1.5.14 DE TRADICIÒN.…………………………………………… 25 1.5.15 PRESCRIPCIÓN…………………………………………… 26 1.5.16 LA PRESCRIPCIÓN Y SUS EFECTOS………………… 27 1.5.16.1 SER ALEGADA………………………………… 28 1.5.16.2 SER DECLARADA JUDICIALMENTE………. 29 1.5.16.3 INSCRIBIRSE, EN LOS CASOS DE LOS INMUEBLES 1.6 PARA EFECTOS DE PUBLICIDAD…………………………………… 30 CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS REALES……………… 30 1.6.1 DERECHOS REALES PRINCIPALES Y ACCESORIOS…………………………………………….. IV 31 1.6.2 DERECHOS REALES DE GOCE Y DE GARANTÍA…... 32 1.6.3 DERECHOS REALES TEMPORALES Y PERPETUOS 33 1.6.4 DERECHOS 33 REALES TRANSMISIBLES POR HERENCIA Y NO TRANSMISIBLES POR HERENCIA 1.6.5 1.7 2. DERECHOS REALES REGISTRABLES Y NO REGISTRABLES…………………………………………. 34 CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS PERSONALES…….. 38 1.7.1 CRÉDITOS…………………………………………………. 38 1.7.2 ALIMENTOS……………………………………………….. 39 DOMINIO…………………………………………………………………… 40 DEFINICIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS.…………... 41 2.1.1 ETIMOLOGÍA DEL DOMINIO……………………………. 42 2.1.3 LA PROPIEDAD Y LA FUNCIÓN SOCIAL……………… 43 2.1.4 LA PROPIEDAD COMO UNIDAD ECONÓMICA………. 44 DEFINICIÓN SEGÚN JUAN LARREA HOLGUÍN……………… 44 2.2.1 ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA PROPIEDAD………... 45 2.2.2 CONTENIDO DEL DERECHO DE DOMINIO………….. 46 2.2.3 ELEMENTOS PERSONALES DEL DOMINIO…………. 47 2.2.3.1 ACREEDOR HIPOTECARIO…………………. 48 2.2.3.2 DEUDOR HIPOTECARIO……………………. 48 2.2.4 ELEMENTOS REALES DEL DOMINIO………………… 48 2.1 2.2 2.2.4.1 DEL ANIMUS…………………………………… 48 2.2.4.2 DEL CORPUS…………………………………. 49 a. DE LA BUENA FE……………………….. 49 b. DE LA MALA FE………………………….. 52 c. LA MERA TENENCIA……………………. 53 d. DE LAS LIMITACIONES DEL DOMINIO. 53 V e. 3. 4 DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIÒN………………….………….. 54 f. DE LAS SERVIDUMBRES………………. 54 g. DE LA REINVINDICACIÒN……………… 55 h. DE LAS ACCIONES POSESORIAS……. 56 i. DE LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES……………………………... 56 DE LA PROPIEDAD………………………………………………………. 56 3.1 DEFINICIÓN SEGÚN COUTURE………………………………… 58 3.2 DEFINICIÓN SEGÚN ESCRICHE…………………….…………. 59 3.2.1 LA COPROPIEDAD…………………………….…………. 59 3.2.2 LA PROPIEDAD FIDUCIARIA……………………………. 59 3.2.3 LA PROPIEDAD HORIZONTAL…………………………. 60 MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD O EL DOMINIO….……….. 61 FORMAS DE ADQUIRIR EL DOMINIO………………….………. 61 4.1.1 ADQUISICIÓN ORIGINARIA……………………….…….. 62 4.1.2 ADQUISICIÓN DERIVATIVA…………………………….. 62 4.1.3 EL TÍTULO…………………………………………………. 63 4.1.4 EL MODO…………………………………………………… 64 4.1.5 DE LA OCUPACIÒN………………………………………. 64 4.1.6 DE LA ACCESIÒN………………………………………… 65 4.1.7 DE LA TRADICIÒN………………………………………... 65 4.1.8 DE LA POSESIÓN………………………………………… 66 4.1.9 EXTINCIÓN Y PÉRDIDA DEL DOMINIO……………….. 66 4.1 4.1.10 TRADICIÓN DE DERECHOS HERENCIALES……………………………………………. 4.1.11 LA POSESIÓN EFECTIVA Y LA PRESCRIPCIÓN DE VI 67 LA HERENCIA…………………………………………… 4.2 68 4.1.12 TRADICIÓN DE DERECHOS PERSONALES. ……….. 68 4.1.13 TRADICIÓN DE ACCIONES…………………………….. 68 4.1.14 EFECTOS DE LA TRADICIÓN………………………….. 69 MODALIDADES QUE AFECTAN A LA TRADICIÓN………….. 70 4.2.1 CONDICIÓN SUSPENSIVA............................................ 72 4.2.2 CONDICIÓN RESOLUTORIA……………………………. 72 4.2.3 CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA………………….. 73 4.2.4 RESERVA DEL DOMINIO………………………………... 73 CAPÍTULO II DE LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE 1. DEFINICIÓN……..………………………………………………………… 75 1.1. DEFINICIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS…….…….. 76 1.2. DEFINICIÓN SEGÚN JUAN LARREA HOLGUÍN…………….... 76 1.3. CLASES DE ASIGNATARIOS……………………………………. 76 1.3.1. DEL ORDEN SUCESORIO………………………………. 77 1.3.2. DEL GRADO DE SUCESIÓN……………………………. 78 1.3.3. DEL SEGUNDO GRADO DE SUCESIÓN……………… 79 1.3.4. DEL CUARTO GRADO DE SUCESIÓN……………….. 80 1.3.5. HERENCIA YACENTE……………………………………. 80 1.4. BIENES Y DERECHOS……………………………………........... 81 1.4.1. OBLIGACIONES TRANSMISIBLES POR CAUSA DE MUERTE…………………………………………………… 1.4.2. TENDENCIAS SUCESIÓN SOCIOECONÓMICAS POR VII CAUSA DE LA DE 81 MUERTE……………………………………………….…… 82 1.5. CLASES DE SUCESIÓN………………………………………….. 83 1.5.1. SUCESIÓN LEGAL…………………………………….….. 84 1.5.2. SUCESIÓN TESTADA……………………………………. 84 1.5.3. SUCESIÓN INTESTADA………………………………..... 84 1.5.4. SUCESIÓN MIXTA………………………………………… 85 1.6. DE LA CAPACIDAD PARA HEREDAR……………………......... 85 1.7. DE LA DIGNIDAD PARA HEREDAR………………………......... 86 1.8. DE 2. LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA HEREDAR……………………………………………………….…. 86 1.8.1. INCAPACES ABSOLUTOS PARA HEREDAR.............. 87 1.8.2. INCAPACES RELATIVOS PARA HEREDAR………….. 87 DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS………………………. 89 2.1. CONCEPTO………………………………………………………… 90 2.2. REQUISITOS……………………………………………………….. 90 2.2.1. SUBJETIVOS O DEL ASIGNATARIO………………..…. 91 2.2.2. EXCEPCIONES EN QUE SON VÁLIDAS LAS ASIGNACIONES ECHAS A PERSONAS INCIERTAS O INDETERMINADAS…………………………………… 2.2.3. REQUISITOS OBJETIVOS O DEL 91 OBJETO ASIGNADO………………………………………………... 92 2.3. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONDICIONALES…… 94 2.3.1. ASIGNACIONES CONDICIONALES…………………… 94 2.3.1.1. CONDICION REALIZADA EN VIDA DEL TESTADOR………………………………….. 2.3.1.2. CONDICION DE NO IMPUGNAR EL TESTAMENTO………………………………. 2.3.1.3. CONDICION DE NO 95 CONTRAER MATRIMONIO………………………………. VIII 94 95 2.3.1.4. CONDICION DE PERMANECER EN ESTADO DE VIUDEDAD…………………… 2.3.1.5. CONDICION DE PROVEER 96 LA SUBSISTENCIA DE PERSONA SOLTERA O VIUDA……………………………………… 2.3.1.6. OTRAS CONDICIONES RELATIVAS AL ESTADO O LA PROFESIÓN………………. 2.3.1.7. 96 DERECHOS DEL 97 ASIGNATARIO MIENTRAS PENDE LA CONDICIÓN……… 97 2.4. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS A DÍA…………………… 98 2.4.1. ASIGNACIONES A PLAZOS O DÍAS…………………… 98 2.4.2. ASIGNACIÓN DESDE UN DÍA QUE LLEGA ANTES DE LA MUERTE DEL TESTADOR……………………… 2.4.3. ASIGNACIÓN A DÍA INCIERTO E INDETERMINADO………………………………………... 2.4.4. ASIGNACION DESDE DÍA CIERTO DESDE DÍA CIERTO 99 Y DETERMINADO…………………………………………… 2.4.5. ASIGNACIÓN 99 100 PERO INDETERMINADO……………………………………….. 100 2.4.6. ASIGNACIÓN DESDE DÍA INCIERTO…………………. 100 2.4.7. ASIGNACIÓN HASTA DÍA CIERTO……………………. 101 2.4.8. ASIGNACIÓN HASTA DÍA INCIERTO PERO DETERMINADO………………………………………….. 101 2.5. ASIGNACIONES MODALES…………………………………….. 102 2.5.1. CLÁUSULAS RESOLUTORIA EN LAS ASIGNACIONES MODALES……………………………. 103 2.5.2. LA ADQUISICIÓN DE LA ASIGNACIÓN MODAL NO EXIGE CAUCIÓN………………………………………….. 2.5.3. MODO EN BENEFICIO IX EXCLUSIVO DEL 104 ASIGNATARIO…………………………………………….. 2.5.4. MODO IMPOSIBLE, ILEGAL, INMORAL 104 O ININTELIGIBLE……………………………………………. 104 2.5.5. CUMPLIMIENTO DEL MODO NO DETERMINADO SUFICIENTEMENTE…………………………………….. 105 2.5.6. MODO TRANSMISIBLE A LOS HEREDEROS DEL ASIGNATARIO……………………………………………. 105 2.5.7. EFECTOS DE LA EJECUCIÓN DE LA CLAUSULA RESOLUTORIA…………………………………………… 105 2.6. ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL……………………… 106 2.6.1. ASIGNATARIOS A TÍTULO UNIVERSAL…………….. 106 2.6.2. HEREDEROS UNIVERSALES Y DE CUOTA………… 106 2.6.3. HEREDERO DEL REMANENTE……………………….. 107 2.6.4. HEREDERO ABINTESTATO UNIVERSAL Y DEL REMANENTE……………………………………………… 108 2.6.5. CUOTA DEL HEREDERO UNIVERSAL………………… 109 2.6.6. REDUCCION DE LAS CUOTAS………………………… 110 2.7. ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL………………………. 111 2.7.1. ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA…………………….. 111 2.7.2. COSAS QUE NO PUEDEN SER OBJETO DE LEGADO…………………………………………………… 112 2.7.3. LEGADO DE COSA AJENA, CON ORDEN DE ADQUIRIRLA………………………………………………. 112 2.7.4. NULIDAD DE LEGADO DE COSA AJENA….…………. 114 2.7.5. LEGADO DE COSA QUE LLEGÓ A SER DEL TESTADOR……………………………………………….. 114 2.7.6. LEGADO DE COSA AJENA ADQUIRIDA DESPUÉS DE LA MUERTE DEL TESTADOR…………………….. X 115 2.7.7. LEGADO DE LA COSA AJENA EN QUE EL TESTADOR SÓLO TIENE UNA PARTE………………. 115 2.7.8. LEGADO DE ESPECIE CON DETERMINACIÓN DEL 3. LUGAR EN QUE SE HALLA……………………………… 116 ASIGNACIONES FORZOSAS…………………………………………… 116 3.1. ASIGNATARIOS DE ALIMENTOS……………………………….. 116 3.2. PORCIÓN CONYUGAL……………………………………………. 117 3.2.1. POBREZA SUPERVINIENTE DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE………………………………………….. 117 3.2.2. PORCIÓN CONYUGAL COMPLEMENTARIA…………. 118 3.2.3. DERECHO DE OPCIÓN ENTRE PORCIÓN CONYUGAL Y OTROS BIENES………………………… 118 3.2.4. MONTO…………………………………………………….. 119 3.2.5. SUCESIÓN DEL CÓNYUGE QUE EXCEDE DE SU 4. PORCIÓN CONYUGAL…………………………………… 119 3.3. LEGITIMAS Y MEJORAS…………………………………………. 120 3.3.1. DEFINICION………………………………………………. 121 3.3.2. LEGITIMARIOS…………………………………………… 121 3.4. DESHEREDAMIENTOS………………………………………….. 121 3.4.1. DEFINICIÓN………………………………………………. 122 3.4.2. CAUSAS…………………………………………………… 122 3.4.3. REQUISITOS EFECTOS…………………………………. 123 3.4.4. REVOCATORIA…………………………………………… 123 DE LA REVOCACIÓN Y REFORMA DEL TESTAMENTO………….. 123 4.1. REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO…………………………….. 124 4.1.1. REVOCATORIA DEL TESTAMENTO………………….. 124 4.1.2. FORMAS DE REVOCACIÓN……………………………. 124 4.1.2.1. REVOCACIÓN DE UN TESTMENTO QUE XI REVOCA OTRO………………………………. 125 REVOCACIÓN EXPRESA Y TÁCITA.………. 125 4.2. REFORMA DEL TESTAMENTO…………………………………. 125 4.2.1. REFORMA…………………………………………………. 126 4.1.2.2. 5. DE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN Y DE SU ACEPTACIÓN REPUDIACIÓN E INVENTARIO………………………………………… 126 5.1. REGLAS GENERALES…………………………………………… 127 5.2. REGLAS RELATIVAS A LAS HERENCIAS…………………….. 129 5.2.1. FORMAS DE ACEPTACIÓN DE UNA HERENCIA…… 130 5.2.2. ACEPTACIÓN EXPRESA………………………………… 131 5.2.3. ACTOS QUE NO SUPONEN ACEPTACIÓN DE HERENCIA………………………………………………… 131 5.2.4. ACTO DE HEREDERO…………………………………… 132 5.2.5. CONSECUENCIA DEL ACTO DE HEREDERO………. 132 CAPÍTULO III EL INVENTARIO 1 EL JUICIO DE INVENTARIO…………………………………………….. 133 DE LOS BIENES SUSCEPTIBLES DE INVENTARIO…………. 134 1.1.1 DERECHOS REALES……………………………………. 135 1.1.2 BIENES DEL CAUSABIENTE…………………………… 136 1.1 1.1.3 LA PORCIÓN DE LA HERENCIA YACENTE Y BIENES DEL HIJO PÓSTUMO…………………………. 136 1.1.4 BIENES PRIVADOS QUE NO POSEEN GRAVAMEN.. 137 1.2 DE LAS PERSONAS QUE PUEDEN PROPONER INVENTARIO SEGÚN EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL ECUATORIANO…………………………………………… XII 137 2 DE LOS EFECTOS DEL INVENTARIO………………………………… 137 2.1 DEL ALISTAMIENTO………………………………………………. 138 2.2 DE LOS BIENES Y DERECHOS SUSCEPTIBLES DE INVENTARIO………………………………………………………. 138 2.3 DEL AVALUÓ………………………………………………………. 139 2.4 TASACIÓN DE BIENES………………………………………….. 140 3 DEL CONTENIDO DE LOS INVENTARIOS…………………………… 141 4 DE LOS INVENTARIOS DE LOS INCAPACES………………………. 142 5 DE LOS BIENES EXIGUOS……………………………………………... 142 6 DE LA DEMANDA………………………………………………………… 142 6.1 CONCEPTO DE DEMANDA……………………………………… 143 6.2 REQUISITOS DE LA DEMANDA………………………………… 144 6.2.1 LA DESIGNACIÓN DEL JUEZ.………………………… 144 6.2.2 EL NOMBRE, DOMICILIO Y PROFESIÓN U OFICIO DEL DEMANDANTE Y DE LAS PERSONAS QUE LO REPRESENTEN, Y LA NATURALEZA DE LA REPRESENTACIÓN…………………………………… 6.2.3 EL NOMBRE, DOMICILIO Y PROFESIÓN U OFICIO DEL DEMANDADO…………………………………….. 6.2.4 145 LA EXPOSICIÓN CLARA DE LOS HECHOS Y FUNDAMENTOS DE DERECHO EN QUE SE APOYA……………………………………………………. 6.2.5 145 LA ENUNCIACIÓN PRECISA Y 145 CLARA, CONSIGNADA EN LA CONCLUSIÓN DE LAS PETICIONES QUE SE SOMETAN AL FALLO DEL TRIBUNAL………………………………………………… 146 6.3 DE JUEZ COMPETENTE PARA CONOCER EL INVENTARIO 146 6.4 DEL ACTOR………………………………………………………... 146 6.5 DE LOS DEMANDADOS………………………………………….. 146 XIII 7 8 6.6 DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO……. 146 6.7 DE LA CUANTÍA………………………………………………….. 147 6.8 DEL TRÁMITE……………………………………………………. 147 6.9 DONDE SE CITA Y SE RECIBE NOTIFICACIONES...………. 147 CONCEPTO DE LA CITACIÓN……………………………………….. 148 7.1 DE LA CITACIÓN PERSONAL…………………………………… 149 7.2 DE LA CITACIÓN POR BOLETA………………………………… 150 7.3 DE LA CITACIÓN POR LA PRENSA…………………………….. 151 7.4 DE LA REDUCCIÓN DE TÉRMINOS……………………………. 151 EL PERITO………………………………………………………………… 153 REQUISITOS PARA SER PERITO………………………………. 153 8.1 8.1.1 SOLICITUD DIRIGIDA AL DIRECTOR PROVINCIAL DEL CONSEJO DE RESPECTIVA, LA JUDICATURA, ESPECIFICANDO LA ESPECIALIDAD PERICIAL…………………………….. 154 8.1.2 HOJA DE VIDA………………………………………….. 154 8.1.3 CÉDULA DE IDENTIDAD Y PAPELETA DE VOTACIÓN, EN ORIGINAL Y COPIA………………… 154 8.1.4 RECORD POLICIAL ACTUALIZADO…………………. 154 8.1.5 DOCUMENTOS QUE ACREDITAN CAPACITACIÓN Y EXPERIENCIAS EN LAS MATERIAS……………… 8.1.6 COMPROBANTE DE PAGO DE 155 SERVICIOS ADMINISTRATIVOS……………………………………. 155 8.1.6.1 EN CASO DE PERITOS PROFESIONALES 155 a. TÍTULO REGISTRADO EN EL SENECYT…………………………………. b. COPIA QUE FORMACIÓN ACREDITE ACADÉMICA EN LA LA ESPECIALIDAD QUE POSTULA………. XIV 155 155 8.2 DEL ALISTAMIENTO DE BIENES POR PARTE DEL PERITO 155 8.3 DEL AVALUÓ DEL BIENES POR PARTE DEL PERITO…….. 156 8.4 DE LAS OBSERVACIONES……………………………………… 156 CAPÍTULO IV LA PARTICIÒN 1. PARTICIÓN………………………………………………………………... 158 1.1. EL JUICIO DE PARTICIÓN EN LA LEGISLACIÓN CIVIL ECUATORIANA……………………………………………………. 158 1.2. DE LOS DOCUMENTOS Y CUESTIONES PREVIAS………… 159 1.2.1. SENTENCIA DEL INVENTARIO………………………… 159 1.2.2. PAGO DE IMPUESTOS A RENTAS…………………… 159 1.3. CLASES DE PARTICIÓN…………………………………………. 2. 3. 159 1.3.1. JUDICIAL………………………………………………….. 160 1.3.2. EXTRAJUDICIAL…………………………………………. 160 REQUISITOS……………………………………………………………… 161 2.1. EVALUACIÓN DE BIENES………………………………………. 161 2.2. OBSERVACIÓN…………………………………………………… 162 2.3. SENTENCIA EN FIRME…………………………………………. 163 DE LA DEMANDA……………………………………………………….. 162 3.1. DE LA CALIFICACIÓN…………………………………………… 162 3.2. DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA…………………... 163 3.3. DE LAS EXCEPCIONES………………………………………….. 164 3.3.1 DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS…………………. 165 3.3.2 DE LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS……………… 166 3.4. DE LA CONVOCATORIA A AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN. 167 3.5. DEL TÉRMINO DE PRUEBA…………………………………….. 167 XV 4. 3.6. DE LA RESOLUCIÓN…………………………………………….. 167 3.7. DE LOS RECURSOS…………………………………………….. 167 3.7.1. DE REPOSICIÓN Y ACLARACIÓN…………………….. 169 3.7.2. RECTIFICCIÓN Y ENMIENDA………………………….. 169 DE LA ADJUDICACIÓN………………………………………………… 169 4.1. DEL CONCEPTO DE ADJUDICACIÓN SEGÚN ESCRICHE... 170 4.2. DEL CONCEPTO DE ADJUDICACIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS DE LAS CUBAS…………………………………. 171 4.2.1. DE LOS ADJUDICATARIOS…………………………….. 171 4.2.2. DEL NOMBRAMIENTO DE PERITOS………………… 171 4.2.3. DEL CONTENIDO DE LA DIVISIÓN…………………… 172 4.2.4. FORMAS DE PARTICIÓN………………………………. 173 4.3. ANULACIÓN………………………………………………………. 175 4.4. RECISIÓN………………………………………………………….. 175 4.5. REPRESENTACIÓN DE INCAPACES………………………….. 175 4.6. DE LOS DERECHOS DE LOS ADJUDICATARIOS……………. 175 4.6.1. DE LA JUNTA DE ADJUDICACIÓN…………………….. 176 4.6.2. DE LA ACTA DE ADJUDICACIÓN……………………… 176 4.6.3. TRÁMITE DE LAS HIJUELAS…………………………… 176 4.6.4. PARTICIÓN JUDICIAL OBLIGATORIA…………………. 177 4.7. DEL REMATE DE BIENES………………………………………. 177 4.8. DEL CONTENIDO DE LA DIVISIÓN…………………………….. 177 CAPÍTULO V TRÁMITE DE LOS JUICIOS DE INVENTARIO Y PARTICIÓN 1. TRÁMITE DEL JUICIO DE INVENTARIO…………………………….. 179 DEMANDA DEL JUICIO DE INVENTARIO…………………….. 179 1.1 XVI 1.2 CALIFICACIÓN….………………………………………………… 179 1.3 DEL AUTO DE ACEPTACIÓN A TRÁMITE……………………. 179 1.4 DE LAS PUBLICACIONES POR LA PRENSA…………………. 180 1.5 CITACIÓN POR LA PRENSA……………………………………. 180 1.6 DE LOS EFECTOS DE LA FALTA DE CITACIÓN…………….. 180 1.7 FORMULACIÓN DE INVENTARIOS……………………………. 181 1.8 QUIENES PUEDEN SOLICITAR INVENTARIOS……………… 181 1.9 PRESENTACIÓN DE OBSERVACIONES DENTRO DE QUINCE DÍAS……………………………………………………… 182 1.10 JUNTA DE CONCILIACIÓN………………………………………. 182 1.10.1 NO SE LLEGA A ACUERDO…………………………….. 182 1.10.2 SE LLEGA A ACUERDO………………………………….. 182 1.11 TÉRMINO PROBATORIO…………………………………………. 182 1.12 SENTENCIA………………………………………………………… 183 1.12.1 SE APRUEBA EL INVENTARIO SIN MODIFICACIONES….……………………………………. 1.12.2 SE 2. APRUEBA EL INVENTARIO 183 CON MODIFICACIONES….……………………………………. 183 1.13 APELACIÓN………………………………………………………… 183 1.14 AUTOS EN RELACIÓN……………………………………………. 184 1.15 SENTENCIA EN SEGUNDA INSTANCIA………….…………… 184 PROCESO JURÍDICO DEL JUICIO DE PARTICIÓN.……………….. 184 2.1. DEMANDA………………………………………………………….. 185 2.2. CALIFICACIÓN…………………………………………………….. 185 2.2.1. PRESENTACIÓN DE CUESTIONES PREVIAS……….. 185 2.2.2. CONTESTACIÓN………………………………………….. 185 2.2.3. AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN………………………… 185 XVII 2.2.4. TÉRMINO PROBATORIO………………………………… 185 2.2.5. AUTOS EN RELACIÓN…………………………………… 186 2.2.6. SENTENCIA……………………………………………….. 186 2.3. JUNTA DE CONDOMINOS……………………………………….. 186 2.3.1. ACUERDO………………………………………………….. 186 2.3.2. DESACUERDO……………………………………………. 186 2.4. JUICIO DE CUENTAS…………………………………………….. 187 2.4.1. EL JUEZ MANDA A DIVIR EL ACERVO COMÚN PARA LOS HEREDEROS………………………………… 187 3. 2.4.2. SEGUNDA JUNTA DE CONDOMINOS………………… 187 DE LA ADJUDICACIÓN………………………………………………….. 187 3.1. SORTEO……………………………………………………………. 188 3.2. LICITACIÓN ENTRE HEREDEROS…………………………….. 188 3.3. LICITACIÓN QUE SE EXCLUYE A TERCEROS………………. 188 3.4. OBJECIONES………………………………………………………. 188 3.5. PROTOCOLIZACIÓN……………………………………………… 188 3.6. INSCRIPCIÓN……………………………………………………… 188 CAPÍTULO VI PARTE PRÁCTICA: LOS JUZGADOS SEGUNDO Y SEXTO DE LO CIVIL DE ZAMORA CHINCHIPE 1 GENERALIDADES DEL JUZGADO SEGUNDO DE LO CIVIL DE ZAMORA CHINCHIPE………………………………………………….. 189 1.1 UBICACIÓN……………………………………………………….. 191 1.2 DISTRIBUCIÒN DE LAS DEPENDENCIAS……………………. 191 1.3 LA ORGANIZACIÒN DE LOS ARCHIVOS GENERALES…….. 191 1.4 ATENCIÒN AL PÙBLICO………………………………………… 192 XVIII 2 3 4 EL JUEZ……………………………………………………………………. 192 2.1 SU ATENCIÒN A LOS USUARIOS……………………………… 192 2.2 LA ORGANIZACIÒN EN SU DESPACHO……………………… 192 2.3 ENTREVISTA AL JUEZ……………………………………………. 193 EL SECRETARIO…………………………………………………………. 194 3.1 SU ATENCIÒN A LOS USUARIOS………………………………. 195 3.2 LA ORGANIZACIÒN DE SU DESPACHO………………………. 195 3.3 ENTREVISTA AL SECRETARIO……………………………….. 195 OTROS AUXILIARES…………………………………………………… 195 4.1 ENTREVISTA AL AUXILIAR…………………………………….. 195 4.2 LA ORGANIZACIÓN DE LOS EXPEDIENTES………………… 195 4.3 ESTADOS DE LA CAUSA DE LOS PROCESOS DE INVENTARIOS…………………………………………………….. 4.4 5 196 ESTADOS DE LA CAUSA DE LOS PROCESOS DE PARTICIÒN………………………………………………………… 196 LOS USUARIOS…………………………………………………………. 196 ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO……………………………. 197 5.1.1 ENCUESTAS A LOS ABOGADOS……………………… 197 5.1.2 RESULTADOS DE LAS ENCUESTAS…………………. 197 5.1 EL PÙBLICO………………………………………………………. 205 5.2.1. ENCUESTA A LOS USUARIOS………………………….. 205 5.2.2. RESULTADOS DE LA ENCUESTA…………………….. 206 6 PROCESAMIENTO ESTADISTICO DE LOS DATOS OPTENIDOS 214 7 CORRELACIÒN DE LOS RESULTADOS…………………………….. 215 - CONCLUSIONES.………………………………………………………. 216 - RECOMENDACIONES…………………………………………………. 217 - BIBLIOGRAFÍA INVESTIGADA………………………………………… 218 - ANEXOS………………………………………………………………….. 222 5.2 XIX - INTRODUCCION El sistema Ecuatoriano es un sistema dialéctico puesto que depende de la política de Estado dentro de las atribuciones del poder legislativo, el mismo que influye directamente en las relacione mercantiles en forma general, por lo que he planteado el siguiente Tema: “LOS JUICIOS DE INVENTARIO Y PARTICIÓN JUDICIAL DE BIENES SUSTANCIADOS EN LOS JUZGADOS SEGUNDO Y SEXTO DE LO CIVIL DE ZAMORA CHINCHIPE, PERÍODO 2009-2011, EN RELACIÓN CON EL ESTADO DEL TRÁMITE, CON OBSERVANCIA DEL DEBIDO PROCESO SU INCIDENCIA JURÍDICA Y EL PERJUICIO ECONÓMICO”. Puesto que de no existir incentivos y políticas económicas claras se genera una limitación en la competitividad de los sectores productivos, y el derecho mismo de la propiedad, y de legado o herencia. Dentro de lo que se refiere al Estado Ecuatoriano y la industrialización define los diferentes aspectos sustanciales dentro de los procesos productivos y la microempresa, las deferentes políticas del mercado interno y externo, los aspectos de las leyes que impulsan el desarrollo de la empresa ecuatoriana y las políticas del régimen tributario, aspectos fundamentales en el desarrollo productivo en el que se debe implementar mecanismos de exoneraciones tributarias para impulsar el mercado interno y externo principio indispensable para que se den las reformas tanto sustantivos y adjetivos en lo referente a la política tributaria de la herencia en el Ecuador. Los derechos de herencia deben garantizar la propiedad misma, y su función social, y no deben ser limitados, puesto que en la mayoría de los casos se generan formas, como ventas ficticias o cesión de derechos, rebajando la plusvalía de las propiedades y generando una inseguridad jurídica y económica sobre la propiedad y los derechos de herencia. XX Dentro de lo que se refiere a la investigación de Campo, realizo una encuesta realizada a profesionales conocedores en materia de la herencia, así como aplicó las encuestas a los usuarios y administradores de justicia, realizó la presentación y análisis de los resultados de las encuestas, para de esta manera que me permitirá realizar la base jurídica de los fundamentos de la reforma legal. Las conclusiones recomendaciones, establezco las debidas conclusiones y recomendaciones a las que he llegado dentro del presente proceso sistemático investigativo lo que me permite plantear recomendaciones dentro de la presente problemática en materia del derecho sucesorio a favor de las personas herederos y legatarios o causahabientes. XXI CAPÍTULO I LOS BIENES 1. HISTORIA DE LOS BIENES La evolución social es dada dentro de los primeros hordas o gens las mismas que poseían características sociales, en donde la propiedad era de carácter colectiva, existía las diferentes formas sociológicas como nómadas donde ya existía la propiedad, pero no la propiedad privada, que da origen a los sistemas de producción o explotación de clases, donde aparece el esclavismo o la explotación del hombre por el hombre. Con evolución de la sociedad y del trabajo, se perfecciona la propiedad privada, que fue en si el surgimiento de las Naciones, producto de la unión de tribus que trajeron las confederaciones y luego el Estado. Después de la Reforma protestante en el siglo XVI, el carácter religioso de los lazos familiares fue sustituido en parte por el carácter Civil. La mayor parte de los países occidentales actuales reconocen la relación de familia fundamentalmente en el ámbito del Derecho Civil, en lo que conocemos como el cimiento de la sociedad como lo es el matrimonio que da origen a la familia. Las formas de propiedad privada, se inician desde el hombre mismo, el mismo que pasó a ser un producto material o económico, que no poseía ningún derecho en su calidad de esclavo, por lo que era utilizado en las formas más precarias para obtener riquezas. La evolución de las naciones trajo formas de explotación, en la que al factor material o económico, era determinante dentro del desarrollo económico, lo que trajo un modo de producción feudalista. La esclavitud fue mantenida dentro de los grandes imperios como Grecia, 1 Roma, Norteamérica, y otros, como Europa y Francia, que mantenían un régimen de explotación feudal y de esclavitud, siendo los procesos de la revolución la transformación basados en la filosofía liberal, dándose estas revoluciones en los siglos IV, y V, en el período denominado Edad Media, donde se predominaba el régimen monárquico, y que a través de la Revolución Francesa, basadas en ideas liberales se introdujo el principio de autonomía sobre la propiedad privada así como se dio paso al Código Napoleónico, facilitando a la propiedad características funcionales, basados en el derecho de libertad, fraternidad e igualdad; a mediados del siglo XIX, y XX, empieza el principio de justicia social, basado en principio de León Duguit, que introdujo el principio de la función social de la tierra establecida como una satisfacción de las necesidades generales. Con la Conquista Española, el sistema feudalista en 1822, y la desintegración de la Gran Colombia, la revolución socialista en 1917, la revolución cubana en 1959, se transforma la economía del imperio español en nuevas concepciones dentro de nuestro sistema feudal, generando principios de igualdad y redistribución de la riqueza, apareciendo en nuestro País, la primera Ley de Reforma Agraria en 1964, que pone fin al latifundismo creando el Instituto Nacional de Reforma Agraria (IERAC), y posteriormente se da paso a la Ley de Desarrollo Agrario que se encuentra vigente hasta la actualidad. Quedando a un lado el feudalismo, se da paso a una nueva forma de producción como es; el capitalismo cuya primera fase aparece en el siglo XI, con su fase inicial que es el mercantilismo, las guerras cruzadas, siendo impulsado por los logros científicos como la brújula, la navegación, pólvora, aumento del comercio por diferentes ciudades, se logra desarrollar la industria y la producción manufacturera, lo que da origen a nuevas formas de vida, asomándose en este período el comerciante y el usuario, este sistema depende directamente del desarrollo industrial y tecnológico; el poder capitalista siendo dependiente, comerciante, industrial, banquero, y su objetivo es la acumulación o monopolización de 2 mercancías, bienes y dinero, es este sistema quien impone a través del gobierno las relaciones de comercialización, en donde el hombre carente de medios de producción debe necesariamente vender fuerza de trabajo por un salario; dejando totalmente desprotegida a la clase pobre y obrera. El capitalismo formado por industrias, comerciantes, banqueros, etc., dentro del Estado como sistema de producción es dependiente por factores de financiamiento de los grandes monopolios, la dependencia teológica, como financiera, la ausencia de capitales así como de una mano de obra calificada, y con el aparecimiento de la industria en el siglo XVI, y en nuestro País el petróleo 1970, y debido al apoyo gubernamental que mediante créditos y préstamos al sector agrario, se creó la Ley de Fomento Industrial, creándose organismos como: La Corporación Financiera Nacional (CFN), o Fondo Nacional de Desarrollo (FONADE), siendo las primeras industrias ecuatorianas la del ensamblaje de productos extranjeros, los mismos que evadían los impuestos al circular con etiqueta nacional, mientras que las microempresas se encuentran en vías de desarrollo por la poca inversión y la falta de créditos. La dependencia financiera del Ecuador, se inicia por factores como los compromisos de los créditos externos a través de los Bancos Ingleses, para financiar la independencia en 1822, después de la disolución de la Gran Colombia; el País luego de su independencia tuvo que asumir su cuota conocida como la "Deuda Inglesa" que se terminó de pagar en el año de 1974. Nuestro País era independiente política y económicamente, hasta el año de 1970, luego la banca internacional invierte capitales por el aparecimiento del petróleo, banca que comienza otorgando préstamos a bajo intereses, generándose un círculo vicioso amoral de endeudamiento impagable, la misma que se caracteriza por cada gobierno de turno, es entonces donde todos los ciudadanos deben pagar la deuda externa, el Ecuador depende de la inversión y políticas extranjeras para desarrollar el comercio y mercantilismo. 3 Finalmente referente a los bienes, se encuentran estipulados en el Código Civil libro II Título I, donde su artículo principal, el Art. 583, del Código Civil señala. "Los bienes consisten en las cosas corporales e incorporales, y son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos corporales, es decir objetos materiales, he incorporales las que consiste en meros derechos que son aquellos derechos subjetivos que el derecho concede a favor de la persona sobre los bienes corporales o dentro de la administración de los mismos.” 1.1 DEFINICIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS Las relaciones mercantiles nacen de un proceso evolutivo del Estado mismo en consecuencia su accionar depende directamente del desarrollo social, y la organización jurídica establecida mediante las formas de gobierno y leyes, todos estos elementos se encuentran vinculados y no pueden existir uno sin el otro. La propiedad, según Guillermo Cabanellas.- “Propiedad en general es sinónimo de que nos pertenece o es propio, sea de índole material o no, y jurídica de otra especie. Atributo, cualidad esencial, facultad de gozar y disponer ampliamente de una cosa, objeto de ese derecho o dominio, predio o finca” 1 .La propiedad etimológicamente proviene de la palabra latina Propietas, que significa adherencia de las cosas. El dominio se reserva para un derecho real de las cosas que están en comercio, y la propiedad es un derecho específico, el dominio es general a los muebles e inmuebles, la propiedad se refiere a las cosas corporales e incorporales. 1.2 DEFINICIÓN SEGÚN JUAN LARREA HOLGUÍN Según el Diccionario jurídico del Dr. Juan Larrea Holguín manifiesta que la 1 CABANELLAS Guillermo, Diccionario de Derecho Usual, Eliasta, Quito- Ecuador pág. 37 4 propiedad “Según algunos viene de prope, cerca y significa así una relación de proximidad, en el sentido vulgar; en lo filosófico vale tanto atributo o cualidad de la cosa, algo que se predica con mayor de la cosa con mayor exclusivismo; así por ejemplo la racionalidad es propiedad de los hombres.”2 Es importante destacar que los principios fundamentales de la economía, se fundamentan en el derecho social en donde el Estado regula la economía nacional buscando una justicia social, no obstante busca impulsar el mejoramiento de las condiciones de vida de la familia. 1.3 DE LAS VARIAS CLASES DE BIENES Dentro de la institución jurídica que regula el derecho de la propiedad encontramos que la misma está reglamentada por el Código Civil Ecuatoriano, que se inicia con el Título I, de forma sustantiva y el Código de Procedimientos Civil, en forma adjetiva. Definiendo a las cosas corporales e incorporales o materiales, aquellos que se puede percibir por los sentidos, sobre los cuales se puede ejercer los derechos corporales o reales; El Código Civil define a las cosas materiales o corporales en: Un ejemplo de dominio social, es el que se ejerce en una forma general o que forma parte del derecho colectivo cómo los bienes nacionales el Art. 604, del Código Civil, manifiesta “Que son bienes nacionales todos aquellos que pertenecen a la nación, como calles, plazas caminos, mar adyacentes, bienes de uso público y los elevados que se encuentren en zonas territoriales a más de 4.500 metros de altura sobre el nivel del mar”.3 Los bienes nacionales cuyo dominio pertenece a todos los habitantes, se llaman bienes nacionales o bienes fiscales. Sobre estos bienes no se 2 3 JUAN Larrea Holguín, Diccionario del Derecho Civil Ecuatoriano. Página 386 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 604 5 puede ejercer derechos reales de dominio particular y son administrados por el Estado para la prestación de sus bienes y servicios en beneficio social, por lo que ninguna persona podrá limitar dicho derecho en forma arbitraria. Para adquirir un derecho real sobre una cosa o bien, es necesario que la misma se encuentre legalmente constituida, como los siguientes derechos contemplados; en el Código Civil en forma particular o derechos adquiridos. 1.3.1 CORPORALES Se llama bienes corporales a las cosas materiales susceptibles de apropiación, aquellos que son palpables a los sentidos, por lo tanto, se puede tocar. Ejemplo: casa, automóvil, etc. El Art. 583 del Código Civil los define diciendo que son aquellos que tienen un ser real (naturaleza física, ocupan espacio, tienen magnitudes y son tangibles) y pueden ser percibidos por los sentidos (censo percepción). El propio Código los subdivide en: Bienes Corporales Muebles y Bienes Corporales Inmuebles. 1.3.1.1 MUEBLES El Art. 585, del Código Civil, señala Cosas muebles “Son las que puedan transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose por sí mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que solo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptúense las que, siendo muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por su destino, según el Art. 588.”4 4 VALENCIA, ZEA, ARTURO, DERECHO CIVIL, TOMO II DERECHOS REALES SEXTA EDICIÒN, ED. TEMIS. PÀG. 9 6 Dentro de los Bienes Corporales Muebles se encuentran los Muebles: Por Anticipación, Incorporados a un Inmueble, y, las cosas accesorias a Bienes Raíces. a. POR ANTICIPACIÓN Son aquellos productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separación, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueño. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina y a las piedras de una cantera. Art. 590 CC. Muebles por anticipación, llamados así porque se los considera, no en su estado actual, sino en el que tendrán al ser separados del inmueble en que se encuentran. La atribución anticipada de la calidad mueble tiene la ventaja de hacer posible la aplicación, a dichas cosas, de las reglas legales propias de los muebles, menos complicabas y exigentes que las reglas de los inmuebles; pero sólo para el efecto de constituir sobre ellas derechos en favor de otra persona distinta que el dueño. El Art. 589 CC., Lo describe.- Muebles por anticipación.- “Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las hierbas de un campo, la madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aún antes de su separación, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas en favor de otra persona que el dueño.”5 5 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 589 7 b. INCORPORADOS A UN INMUEBLE Art. 590 CC.- Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden removerse fácilmente sin detrimento de las mismas paredes, como estufas, espejos, cuadros, tapicerías, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos están embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con éstas, se considerarán parte de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.”6 c. COSAS ACCESORIAS A BIENES RAÍCES Art. 591 del CC.- Cosas accesorias a bienes raíces.- Las cosas que, por ser accesorias a bienes raíces, se reputan inmuebles, no dejan de serlo por su separación momentánea; por ejemplo, los bulbos o cebollas que se arrancan para volverlos a plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su lugar para hacer alguna construcción o reparación y con ánimo de volverlas a él. Pero desde que se separan, con el fin de darles diferente destino, dejan de ser inmuebles.”7 1.3.1.2 INMUEBLES Bienes inmuebles, en su Art. 586 del Código Civil, manifiesta que se denominan a los bienes raíces que no puede ser transportado de un lugar a otro como las propiedades rústicas, yacimientos, árboles, etc. Esta división permite conocer los bienes tanto muebles como inmuebles que sirve para el desarrollo integral de la persona, su patrimonio sobre los cuales se ejerce el derecho de propiedad, de igual forma las cosas 6 7 Ibídem Art. 590 Ibídem Art. 591 8 muebles se dividen en fungibles y no fungibles.”8 a. POR ADHERENCIA Art. 587 CC.- “Inmuebles por adherencia.- Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus raíces, a menos que estén en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro”9 Son las cosas que adhieren permanentemente al suelo, como los edificios, los árboles y, en general, las plantas. Lo son también las losas de un pavimento, los tubos de las cañerías (Art. 588 CC.), y los cuadros o espejos que están embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con éstas. La calidad de inmueble por adherencia depende de la permanente incorporación al suelo y no de una yuxtaposición más o menos estable. Adherencia Permanente.- El alcance de la expresión "permanentemente" que contiene el Art. 586 CC., y que es indicación del modo como han de adherir al suelo los inmuebles de esta clase, es discutible. Según Vodanovic, no equivale a perpetuidad sino que implica tan sólo incorporación estable, íntima y fija. "Así se desprende, dice, del Art. 587 Código Civil que declara inmuebles a las plantas, aunque, su incorporación al suelo, por la naturaleza misma de las cosas, son esencialmente temporal. Lo mismo se deduce del Art. 587 – 589 CC., que implícitamente califica de inmuebles a las yerbas de un campo mientras se adhieren al suelo y a los frutos no separados de los árboles y sobre los cuales no se ha constituido un derecho a otra persona que el dueño. Si se consideran inmuebles todas estas cosas, que son de adhesión temporal a la tierra, ya que están destinadas a desaparecer en un tiempo más o 8 9 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 586 Ibídem Art. 587 9 menos corto, no existe razón en exigir que los edificios estén incorporados a perpetuidad al suelo, para reputarlos inmuebles". b. POR DESTINACIÓN Art. 588 CC.- “Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las losas de un pavimento; Los tubos de las cañerías; Los utensilios de labranza o minería, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueño de la finca; Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueño de la finca a mejorarla; Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y que pertenecen al dueño de éste; Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal que éstos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.”10 1.3.2 INCORPORALES Son las cosas abstractas, las que no tienen cuerpo, de apariencia 10 Ibídem Art. 588 10 sensible, que no se puede tocar, tales como el derecho de crédito, una hipoteca, el derecho de autor de una obra literaria, etc. Los Bienes Inmateriales o Incorporales, no tienen una manifestación corporal ni pueden ser percibidos por los sentidos, pero que tienen existencia y generan derechos individuales; entre estos estarían: a) Los Derechos de Autor, protegidos por su propia ley y que se contraen a los derechos de propiedad literaria, artística y científica (Arts. 1 y 7 de la Ley de Derechos de Autor); y, b) Los Derechos sobre Patentes; de invención, patentes industriales; y derechos de marcas de fábrica, amparadas por la Ley de Patentes de Invención y la Ley de Marcas de Fábrica. Finalmente y sólo con carácter informativo, señalamos que hay otras divisiones de bienes, partiendo desde diversos puntos de vista; así: Universales y Singulares; Consumibles y no Consumibles; Públicos, Privados y Sociales; Estatales y Particulares; Divisibles e indivisibles; Principales y Accesorios; Genéricos y Específicos. Las cosas Incorporales son derechos reales o personales. Art. 594 C.C. 1.3.2.1 DERECHOS REALES Art. 595 CC.- “Derecho Real es el que tenemos sobre una cosa sin respeto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.”11 Como el dominio de conformidad con el Art. 599 CC., "Se llama dominio o también propiedad al Derecho Real sobre una cosa corporal para gozar o disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando 11 Ibídem Art. 595 11 el derecho ajeno, sea individual o social”. La propiedad separada de la cosa se llama mera o nuda propiedad; este artículo nos especifica el dominio o propiedad, que se basa en el derecho o garantía general o en los principios sociales, para hacer uso particular de los derechos de las personas en forma individual respetando el Derecho Social Colectivo. 1.3.2.2 DERECHOS PERSONALES “Derecho Personal llamado también créditos, son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor, por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos, de estos derechos nacen las acciones personales.” (Art. 596, del Código Civil).12 1.4 DIVISIÓN DE LAS COSAS MUEBLES E INMUEBLES La distinción de los bienes en muebles e inmuebles tiene, en el derecho moderno, importancia fundamental y grande influencia en la regulación de varias instituciones jurídicas. La enajenación de inmuebles requiere de solemnidades que son innecesarias en la de muebles. Sobre los inmuebles se puede establecer el derecho de hipoteca y sobre los muebles el de prenda. Los plazos requeridos para la prescripción son diversos para los muebles que para los inmuebles. Los muebles son susceptibles de actos de comercio y no lo son los inmuebles. El Derecho Penal hace distinción entre el hurto y el robo, que consisten en la sustracción de una cosa mueble ajena, y la usurpación que es el apoderamiento de un inmueble ajeno. No hay lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de muebles; sí la hay en la de inmuebles. 12 Ibídem Art. 596 12 La tradición de bienes muebles se efectúa de modo diverso que la de inmuebles. El derecho romano clásico no desconoció la distinción de muebles e inmuebles, pero no le asigno importancia decisiva. En la época de Justiniano, debido a la evolución de la economía romana, se introdujo esta clasificación y fue notablemente elaborada. El derecho germánico acogió la distinción con tal fuerza que ideó ficciones para atribuir la calidad mueble a cosas que son inmuebles; la calidad inmueble a cosas que son muebles, y extendió la clasificación a las cosas inmateriales. De acuerdo al sistema del Código, para decidir si una cosa es mueble o inmueble hay que atender a la posibilidad o imposibilidad de que pueda ser desplazada en el espacio. Si puede moverse, por sí misma o por una fuerza externa, se dice que la cosa es mueble. Si no puede transportarse de un lugar a otro, se dice que la cosa es inmueble. Por conveniencia práctica, en ciertas ocasiones la ley reputa muebles a cosas que en realidad son inmuebles; y, a la inversa, considera inmuebles a cosas que en realidad son muebles. Esta clasificación es aplicable, en estricto sentido, a las cosas corporales, únicas de las cuales puede decirse que están fijas en el espacio, o que se mueven. Así lo entendió el Derecho romano. Pero nuestro Código extiende la distinción a los bienes incorporales al decir, en el Art. 597 CC., que “Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles según lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. Así, el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.”13 1.4.1 FUNGIBLES 13 Ibídem Art. 597 13 Los bienes fungibles, son aquellos que por su naturaleza no se destruyen o se deterioran. Existen bienes que no pueden mantener su forma material y por la transferencia o por la misma naturaleza se pueden destruir o se deterioran, y los bienes no fungibles mantienen su especie natural aun cuando los mismos sufran modificaciones. Son aquellos que pueden ser substituidos por otros de la misma especie, calidad y cantidad, tales como el dinero, las mercancías y otros. Según Enneccerus, son fungibles las cosas que en el comercio jurídico "suelen determinarse según su número, medida o peso y que, por regla general, son sustituibles; esto es, se toman en cuenta sólo su medida y calidad, pero no individualmente, como el dinero, los granos, el vino, los libros en rústica, y con frecuencia, aunque no siempre, los títulos de valor". Los comentadores del Derecho Romano advirtieron que las cosas pueden considerarse "in specie", individualmente, o "in genere", determinándolas por la calidad, el peso, el número, o la medida. Ahora bien, como dentro del género todos los individuos son equivalentes, pueden funcionar los unos por los otros "una vice alterius fungitur". Consideradas las cosas "in genere", son fungibles. Consideradas individualmente, "in especie. Por consiguiente, la fungibilidad, más que una cualidad propia de las cosas, viene a ser una relación de equivalencia en virtud de la cual una cosa puede cumplir la misma función liberatoria que otra, porque es igual pagar una obligación con cualquiera de ellas. Este criterio clasificador tiene aplicación, por ejemplo, en la compensación, en que dos deudas se extinguen recíprocamente en valores equivalentes, si ambas son de cosas fungibles. La intención de las partes comprometidas en la relación jurídica influye en la determinación de la calidad fungible o no fungible de las cosas. Sin embargo las partes contratantes no podrán darles esta calidad, sino a condición de que sean equivalentes; pero bien pueden decidir que las 14 cosas equivalentes no tengan la calidad de fungibles porque, en esa relación determinada han decidido considerarlas individualmente, in especie. En consecuencia, la fungibilidad consiste en la atribución de idéntico poder liberatorio a dos o más cosas muebles; para cuyo efecto las cosas son consideradas in genere y se las designa en la relación jurídica con expresión de calidad, peso, número y medida. Sin esta determinación las cosas fungibles no pueden ser objeto de un derecho. El legado de cosa fungible, dice el Art.1140 C. C., cuya cantidad no se determine de algún modo, no vale. 1.4.2 NO FUNGIBLES Se llaman bienes no fungibles a los que no pueden ser substituidos por otros de la misma especie, cantidad y calidad, como son una escultura, una pintura o cualquier otro bien al que no se le reconozca un valor estimativo o como obra de arte. La calidad fungible o no fungible de las cosas sirve para establecer una diferencia esencial entre el contrato de comodato y el de mutuo. Si la cosa es considerada en el contrato "in specie", hay comodato y si la cosa objeto del préstamo se considera "in genere", hay mutuo. En el comodato las cosas prestadas no son fungibles y sí lo son las cosas objeto del mutuo. 1.5 DERECHOS REALES El Derecho Real.- Es la potestad que tenemos sobre una cosa o bien, para beneficiarnos de ella, sin referencia a determinada persona. Son derechos reales: el de propiedad o dominio, el de herencia, el de prenda, 15 el de hipoteca, los derechos de usufructo, uso o habitación y los de servidumbres activas (Art. 595, Código Civil). “El Derecho Real es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas substancialmente de orden público, establecen entre una persona (sujeto activo) y una cosa (objeto) una relación inmediata, que previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al uso y goce del derecho real”.14 1.5.1 DE USO “Se entiende por derecho de uso aquel derecho real que legitima para tener y utilizar una cosa o bien ajeno de acuerdo con las necesidades del usuario y, en su caso, su familia. Los derechos y obligaciones del usuario se definen en el título constitutivo y, a falta de éste, se regulan por lo que la legislación establezca al respecto. El derecho de uso puede constituirse sobre cualquier tipo de bien susceptible de uso, ya sean muebles o inmuebles, y pueden ser titulares del derecho de uso tanto personas físicas como jurídicas, si bien en este último caso es necesario establecer un límite temporal. Es un derecho personalísimo, que no puede ser enajenado ni tampoco arrendado. En el derecho español se establece la imposibilidad de ser objeto de hipoteca.”15 Es la acción o efecto de servirse de una cosa, de emplearla o utilizarla, como fuente del derecho es la práctica o estilo o modo de obrar colectivo, el mismo que posee fuerza de ley, el mismos debe ser no contrario a la moral o las buenas costumbres, por lo que corresponde al derecho consuetudinario de una realidad jurídica. 14 15 BORDA, Guillermo, Tratado de Derecho Civil. Derechos Reales WIKIPEDIA 16 “Al igual que el usufructo, es el derecho de gozar y gozar una cosa, pero no en su totalidad, sino sólo en cuanto le sea preciso para satisfacer necesidades personales y las de su familia.”16 1.5.2 EL DOMINIO Art. 599 del CC.- “El dominio que se llama también propiedad, es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno, sea individual o social. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.”17 La palabra dominio, tiene sentido predominante subjetivo e implica la propiedad de las cosas que corresponden al titular, en tanto que la propiedad tiene el predominio objetivo, acentuando la relación de pertenencia de una cosa a la persona. Existen quienes afirman que la propiedad ha sido sinónimo de dominio, ya sea en el Derecho Romano como en el antiguo Derecho francés. En la institución jurídica que regula el derecho de la propiedad, encontramos que la misma está reglamentada por el Código Civil de forma sustantiva; y, por el Código de Procedimientos Civil en forma adjetiva. Definiendo a las cosas corporales e incorporales o materiales, como aquellas que se pueden percibir a través de los sentidos, sobre los cuales se puede ejercer los derechos corporales o reales; el Código Civil define a las cosas materiales o corporales de la siguiente manera: La acción de dominio se dirige contra el actual poseedor. El mero tenedor de la cosa que se reivindica está obligado a declarar el nombre y residencia 16 17 http://www.prociuk.com/DerechoCivil Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 599 17 de la persona a cuyo nombre la tiene. Si alguno, de mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica, sin serlo, será condenado a la indemnización de todo perjuicio que de este engaño haya resultado al actor. La acción de dominio tendrá también lugar contra el que enajenó la cosa, para la restitución de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado, se haya hecho imposible o difícil su persecución; y, si la enajenó a sabiendas de que era ajena, para la indemnización de todo perjuicio. La acción de dominio no se dirige contra un heredero sino por la parte que posea en la cosa. Pero las prestaciones a que estaba obligado el poseedor, por razón de los frutos o de los deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de éste a prorrata de sus cuotas hereditarias. 1.5.3 EL CONDOMINIO “El Condominio, es el derecho real de copropiedad de dos o más personas sobre una cosa propia, por una parte indivisa.” Condominio, en Derecho Civil, consiste en la situación en la que la propiedad de una cosa es compartida por dos o más personas. Por extensión, algunos autores denominan así a un inmueble bajo el régimen de propiedad horizontal. En el condominio es importante regular la forma en que los copropietarios van a tomar las decisiones con respecto a la propiedad que tienen en común. A tal efecto, pueden darse relaciones de mancomunidad o de solidaridad. También es importante regular los casos de extinción de la copropiedad y disolución de la comunidad de bienes. Los condominios se pueden clasificar de la siguiente manera: 1. “De acuerdo al funcionamiento y aprovechamiento de los elementos 18 comunes los condominios pueden ser: a) Simples, cuando las áreas comunes y sus obras de infraestructura y equipamiento, corresponden a una sola unidad condominal, o; b) Compuesto, cuando una parte de sus áreas comunes y obras de infraestructura y equipamiento, son aprovechadas por los titulares de dos o más unidades condominales, que coexisten en un mismo predio. 2. En atención a la distribución de las áreas privativas y comunes el condominio puede ser: a) Horizontal: cuando a cada condómino le corresponde como área privativa una fracción o lote del predio, con su edificación e instalaciones. b) Vertical: cuando la totalidad del predio es bien común y una misma estructura arquitectónica, se divide en áreas privativas, o; c) Mixto: cuando concurren las condiciones a que se refieren los párrafos anteriores, para los condominios horizontal y vertical.”18 1.5.4 SERVIDUMBRES PREDIALES El Derecho de las Servidumbres.- Son las que dan en forma de gravamen un predio de distinto dueño, se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante es el que se beneficia; son servidumbres naturales las que no ha intervenido la mano del hombre y son servidumbres legales las relativas al uso público o de utilidad de particulares, y se extinguen por las resoluciones del Derecho que las constituyó, por el cumplimiento de la constitución establecida, por renuncia del predio dominante, o por haber dejado de ejercer el derecho 18 http://www.monografias.com/trabajos10/civil/civil.shtml 19 del goce por diez años.” 1.5.5 LA PRENDA “La Prenda.- Es el derecho real en virtud del cual, en garantía de un crédito, una cosa mueble que es entregada al acreedor queda gravada en una suma de dinero.”19 Prenda.- “Contrato y derecho real por los cuales una cosa mueble se constituye en garantía de una obligación, con entrega de la posesión al acreedor y el derecho a este para enajenarla y hacerse el pago con lo obtenido.”20 Para Cabanellas el contrato de prenda es un derecho real en el cual se entrega en posesión el bien inmueble, quien posee el derecho de enajenar por el pago o la mora. Naturaleza del Contrato de Prenda “El de prenda es un contrato accesorio de garantía y real; como derecho real la prenda es limitada por el dominio, porque el dueño de la cosa pignorada se ve privado de la posesión, e incluso puede serlo de la propiedad sino cumple con la obligación y se procede a enajenarla, es accesorio porque necesita de una obligación valida y subsistente, es de garantía para asegurar el cumplimiento de una obligación obligatoria, es indivisible porque aunque la deuda del obligada se reduzca”. La prenda es un derecho real que limita el dominio por la obligación la misma que de un efecto futuro tanto positivo como negativo, de la misma forma que la obligación debe ser válida. 1.5.6 LA HIPOTECA 19 20 http://www.prociuk.com/DerechoCivil CABANELLAS, Guillermo de las Cubas” DICCIONARIO JURÍDICO ELEMENTAL” Editorial ELIAHASTA, 2000 Pág.366 20 La hipoteca es el derecho real en virtud del cual, en garantía de un crédito, un inmueble que queda en poder del constituyente es gravado en una suma de dinero. Consiste en asegurar el crédito, sujetando a un inmueble del deudor o de un tercero, para que responda en el caso de vencimiento del pago, la hipoteca es por lo tanto la forma de soporte para satisfacer una deuda. Según el Código Civil Art. 2309.- “la hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.”21 La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública, o constituirse por mandato de Ley en los casos por ella establecida. La hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro correspondiente, sin este requisito no tendrá valor alguno, ni se contará su fecha sino desde la inscripción. 1.5.7 DEL USUFRUCTO El Derecho de Usufructo.- Es el derecho que consiste en gozar una cosa conservando su forma y sustancia, consistiendo en restituir las cosas no fungibles, o restituir la cantidad o calidad del mismo género o pagar la cosa fungible, y puede adquirirse este derecho por la Ley, por testamento, por donación, venta o acto entre vivos, y por prescripción; y puede extinguirse por la muerte de los usufructuarios, por la consolidación del usufructo con la propiedad, y por la renuncia del usufructuante o prescripción. Según el Código Civil, Art. 778.- “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa, con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no 21 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 2309 21 es fungible; o con cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.”22 1.5.8 HABITACIÓN El Derecho De Uso o Habitación.- Es el derecho real que consiste en la facultad de gozar de las utilidades o productos de la cosa, como el derecho de morar en una cosa por lo que se llama derecho de habitación, y se pierde de igual forma que el usufructo. 1.5.9 POSESIÓN El derecho de posesión.- Es la tenencia de una cosa determinada o singularizada con ánimo de señor o dueño, sea que el señor o el que se da por tal que tenga la cosa por sí mismo, o bien por otra persona en su lugar o a su nombre, puede adquirirse a título singular proveniente del justo título, o adquirirla de buena fe, por medio de la tradición, ocupación, accesión, y prescripción lo cual dentro del derecho se conoce como un justo título, exceptuándose como falso título, lo contrario a la voluntad, los vicios de nulidad por lo que se puede perder la posesión. Art. 715 CC.- “Posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño; sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o bien por otra persona en su lugar y a su nombre. El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.”23 1.5.10 TRADICIÓN 22 23 Ibídem Art. 778 Ibídem Art. 715 22 El Derecho de Tradición.- Es el modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo la intención o voluntad de transferir el dominio, existiendo por parte de la otra la intención o capacidad para adquirirlo, por lo que se llama Tradente, a la persona que transfiere el dominio y adquiriente al que lo recibe. (Art. 686 del CC.) 1.5.11 DE LOS ACTOS TRASLATICIOS DE DOMINIO Elementos de la Tradición.- En la tradición propiamente dicha se encuentran dos elementos: Uno material y otro intelectual o intencional, que suelen denominarse, respectivamente, corpus y animus. a) Corpus,- La Tradición, al igual que los demás modos de adquirir, requiere de un hecho material típico. Este hecho material consiste en la entrega-recepción de la cosa realizada por el tradente y por el adquirente, simultáneamente. La ley ha ideado diversos mecanismos para que se lleve a cabo el hecho material de la entrega-recepción. Tiene en cuenta la naturaleza de las cosas que son objeto de la tradición, así como oír aspectos de conveniencia práctica. Más adelante se estudiarán, en detalle, los diversos procedimientos o mecanismos legales de entrega-recepción. b) Animus.- El Animus consiste en la intención de entregar la cosa, tiene el tradente de desprenderse del dominio de la misma y en la intención de recibir tiene el adquirente de adquirir el dominio de esta misma cosa. Al elemento intencional, presente en el tradente y en el adquirente, se debe que la tradición sea un acto jurídico bilateral y convencional. 23 Los dos elementos, corpus y animus, es decir, la entrega-recepción acompañada de la intención de transferir y de adquirir, componen la estructura de la tradición de tal modo que sin ellos no existe. Requisitos para la Validez de la Tradición.- Los requisitos necesarios para la validez de la tradición se pueden reducir a cuatro: Presencia de dos personas, que son el tradente y el adquirente. Consentimiento coincidente de ambos, Título traslaticio de dominio. Entrega-recepción de la cosa. 1.5.12 DE LA COMPRAVENTA Es un contrato consensual, es decir se perfecciona con el consentimiento de las partes. Pero no obstante, existen una serie de cláusulas que implican una alteración de este principio en el sentido que pueden afectar de cierta forma a la formación del contrato, ya sea en las obligaciones para cumplir con el precio, el plazo para la entrega de la cosa u obligaciones inherentes que nacen del contrato. “Cuando una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de otra, y esta se obliga a recibirla o pagar por ella el precio equivalente, es la enajenación de una cosa por precio”24. Desde una perspectiva jurídica debe considerarse como el contrato bilateral tipo, cuyas normas se han generalizado en gran medida para los contratos de prestaciones recíprocas formados sobre la base del principio de equivalencia de las prestaciones. “Dar una cosa por una suma de dinero, origina algunas variaciones de compraventa y también derivan a otros contratos similares pero diferentes; “Es aquella que la entrega de la cosa o el pago del precio no pueden ser exigidos en el momento que 24 CABANELLAS, Guillermo de las Cubas” DICCIONARIO JURÍDICO ELEMENTAL” Editorial ELIAHASTA, 2000 Pág.79 24 realizan la operación; sin embargo, se entiende la compraventa a plazos cuando el comprador paga el precio en cuotas posteriores de la entrega de la cosa vendida, llámese también compra a crédito”25 1.5.13 DE LA PERMUTA La Permuta o el intercambio de un bien por otro y una suma de dinero “En general, trueque o cambio de una cosa por otra. La resignación recíproca de beneficios eclesiásticos para cambiar los titulares de los mismos. EI cambio de destino u oficio, el contrato por el cual se cede o entrega una cosa a cambio de otra”,26 el mismo genera derechos entre los permutantes. “Aun cuando este vocablo no esté incluido en el Diccionario oficial, es absolutamente necesario para designar de modo breve y claro a cada una de las partes en el contrato de permuta; y, de manera unívoca, dada la reciprocidad de la situación, la similitud de obligaciones y derechos.” 27 “Trocar o cambiar una cosa por otra, con recíproca transmisión de la propiedad. Cambiar sus beneficios los eclesiásticos; o sus empleos los funcionarios. 28 , de la misma forma que debe darse, mediante escrituración y registro, ante los diferentes órganos administrativos, como registro de la Comisión de Tránsito, y Registro Mercantil. 1.5.14 DE LA TRADICIÓN En el orden tradicional han caracterizado al derecho sus caracteres de: Ser absoluto, exclusivo y permanente. 25 26 27 28 Absoluto: Por permitir el uso, goce y disfrute total en beneficio y a Ibídem Pág. 79 Ibídem Pág. 308 Ibídem Pág. 308 Ibídem Pág. 308 25 voluntad del sujeto del derecho. Exclusivo: En el sentido de que, por regla, la propiedad que tiene sobre un objeto su titular, excluye la vinculación de otra persona con relación al mismo bien. Esta cualidad, es relativa, no se cumple en los casos de copropiedad, cuando son varios los sujetos titulares del derecho de propiedad. Permanente: Desde el punto de vista de que el derecho de propiedad se lo adquiere y ejerce sin restricciones en el orden del tiempo. Esta característica también es relativa y no puede darse, por ejemplo, en la propiedad que se adquiere cuando está sometida de alguna manera a condiciones, como ocurre con la propiedad fiduciaria, con la propiedad sometida al pacto de retroventa. 1.5.15 PRESCRIPCIÓN La Prescripción.- Es una forma de ganar un derecho y de extinguir una obligación, por determinado tiempo. Art. 2392 CC.- “Prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechos ajenos, por haberse poseído las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones o derechos, durante cierto tiempo o trascurrido los demás requisitos legales.” 29 La prescripción adquisitiva es ordinaria y extraordinaria; contra título inscrito no tendrá lugar la prescripción ordinaria de dominio de bienes no raíces, es de tres años y de cinco para los raíces. La prescripción extraordinaria cabe sobre título inscrito, basta la posesión pacifica interrumpida por quince años. “El Código Civil no dice, ni tenía porque decirlo, que la Prescripción debe ser necesariamente declarada por el Juez, para que se cumpla. El artículo 29 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 2392 26 2.417 del Código Civil, expresa que el Juez no puede declarar la Prescripción de oficio, se está refiriendo, obviamente, a aquellos casos en que se discute al prescribiente su dominio sobre un bien que él ha obtenido por el modo de prescripción, es decir cuando hay conflicto, que es cuando intervienen los Jueces. Si el litigio judicial no existe, por cuanto nadie objeta el derecho de quién prescribe, entonces no se necesita sentencia de Juez declarando la Prescripción. En realidad, y como un comentario general y común a todos los modos de adquirir dominio, debemos destacar que resulta jurídicamente innecesario, y totalmente fuera de lugar, acudir al Poder Judicial para que dicte una sentencia declarando que alguien tiene derecho de dominio sobre un bien... si nadie le está disputando tal derecho, pues la esencia de la función jurisdiccional es, precisamente, reconocer, establecer el derecho, a base de la interpretación de la Ley, cuando este ha sido violado o desconocido y surge el conflicto entre las partes. A ningún dueño de un inmueble, adquirido, por ejemplo, por tradición, se le ocurriría acudir ante un Juez para que declare que es dueño, pero la situación cambia si un tercero le desconoce su dominio, pues entonces tiene que mediar la intervención del Juez. La Prescripción.- El artículo 2.416 del Código Civil, ya transcrito antes, establece las bases legales para la existencia del modo de adquirir Prescripción: posesión y tiempo, debiéndose observar en cada clase de Prescripción los requisitos que el derecho establece y que están señalados al tratar de la "ordinaria" y la "extraordinaria". Pero lo importante es poner de relieve, destacar, que en ambas clases de Prescripción son comunes e invariables los dos elementos: Posesión y tiempo. Y también debe observarse que, en ninguna de ellas, se requiere, como exigencia legal, de una declaración judicial que la reconozca, salvo, naturalmente, el caso de que surja un conflicto, un juicio, que necesariamente tendrá que terminar con una sentencia, y es en este caso que se aplicará aquello de que el Juez no puede declarar la Prescripción 27 en favor de quien no la alega en su defensa.”30 1.5.16 LA PRESCRIPCIÓN Y SUS EFECTOS Produce el efecto de consolidar las situaciones de hecho Adquirir la cosa con todos sus derechos, gravámenes y limitaciones Permite la extinción de los derechos Opera retroactivamente hasta que comenzó la posesión Puede renunciarse solo una vez cumplida Priva al acreedor del derecho de demandar, de exigir el cumplimiento de la obligación, pero el deudor continúa obligado La adquisición extingue los derechos reales constituidos sobre la cosa 1.5.16.1 SER ALEGADA “La prescripción debe ser alegada expresamente por quién pretende beneficiarse de ella, el Juez o autoridad administrativa no podrá declararla de oficio”, norma que establece expresamente que la prescripción debe ser alegada a petición de la parte que pretenda beneficiarse de ella y no podrá ser declarada ipso iure.”31 La prescripción ya sea adquisitiva o extintiva no puede ser declarada de oficio, es decir, que quien pretenda beneficiarse de la prescripción debe alegarla, ya sea por vía de acción o de excepción, en la demanda como pretensión o en la contestación de la demanda como excepción, según lo 30 31 Revista Jurídica| Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Políticas | Universidad Católica de Guayaquil - Ecuador Jorge Joaquín Llambías, Obligaciones, 3era ed., Editorial Perrot, Buenos Aires, 1977, tomo III, pp. 472 28 establecido en el código civil Art. 2393, el cual dice lo siguiente: “El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.” 32 1.5.16.2 SER DECLARADA JUDICIALMENTE ¿Se requiere, necesariamente, de una sentencia judicial que la declaré? Uno de los modos de adquirir el dominio es la PRESCRIPCION. El fondo jurídico del interesante asunto, materia de este análisis, consiste en determinar en qué momento se adquiere un bien por el modo Prescripción. ¿Será, simplemente, cuando se han cumplido los requisitos de posesión más tiempo? ¿Siempre se requerirá que, ADEMAS, un Juez declare, dentro de un Juicio, que ha operado la Prescripción? Estas preguntas cobran actualidad por la creencia, o tendencia, de algunos Abogados de proponer Juicio de Prescripción Adquisitiva (aun cuando sea "contra cualquiera" o "contra todo el mundo") dizque como indispensable fórmula legal de obtener una sentencia declarativa para adquirir el dominio de las cosas. Comprendemos que las cuestiones legales suelen estar sujetas a distintas formas de apreciación, lo que determina la posibilidad de interpretarlas, ocurriendo muchas veces que las razones que se invoquen en determinado sentido pueden, inclusive, rectificar reiteradas posiciones erróneas anteriores, siendo importante proceder al análisis de los casos legales con ánimo de verdadera investigación, no predispuesto a una determinada manera de interpretar y aplicar las normas legales, que 32 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 2393 29 puede haber sido equivocada. Inclusive, y aún frente a fallos de la Excelentísima Corte Suprema de Justicia, juega papel preponderante de actitud del investigador de la Ley, a que me refiero, añadiendo que acerca de los fallos que suelen invocarse en favor de una tesis siempre es importante inquirir cuales fueron los planteamientos que esgrimieron los litigantes en defensa de su derecho, y todos los que se dejaron de argumentar y exponer, a punto tal de que es fundamental conocer lo que se propuso y se planteó para poder evaluar el exacto contenido jurídico de una opinión o de un fallo. Recordaremos que ninguno de los modos de adquirir dominio, sean originarios o derivativos, exigen, para su existencia o presencia, declaración judicial, ni de Autoridad alguna. 1.5.16.3 INSCRIBIRSE, EN LOS CASOS DE LOS INMUEBLES PARA EFECTOS DE PUBLICIDAD En el caso de los inmuebles para efectos de publicidad.- Son efectos de la prescripción: Produce el efecto de consolidar las situaciones de hecho Adquirir la cosa con todos sus derechos, gravámenes y limitaciones Permite la extinción de los derechos. Opera retroactivamente hasta que comenzó la posesión Puede renunciarse solo una vez cumplida. Priva al acreedor del derecho de demandar, de exigir el cumplimiento. 1.6 CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS REALES El Derecho Real nace entonces de una relación indirecta entre dos personas, a través de una vinculación con un objeto. Si encontramos un vehículo estacionado, podemos no conocer a su propietario, y no por ello, cualquier sujeto puede atentar contra ese bien, y si lo hace, tendrá que 30 responder ante su propietario. Debemos patentizar que los derechos reales proceden de un hecho conocido: la relación entre un elemento subjetivo (persona) con un bien; y por la obligación que tienen los terceros (las demás personas) de respetar aquella relación entre el sujeto y el objeto. El primero es un elemento interno, de contenido económico, que permite al titular del derecho usar y gozar del objeto; y el segundo, es un elemento externo, dinámico, la garantía del contenido económico, que permite el ejercicio de acciones en contra de quien pretenda vulnerar los derechos del titular. El derecho real, es por tanto abstracto, en el sentido de que no necesariamente hace nacer relaciones económicas entre sujetos conocidos. El Art. 595 del Libro Segundo del Código Civil de nuestro país, señala que los derechos reales son: dominio, usufructo, uso, habitación, de herencia, de prenda, hipoteca y de servidumbres activas. 1.6.1 DERECHOS REALES PRINCIPALES Y ACCESORIOS Derechos Reales Principales y Accesorios.- Son los que tienen existencia y autonomía propia, tales como la posesión, la propiedad y el usufructo. Son principales los que existen por sí mismos, nacen de las acciones reales, como el dominio, el usufructo Accesorios los que solo existen ligados a otros derechos, como la prenda y la hipoteca, que únicamente pueden considerarse en conexión con el derecho de crédito que garantizan, son aquellos que se otorgan sobre una cosa con la finalidad de garantizar el pago de un crédito, y que confiere a su titular el derecho de preferencia y de persecución. En estos se sitúan algunos derechos que recaen sobre cosas, que son el accesorio de un derecho de crédito, en el sentido de que constituyen una garantía de ese derecho; refuerzan la situación del acreedor de permitirle cobrar con mayor seguridad. Los derechos reales accesorios son: la hipoteca, la prenda y la anticresis. 31 1.6.2 DERECHOS REALES DE GOCE Y DE GARANTÍA Derechos Reales de Goce o Disfrute.- Permiten a su titular la utilización de un bien de otro, y en ocasiones la adquisición de los frutos de dichos bienes. Podemos citar entre los mismos, el usufructo, uso y habitación, las servidumbres, los censos y el derecho de superficie. Derecho Real de Garantía.- Son aquellos derechos reales que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación, afectando al pago de una deuda una cosa determinada, mueble o inmueble, de tal manera que, en caso de incumplimiento de la obligación, el acreedor podrá exigir la venta de la cosa en pública subasta con el fin de aplicar el precio obtenido a la satisfacción del crédito. Sus caracteres principales son los siguientes: Tienen un carácter accesorio respecto al derecho de crédito que garantizan; por tanto, siguen el destino de éste en caso de extinción, cesión, etc. Confieren a su titular un poder directo sobre la cosa, de tal manera que el acreedor podrá hacer efectiva la garantía, en caso de incumplimiento, aunque aquélla cambie de propietario o poseedor (lo que, como regla general, es siempre posible, ya que el titular del bien sobre el que recae la garantía puede disponer libremente de él). El acreedor tiene derecho a exigir la venta del bien en pública subasta, pero no a apropiarse directamente del mismo en caso de incumplimiento. El pacto por el que se reconociera al acreedor dicha facultad sería nulo de pleno derecho (esta regla se denomina “prohibición del pacto comisorio”). El derecho real de garantía debe ser constituido necesariamente por el titular del bien o derecho sobre el que recae; pero puede constituirlo tanto el propio deudor como un tercero ajeno a la 32 obligación garantizada. El acreedor cuyo derecho de crédito está garantizado por un derecho real de garantía goza de un privilegio especial sobre el bien en cuestión en caso de concurrencia con otros acreedores del mismo deudor. En caso de concurrencia con otros derechos reales sobre la misma cosa, rige el principio de prioridad temporal: la ejecución de la garantía real no afectará a la subsistencia de los derechos reales anteriores, pero sí llevará consigo la extinción de los posteriores. Siendo las garantías reales oponibles “erga omnes” (en particular, frente a quienes adquieran derechos posteriores sobre la cosa gravada), su constitución está sometida a rigurosas formalidades, orientadas a dotarlas de la necesaria publicidad. 1.6.3 DERECHOS REALES TEMPORALES Y PERPETUOS Son temporales los derechos reales que se constituyen por un término, como el usufructo, que puede ser determinado o fijarse por todo el tiempo que viva el usufructuario. Son perpetuos los derechos reales que duran por siempre, es decir, su duración se prolonga por mucho tiempo, como la propiedad. 1.6.4 DERECHOS REALES TRANSMISIBLES POR HERENCIA Y NO TRANSMISIBLES POR HERENCIA Los primeros son aquellos derechos reales que no se transmiten por herencia, debido a que se extinguen por la muerte de su titular, como el usufructo, el uso y la habitación. Los segundos son transmisibles por herencia, siempre que se encuentren vigentes en el momento de la 33 muerte de su titular, pues si se extinguieron antes de dicho suceso, no se podrán transmitir. 1.6.5 DERECHOS REALES REGISTRABLES Y NO REGISTRABLES Los primeros son aquellos susceptibles de registro, como los derechos reales que recaen sobre bienes inmuebles, y los segundos son aquellos no susceptibles de registro, como los derechos reales sobre bienes muebles. Según la mente que inspiró la adopción de este sistema, debería llegar un tiempo en que su vigencia colocase "la propiedad territorial de toda la República a la vista de todos, en un cuadro que representaría, por decirlo así, instantáneamente sus mutaciones, cargas y divisiones sucesivas: la hipoteca cimentada sobre bases sólidas; el crédito territorial vigorizado y susceptible de movilizarse". Objeto del Registro.- El Art. 1o. de la Ley de Registro dice que la inscripción de los instrumentos públicos, títulos y demás documentos que la ley exige o permite que se inscriban en los registros correspondientes, tiene principalmente los siguientes objetos: a) Servir de medio de tradición del dominio de los bienes raíces y de los otros derechos reales constituidos en ellos; b) Dar publicidad a los contratos y actos que trasladan el dominio de los mismos bienes raíces o imponen gravámenes o limitaciones a dicho dominio; y, c) Garantizar la autenticidad y seguridad de los títulos, instrumentos públicos y documentos que deben registrarse. La inscripción en el Registro sirve también para conferir y mantener la posesión de bienes raíces, (Art. 739, 743 y 745 C C). 34 Organización y Régimen del Registro.- De conformidad con el Código Civil y con la Ley de Registro, en la cabecera de cada Cantón habrá una oficina a cargo de un Registrador, en la que se llevaran los registros de las inscripciones ordenadas o permitidas por la ley. Los libros que debe llevar el Registrador se denominan: Repertorio, Registro de Propiedad, Registro de Gravámenes, Registro Mercantil y Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. El Repertorio debidamente foliado, sirve para anotar los documentos cuya inscripción se solicite, Los registros se formarán del mismo modo que el Protocolo de los Notarios y se foliarán sucesivamente. Empezarán y concluirán con el año y en cada uno de ellos se hará la inscripción bajo una serie sucesiva de números independientes de la serie general del Repertorio. Títulos, Actos y Documentos que Deben Registrarse.- El Art. 25 de la Ley de Registro dice: Están sujetos a registro los títulos, actos y documentos siguientes: a) Todo contrato o acto entre vivos que cause traslación de la propiedad de bienes raíces; b) Toda demanda sobre propiedad y linderos de bienes raíces; las sentencias definitivas ejecutoriadas determinadas en el Código Civil y en el Código de Procedimiento Civil. c) Los títulos constitutivos de hipoteca o de prenda agrícola o industrial; d) Los títulos constitutivos sobre bienes raíces de los derechos de usufructo, de uso, de habitación, de servidumbres reales y de cualquier otro gravamen, y en general los títulos en virtud de los cuales se ponen limitaciones al dominio sobre bienes raíces; e) Los testamentos; f) Las sentencias o aprobaciones judiciales de partición de bienes, así 35 como los actos de partición, judiciales o extrajudiciales; g) Las diligencias de remate de bienes raíces; h) Los títulos de registro de minas, con sujeción a las leyes de la materia; i) Los documentos que se mencionan en el libro primero, sección segunda, párrafo segundo del Código de Comercio, inclusive los nombramientos de los administradores de las Compañías Civiles y Mercantiles; j) El arrendamiento, en el caso del Art. 1903 del Código Civil; k) El cambio o variación del nombre de una finca rural. El que hace la variación debe solicitar el registro del nuevo nombre al Registrador correspondiente, a más tardar dentro de los quince días siguientes a aquel en que se haya hecho uso en documento público u oficial o en alguna diligencia o acto público u oficial, del nombre variado o cambiado. La misma obligación tienen los partícipes de una finca rural, dividida o partida, en cuanto a los nuevos nombres que impusieren a las partes que les hayan adjudicado. Deben también inscribirse: 1. La constitución de todo fideicomiso que comprenda o comprometa un inmueble (Art. 750 del Código Civil). 2. Los decretos de interdicción provisional y definitiva, así como el de rehabilitación del disipador (Art. 468, 476). 3. El decreto en que se concede el beneficio de separación, si hubiere bienes raíces en la sucesión, (Art. 1401 CC). 4. La sentencia ejecutoriada que reconociere como adquirido por prescripción el dominio o cualquier otro de los derechos reales mencionados en los Art. 702 y siguientes del Código Civil. 36 5. La transmisión, mortis causa, de una herencia exige varias inscripciones ordenadas por el Art. 704 del Código Civil. Procedimiento de las Inscripciones.- Para efectuar la inscripción se exhibirá al Registrador copia auténtica del título respectivo, y de la disposición judicial, en su caso. La inscripción principiará por la fecha de este acto, y expresará la naturaleza y fecha del título, los nombres, apellidos y domicilios de las partes y la designación de la cosa, según todo ello aparezca en el título. Expresará además, la oficina o archivo en que se guarde el título original, y terminará con la firma del Registrador (Art. 706 CC). Otras disposiciones aplicables al procedimiento de las inscripciones se contienen en los Art. 707 y siguientes del Código Civil y en los Art. 26 y siguientes de la Ley de Registro. Pero la propiedad de inmuebles tan protegida por la Ley, por el avance del Derecho Social ha tenido que ceder en su intocable aferramiento de pertenencia; y, asoman leyes tales como: Ley de Régimen Municipal (COOTAD), Ley de Propiedad Horizontal, Ley de Inquilinato, entre otras que hacen mención a la limitación de ciertos aspectos de la propiedad urbana. Existen disposiciones en otras normas legales como el Código Civil (Arts. 614 al 619) que nos hablan de la injerencia Municipal en los predios urbanos. La Ley de Inquilinato promulgada en el registro Oficial número 196 del primero de diciembre de 1972, nos dice en el Art. 1, inciso segundo "Las Ordenanzas Municipales determinarán el perímetro urbano". La Ley de Propiedad Horizontal, puesta en vigencia mediante Decreto Ley de Emergencia número 08, del once de marzo de 1.970. La Ley del Banco de la Vivienda y Mutualistas, también limita el Derecho de los particulares sobre los bienes inmuebles ubicados en el perímetro urbano de las ciudades y poblados por el solo hecho de que esos terrenos 37 se los necesita para los fines de vivienda. 1.7 CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS PERSONALES El derecho personal.- “Es aquella facultad que posee un acreedor para exigir a un deudor el cumplimiento de una prestación. De acuerdo al Código Civil un derecho personal es aquel que solo puede reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por los alimentos”. ELEMENTOS: Acreedor: Es aquella persona titular del derecho. Deudor: Sujeto pasivo del derecho; es aquel que está obligado a procurar al acreedor el beneficio del derecho, la realización de un hecho o una abstención. Objeto: puede consistir en una dación, es decir, la transferencia o constitución de un derecho real por parte del deudor al acreedor; en la realización de un hecho positivo por parte del deudor o en una abstención del deudor de realizar un hecho (como un comerciante que se obliga a no abrir un negocio similar al vendido, durante un lapso de tiempo, dentro de un área determinada de la ciudad. Para enunciar un derecho personal hay que referirse a un sujeto pasivo individualmente determinado. El objeto del derecho personal es un " acto humano" (en el derecho real es una cosa), sea la prestación de una cosa, la realización de un hecho o una abstención. Puede aplicarse a una cosa indeterminada individualmente y sólo determinada en su género. Como rasgos generales de los derechos personales se puede decir que son 38 relativos, porque solo pueden oponerse a la persona obligada. El cumplimiento del derecho personal solo puede exigirse de la persona determinadamente obligada, de estos derechos nace la "acción personal", que solo puede dirigirse contra el deudor; el derecho personal en principio solo tiene efecto contra una cosa determinada del deudor, si está en poder de éste." 1.7.1 CRÉDITOS Se denomina derecho personal o crédito el que tiene la persona mediata o indirectamente a las cosas consideradas como bienes, en virtud de una obligación contraída por otra persona o impuesta a esta por la misma ley. La persona que en esta relación tiene el derecho es el sujeto activo, que se denomina acreedor y la que está obligada para con el primero, es el sujeto pasivo que se llama deudor. La relación jurídica que desde el punto de vista se llama crédito activo, desde el pasivo se denomina deuda u obligación. 1.7.2 ALIMENTOS La prestación de alimentos así como los efectos del derecho de familia para proteger al menor. Deben evolucionar de acuerdo a las necesidades fundamentales. De la misma manera es necesario que se cumplan con los derechos de las niñas y niños y adolescentes de nuestra sociedad Ecuatoriana puesto que al no existir un mecanismo jurídico dentro de la citación de la prestación alimenticia o cualquier otro incidente que se presente en los juicios especiales de alimentos. El derecho es dialectico, evoluciona de acuerdo al cambio de las necesidades sociales, en la problemática debe evolucionar para 39 satisfacer las necesidades elementales de las niñas, niños y adolescentes. Y sus derechos prioritarios y elementales. La palabra alimentos tiene en Derecho un sentido técnico, pues comprende no sólo la nutrición, sino todo lo necesario para la vida, como el vestido y la habitación, debiendo agregarse los gastos accidentales, que son los de la enfermedad." 33 El Diccionario de Legislación de Escriche, se encuentra una definición tomada de las Partidas: "Las asistencias que se dan a alguna persona para su manutención y subsistencia, esto es, para comida, bebida, vestido, habitación y recuperación de la salud:"34 Los niñas y niños y adolescentes Ecuatorianos necesitan del apoyo de las Instituciones del Estado las mismas que en la actualidad cumplen un papel fundamental en prevenir y controlar el desarrollo integral lo que es una parte fundamental pero limitada, puesto que se necesitan de mecanismos eficaces que den cumplimiento a los principios Constitucionales, de los derechos y garantías a favor de las niñas, niños y adolescentes. 2. DOMINIO “El dominio, es el derecho real sobre una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra a la ley o contra derecho ajeno”35 FORMAS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.- "Los modos o formas de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la prescripción". Art. 603 Código Civil. Se dice que una 33 BAYAS, Víctor Hugo, Alimentos necesarios para un hijo ilegitimo, Quito, 1963, pág. 15 cita a Laurent. Tomo 3. Pág. 75. Puebla 1912 34 ESCRICHE, Diccionario de legislación, 4 Volúmenes, Tomo I, pág. 435, Madrid, 1874 35 El Derecho de Propiedad: (Síntesis de Gabriel Palma de Alessandri, Somarriva y Vodanovic, Curso de Derecho Civil”, Editorial Nacimiento, 1957, pp. 136-141). 40 persona adquiere un derecho cuando lo hace propio; es decir, cuando tal derecho llega a formar parte de su acervo patrimonial. Esclarecer cómo ocurre este importantísimo fenómeno jurídico es tarea de la teoría de los modos de adquirir que ocupa considerable espacio en los distintos ordenamientos del derecho civil. Modo de adquirir es la causa inmediata que incorpora un derecho al patrimonio personal. Generalmente es un hecho al cual la ley le atribuye la virtud de generar derechos. A cada uno de los modos de adquirir corresponde un hecho típico que lo caracteriza y lo distingue de los demás; así, el hecho propio de la ocupación es la toma de posesión de una cosa sin dueño, el de la accesión es la unión de dos cosas pertenecientes a diferentes dueños, una de las cuales es principal y otra accesoria; el de la tradición es la entrega - recepción de una cosa; el de la sucesión por causa de muerte es el fallecimiento de una persona; y el de la prescripción es la posesión de una cosa durante cierto lapso y con los requisitos determinados en la ley. No se puede adquirir un derecho por varios modos. Esto se debe a que, realizada la adquisición por uno de ellos, los otros no pueden obrar porque es imposible adquirir lo que ya está en el patrimonio. 2.1 DEFINICIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS “Guillermo Cabanellas al definirlo expresa; dominio significa tanto como propiedad o plenitud de facultades legalmente reconocidas sobre una cosa”36 La palabra dominio, tiene sentido predominante subjetivo e implica la propiedad de las cosas que corresponden al titular, en tanto que la propiedad tiene el predominio objetivo, acentuando la relación de 36 CABANELLAS GUILLERMO. Diccionario jurídico elemental, Editorial Heliasta 1993 41 pertenencia de una cosa a la persona. Existen quienes afirman que la propiedad ha sido sinónimo de dominio, ya sea en el Derecho Romano como en el antiguo, Derecho francés. En la institución jurídica que regula el derecho de la propiedad, encontramos que la misma está reglamentada por el Código Civil de forma sustantiva; y, por el Código de Procedimientos Civil en forma adjetiva. Definiendo a las cosas corporales e incorporales o materiales, como aquellas que se pueden percibir a través de los sentidos, sobre los cuales se puede ejercer los derechos corporales o reales; el Código Civil define a las cosas materiales o corporales de la siguiente manera: 2.1.1 ETIMOLOGÍA DEL DOMINIO En el campo del derecho, el dominio está relacionado al derecho de propiedad que es el poder que un individuo dispone sobre un bien de manera inmediata y directa. Gracias a esta propiedad, el titular del dominio puede disponer de lo suyo de la manera que desee, teniendo como limitación sólo aquello que estipula la legislación vigente. El Derecho de Dominio.- El contenido del epígrafe corresponde propiamente a la Filosofía del Derecho. Sin embargo, más arriba quedan expuestos algunos planteamientos del Derecho histórico sobre esta controversial materia. En el ámbito del Derecho positivo esta cuestión incumbe al Derecho constitucional y al Derecho civil. La Constitución de la República del Ecuador, reconoce la propiedad en cualquiera de sus formas, inclusive la privada, constituye un derecho que el Estado reconoce y garantiza para la organización de su economía cuando cumpla su función social y ambiental. Esta debe traducirse en una elevación y redistribución del ingreso, que permita a toda la población compartir los beneficios de la riqueza y el desarrollo. Por lo tanto, la función social de la propiedad, según esta norma constitucional, consiste 42 en la elevación y redistribución del ingreso. El enfoque constitucional de las implicaciones sociales de la propiedad privada es incompleto y atiende más a los efectos prácticos que al fondo del problema; pues, si se profundiza el concepto se verá que el planteamiento del contenido social de la propiedad privada no puede ser sino el estímulo para el trabajo y la defensa de la libertad humana. Por lo tanto, la legislación deberá proteger la propiedad privada sólo en la medida en que ésta proteja la libertad y estimule el trabajo. De aquí surgen consecuencias a deducir. Por su parte el Código Civil en su Art. 599 intenta una definición del dominio en los siguientes términos: el dominio es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno, sea individual o social. 2.1.2 LA PROPIEDAD Y LA FUNCIÓN SOCIAL Por lo general cuando se habla de la propiedad y la función social se refiere a que los derechos de propiedad deben estar limitados y regulados por la ley, con la intención de que los dueños tengan, además de derechos, responsabilidades con la sociedad. La función social de la propiedad radica en que los bienes sean productivos tanto para su dueño como a la comunidad es decir que satisfaga las necesidades del titular y también del resto de la sociedad. Teniendo en cuenta esta función social se puede decir que la propiedad tiene un límite cuando entra en conflicto con el interés público. Tal conflicto debe cederse a favor del interés de la colectividad. Se cumple con la función social de la propiedad cuando a esta última se le da una utilidad que beneficia a toda la sociedad en general. 43 “Uno de los derechos humanos e imprescriptible del hombre es la propiedad y que siendo esta un derecho inviolable y sagrado, nadie puede ser privado de ella, salvo cuando exige la necesidad de utilidad pública, legalmente comprobada y a condición de una indemnización justa y previa.”37 Desde el punto de vista económico cumple una función de primer orden ya que sirve para la circulación de los bienes y el cambio de éstos por dinero. 2.1.3 LA PROPIEDAD COMO UNIDAD ECONÓMICA “Es aquella que ejerce con respecto a una determinada persona, es decir que el mismo es general y no específico o derecho particular de una persona, en tanto que el dominio, la herencia, las servidumbres, gravámenes nacen de los derechos reales como derechos adquiridos en forma particular.”38 La propiedad como unidad económica. Genera derechos reales como el dominio de conformidad con el Art. 599 CC., "Se llama dominio o también propiedad al Derecho Real sobre una cosa corporal para gozar o disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno, sea individual o social”. La propiedad separada de la cosa se llama mera o nuda propiedad. 2.2 DEFINICIÓN SEGÚN JUAN LARREA HOLGUÍN Larrea Holguín cuando habla de dominio adopta la definición de Roca Sastre quien considera que “el dominio es el derecho real que atribuye a su titular el poder o señorío más amplio posible sobre una cosa corporal, dentro de los límites institucionales, con carácter plenamente autónomo, 37 38 La declaración de los derechos del hombre y del ciudadano promulgada, el 26 de agosto de 1789, en su Art. 2, y 17 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 594 44 perpetuo, en principio, elástico, y en parte del contenido discriminable” Continúa su análisis y manifiesta que “efectivamente el dominio aún en el Derecho Romano no puede considerarse totalmente absoluto, así el dueño de un esclavo tenía limitado su poder por varias constituciones imperiales y el dominio de la tierra fue también limitado por motivos de índole social; resalta además que “la negación del carácter absoluto de la propiedad se ha robustecido en los últimos tiempos, en virtud del nuevo concepto de propiedad como función social. Se considera que el Estado y otras entidades públicas deben tener una mayor injerencia en la regulación y la limitación de la propiedad individual.”39 2.2.1 ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA PROPIEDAD “Es probable que nunca sepamos exactamente cuándo y dónde se originó la propiedad, pero parece razonable imaginar que el cazador prehistórico fuera tan dueño de sus instrumentos de caza como los somos nosotros de los objetivos domésticos indispensables para nuestra vida cotidiana. Las grutas y los refugios a los que cada invierno regresaban las familias o las hordas constituyeron la primera forma jurídica de apropiación del suelo. Los estudios antropológicos indican que entre los pobladores primitivos coexistían regímenes de propiedades muy diversas, dependiendo de múltiples factores tales como el medio geológico y geográfico, las condiciones del clima, el tipo de cultivos o de ganadería practicada y sobre todo la relación entre la presión demográfica y la importancia de las reservas de tierra disponibles. Esto nos permite deducir que si pensamos en la propiedad como la capacidad mental del individuo para distinguir entre lo suyo y lo mío, y reclamar lo suyo, la propiedad surge – dice Lepage citando a Jean Canonne -, desde el momento en que “la culminación de la estructura de su cerebro permitió al hombre superar el mero instante para imaginar el futuro y ponerlo en 39 LARREA Holguín Juan; Manual Elemental del Derecho Civil del Ecuador; Volumen II; Corporación de estudios y publicaciones; Quito-2002. Pág. 219 45 relación con las vivencias de su pasado”. En la Antigüedad, en la Baja Mesopotamia los particulares disponían con toda libertad de sus casas y jardines. En Egipto se mantenía el principio de que todas las tierras y los instrumentos pertenecían al faraón; la propiedad era un monopolio estatal similar a los regímenes que conocieron en otras épocas ciertas civilizaciones como el imperio de los Incas o la India antigua. Los pueblos griegos estaban poblados de agricultores libres, propietarios de sus tierras. En Roma, desde tiempos muy antiguos existía la propiedad personal, atributo del jefe de la familia, paralela a la propiedad colectiva, del grupo más amplio, la gens. Sin embargo, siempre se observan muestras de propiedad privada, con períodos de avance y retroceso. La evolución está lejos de ser rectilínea; cada época conoce simultáneamente varios tipos de propiedad. Las teorías que sostienen que la historia de la propiedad privada cumple etapas determinadas en una especie de evolución lineal que, desde un comunismo inicial conduciría a formas de propiedad privada, tal como existe hoy en día, son más bien una leyenda. Se trata, dice Lepage, “de un puro mito del que han sido víctimas desde el siglo pasado generaciones de etnólogos y de sociólogos, preocupados en exceso por atribuir a las sociedades objeto de su estudio aquellas virtudes de las que, en su opinión, carecía la sociedad”.40 2.2.2 CONTENIDO DEL DERECHO DE DOMINIO Contenido del dominio o derecho de propiedad: Facultad de goce, que implica tanto el uso de la cosa como disposición de sus frutos, como sería el alquiler, por ejemplo. 40 Facultad de exclusión, fundamento de la propiedad privada; esta El Derecho de Propiedad: Historia de un concepto 46 facultad tiene varias manifestaciones, entre las que podemos comentar el poder de cerrar y cercar las propiedades o la de oponerse e impedir la entrada de una persona ajena en su propiedad, siempre que ello no cause ningún perjuicio ni daño. Un ejemplo simple de lo que no podría hacer es poner paredes con cristales rotos en su cima, que pueden producir daños físicos a quién trata de subirse encima de ellas. Facultad de disposición, también llamada de enajenar. Incluye también la posibilidad de gravar un bien, por ejemplo mediante una hipoteca. Tomando como base estas tres facultades del derecho real más amplio, la propiedad, iremos analizando los derechos reales más significativos que nos encontramos en el tráfico económico. El usufructo, por ejemplo, da al usufructuario la facultad de goce pero no la disposición; el titular fideicomisario, pese a ser propietario, tiene unas facultades de disposición muy limitadas, siendo una tipo de propiedad muy particular. 2.2.3 ELEMENTOS PERSONALES DEL DOMINIO Dentro de los elementos personales del dominio, existe una relación jurídica obligatoria es aquella en la que el poder que nace de ella y que detenta un sujeto, consiste en poder exigir de otro u otros, el hacer o no hacer algo. En la relación jurídica obligatoria al sujeto activo se le denomina acreedor y al titular del deber de le denomina deudor, por lo tanto el poder del acreedor va a recaer sobre la conducta de unas personas individualizadas y puede exigir de ellas una determinada prestación (objeto). De una relación jurídica nacen obligaciones. Una obligación es una 47 facultad que la ley otorga al acreedor para exigir del deudor una determinada prestación y a la que el deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros 2.2.3.1 ACREEDOR HIPOTECARIO Es la persona natural o jurídica que realiza la hipoteca en su favor, es decir adquiere la propiedad en garantía por el préstamo hipotecario, aquella persona que emite un crédito por medio de una hipoteca pública. 2.2.3.2 DEUDOR HIPOTECARIO El Deudor Hipotecario.- Es la persona natural o jurídica que solicita un préstamo por medio de una hipoteca, siendo la misma capaz para obligarse y contratar, y además posee la facultad de enajenar el bien que va a hipotecar. 2.2.4 ELEMENTOS REALES DEL DOMINIO Elementos Reales del Dominio.- El dominio es el poder jurídico más completo. Su objeto o elemento real es todo aquello que, según la técnica jurídica, tiene la calidad de bien. Nuestro Código Civil, de inspiración romana, dice en el Art. 599 CC., que el dominio es el derecho real en una cosa corporal. Y el Art. 600 CC., agrega que sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Es decir, según estos dos artículos, son elementos reales del dominio las cosas corporales y las incorporales, entendiendo por tales los derechos reales y los personales, 2.2.4.1 DEL ANIMUS 48 El Animus, consiste en la intención de entregar la cosa, que tiene el tradente de desprenderse del dominio de la misma y en la intención de recibir, tiene el adquirente de adquirir el dominio de esta misma cosa. Al elemento intencional, presente en el tradente y en el adquirente, se debe que la tradición sea un acto jurídico bilateral y convencional. Los dos elementos, corpus y animus, es decir, la entrega-recepción acompañada de la intención de transferir y de adquirir, componen la estructura de la tradición de tal modo que sin ellos no existe. 2.2.4.2 DEL CORPUS El Corpus.- Es el elemento material, la sujeción efectiva. Se reconoce cuando la persona se encuentra en contacto directo de la cosa. Poco a poco se va espiritualizando la posesión. a. DE LA BUENA FE El poseedor de buena fe que en el curso del juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa no estará obligado al saneamiento. Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podrá el actor pedir el secuestro; y el poseedor estará obligado a consentir en él, o a dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguirá gozando de él, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tendrá derecho a solicitar las providencias necesarias para 49 evitar todo deterioro de la cosa y de los muebles y semovientes anexos a ella, comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía. La acción reivindicatoria se extiende al embargo, en manos de tercero, de lo que por éste se deba como precio o permuta al poseedor que enajenó la cosa. Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare; y si la cosa hubiere sido secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y conservación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse. En la restitución de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles por su conexión con ellas, según lo dicho en el Título De las varias clases de bienes. Las otras no serán comprendidas en la restitución, si no lo hubieren sido en la demanda y sentencia; pero podrán reivindicarse separadamente. En la restitución de un edificio se comprende la de sus llaves. En la restitución de toda cosa se comprende la de los títulos que conciernen a ella, si se hallan en manos del poseedor. El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ello; por ejemplo, destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo la madera o la leña, empleándola en beneficio suyo. El poseedor de mala fe está obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueño hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deberá el valor que tenían o hubieren tenido al tiempo de la percepción. Se considerarán como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. 50 El poseedor de buena fe no está obligado a la restitución de los frutos percibidos antes de la citación con la demanda. En cuanto a los percibidos después, estará sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores. En toda restitución de frutos se abonarán al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos. El poseedor vencido tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la conservación de la cosa, según las reglas siguientes: Si estas expensas se invirtieron en obras permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonarán al poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitución. Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, serán abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren hecho con mediana inteligencia y economía. El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las mejoras útiles, hechas antes de citársele con la demanda. Sólo se entenderá por mejoras útiles, las que hayan aumentado el valor venal de la cosa. El reivindicador elegirá entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitución las obras en qué consisten las mejoras, o el pago de lo que, en virtud de dichas mejoras, valiere más la cosa en dicho tiempo. En cuanto a las obras hechas después de citada la demanda, el poseedor de buena fe tendrá solamente los derechos que, por el artículo siguiente, se conceden al poseedor de mala fe. 51 b. DE LA MALA FE El poseedor de mala fe, no tendrá derecho a que se le abonen las mejoras útiles de que habla el artículo precedente. Pero podrá llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehúse pagarle el precio que tendrían dichos materiales después de separados. En cuanto a las mejoras voluntarias, el propietario no estará obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que sólo tendrá, con respecto a ellas, el derecho que por el artículo precedente se concede al poseedor de mala fe, respecto de las mejoras útiles. Se entiende por mejoras voluntarias las que sólo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente las que no aumentan el valor venal de la cosa en el mercado común, o sólo lo aumentan en una proporción insignificante. Se entenderá que la separación de los materiales, permitida por los artículos precedentes, es en detrimento de la cosa reivindicada, cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de hacerse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente a su estado anterior, y se allanare a ello. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepción, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas. Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón de expensas y mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfacción. Las reglas de este Título se aplicarán contra el que, poseyendo a nombre ajeno, retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin ánimo de señor. 52 c. LA MERA TENENCIA El Art. 729 del Código Civil tiene una concepción, para la mera tenencia y nos dice que ésta “se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros tenedores de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenecen. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.”41 Otros autores la conceptúan de distinta manera y consideran que “la mera tenencia es absoluta: se es mero tenedor tanto con respecto al propietario de la cosa, como con respecto a los terceros extraños. Es perpetua: si el causante es mero tenedor, también el causa habiente o el sucesor porque el heredero sucede en todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante”42; por consiguiente, si la posesión es un hecho el cual implica que debe cumplir ciertas condiciones, como la intención de poseer la cosa, la mera tenencia aunque absoluta y perpetua conforme se explica con antelación, es simplemente un hecho que no da lugar a una acción posesoria. d. DE LAS LIMITACIONES DEL DOMINIO El abandono también produce la pérdida de dominio, aunque su alcance no siempre es idéntico. El abandono de un bien corporal mueble confiere a la cosa el carácter de res nullius de tal manera que puede ser ocupada por cualquiera. Se adquieren por ocupación las cosas cuya propiedad abandona su dueño, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante. El abandono de derecho de medianería, en los 41 42 http://www.juicios.cl/dic300/MERA_TENENCIA.htm ALESSANDRI Rodríguez Arturo y SOMARRIVA Undurraga Manuel, los Bienes y los Derechos Reales, Pág. 487 53 términos del Art. 894 del CC., trae como consecuencia que el cerramiento pase a ser propiedad exclusiva del otro dueño. Existe igualmente limitación del dominio contempladas dentro de la legislación civil, señalado en el Código Civil en su Art. 747, las siguientes condiciones.” Por haber de pasar el bien a otra persona Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga derecho en la cosa que pertenezca a otra. Por la constitución del patrimonio familiar. Por las servidumbres. Y otras formas contempladas dentro de la institución de la propiedad. e. DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIÓN Es el derecho que consiste en gozar una cosa conservando su forma y sustancia, consistiendo en restituir las cosas no fungibles, o restituir la cantidad o calidad del mismo género o pagar la cosa fungible, y puede adquirirse este derecho por la Ley, por testamento, por donación, venta o acto entre vivos, y por prescripción; y puede extinguirse por la muerte de los usufructuarios, por la consolidación del usufructo con la propiedad, y por la renuncia del usufructuante o prescripción. El Derecho De Uso o Habitación.- Es el derecho real que consiste en la facultad de gozar de las utilidades o productos de la cosa, como el derecho de morar en una cosa por lo que se llama derecho de habitación, y se pierde de igual forma que el usufructo. f. DE LAS SERVIDUMBRES Las Servidumbres son las que dan en forma de gravamen un predio de distinto dueño, se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante es el que se beneficia; son servidumbres naturales las que no 54 ha intervenido la mano del hombre y son servidumbres legales las relativas al uso público o de utilidad de particulares, y se extinguen por las resoluciones del Derecho que las constituyó, por el cumplimiento de la constitución establecida, por renuncia del predio dominante, o por haber dejado de ejercer el derecho del goce por diez años.” g. DE LA REIVINDICACIÓN La Reivindicación, es una acción real, pues nace de un derecho que tiene este carácter, el dominio, el cual le permite exigir el reconocimiento de ese derecho, y consecuentemente la restitución de la cosa por el tercero que la posea. Reivindicación, “Recuperación de lo propio luego del despojo o de la indebida posesión o tenencia por quien carecía de derecho de propiedad, la acción reivindicatoria compete al propietario no poseedor contra el poseedor no propietario, para la restitución del dominio o al menos el reconocimiento de un derecho y calidad de dueño. La reivindicación se refiere a cosas muebles como inmuebles corporales e incorporales.” 43 dentro del contrato de compraventa la reivindicación no puede admitirse dentro de relaciones que constituyen un delito, cuando exista una dificultad para establecer el título las cosas mueble puede ser donadas sin testigos o sin instrumentos para ser vendidas. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta incapacidad. A las personas jurídicas, que por asimilación a los menores, tengan derecho para pedir la declaración de nulidad, les correrá el cuadrienio desde la fecha del contrato, la obligación desde el punto de vista social la obligación es un instrumento de relación, ya que toda persona necesita de los servicios de los demás son las que nacen del concurso real de las voluntades de dos o más personas como 43 CABANELLAS, Guillermo de las Cubas” DICCIONARIO JURÍDICO ELEMENTAL” Editorial ELIAHASTA, 2000 Pág.115 55 contratos o convenios, o de los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos, ya por disposición de la ley como padres a hijos los alimentos. h. DE LAS ACCIONES POSESORIAS Es el modo originario más primitivo y natural de adquirir el dominio y consiste en la apropiación por parte del hombre de cosas que carecen de dueño mediante el esfuerzo humano y el trabajo aunque sea tan simple como el de recoger y recolectar lo que la naturaleza produce. "Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisición no esté prohibida por leyes ecuatorianas o por el derecho internacional" Art. 622 Código Civil. i. DE LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES Trata de las denuncias de obra nueva y de obra ruinosa, otras varias, por ejemplo: Denuncia de obra nueva: Acción que se concede para impedir la construcción de una obra que embarace el ejercicio de la posesión o de una servidumbre. Denuncia de obra ruinosa: Acción que se otorga para obtener la demolición o afianzamiento de edificios en estado de ruina o deterioro tal que sean una amenaza para la comunidad. Acciones posesorias destinadas a proteger el goce de las aguas. 3. DE LA PROPIEDAD La Propiedad es el poder jurídico, que permite usar, disfrutar, y disponer y 56 reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social, y dentro de los límites de la ley. La Propiedad, en el orden tradicional ha caracterizado al derecho sus caracteres de: ser absoluto, exclusivo y permanente. Absoluto: Por permitir el uso, goce y disfrute total en beneficio y a voluntad del sujeto del derecho. Exclusivo: En el sentido de que, por regla, la propiedad que tiene sobre un objeto su titular, excluye la vinculación de otra persona con relación al mismo bien. Esta cualidad, es relativa, no se cumple en los casos de copropiedad, cuando son varios los sujetos titulares del derecho de propiedad. Permanente: Desde el punto de vista de que el derecho de propiedad se lo adquiere y ejerce sin restricciones en el orden del tiempo. Esta característica también es relativa y no puede darse, por ejemplo, en la propiedad que se adquiere cuando está sometida a alguna manera a condiciones, como ocurre con la propiedad fiduciaria, con la propiedad sometida al pacto de retroventa. La evolución de la propiedad en el ecuador se deriva directamente de los modos de producción la cual ha realizado el desarrollo económico, la misma que posee características esenciales, como que la economía es, la base fundamental de toda sociedad. El feudalismo permitió el desarrollo del latifundismo, como una forma de acaparamiento y monopolización de las tierras, las mismas que generan formas, de explotación especificándose dentro de las mismas las mitas y los obrajes, el arrumazo, el huacipungueros, caracterizado este modo de producción en un sistema, dentro de un sistema histórico dialéctico, con elementos que dependen básicamente de un desarrollo integral, sustentable basado en un principio ideológico que permitía esta forma de explicación dentro del Estado mismo, siendo limitada por el desarrollo 57 integral de leyes como la Ley de Reforma Agraria, que dio paso a distribuir en forma igualitaria el Instituto Nacional del Reforma Agraria (IERAC), dictándose el 9 de octubre de 1973, la segunda Ley de Reforma Agraria en el Gobierno del General Guillermo Rodríguez Lara, imponiéndose la protección agrícola, poniéndose fin a la producción del modo esclavista, mediante el sistema de titularización, adjudicación y legalización de tierras, lo que en principio se rigió por sistemas ideológicos como la tierra es de quien la trabaja, dentro de esta ley se prohíbe tácitamente el latifundismo, y permite el desarrollo del minifundio. Las bases filosóficas enlazadas con la ciencia y la tecnología que permita dentro de un Estado Social de Derecho, como esencia un territorio determinado, es soberano y cuenta con un gobierno democrático que a través de sus funciones legislativas busca los fines del desarrollo social mediante la realización de un derecho igualatorio, cumpliendo de esta manera la propiedad y su función social. Lo que dentro del período colonial solo evolucionó la propiedad privada, en las etapas como el período regionalista, dando una importancia fundamental a lo que es la propiedad privada y por consiguiente a la agricultura, así como también el perfeccionamiento de la técnica metalúrgica y artesanal, el colonialismo y el mestizaje, introdujo la esclavitud como otra forma de propiedad privada. Dentro del régimen político, se consagró en la nobleza europea y especialmente en Francia quienes mantenían el dominio deshumanizado. 3.1 DEFINICIÓN SEGÚN COUTURE El dominio en sentido clásico, se caracteriza por la permisión de todas las opciones de liberalidad de parte de su titular sobre el bien sobre el que recaía la propiedad. Fue así, que caracterizaron al derecho de propiedad los llamados: "ius utendi", "ius fruendi"; y, "ius abutendi", que significan los 58 derechos de usar, gozar y abusar.”44 3.2 DEFINICIÓN SEGÚN ESCRICHE Propiedad según Escriche.- “Es el derecho que confiere al sujeto el poder más amplio sobre una cosa; en principio, lo faculta para apropiarse, en forma exclusiva, de todas las utilidades que el bien es capaz de proporcionar.”45 3.2.1 LA COPROPIEDAD El Derecho Copropietario.- Es aquel que le asiste a cada uno de los coasociados, sobre una cosa o inmueble y puede constituirse por contrato, por testamento o por disposición de la Ley, la Copropiedad.- Si uno de los caracteres del dominio es la exclusividad, ¿no envuelve la copropiedad una contradicción conceptual? El planteamiento del problema es interesante y la explicación del hecho jurídico de la copropiedad ha sido ensayada por diversas teorías. La doctrina tradicional, de inspiración romana, considera la copropiedad como una forma de propiedad individual. Cada copropietario es dueño de una cuota, parte ideal, sobre la cual ejerce su dominio exclusivo, pudiendo disponer de ella, gravarla, reivindicarla, etc. Sobre la cosa misma, materialmente considerada, cada copropietario no puede obrar sin el consentimiento de los demás. 3.2.2 LA PROPIEDAD FIDUCIARIA 44 45 COUTURE, Eduardo (1960): Vocabulario Jurídico (Montevideo) ESCRICHE, Diccionario de legislación, 4 Volúmenes. 59 La Propiedad Fiduciaria.- Es la que está sujeta a pasar a otra persona por el hecho de verificar una condición, la propiedad fiduciaria se llama también fidecomiso, puede darse sobre la totalidad de una herencia, la cuota o sobre la totalidad de los mismos derechos, mediante un instrumento público o instrumento testamentario. 3.2.3 LA PROPIEDAD HORIZONTAL La Propiedad Horizontal.- Es la limitación de la propiedad en el sector urbano en donde se comparte un interés social, este tipo de propiedad es regulado por las leyes especiales del Régimen Municipal, la misma que regula la altura de los inmuebles, dentro del sector urbano. La misma Ley prevé igualdad para la construcción de viviendas, según la necesidad poblacional, la expropiación de tierras para cumplir con el interés de utilidad pública. Estos preceptos quedarían limitados por causa de la insolvencia puesto que la persona declara insolvente no es sujeta de créditos y aun cundo la misma persona no esté sentenciada judicialmente la misma sufre de una estigmatización frente a la sociedad y las relaciones comerciales. Este derecho de propiedad no se puede dividir, ya que se encuentra regulado por la Ley y Reglamento de Inquilinato, de igual forma nacen nuevos derechos, como la entidad jurídica denominada consorcio o copropietarios, que ejerce su derecho sobre su piso, el mismo que no es divisible. Las limitaciones del derecho de la propiedad horizontal, al respecto de los derechos de propiedad de sus colindantes, no se puede transferir, si no en virtud del derecho de copropiedad o de las reglas de la naturaleza para estos casos, no se podrá ejecutar obra nueva que afecten o modifiquen el derecho al acto de la copropiedad. 60 La Propiedad Horizontal puede extinguirse, por las siguientes causas, destrucción total o parcial de las tres cuartas partes en el que sea producto de fuerza mayor o de naturaleza, por la compra de los derechos por una sola persona o copropietario, y por el desafecto del inmueble de la propiedad horizontal; de igual forma por instituirse un patrimonio familiar que limite el derecho del dominio del propietario. 4. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD O EL DOMINIO “Los modos de adquirir el dominio son los hechos materiales a los que la ley les atribuye la facultad de hacer nacer el dominio o permitir que opere su transferencia o transmisión.”46 (Art. 603 CC.) Cómo se accede al dominio.- Para adquirir el dominio se adquiere de un título y un modo. Los títulos son hechos o actos jurídicos que habitan para la adquisición del dominio o de otro derecho real, son la justificación jurídica del modo. El modo de adquirir en tanto es el medio que establece la ley para dar nacimiento al derecho de dominio o permitir su transmisión o transferencia. 4.1 FORMAS DE ADQUIRIR EL DOMINIO Nuestro Código Civil, enumera diversas formas para poder acceder al dominio bajo el hecho de permitir que a través del derecho se reconozca el uso de determinado bien o cosa a favor de una persona. Los hechos que producen la adquisición de derechos son, pues, hechos 46 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 603 61 jurídicos. Algunos se producen naturalmente, como la unión de las cosas en la accesión, el fallecimiento en la sucesión por causa de muerte y el transcurso del tiempo en la prescripción, oíros son hechos voluntarios ejecutados por el hombre con la intención de producir un efecto jurídico, como la toma de posesión en la ocupación y la entrega recepción en la tradición. Todos estos hechos son relevantes para el derecho porque producen la importante consecuencia de la adquisición de los derechos reales y, en algunos casos, también de los personales. Según las ideas que inspiran nuestra legislación civil, la adquisición de un derecho real no se realiza en un instante, sino que consiste en una operación compleja integrada por dos momentos o causas, eficaces en derecho, con propia sustantividad jurídica, vinculadas entre sí con conexión causal; se denominan título y modo. El título es la causa mediata o remota, la justa causa traditionis; y el modo es la causa inmediata o próxima que tiene la virtualidad de producir la adquisición de un derecho. Tratándose de la adquisición derivativa las dos causas están diferenciadas. Para que valga la tradición, dice el Art. 691 CC., se requiere un título traslativo de dominio, como el de venta, permuta, donación, etc. Pero en la adquisición originaria, según el Código, un mismo acontecimiento sirve a la vez de título y de modo; las dos causas se confunden. La ocupación, la accesión y la prescripción son modos de adquirir según el Art. 603, y son títulos constitutivos de dominio de acuerdo al Art. 718 CC. 4.1.1 ADQUISICIÓN ORIGINARIA La Adquisición Originaria consiste en adquirir un derecho con prescindencia del anterior titular de ese mismo derecho. Son modos originarios de adquirir la ocupación, la accesión y la prescripción. 4.1.2 ADQUISICIÓN DERIVATIVA 62 En la Adquisición Derivativa, se produce traslación o paso del derecho de un patrimonio a otro. Hay dos patrimonios trabados en sus calidades de antecesor y sucesor de un mismo derecho. La Adquisición Derivativa, se produce cuando la adquisición de la propiedad trae causa en un titular anterior, derivada de una relación jurídica con él. A su vez, cuando la teoría de los modos de adquirir se aplica a los demás derechos reales, surge una distinción: a) Adquisición Derivativa Traslativa: cuando el derecho que se adquiere es el mismo que tenía el titular anterior b) Adquisición Derivativa Constitutiva: si el derecho que se adquiere nace del que tiene el titular anterior (derecho matriz), pero es un derecho distinto (derecho filial) Otras posibles clasificaciones de las adquisiciones derivativas son: a título universal y particular; a título oneroso y lucrativo etc. 4.1.3 EL TÍTULO El Título es la causa remota de dicha adquisición. Podríamos decir que el título es el hecho jurídico que da la posibilidad de adquirir el dominio; y que el modo de adquirir es el hecho jurídico que produce la adquisición del dominio. Por ejemplo si celebra un contrato de compra venta, del contrato nace para el comprador un derecho personal para exigir la entrega de la cosa al vendedor. El dominio lo adquirirá el comprador cuando el vendedor le haga la entrega de la cosa, cuando le haga tradición de ella, la tradición es el modo de adquirir el dominio, y la compra venta el título de la adquisición. Según las ideas que inspiran nuestra legislación civil, la adquisición de un 63 derecho real no se realiza en un instante, sino que consiste en una operación compleja integrada por dos momentos o causas, eficaces en derecho, con propia sustantividad jurídica, vinculadas entre sí con conexión causal; se denominan título y modo. El título es la causa mediata o remota, la justa causa traditionis; y el modo es la causa inmediata o próxima que tiene la virtualidad de producir la adquisición de un derecho. Tratándose de la adquisición derivativa las dos causas están diferenciadas. Para que valga la tradición, dice el Art. 691 CC., se requiere un título traslativo de dominio, como el de venta, permuta, donación, etc. Pero en la adquisición originaria, según el Código, un mismo acontecimiento sirve a la vez de título y de modo; las dos causas se confunden. La ocupación, la accesión y la prescripción son modos de adquirir según el Art. 603 CC., y son títulos constitutivos de dominio de acuerdo al Art. 718 CC. 4.1.4 EL MODO El primer intento de clasificar los modos de adquirir el dominio lo encontramos en Ulpiano, quien especificó que: “el dominio de las cosas singulares se puede adquirir por emancipación, tradición, usucapión, cesión ante el Pretor, adjudicación y ley”. Retrata de una enumeración de los hechos capaces de producir el efecto de adquirir el dominio. 4.1.5 DE LA OCUPACIÓN La Ocupación.- Es de la misma forma que se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, obedeciendo las leyes preexistentes y el Derecho Internacional. La Ocupación “es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles, que no pertenecen a nadie, por la apresión material que se 64 realiza de ellas con ánimo de señor o dueño siempre que su ocupación no se encuentre prohibida por las normas del derecho internacional.”47 (Art. 622 CC.) 4.1.6 DE LA ACCESIÓN La Accesión.- Es el modo de adquirir el dominio por el cual el dueño de una cosa pasa a hacerlo de lo que ella produce o de lo que se junta en ella, los productos de las cosas son naturales o civiles, los productos naturales se llaman también pendientes si se encuentran adheridos al suelo, la accesión puede incrementar el dominio por medio del aluvión el cual incrementa los límites de un terreno, de igual forma puede darse la accesión por medio de la adjunción es decir, podrá unirse dos cosas materiales que pueden ser separadas y subsistir después de separadas. Y se puede dar la accesión, de una cosa mueble a inmueble, mientras exista resarcimiento de daños o perjuicios, o un precio pactado por las partes. 4.1.7 DE LA TRADICIÓN La Tradición.- Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio y por otra la capacidad e intención de adquirirlo" Art. 686 Código Civil. La Tradición no es un modo originario, sino un modo derivativo de adquirir la propiedad pues no nace con el adquiriente sino que procede de otra persona que es el tradente; además sirve no sólo para adquirir el dominio sino todos los derechos reales. La tradición precisa necesariamente de un 47 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 622 65 título como causa o razón de la transferencia, es requisito indispensable que el tradente sea dueño de la cosa que se transfiere, caso contrario sería ineficaz. La tradición es un acto entre vivos y para que se perfeccione se requiere: a) La presencia o intervención de dos personas; b) El consentimiento tanto del tradente para transferir el dominio, como del adquirente para adquirirla, c) Un título translaticio de dominio, d) La entrega de la cosa. Requisitos para la Validez de la Tradición.- Los requisitos necesarios para la validez de la tradición se pueden reducir a cuatro: 1.- Presencia de dos personas, que son el tradente y el adquirente. 2.- Consentimiento coincidente de ambos, 3.- Título traslaticio de dominio. 4.- Entrega-recepción de la cosa. 4.1.8 DE LA POSESIÓN Art. 715 CC.- “La Posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de uno. El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifique serlo” 4.1.9 EXTINCIÓN Y PÉRDIDA DEL DOMINIO Extinción y Pérdida del Dominio.- Uno de los caracteres peculiares del dominio consiste en que es perpetuo. El carácter de perpetuidad, sin embargo, no pertenece a la esencia de este derecho, de tal manera que se encuentran casos en que desaparece o se extingue, o simplemente se 66 pierde para su titular. La terminación del dominio puede considerarse bajo doble perspectiva: unas veces la extinción es absoluta, y otras desaparece para su titular pero subsiste radicado en otro patrimonio a) La extinción del dominio es absoluta cuando la cosa sobre que recae desaparece o se destruye, pues entonces sobreviene completa imposibilidad de que el derecho vaya a otro titular. El fideicomiso se extingue por la destrucción de la cosa en que está constituido, dice el num. 3 del Art. 776 CC.; y, de acuerdo con el Art. 821 CC., el usufructo se extingue por la destrucción completa de la cosa en que está constituido. b) La pérdida del dominio ocurre cuando desaparece para su titular pero va a radicar en otro sujeto. Esto ocurre en los diversos casos de enajenación, voluntaria o forzada, de expropiación, de accesión, de prescripción, etc. 4.1.10 TRADICIÓN DE DERECHOS HERENCIALES La Tradición de Derechos Herenciales que un individuo cede a otro, se verifica por la entrega del título hecha por parte del cedente al cesionario. Art. 704 Código Civil. “En definitiva, pues, y pese a que el Código Civil considera la herencia como un derecho real (Arts. 577 y 891), nos parece más correcto pensar que la herencia, una vez aceptada, constituye al heredero único en dueño de las cosas de la herencia, o codueño en el caso de que existan varios herederos, los cuales, en el momento de la adjudicación, pasan a ser dueños absolutos de cada cosa singular.48 48 Pérez G., A., La sucesión por causa de muerte, tomo I, Editorial Universitaria, Quito, 1956, pág. 39 67 4.1.11 LA POSESIÓN EFECTIVA Y LA PRESCRIPCIÓN DE LA HERENCIA La Posesión Efectiva y la Prescripción de la Herencia.- En el Código se advierte otro efecto importante de la posesión efectiva, que se relaciona con la prescripción de la herencia. Según el Art. 2412 CC., el derecho de herencia se adquiere por la prescripción extraordinaria de quince años. Sin embargo, según el Art. 1292 CC., el heredero putativo a quien por disposición judicial se haya dado la posesión efectiva, podrá oponer a la acción de petición de herencia la prescripción de cinco años; es decir, la posesión efectiva permite a quien no sea en realidad heredero prescribir la herencia ordinariamente. 4.1.12 TRADICIÓN DE DERECHOS PERSONALES La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro, se efectúa por la entrega del título, hecha por el cedente al cesionario (Art. 714 CC.) La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título, (Art. 1841 CC.) El dominio de un crédito puede pasar de un patrimonio a otro, por sucesión por causa de muerte o por tradición. Aquí nos ocupamos de este segundo modo de adquirir los créditos. Para que valga la tradición de un crédito se requiere un título traslativo de dominio; cualquier título, en expresión del Art. 1841 CC. Podría ser, por lo tanto, venta, permuta, donación, etc. Pero como la transferencia del dominio no es efecto inmediato del contrato, sino de la tradición, deba efectuarse ésta mediante la cesión del crédito. Así, el contrato, antecedente o título, es la causa remota de la adquisición; y la tradición, que se efectúa mediante la cesión, es la causa próxima o modo de adquirir el dominio del crédito. 68 Ahora bien, así como la tradición de los bienes corporales muebles tiene mecanismos especiales y así como la tradición de inmuebles se realiza mediante la inscripción del título, también la tradición de los créditos o cesión tiene su particular procedimiento que consiste en la entrega del título, esto es "del título o documento que comprueba el crédito cedido, y no la entrega del documento del contrato celebrado entre el cedente y el cesionario". El Título XXIV del Libro IV del Código Civil trata prolijamente de la cesión de los créditos personales. Aquí conviene anotar que la cesión no surte efecto contra el deudor ni contra terceros mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor, o aceptada por éste. La notificación debe hacerse con exhibición del título que comprueba el crédito, el cual llevará anotado el traspaso del derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente. Si el título fuere una escritura pública, la boleta que se entregará al deudor indicará el protocolo en que se haya otorgado, y se anotará el traspaso al margen de la matriz, (Art. 1842, 1843. 1844 CC). Según lo que ordena el Art. 1849, las disposiciones relativas a la cesión de derechos de que traía el Código Civil no se aplicarán a las letras de cambio, pagarés a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisión que se rigen por el Código de Comercio o por leyes especiales. 4.1.13 TRADICIÓN DE ACCIONES La tradición de acciones, es un modo de adquirir el dominio de las cosas y que consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio y por otra la capacidad e intención de adquirirlo / lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. El Código Civil, en el art. 595 enumera a la herencia entre los derechos 69 reales y además dispone que pueda ser adquirida por tradición (Art. 703 CC.), por sucesión por causa de muerte Art. 993 CC. y por prescripción Art. 2412. La posesión de este derecho principia el momento en que es deferido Arts. 704, 998 CC. No se debe confundir la herencia con el dominio sobre los bienes sucesorios, pues el objeto de cada uno de estos derechos reales es diversa, aunque ambos se adquieran por el modo llamado sucesión por causa de muerte. El objeto del derecho de herencia será lo que de transmisible tenga el patrimonio del de cujus Consiste en una universalidad o conjunto de derechos y obligaciones conocidos o desconocidos, actuales o eventuales. El titular del derecho de herencia, llamado heredero, representa la persona del causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles y adquiere su derecho aunque en la sucesión no haya bienes inclusive cuando haya deudas. Ahora bien si el causante hubiera sido dueño de determinados bienes el heredero adquirirá además de la herencia el dominio de dichos bienes, por el modo de adquirir llamado sucesión por causa de muerte. El código distingue claramente los dos derechos, el de dominio puede reivindicarse y el de herencia produce la acción de petición de herencia, Art. 935 CC., pero el heredero podrá hacer uso de la acción reivindicatoria que hayan dado a terceros y no hayan sido prescritos por ellos Art. 1291 CC. 4.1.14 EFECTOS DE LA TRADICIÓN El efecto natural de la tradición consiste en la traslación del derecho que le sirve de objeto, del patrimonio del tradente al patrimonio del adquirente. Este efecto supone que el tradente sea dueño de la cosa que entrega, 70 pues nadie puede dar a otro más derechos sobre una cosa quilos que él mismo tiene. Si el tradente no es verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradición oíros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse éste transferido desde el momento de la tradición, (Art. 698 CC). La tradición da al adquirente la posesión de la cosa, tanto si el tradente es verdadero dueño de la cosa, como si no lo es. Como en el sistema del Código la posesión no es un derecho sino un hecho, no puede pasar del tradente al adquirente. Este, en virtud de la tradición, toma la cosa bajo su poder y da comienzo a su propia posesión. La posesión del sucesor comienza en él, ora suceda a título universal o singular, (Art. 732 CC). La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes señalan, el derecho de ganar por prescripción el dominio de que el tradente carecía, aunque el tradente no haya tenido ese derecho, (Art. 699 CC). Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el correspondiente libro del Registrador de la Propiedad, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio, (Art. 739 CC). La Tradición Produce el Efecto de un Pago. Hemos visto que la tradición, para que sea válida, requiere de un antecedente o título que es, generalmente, un contrato. Este contrato antecedente genera derechos y obligaciones personales para las partes. El tradente, en la tradición, desempeña el papel de deudor que paga, y el adquirente, el de acreedor que cobra. Pago efectivo es la prestación de lo que se debe. (Art. 1584 CC). 71 Por consiguiente, la solución de la obligación originada en el contrato se efectúa mediante la tradición. Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga disposición judicial en contrario, (Art. 697 CC). 4.2 MODALIDADES QUE AFECTAN A LA TRADICIÓN Las modalidades que afectan a la tradición son: La condición suspensiva y la condición resolutoria. La tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese, (Art. 696 CC). Las condiciones, suspensiva o resolutoria, a que se refiere el Art. 696 C C., se expresan en el título, antecedente de la tradición. Ahora bien, en el sistema de la adquisición derivativa el título y el modo están íntimamente vinculados con relación causal, de tal manera que lo que afecta al título afecto también al modo. Por consiguiente, las condiciones que afectan al título y que se expresan en él, afectan igualmente a la tradición. 4.2.1 CONDICIÓN SUSPENSIVA La Condición Suspensiva impide que traslade el derecho, no obstante la entrega de la cosa. Cuando existe condición suspensiva y se ha efectuado la entrega, como la cosa queda en manos del adquirente, éste adquirirá el dominio, por el ministerio de la ley, cuando se cumpla la condición, sin que se requiera ninguna diligencia posterior. Mientras está pendiente la condición suspensiva el adquirente es mero tenedor de la cosa que ha recibido. 72 4.2.2 CONDICIÓN RESOLUTORIA Condición Resolutoria.- La tradición hecha bajo condición resolutoria transfiere inmediatamente el dominio de la cosa entregada. Cumplida la condición resolutoria se resuelve el derecho del adquirente. Son casos de tradición hecha bajo condición resolutoria: la propiedad fiduciaria (Art. 767 CC), el pacto de retroventa (Art. 1821 CC) y el pacto comisorio (Art. 1817 CC). 4.2.3 CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA Condición Resolutoria Tácita.- El Art. 696 CC., dispone que toda condición, para que afecte a la tradición, debe expresarse. Algunos creen, sin embargo, que la condición resolutoria tácita del Art. 1505 CC., afecta también a la tradición porque al resolverse el contrato bilateral por no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, desaparece la causa o antecedente de la tradición, no pudiendo ésta surtir efecto alguno. Pero la condición resolutoria no surtirá efectos generales, por ejemplo contra terceros, sino cuando conste en el título, inscrito, u otorgado por escritura pública (Art. 1507 CC); es decir, la condición no será plenamente eficaz, sino cuando sea expresa. 4.2.4 RESERVA DEL DOMINIO Reserva del Dominio hasta el Pago del Precio.- El inc. 2o. del Art. 696 C C., dice que, verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el 73 vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago. La reserva del dominio hasta el pago del precio viene a ser, según este inciso, una condición suspensiva que impide que el adquirente adquiera el dominio aunque haya recibido la cosa. Pero el Art. 1814 CC., dispone que la cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no surtirá otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el Art. 1813 CC. O sea, el vendedor tradente queda en el caso de demandar o el pago del precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios. 74 CAPÍTULO II DE LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE 1. DEFINICIÓN “La sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales o incorporales; no solo de la propiedad, porque el heredero asume a prorrata de su cuota, el activo y pasivo de la herencia y el legatario por su parte, objetos o cuerpos ciertos, individuos indeterminados de género determinado o cantidades y, naturalmente también, el pasivo que el causante le imponga satisfacer. Un modo de compleja regulación, además, pues se trata de un modo derivativo, porque requiere necesariamente de un titular anterior respecto de los derechos y obligaciones que deben pasar al heredero o al legatario”49 Sucesión proviene del latín “succesio” que significa acción de suceder y con esta palabra se designa a la transmisión del patrimonio de una persona difunta, por causa de muerte, a sus sucesores. El que transmite se llama causante y el que recibe el patrimonio se llama heredero o legatario dependiendo si existe o no testamento; pues solo en caso que exista testamento existirán legatarios. La sucesión es remplazar el lugar que deja una persona por causa de la muerte por otra, en calidad de heredero o legatario en el conjunto de relaciones jurídicas patrimoniales que el causante tuvo en vida. El Código Civil Ecuatoriano no hace referencia a la sucesión más que en el Título del Libro III que manifiesta “De la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre vivos”. 49 La Sucesión por causa de muerte HERNAN COELLO GARCÍA 75 1.1 DEFINICIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS El autor CABANELLAS define la sucesión mortis causa como "la transmisión de los derechos y obligaciones de quien muere a alguna persona capaz y con derecho y voluntad de ejercer aquellos y cumplir esta.".50 1.2 DEFINICIÓN SEGÚN JUAN LARREA HOLGUÍN Juan Larrea Holguín, quien dice que suceder a más de remplazar es “Entrar en un derecho, a falta del primeramente llamado a ello” 51, y el criterio de Larrea Holguín es acertado, ya que al fallecimiento de una persona y quedar pendientes derechos y obligaciones derivadas de algún tipo de contrato, tanto como acreedor o como deudor, ejercerán tales derechos y obligaciones quienes por ley los recibirán o a su vez lo sufragarán; en otras palabras se pueden heredar bienes muebles o inmuebles; o valores, pero también se heredan deudas que a su vez son obligaciones que deberán cumplir en su calidad de herederos. 1.3 CLASES DE ASIGNATARIOS Las Asignaciones Testamentarias se encuentran estipuladas, en el Titulo IV, del Libro III DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE, Y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS del Código Civil ecuatoriano, a partir del Art. 1084 y siguientes, y no son otra cosa que el verdadero sentido y contenido del testamento. Pues, con las asignaciones el testador cumple su voluntad de disponer de sus bienes, para que tengan efecto después de su muerte. Cabe manifestar que, las disposiciones legales del Título 50 51 Diccionario Jurídico Elemental GUILLERMO CABANELLAS DE TORRES, Ed. 2003 LARREA Holguín Juan; Enciclopedia jurídica Ecuatoriana; Derecho Civil; Tomo II; Edición Universitaria; 2008. Pág. 855 76 IV, suplen en raras excepciones, la voluntad del testador, ya sea por su expreso silencio, o por ausencia total de testamento. Pero cuando la voluntad se halla debidamente determinada y no se opone a disposiciones legales de orden público, la voluntad del testador prevalece sobre la Ley, de allí que, todo testamento debe poseer doble determinación, no sólo en el señalamiento de la persona, sino además, con el bien asignado. En lo referente a la persona, todo asignatario necesariamente debe ser una persona cierta y determinada, natural o jurídica, con absoluta determinación en cuanto a su nombre o indicaciones, si no existe la certeza y determinación, no tiene tampoco existencia la llamada asignación testamentaria. 1.3.1 DEL ORDEN SUCESORIO Nuestro derecho establece cuatro órdenes de sucesión: a) Primer Orden de Sucesión: Los hijos y más descendientes por derecho de representación y de transmisión. b) Segundo Orden de Sucesión: A falta de hijos y más descendientes, suceden al causante los ascendientes de grado más próximo y el cónyuge; la herencia se dividirá en dos partes, una para los ascendientes y otra para el cónyuge; no habiendo padres o ascendientes, toda la herencia corresponderá al cónyuge; y no habiendo éste, corresponderá a los padres o ascendientes. c) Tercer Orden de Sucesión: Si el difunto no hubiere dejado ninguno de los herederos expresados en los Arts. Anteriores, les sucederán sus hermanos, personalmente, y los sobrinos, hijos de los hermanos fallecidos; y en concurrencia con éstos, el Estado, cuya cuota será la mitad de la porción correspondiente a los sobrinos, si hubiere un solo sobrino; un tercio, si hubiere dos; y un cuarto, si hubiere tres o más. 77 d) Cuarto Orden de Sucesión: A falta de todos los herederos anteriormente designados, sucederá al causante, en todos sus bienes, el Estado. 1.3.2 DEL GRADO DE SUCESIÓN El Parentesco, es el vínculo que une a una persona con su familia y por consiguiente es el existente entre miembros de una misma familia. El vínculo es determinante en muchos aspectos de la vida, desde que nacemos hasta que morimos, el vínculo a la hora de transmitir, de liquidar bienes con hacienda, de heredar, cobrar prestaciones sociales, beneficios fiscales, etc. El Parentesco de una persona respecto de otra se determina por el número de generaciones que las separan, cada generación es un grado y la generación de grados forma lo que se conoce como línea sucesoria. La Consanguinidad está determinada por la vinculación sanguínea. La Afinidad se determina por la vinculación matrimonial. GRADOS DE CONSAGUINIDAD Y AFINIDAD Grado 1º 2º 3º 4º Titular / Cónyuge Padre/Madre Abuelo/Abuela Bisabuelo/Bisabuela Primo/Prima Suegro/Suegra Hermano/Hermana Tío/Tía …… Hijo/Hija Yerno/Nuera Cuñado/Cuñada Nieto/Nieta Biznieto/Biznieta Sobrino/Sobrina ……. …… “Todos los sui, cualquiera que sea su grado, y siempre que estén bajo la potestad del difunto, son llamados a heredar. La herencia se divide in capita, es, en iguales porciones, cada una de las cuales se llama cuota viril. Pero premuerto uno de los hijos, dejando descendencia bajo la potestad del abuelo, la división se hace in stirpes: los nietos reciben la 78 cuota viril que hubiera correspondido, de no haber muerto, a su padre. Concurriendo, pues, un filius y dos o más nietos por parte de otro hijo ya muerto, aquél obtiene la mitad de la herencia, y éstos la otra mitad. No existiendo heredes sui, se confiere a próximo agnado o a los próximos agnados de igual grado el ius familiae habendae, esto es, el derecho de entrar en los bienes del causante. Entre los adgnati, el próximo excluye al remoto; y si concurren varios de igual grado, la herencia se divide por cabezas – in capita. Para ver quién es el más próximo, no se atiende al momento de la muerte, sino a aquel en que se sabe ciertamente que el difunto murió sin dejar testamento; en caso de morir testado, se prefiere ver quién es el más próximo en el momento de saberse ciertamente que no hay ningún heredero por el testamento otorgado. Si el adnado más próximo renuncia a la herencia o muere antes de haber aceptado, al grado subsiguiente no le compete derecho alguno. No existe, pues, una sucesión entre los varios grados – successio graduum. Al principio, no se distinguía entre agnados varones y hembras, pero a finales de la época republicana la jurisprudencia limita la sucesión de las mujeres a las hermanas del causante – consaguineae. A falta de agnados, son llamados los gentiles, es decir, los pertenecientes a la misma gens del difunto. Tal llamamiento no se da ya en la época clásica. El ius civile no conoce la delación sucesiva entre los varios órdenes – successio ordinum. Tal significa que si el llamado a heredar en uno de los órdenes deja de entrar en la herencia, no se difiere ésta al orden subsiguiente, sino que queda vacante.”52 1.3.3 DEL SEGUNDO GRADO DE SUCESIÓN “Este orden o grado, está regulado en el artículo 989 del Código Civil. Si 52 Diógenes B. Castellín Lezama; Cátedra: Romano II; REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA, Ministerio de Educación Superior Universidad “SANTA MARÍA” Facultad de Derecho, núcleo de oriente 79 no hubiere hijos que sucedan personalmente o representados por su descendencia, la norma dispone que la sucesión se divida entre el cónyuge sobreviviente y los ascendientes del causante de grado más próximo. En este caso, la herencia se divide en 3 partes, dos para el cónyuge y una para los ascendientes. Si existe un solo ascendiente en el grado más próximo, éste lleva toda la porción destinada a tales parientes, respetándose el principio de la prioridad del grado. Si hay sólo cónyuge sobreviviente, toda la herencia es para él, y si sólo hay ascendientes, toda la herencia es para éstos, por ello ambos son cabeza de orden.”53 1.3.4 DEL CUARTO GRADO DE SUCESIÓN “Si no hubiese descendientes, ni ascendientes, ni cónyuge sobreviviente, ni hermanos, suceden los demás colaterales del causante, observándose el principio de la prioridad del grado. Pero el derecho de sucesión no se extiende más allá del sexto grado.”54 Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son parientes del difunto por parte de padre o madre, tienen derecho a la mitad de la porción de los colaterales de doble conjunción. 1.3.5 HERENCIA YACENTE La llamada HERENCIA YACENTE se produce cuando habiendo fallecido una persona, transcurre un tiempo prudencial y no aparece heredero alguno a reclamar la herencia, para hacerse responsable de ella. 53 54 www.dudalegal.cl Ibídem 80 El término yacente proviene de “Yace”, es decir, que descansa mientras es reclamada. Herencia Yacente, se tiene por tal, según definición de Barrachina, "aquella que habiéndose causado por la muerte de la persona de quien procede, no ha sido todavía aceptada por los herederos, o no existen estos, o existiendo no han sido conocidos"55. Con la herencia yacente, se establece una ficción jurídica, puesto que se la reconoce como continuación de la personalidad del causante y sujeto de derechos y obligaciones, que habrá? de ejercer quien tenga a su cargo la administración de la herencia. 1.4 BIENES Y DERECHOS La Sucesión, es la transmisión de todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona por causa de su muerte. La herencia es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen con la muerte de su titular; constituye una universalidad jurídica constituida a partir de la muerte del autor de la sucesión, hasta la partición y adjudicación. El Legado es la transmisión de uno o varios bienes determinados o determinables, que hace en su testamento el testador a favor de una o varias personas. 1.4.1 OBLIGACIONES TRANSMISIBLES POR CAUSA DE MUERTE La transmisión opera en virtud de una ley, se refiere al traspaso de los bienes y obligaciones del causante, de un todo o parte de éste. 55 Revista Judicial 2008-2011 81 En el fondo, la transferencia supone un acto jurídico entre vivos, mientras que la transmisión es un efecto que asigna la ley al hecho jurídico de la muerte. La muerte, tanto real como presunta, de una persona es lo que trae consigo la transmisión de derechos y obligaciones en cuanto a su patrimonio, ya sea mediante título legal, llamamiento testamentario, o por ambas causas. 1.4.2 TENDENCIAS SOCIOECONÓMICAS DE LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE Estriba en la necesidad moral, social, política y económica de que la muerte no rompa las relaciones jurídicas de la persona que deja de existir, asegurando que éstas continúan vigentes a través de sus herederos y causahabientes; a fin de proteger, no sólo al difunto, sino también, a quienes en vida de éste mantenían relaciones de derecho con el: En efecto, para la seguridad del crédito, para la conservación y el incremento de la riqueza, para la estabilidad económica de los grupos sociales, etc., se hace necesario que estas relaciones sobrevivan a la muerte de la persona física. Es decir, es buscar la continuidad jurídica de la persona que fallece, y que haya personas que puedan continuar las actividades del de cujus, bien desde el punto de vista del patrimonio o desde el punto de vista de sus obligaciones. “El patrimonio consta, jurídicamente, de dos elementos: uno activo, que está conformado por los derechos de carácter real y personal de tipo económico radicados en cabeza de su titular, y uno pasivo, que lo integran las obligaciones, es decir, las relaciones o vínculos jurídicos del causante con otras personas que están facultadas para exigirle una prestación de dar, hacer o no hacer de contenido patrimonial, es decir, que el patrimonio está representado por las obligaciones contraídas por el 82 causante y que de no mediar un beneficio de inventario por parte del heredero, éste tendrá que asumir su pago como continuador de la persona del causante, por cuanto la obligación es parte integrante del patrimonio trasmitido. En consecuencia, el patrimonio resulta ser un presupuesto indispensable en toda sucesión por causa de muerte; porque en la hipótesis que este no existiera, si el causante careciere de derechos de tipo económico a su fallecimiento y no se encontrase en situación de obligado, sus herederos, objetiva y concretamente aunque tuviesen vocación hereditaria carecerían de un derecho herencial tangible.”56 1.5 CLASES DE SUCESIÓN El Art. 994 del CC.- Establece que la sucesión se llama testamentaria “si se sucede en virtud de un testamento, si en virtud de la ley, intestada o ab intestado.”57 La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria y parte intestada. Lo anterior nos indica que existen tres clases de sucesión por causa de muerte: Una sometida íntegramente a las disposiciones legales, en razón a que el causante guardó silencio sobre la forma como deberían distribuirse sus bienes una vez que hubiese fallecido, es decir, que a falta de testamento es regulada por la ley, designando las personas llamadas a suceder al difunto: es la INTESTADA o AB INTESTATO, LEGAL FORZOSA O LEGÍTIMA, Art. 1009 del CC. 56 57 Uniderecho.com Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 994 83 Otra según el cual el causante, de manera expresa y en forma solemne, dispone de sus bienes para que sus ordenamientos tengan efecto después de sus días, es la TESTADA o VOLUNTARIA. Art. 1055 CC. Y una tercera, en la que el causante otorga testamento sobre una parte de sus bienes, dejando la otra para que se asigne por la ley, es decir, que está parte testada y parte intestada, sea porque dispuso de parte de sus bienes, no lo hizo conforme a derecho o no tuvieron efecto todas sus disposiciones, es la MIXTA. 1.5.1 SUCESIÓN LEGAL Sucesión Legal.- Es aquella que se rige por las normas jurídicas previstas en la legislación de un país. Dada la importancia de la institución y los efectos que se derivan del fallecimiento de las personas naturales el Estado cuenta con un orden jurídico preestablecido, el mismo que debe regir cuando la persona que fallece no ha otorgado testamento, ha dispuesto parcialmente de sus bienes por acto testamentario, y si ha testado no lo ha hecho con sujeción al derecho. 1.5.2 SUCESIÓN TESTADA Sucesión Testada: Se denomina así cuando el causante ha dispuesto de sus bienes mediante testamento eficaz. Este acto jurídico está definido como la declaración de última voluntad, unipersonal, más o menos solemne, que está sometida al cumplimiento de formalidades establecidas por normas jurídicas correspondientes, de acuerdo a cada una de sus clases. 1.5.3 SUCESIÓN INTESTADA 84 La Sucesión Intestada, también denominada sucesión Abintestato, legal o legítima, es aquella que se da en el caso sucesión mortis causa ante la inexistencia o invalidez de testamento del fallecido. Dada la necesidad de la elección de un sucesor, y ante la inexistencia de voluntad escrita del fallecido, la Ley suple esa voluntad designando sucesores por defecto. Por ello, en el caso de la sucesión intestada los herederos son establecidos por la Ley (herederos legales). La solución final adoptada difiere en cada sistema jurídico, aunque suele basarse en relaciones de consanguinidad y afinidad y suele incluir por este orden, a descendientes, ascendientes, cónyuge, colaterales y El Estado en último lugar. 1.5.4 SUCESIÓN MIXTA Sucesión Mixta.- Se denomina así a la sucesión que debe llevarse a cabo aplicando en parte las disposiciones del testamento, y en lo no previsto, las normas jurídicas aplicables a la sucesión intestada. Este tipo de sucesión, tiene lugar cuando el testador no ha dispuesto de todos sus bienes por testamento. Por ciento, todo lo relacionado con las formas de sucesión se rigen por el derecho, esto quiere decir, que en el caso de la sucesión testada, por ejemplo, ésta sería eficaz si al otorgar el testamento se lo ha hecho conforme a ley. 1.6 DE LA CAPACIDAD PARA HEREDAR La capacidad para heredar, en el derecho sucesorio, equivale a la existencia legal de la persona natural o jurídica. En los sujetos humanos, se denomina a la capacidad para heredar 85 capacidad jurídica, de goce o receptiva de derechos. Aquella que tienen todas las personas naturales por razón de su existencia, de acuerdo con el Art. 60 del Código Civil. Por excepción, también tiene derecho el hijo póstumo, siempre que llegue a existir dentro de los trescientos días siguientes a la muerte del causante. Todas las personas naturales tenemos derecho a heredar, sin perjuicio de que los incapaces legales, esto es, quienes por razones de su edad u otras circunstancias establecidas en el ordenamiento jurídico no pueden ejercer sus derechos y acciones por sí mismos, ni pueden contraer obligaciones, deben ejercer los derechos y acciones por medio de sus representantes legales. 1.7 DE LA DIGNIDAD PARA HEREDAR Algunos autores dicen que es la vocación jurídica que tiene una persona para suceder a la otra después de sus días. Es esa vocación presupone un nexo de parentesco o de amistad. Y por lo tanto tiene que haber lazo de afecto, consideración, solidaridad, pueden vulnerarse por falta del sucesor. La Dignidad, es concebida como la aptitud ética y la relación moral e idónea entre el sucesor y el causante. 1.8 DE LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA HEREDAR De las Incapacidades e Indignidades Para Heredar: Según el Art., 1004 del CC., todas las personas son capaces y dignas para suceder. Por excepción, se ha previsto en el derecho incapacidades e indignidades. Incapaces para heredar.- Por falta de personalidad en el heredero o legatario, por delito, por presunción de influencia contraria a la voluntad y 86 libertad del testador, por presunción de influjo contrario a la verdad e integridad del testamento, por falta de reciprocidad internacional, por utilidad pública, por renuncia o remoción de algún cargo conferido en el testamento. La Indignidad, “es una falta de mérito para suceder a otra persona” La indignidad no surte efecto alguno, si no es declarada en juicio a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusión del heredero. Una vez declarada la indignidad en autoridad de cosa juzgada, el indigno no puede conservar el bien materia de la sucesión. En el Art. 1010 del Código Civil nos determina las causas para la indignidad. Extinción de las Indignidades Por el perdón de la parte ofendida. Por posesión del bien materia de la herencia o legado por más de 5 años. 1.8.1 INCAPACES ABSOLUTOS PARA HEREDAR Las Incapacidades pueden ser de dos clases: absolutas y relativas. Son Incapaces Absolutos para Heredar.- quienes no alcancen existencia real o jurídica al tiempo de abrirse la sucesión o de cumplirse la condición suspensiva, o hasta trescientos días después del fallecimiento del causante. En el caso de las personas jurídicas, las agrupaciones o colectividades que no hubieren obtenido su constitución legal. 1.8.2 INCAPACES RELATIVOS PARA HEREDAR Son Incapaces Relativos para Heredar.- quienes por ejercer funciones especiales, en algunas circunstancias y por razones de orden público no pueden recibir herencias ni legados, como el caso del confesor o de los ministros de cualquier otro culto religioso que hubieren confesado o 87 brindado asistencia religiosa en la última enfermedad del testador; y del notario para recibir asignaciones en testamento que se hubiere otorgado ante él. Se los denomina en las doctrinas incapaces relativos porque tienen inhabilidad solamente para recibir ese tipo de asignaciones, siendo absolutamente capaces para todo lo demás (Arts. 1007 del CC). Las incapacidades relativas tienen lugar solamente en las sucesiones testadas. La primera incapacidad se refiere al eclesiástico que hubiere confesado al difunto durante la última enfermedad, o habitualmente en los dos últimos años anteriores al testamento; y se extiende a la orden, convento, o cofradía de que sea miembro el eclesiástico; a los deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive de éste sacerdote; y también se hace extensiva a los ministros e instituciones de otros cultos religiosos que hubieren prestado asistencia espiritual al difunto. En el caso del notario, la incapacidad se extiende al empleado que haga las veces de tal, a su cónyuge a los empleados del notario, a los ascendientes, descendientes, hermanos y cuñados. Por indignidad, la persona se coloca en inhabilidad de recibir herencia o legados. Nuestro Código Civil en los Arts. 1010 al 1014 prevé diez casos de indignidad: 1. Del que cometió el delito de homicidio del causante; 2. Del que cometió atentado contra la vida, honra o bienes del causante, su cónyuge, ascendientes o descendientes; 3. El consanguíneo dentro del cuarto grado, que en estado de demencia o necesidad del causante no lo socorrió, pudiendo hacerlo; 4. El que por fuerza o dolo obtuvo del testador alguna disposición 88 testamentaria en su favor o le impidió testar; 5. El que dolosamente ha retenido u ocultado el testamento, o impidiere testar; 6. El que siendo mayor no hubiere denunciado oportunamente el homicidio del causante, salvo el caso del eclesiástico, cónyuge y consanguíneos en el cuarto grado, y los parientes por afinidad en el segundo grado del autor o cómplice del delito; 7. El asignatario de un incapaz que no pidiere ser nombrado curador; 8. El tutor o curador que nombrado por el testador se excusare sin causa legítima; 9. El albacea nombrado por el testador que se excusare sin probar inconveniente grave; y, 10. El que ha sabiendas de la prohibición hubiere prometido al causante hacer pasar sus bienes, bajo cualquier forma a un incapaz. 2. DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS “Las Asignaciones Testamentarias se encuentran estipuladas, en el Título IV, del Libro III DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE, Y DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS del Código Civil ecuatoriano, a partir del Art. 1084 y siguientes, y no son otra cosa que el verdadero sentido y contenido del testamento. Pues, con las asignaciones el testador cumple su voluntad de disponer de sus bienes, para que tengan efecto después de su muerte. Cabe manifestar que, las disposiciones legales del Título IV, suplen en raras excepciones, la voluntad del testador, ya sea por su expreso silencio, o por ausencia total de testamento. Pero cuando la voluntad se halla debidamente determinada y no se opone a disposiciones legales de orden público, la voluntad del testador prevalece 89 sobre la Ley, de allí que, todo testamento debe poseer doble determinación, no sólo en el señalamiento de la persona, sino además, con el bien asignado. En lo referente a la persona, todo asignatario necesariamente debe ser una persona cierta y determinada, natural o jurídica, con absoluta determinación en cuanto a su nombre o indicaciones, si no existe la certeza y determinación, no tiene tampoco existencia la llamada asignación testamentaria.”58 2.1 CONCEPTO “La Asignación Testamentaria, es el acto de disposición que el testador hace de sus bienes, instituyendo herederos o legatarios.”59 Es un acto por medio del cual una persona en vida otorga sus bienes a través de un testamento que tendrá efectos posteriores a su muerte a otra persona que presumiblemente resultara beneficiada. Según dispone el artículo 1113 del CC “todo asignatario testamentario deberá ser una persona Cierta y Determinada, natural o jurídica ya sea que se determine por su nombre y apellidos o por indicaciones claras del testamento”, además deberá ser capaz y digna. 2.2 REQUISITOS La eficacia de la asignación testamentaria exige que reúna ciertos requisitos subjetivos o relativos a la persona del asignatario, y objetivos o relacionados con el contenido del acto de disposición. La asignación requiere que el asignatario reúna las condiciones generales para suceder por testamento o abintestato; esto es, ha de ser 58 59 Derechoecuador.com / por Dr. Martin Portilla MEZA Barros Ramón, Manual de Sucesión por Causa de Muerte y Donación entre Vivos, pág. 173 90 capaz y digno. Pero tratándose de las asignaciones testamentarias, hace falta un requisito subjetivo más: que el asignatario sea persona cierta y determinada o determinable. 2.2.1 SUBJETIVOS O DEL ASIGNATARIO El Art. 1084 CC.: “Todo asignatario testamentario deberá ser persona cierta y determinada, natural o jurídica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera, la asignación se tendrá por no escrita.” Requisitos subjetivos o del asignatario son: 1. Persona Capaz 2. Persona Digna 3. Persona Cierta y Determinada. 2.2.2 EXCEPCIONES EN QUE SON VÁLIDAS LAS ASIGNACIONES ECHAS A PERSONAS INCIERTAS O INDETERMINADAS Por excepción la Ley validad en los siguientes casos las asignaciones hechas a personas que carezcan de certidumbre o determinación. A PERSONAS INCIERTAS: Son válidas las asignaciones hechas a personas que no existen pero cuya existencia se espera, si existieran antes de expirar quince años desde la apertura de la sucesión. (Art. 1005, Código Civil) Válidas son las asignaciones que tengan por objeto la creación de una nueva persona jurídica. A PERSONAS INDETERMINADAS: 91 Previamente hemos puntualizado que ésta hace referencia a la identidad de la persona, pero también es posible determinarlo mediante indicaciones claras del testamento o por otras circunstancias que permitan singularizar al asignatario. Así podemos citar ejemplos como: “el tío mayor de Ana”, “mi hijo menor”, “la señora Notaria segunda de Quito”, etc. Cabe recalcar que, el error en el nombre o calidad del asignatario, de no haber duda en cuanto a la persona no invalida la asignación. (Art. 1085, Código Civil). Como señala Binder” 60 , “una denominación objetivamente incorrecta de la persona del favorecido, no obsta la validez de una atribución, si es posible descubrir por medio de la interpretación, la persona a quién el testador quería favorecer”. Mas, la asignación testamentaria sí será ineficaz si las indicaciones del testamento se refieren a varias personas, de modo que no se pueda saber exactamente cuál el testador ha elegido. (Art. 1093, Código Civil) 2.2.3 REQUISITOS OBJETIVOS O DEL OBJETO ASIGNADO "Toda asignación deberá ser, o a título universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de géneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendrán por no escritas". El precepto citado no hace más que repetir la clasificación de las asignaciones en asignaciones a título universal (herencia) o a título singular (legado). Tenemos entonces, que la asignación puede ser a título universal (herencia), en cuyo caso bastará la determinación del patrimonio del causante para cumplir la condición de determinación, pues el heredero 60 BINDER Julius, Derecho de Sucesiones, pág. 71 92 sucede en todo o en una cuota de él. En el caso de tratarse de un legado, a diferencia de las herencias, se exige la determinación de los bienes que forman la asignación. Esta determinación, al igual que la del asignatario, puede suplirse por indicaciones que el propio testamento otorgue y que permitan precisar la especie, el género o las cantidades legadas. Luego, desde el punto de vista de las asignaciones testamentarias, el objeto debe ser determinado o determinable. Cuando la asignación es a título universal la determinación la hace el testador o la ley, según se desprenda del tenor del testamento. Cuando la asignación es a título singular, la determinación la hará el testador, ya sea individualizando las especies o dando en el testamento claras indicaciones para determinarlas. Esta última exigencia se refiere a las asignaciones a título singular (legados) y en particular es estricta en los legados de especie. Con todo, si la asignación es para un objeto de beneficencia, no hay inconveniente en que exista cierto grado de indeterminación. "Toda asignación deberá ser o a título universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de géneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendrá por no escrita." Para determinar el objeto de una herencia, la ley permite que el testador establezca la cuantía de la asignación (mitad, un tercio, un sexto, etc.) Pero puede el testador instituir tres tipos distintos de herederos como veremos, (universales, de cuota o del remanente), lo que hace posible que la asignación no que quede determina al momento de testar, sino al momento de aplicarse el testamento del causante. 93 2.3 ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS CONDICIONALES Las Asignaciones Testamentarias Condicionales, son aquellas que dependen de una condición, esto es, de un suceso futuro e incierto de manera que según la intención del testador no valga la asignación si el suceso positivo no acaece, o si acaece el negativo. 2.3.1 ASIGNACIONES CONDICIONALES Asignación condicional es, en el testamento, aquellas que dependen de una condición, esto es, de un suceso futuro o incierto, de manera que según la intervención del testador no valga la asignación si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo. 2.3.1.1 CONDICIÓN REALIZADA EN VIDA DEL TESTADOR Los testamentos pueden estar sujetos a modalidades y condiciones, siendo el primero el género y el segundo la especie. Las modalidades, en materia de obligaciones, son los lugares de pago, fecha, plazos, etc., más de una vez esenciales. Las condiciones, como la palabra lo indica, se trata de hechos, que pueden ocurrir o no, a los que las obligaciones condicionan su nacimiento o extinción, cuando el hecho se produce o no. Las primeras, las que condicionan el nacimiento se llaman, en Derecho, condiciones suspensivas, y las segundas, se denominan resolutorias. Las condiciones pueden ser impuestas a las modalidades, por ejemplo, si se produce cierta condición regirá cierto plazo, o por el contrario, no regirá. En un caso se tratará de una condición suspensiva de una modalidad, en el otro caso, se tratará de una condición resolutoria de la misma modalidad. Es que, en materia de obligaciones, los plazos, los lugares de entrega de la cosa debida, a quien se debe entregar, y toda la "forma" en 94 la que debe desarrollarse la obligación, o sea, la modalidad, no es algo que necesite la obligación en sí misma. Cuando una obligación no tiene modalidades o condiciones, se llaman, en nuestro derecho, obligaciones puras y simples. En materia sucesoria, pueden imponerse condiciones o modalidades. 2.3.1.2 CONDICIÓN DE NO IMPUGNAR EL TESTAMENTO Aquí se está coartando una libertad esencial en las personas. Hay intereses que no pueden ser así condicionados. Por un momento imaginemos que ciertas personas dejarían de ser herederos gracias a la impugnación, o que agravia la legítima de los herederos forzosos, o que éstos fuesen literalmente desheredados. O la incapacidad del testador, o la incapacidad de recibir por testamento, tema que hemos tratado en la presente unidad. 2.3.1.3 CONDICIÓN DE NO CONTRAER MATRIMONIO Respecto a casarse en determinado lugar, Borda indica que ello no significa elección del cónyuge, y por ello la condición será válida. Yo pienso que involucra un acto contrario a la moral y a las buenas costumbres, aunque no esté especificado, desde que no se puede comprender una sola razón por la cual el testador diga "casarse" y encima "en determinado lugar". No tiene lógica, son disposiciones testamentarias inservibles, y condiciones inservibles, propias de un capricho del testador, al que la ley, y los jueces, no deben prestarle atención. En cada caso hay que seguir un criterio conforme a las circunstancias del caso: Por ejemplo, sería válida si por tradición familiar, se deba casar, si es que se quiere casar - para mí - en determinada iglesia. Siempre que se trate de una tradición familiar. 95 Pero si de lo que se trata es que se case en una iglesia de otra religión que no corresponde a la del heredero instituido, no tengo duda de que la condición es nula. Desde otra perspectiva, puedo manifestar, que es una obligación condicional, que debe darse mediante escritura pública, la misma que debe ser cumplida por el legatario o causahabiente, so pena de que se quede sin efecto la obligación de recibir la herencia. Es una condición de expresar la última voluntad del causante a fin de que el conyugue sobreviviente para hacer uso de la herencia no contraiga nuevas nupcias, so pena de ser desheredado. Art. 1102 del CC.- “La condición impuesta al heredero o legatario, de no contraer matrimonio, se tendrá por no escrita; salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de dieciocho años”61. 2.3.1.4 CONDICIÓN DE PERMANECER EN ESTADO DE VIUDEDAD El Art. 1103 del CC.- señala, “Se tendrá, asimismo, por no puesta la condición de permanecer en estado de viudedad; a menos que el asignatario tenga uno o más hijos del anterior matrimonio, al tiempo de deferírsele la asignación”62. 2.3.1.5 CONDICIÓN DE PROVEER LA SUBSISTENCIA DE PERSONA SOLTERA O VIUDA El acto de mantener el estado civil de soltería o de viudez, puede ser adquirido también como consentimiento expreso de la última voluntad del causante para hacerse beneficiario de la herencia. Art. 1104.- “Los artículos precedentes no se oponen a que se provea a la subsistencia de una persona mientras permanezca soltera o viuda, dejándole, por ese 61 62 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 1102 Ibídem Art 1103 96 tiempo, un derecho de usufructo, de uso o de habitación, o una pensión periódica”63. 2.3.1.6 OTRAS CONDICIONES RELATIVAS AL ESTADO O LA PROFESIÓN De la misma forma por medio de la herencia puede limitarse la profesión, arte u oficio del legitimario el mismo que debe obedecer si sigue practicando su ejercicio de conformidad a la condición. Si la misma es positiva o negativa. 2.3.1.7 DERECHOS DEL ASIGNATARIO MIENTRAS PENDE LA CONDICIÓN Las Condiciones Herenciales pueden ser positivas o negativas, es decir si se cumplen son positivas y si no se cumplen son negativas, todo depende de la voluntad del causante y la aceptación del heredero o legatario. Las Asignaciones Testamentarias, bajo condición suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar las providencias conservativas necesarias. Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no trasmite derecho alguno. Cumplida la condición, no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido.) La acción de partición surge de un derecho adquirido, no de derechos eventuales o meras expectativas: La acción de partición supone la 63 Ibídem Art 1104 97 existencia de un derecho adquirido sobre las cosas comunes, por tanto quien detenta meras expectativas o un derecho eventual carece de esta acción. “Si alguno de los coasignatarios lo fuere bajo condición suspensiva, no tendrá derecho para pedir la partición mientras penda la condición.” Este tipo de asignatario carece de todo derecho sobre la asignación mientras pende la condición, salvo de la facultad de impetrar medidas conservativas. 2.4 ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS A DÍA Toda obligación testamentaria posee un término que puede ser fijo o determinado, el mismo debe cumplirse en determinado plazo para que se haga efectiva la herencia. 2.4.1 ASIGNACIONES A PLAZOS O DÍAS A plazos o días.- Estas se refieren a un hecho futuro pero cierto, por lo que, si existe incertidumbre necesariamente habrá condición, y si hay certidumbre habrá plazo. El plazo no es sino, el período de tiempo que va hasta la realización de un hecho fatal; por lo que, es un hecho futuro pero cierto y positivo, que necesariamente se va a realizar, es sin duda lo específico y concreto. A día, es más general que el plazo, por cuanto éste es una clase de aquel. El plazo es lo específico, lo concreto, y el día constituye lo genérico, lo abstracto. Establecida la diferencia de estas asignaciones, anunciamos las siguientes clases: a) Día cierto y determinado, es aquel que fatalmente va a llegar y sabemos cuándo; b) Día cierto e indeterminado, constituye aquel que necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cuándo; c) Día incierto y determinado, aquel que no se sabe si llegará o no llegará; d) Día incierto e indeterminado, aquel 98 que no sabemos si llegará o no y cuándo llegará. 2.4.2 ASIGNACIÓN DESDE UN DÍA QUE LLEGA ANTES DE LA MUERTE DEL TESTADOR Pueden generarse acciones entre vivos por medio del testamento, por lo que estas obligaciones de ser la voluntad del testador pueden cumplirse antes de su fallecimiento. Art. 1110 CC.- “Lo que se asigna desde un día que llega antes de la muerte del testador, se entenderá asignado para después de sus días, y sólo se deberá desde que se abra la sucesión”64. 2.4.3 ASIGNACIÓN A DÍA INCIERTO E INDETERMINADO El día incierto e indeterminado es siempre una verdadera condición, y se sujeta a las reglas de las condiciones. De la misma forma pueden generarse obligaciones sin término fijo sino son obligaciones que deben cumplirse sin un término, o plazo especifico, por parte de los legatarios u herederos. Art. 1109 del CC.- “El día es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar y se sabe cuándo, como el día tantos de tal mes y año, o tantos días, meses o años después de la fecha del testamento o del fallecimiento del testador”65. Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cuándo, como el día de la muerte de una persona. Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no; pero, suponiendo que haya de llegar, se sabe cuándo, como el día en que una persona cumpla veinticinco años. Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni cuándo, como el día en que una persona se case. 64 65 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 1110 Ibídem. Art 1109 99 2.4.4 ASIGNACIÓN DESDE DÍA CIERTO Y DETERMINADO Las obligaciones que se determinan en un día cierto y determinado y no se cumplen causan efectos negativos para acceder a la herencia si la condición esta expresada en el testamento. Art. 1112 CC.- “La asignación desde día cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue el día. Si el testador impone expresamente la condición de existir el asignatario en ese día, se sujetará a las reglas de las asignaciones condicionales”66. 2.4.5 ASIGNACIÓN DESDE DÍA CIERTO PERO INDETERMINADO Existen obligaciones que deben cumplirse en un cierto día, no especificando el espacio o el tiempo, lo que genera que esta obligación suspensiva debe necesariamente cumplirse sin observar el tiempo. Art. 1113 CC.- “La asignación desde día cierto pero indeterminado, es condicional y envuelve la condición de existir el asignatario en ese día. Si se sabe que ha de existir el asignatario en ese día, como cuando la asignación es a favor de un establecimiento permanente, tendrá lugar lo prevenido en el inciso primero del artículo.”67 2.4.6 ASIGNACIÓN DESDE DÍA INCIERTO Las asignaciones que no poseen un plazo pueden causar un efecto condicional de suspensión de acceder a la herencia mientras no se cumpla con la obligación prescrita en el testamento. Art. 1116.- La asignación hasta día incierto, pero determinado, unido a la existencia del 66 67 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 1112 Ibídem Art. 1116 100 asignatario, constituye usufructo; salvo que consista en prestaciones periódicas. Si el día está unido a la existencia de otra persona que el asignatario, se entenderá concedido el usufructo hasta la fecha en que, viviendo la otra persona, llegaría para ella el día. 2.4.7 ASIGNACIÓN HASTA DÍA CIERTO Deben cumplirse de forma tácita es decir observando que el efecto de la misma debe darse de forma total, a fin de que surtan los efectos legales y se pueda acceder a la herencia. Art. 1115 CC.- “La asignación hasta día cierto, sea determinado o no, constituye un usufructo a favor del asignatario. La asignación de prestaciones periódicas es intransmisible por causa de muerte, y termina como el usufructo, por la llegada del día, y por la muerte del pensionista. Si es a favor de una corporación o fundación, no podrá durar más de treinta años”68. 2.4.8 ASIGNACIÓN HASTA DÍA INCIERTO PERO DETERMINADO La asignación desde día incierto, sea determinado o no, es siempre condicional. Estas obligaciones deben cumplirse de forma positiva es decir realizando el acto en determinado tiempo, a fin que surta los efectos de ley sobre la herencia. Art. 1084 CC.- Todo asignatario testamentario deberá ser persona cierta y determinada, natural o jurídica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera, la asignación se tendrá por no escrita. Valdrán, con todo, las asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para determinadas personas. 68 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 1115 101 Las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia sin designarlo, se darán al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la República designe, prefiriendo alguno de los del cantón o provincia del testador. Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversión, se entenderá dejado a un establecimiento de beneficencia, y se sujetará a la disposición del inciso anterior. Lo que en general se dejare a los pobres, se aplicará a un establecimiento de beneficencia del cantón o provincia del testador, en caso de haberlo. Si no lo hubiere, se destinará a la formación de un establecimiento de esta especie. 2.5 ASIGNACIONES MODALES “Las Asignaciones Modales, vienen a ser aquellas en que el testador impone al sucesor algún gravamen, o el cumplimiento de una obligación después de su fallecimiento; pues el asignatario adquiere el derecho de dominio del bien materia de la herencia o legado con sólo dar cumplimiento a la obligación impuesta por voluntad del testador, y que puede ser algún deber, alguna responsabilidad o alguna limitación al derecho de dominio. De lo enunciado, se deduce que el modo constituye un gravamen impuesto por el causante al asignatario, para que dé cumplimiento después de su muerte. Nuestro código en su Art. 1117 del CC., no define concretamente lo que es el modo, limitándose a establecer que el modo constituye una obligación para el asignatario impuesta por el testador, y que se podría considerar a dicha obligación como de aquellas accesorias, siendo lo principal la asignación. Respecto a estas asignaciones modales y, a diferencia de otras asignaciones, en que quien recoge un bien sujeto a una obligación, deberá rendir caución para ello, y así responder por el incumplimiento de lo que se le ha impuesto, la Ley ha favorecido al asignatario modal, el cual no está obligado a rendir caución 102 alguna.”69 2.5.1 CLÁUSULAS RESOLUTORIAS EN LAS ASIGNACIONES MODALES Se entiende por cláusula resolutoria en las asignaciones modales, la obligación establecida de manera expresa por el testador que se impone al heredero o legatario de restituir la cosa que es causa de la carga y sus frutos, en el caso de no cumplirse el modo. La cláusula resolutoria debe instituirse de manera expresa en el testamento; de no ser así, ella no se presume. Es una estipulación que en el fondo incluye una sanción para el asignatario renuente a cumplir el modo. Toda asignación modal lleva implícito el derecho del asignatario, consistente en poder solicitar ante la justicia la ejecución forzada de la asignación por parte del heredero o legatario renuente, a quien corresponda la ejecución del modo. Pero esta acción será doble cuando de manera expresa se incluya la cláusula resolutoria, por cuanto además de la ejecución forzada podrá impetrarse la restitución del bien objeto de la asignación. El heredero o legatario que recibe su cuota herencial bajo modo, no requiere prestar caución o fianza con la cual se acredite la restitución en caso de no cumplimiento. Art. 1118 CC.- “En las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la que impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entenderá que envuelven cláusula 69 Derechoecuador.com / Revista Judicial / las Asignaciones testamentarias 103 resolutoria cuando el testador no la expresa”70. 2.5.2 LA ADQUISICIÓN DE LA ASIGNACIÓN MODAL NO EXIGE CAUCIÓN Art. 1119 CC.- “Para que la cosa asignada modalmente se adquiera, no es necesario prestar fianza o caución de restitución para el caso de no cumplirse el modo.”71 2.5.3 MODO EN BENEFICIO EXCLUSIVO DEL ASIGNATARIO Art. 1120 CC.- “Si el modo es en beneficio del asignatario exclusivamente, no impone obligación alguna, salvo que lleve cláusula resolutoria”72. 2.5.4 MODO IMPOSIBLE, ILEGAL, INMORAL O ININTELIGIBLE Es aquella condición imposible de ejecutar por lo que se le permite al heredero o legatario repudiar la herencia en tales condiciones o modo imposible, ilegal, inmoral o ininteligible. Art. 1121 CC.- “Si el modo es, por naturaleza, imposible, o inductivo ha hecho ilegal o inmoral, o concebido en términos ininteligibles, no valdrá la disposición. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial prescrita por el testador, podrá cumplirse en otra análoga que no altere la sustancia de la disposición, y que en este concepto sea aprobada por el juez, con citación de los interesados. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistirá 70 71 72 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, Código Civil, versión profesional Tomo I actualizado a 2 de enero del 2013 Art. 1118 Ibídem Art. 1119 Ibídem Art. 1120 104 la asignación sin el gravamen”73. 2.5.5 CUMPLIMIENTO DEL MODO NO DETERMINADO SUFICIENTEMENTE Toda obligación debe ser definida por lo que la misma debe manifestarse en los elementos sustanciales de cada obligación es decir no poseer vicios y cumplirse eficazmente para tener un efecto jurídico inmediato. Art. 1122 CC.- “Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquel, y dejándolo al asignatario modal un beneficio que ascienda, por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada.”74 2.5.6 MODO TRANSMISIBLE A LOS HEREDEROS DEL ASIGNATARIO Art. 1123 CC.- “Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario”75. 2.5.7 EFECTOS DE LA EJECUCIÓN DE LA CLAUSULA RESOLUTORIA Art. 1124 CC.- “Siempre que haya de llevarse a ejecución la cláusula resolutoria, se entregará a la persona en cuyo favor se ha constituido el modo una cantidad proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa 73 Ibídem Art. 1121 Ibídem Art. 1122 75 Ibídem Art. 1123 74 105 asignada acrecerá a la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa. El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozará del beneficio que pudiera resultarle de la disposición precedente”76. 2.6 ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL Las asignaciones a título universal se llaman: herencias. Las asignaciones a título universal se refieren a la totalidad del patrimonio del causante o a una parte alícuota del mismo. 2.6.1 ASIGNATARIOS A TÍTULO UNIVERSAL Los asignatarios a título universal se llaman herederos. El heredero es el continuador de la personalidad jurídica y económica de su predecesor y primero tiene que asumir las obligaciones para luego disfrutar de los bienes. Art. 1125 del CC.- “Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos y representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos también están obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas”77. 2.6.2 HEREDEROS UNIVERSALES Y DE CUOTA El heredero universal sucede en el patrimonio del causante sin 76 77 Ibídem Art. 1124 Ibídem Art. 1125 106 designación de cuota. El heredero de cuota es aquel a quien se le indica en el testamento la porción o cuota a la que es llamado. Pueden existir varios herederos universales, que incluso lleven una cuota inferior a la de un heredero de cuota. Art. 1126 del CC.: “El asignatario que ha sido llamado a la sucesión en términos generales que no designan cuotas, “como sea fulano mi heredero” o “dejo mis bienes a fulano”, es heredero universal.”78 2.6.3 HEREDERO DEL REMANENTE Son aquellos asignatarios a los cuales el testador les deja lo que queda luego de haber hecho otras disposiciones. Para que exista heredero de remanente se requiere que el testador manifieste: Ejemplo: asigno mi terreno a ………….., mi automóvil a ……………., y todo lo sobrante a ………………….., este último es heredero de remanente y los otros asignatarios a título singular, legatarios o de cuerpo cierto. En conclusión tanto los herederos universales como los herederos de cuota y los herederos de remanente, por tener el común denominador de herederos, pueden acogerse al beneficio de inventario, y si no lo hacen son responsables limitadamente por las deudas hereditarias y testamentarias, asimismo, originándose en el heredero universal, para afectar luego al de cuota y en el último termino al heredero de remanente. Art. 1127 CC.- “Si hechas otras asignaciones se dispone del remanente de los bienes, y todas las asignaciones, excepto la del remanente, son a título singular, el asignatario del remanente es heredero universal. Si algunas de las otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la cuota que reste para completar la unidad.”79 78 79 Ibídem Art. 1126 Ibídem Art. 1127 107 2.6.4 HEREDERO ABINTESTATO UNIVERSAL Y DEL REMANENTE Herederos ab intestato.- Se dicen aquellos a quienes pertenece la herencia, cuando no hay testamento, o este se declara por algún motivo nulo. Suceden en la herencia, según el orden siguiente. Lo primero los hijos per capita, a no estar desheredados por alguna de las causas que después diremos. En defecto de hijos suceden en su lugar los nietos per stipites; esto es, todos los que tienen su origen de un hijo, representan al padre, y así a todos no les corresponde sino una parte. No habiendo hijos ni nietos, suceden en la herencia el padre y madre del difunto; y en falta de estos el abuelo, y abuelo por lo respectivo a los bienes profecticios; de suerte que de los paternos son herederos los abuelos paternos, y de los maternos los abuelos maternos. No habiendo ascendientes ni descendientes, suceden los hermanos y hermanas de padre y madre, y en defecto de estos los sobrinos carnales ex utroque parente. En defecto de los expresados entran a lo menos en Castilla, los medio hermanos per capita, del mismo modo que dijimos de los abuelos en cuanto a los bienes profecticios. Faltando todos los ya dichos entran los parientes más cercanos colaterales per capita, hasta el décimo grado, según el derecho común, y según el de Castilla hasta el cuarto; y en falta aun de estos sucede la mujer, a no haber precedido divorcio. Faltando todos, entrará el fisco secular, si el difunto fuere lego, y el eclesiástico, si eclesiástico Heredero Universal.- El asignatario que ha sido llamado a la sucesión en términos generales que no designan cuotas como sea ejemplo: dejo mis bienes a……………….., universales se es heredero universal”. caracterizan, entonces porque son Los herederos llamados sin designación alguna de cuota. Y aunque la designación de heredero universal parece significar heredero de todos los bienes, es posible que existan dos o más herederos, pues la característica única del heredero universal es llamado sin designación de cuota como ya lo estipula anteriormente en el numeral 2.6.2, Art. 1126. 108 Heredero de Remanente.- de igual manera como lo explicamos en el numeral anterior, el Heredero Remanente por supuesto que se trata de un heredero universal condicionado a la existencia de un sobrante o resto de herencia, con respecto a su unidad, que le debe corresponder. Algo más los herederos ab-intestato se convierten en herederos del remanente, cuando no lo hay universales y las cuotas designadas no componen todas juntas la unidad entera. No sobra recalcar que si a un heredero universal (a quien así se nombra), se le llame para que reciba el remanente, y tal sobrante a la postre no existe, el así doblemente mencionado nada obtendrá. Según el Código Civil Ecuatoriano Art. 1128.- “Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las designadas en el testamento no componen todas juntas unidad entera, los herederos abintestato se entienden llamados como herederos del remanente.” 80 Si en el testamento no hubiere asignación alguna a título universal, los herederos abintestato son herederos universales. 2.6.5 CUOTA DEL HEREDERO UNIVERSAL “Son aquellos que son llamados a una cuota determinada de la herencia. Para determinar si el heredero es universal o de cuota no hay que atender al beneficio que en definitiva lleva en la sucesión, sino a la forma en que son llamados a la herencia. Puede ocurrir que en definitiva el heredero de cuota lleve una mayor porción de la herencia que un heredero universal.”81 Importancia de distinguir entre herederos universales y de cuota: 80 81 Ibídem Art. 1128 Sucesorio 5 –Juan Andrés Orrego Acuña 109 La única importancia estriba en que entre los herederos universales opera el derecho de acrecimiento, no así respecto de los herederos de cuota. El derecho de acrecimiento consiste, en síntesis, en que faltando un asignatario, sus derechos se agregan, aumentan los de los otros asignatarios. Como veremos, es requisito sine qua non para que opere el acrecimiento que los asignatarios lo sean sin determinación de cuota. Si falta un heredero de cuota, su porción no acrece a los restantes herederos de cuota, sino que a los herederos abintestato. La razón de esta diferencia reside en que el testador manifestó claramente su voluntad, limitando la parte que debía llevar cada heredero de cuota. Art. 1129 CC.- “Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, el heredero universal se entenderá instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el número total de herederos; a menos que sea instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendrá.”82 2.6.6 REDUCCIÓN DE LAS CUOTAS Los legatarios de cuota.- Responden por las deudas y los legados particulares en proporción a su parte alícuota en la herencia. Se diferencian de los herederos, en que su responsabilidad siempre es limitada, en proporción a lo que reciben. No corren el riesgo de responder ultra vires. Su responsabilidad funciona siempre, aunque la sucesión sea solvente. No les alcanza, por consiguiente, la dispensa de contribuir al pago de las deudas en caso de solvencia de la sucesión, que establece la ley y que sólo rige para los legatarios particulares. Tienen una suerte de responsabilidad solidaria con los herederos: los acreedores pueden dirigirse contra el legatario de cuota por la parte que está obligado, o contra los herederos, pero si pagan éstos, tienen acción contra los 82 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1129 110 legatarios de cuota por la porción que a éste le correspondía pagar. 2.7 ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL Art. 1125 CC.- “Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos y representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos también están obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.”83 2.7.1 ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA Art. 1132 CC.- “Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se los llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios, y no representan al testador, ni tienen más derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan.”84 Los alimentos y la porción conyugal se asemejan en que ambos son asignaciones forzosas; ambos son asignaciones a título singular; o sólo producen la responsabilidad subsidiaria de los legatarios; ambos son deducciones del acervo, salvo la limitación de la porción conyugal en el orden de sucesión de los descendientes legítimos; la porción conyugal hace las veces de alimentos para el cónyuge. 2.7.2 COSAS QUE NO PUEDEN SER OBJETO DE LEGADO 83 84 Ibídem Art. 1125 Ibídem Art. 1132 111 Art. 1133 CC.- “No vale el legado de cosa incapaz de ser apropiada, según el Art. 602, ni los de cosas que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal y de uso público, o formen parte de un edificio, de manera que no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos que la causa cese antes de deferirse el legado.”85 No todo sucesor a título particular es legatario. a) El legatario no es sucesor a título particular en sentido estricto, pues no sólo se modifica el elemento subjetivo de la relación jurídica legada sino también su título jurídico. Además, no hay sucesión en el legado de liberación o en el de reconocimiento de deuda, o en los que imponen al heredero un “facere”. Tampoco en legado de cosa ajena, ni en el de cosa propia del heredero ni en los genéricos. b) El legado no es sólo una carga impuesta al heredero o a otro legatario pues tal nota también se da en fideicomisos y reservas. c) El legado no es una simple liberalidad “mortis causa” pues el beneficio que el legado representa puede quedar absorbido por el gravamen impuesto al legatario o ser un simple legado de deuda en que el legatario ya tenía derecho a al contenido económico legado. Dicho esto podemos definir el legado siguiendo a Osorio Morales como “la atribución patrimonial mortis causa a título singular y ordenada en testamento, pero teniendo en cuenta que no siempre implica sucesión, ni disposición de bienes propios, ni liberalidad efectiva”. 2.7.3 LEGADO DE COSA AJENA, CON ORDEN DE ADQUIRIRLA El legado de cosa ajena si el testador, al legarla, sabía que lo era, es válido. El heredero estará obligado a adquirirla para entregarla al 85 Ibídem Art 1133 112 legatario; y, no siéndole posible, a dar a éste su justa estimación. La prueba de que el testador sabía que la cosa era ajena corresponde al legatario. Si el testador ignoraba que la cosa que legaba era ajena, será nulo el legado. Pero será válido si la adquiere después de otorgado el testamento. Será válido el legado hecho a un tercero de una cosa propia del heredero o de un legatario, quienes, al aceptar la sucesión, deberán entregar la cosa legada o su justa estimación, con la limitación establecida en el artículo siguiente. Lo dispuesto en el párrafo anterior se entiende sin perjuicio de la legítima de los herederos forzosos. Cuando el testador, heredero o legatario tuviesen sólo una parte o un derecho en la cosa legada, se entenderá limitado el legado a esta parte o derecho, a menos que el testador declare expresamente que lega la cosa por entero. Es nulo el legado de cosas que están fuera del comercio. No producirá efecto el legado de cosa que al tiempo de hacerse el testamento fuera ya propia del legatario, aunque en ella tuviese algún derecho otra persona. Si el testador dispone expresamente que la cosa sea liberada de este derecho o gravamen, valdrá en cuanto a esto el legado. Cuando el testador legare una cosa empeñada o hipotecada para la seguridad de alguna deuda exigible, el pago de ésta quedará a cargo del heredero. Si por no pagar el heredero lo hiciere el legatario, quedará éste subrogado en el lugar y derechos del acreedor para reclamar contra el heredero. Cualquiera otra carga, perpetua o temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con ésta al legatario; pero en ambos casos las rentas y los intereses o réditos devengados hasta la muerte del 113 testador son carga de la herencia. Si la cosa legada estuviere sujeta a usufructo, uso o habitación, el legatario deberá respetar estos derechos hasta que legalmente se extingan. Art. 1134 CC.- “Podrá ordenar el testador que se adquiera una especie ajena para darla a alguna persona o para emplearla en algún objeto de beneficencia y si el asignatario a quien se impone esta obligación no pudiere cumplirla, porque el dueño de la especie rehúsa enajenarla o pide por ella un precio excesivo, dicho asignatario estará solo obligado a dar en dinero el justo precio de la especie. Y si la especie ajena legada hubiere sido antes adquirida por el legatario o para el objeto de beneficencia, no se dará su precio sino en cuanto a la adquisición hubiere sido a título oneroso y a precio equitativo.”86 2.7.4 NULIDAD DE LEGADO DE COSA AJENA La nulidad absoluta se produce en materia de la herencia por error en la especie es decir se hereda un objeto o bien que no es propietario o titular de ese derecho, o por no ser el mismos sujeto de apropiación o dominio como en el caso de los bienes públicos o fiscales. Art. 1135 CC.- “El legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligación de darla, es nulo; a menos que en el testamento aparezca que el testador sabía que la cosa no era suya o de dicho asignatario; o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o a su cónyuge; pues en estos casos se procederá como en el del inciso primero del artículo precedente”87. 2.7.5 LEGADO DE COSA QUE LLEGÓ A SER DEL TESTADOR 86 87 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1134 Ibídem Art. 1135 114 Art. 1136 CC.- Si la cosa ajena legada pasó, antes de la muerte del testador, al dominio de éste o del asignatario a quien se había impuesto la obligación de darla, se deberá el legado.88 “Cuando el legado es de cosa específica y determinada, propia del testador, el legatario adquiere su propiedad desde que aquél muere...”. El heredero sucede en las relaciones jurídicas activas y pasivas del causante, mientras que el legatario se limita a adquirir elementos del activo, si bien la norma no especifica si antes, durante o después de la formación del activo, luego si nada dice, tendremos que ir a la literalidad de la misma, ya que en el momento del fallecimiento, no se ha podido llevar a cabo ninguna operación testamentaria por imposibilidad jurídica de los plazos. 2.7.6 LEGADO DE COSA AJENA ADQUIRIDA DESPUÉS DE LA MUERTE DEL TESTADOR Esta regla nos manifiesta en el Art. 1137 CC.- “El asignatario obligado a prestar el legado de cosa ajena, que después de la muerte del testador la adquiere, la deberá al legatario; el cual, sin embargo, no podrá reclamarla, sino restituyendo lo que hubiere recibido por ella, según el Art. 1134.”89 2.7.7 LEGADO DE LA COSA AJENA EN QUE EL TESTADOR SÓLO TIENE UNA PARTE La ley nos expresa en el Art. 1138 CC.- “Si el testador no ha tenido en la cosa legada más que una parte, cuota o derecho, se presumirá que no ha querido legar más que esa parte, cuota o derecho. 88 89 Ibídem Art. 1136 Ibídem Art. 1137 115 Lo mismo se aplica a la cosa que un asignatario está obligado a dar y en que solo tiene una parte, cuota o derecho.”90 2.7.8 LEGADO DE ESPECIE CON DETERMINACIÓN DEL LUGAR EN QUE SE HALLA El Código Civil señala en el Art. 1139.- “Si al legar una especie se designa el lugar en que está guardada, y no se halla en él sino en otra parte, se deberá la especie. Si no se encuentra en parte alguna, se deberá una especie de mediana calidad el mismo género, pero solo a las personas designadas en el Art 135.”91 3. ASIGNACIONES FORZOSAS Son las que se deben hacer sin perjuicio de las disposiciones expresas testamentarias. Como lo dispone el Art. 1194 CC.- “Asignaciones forzosas son las que el testador está obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aún con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.”92 Asignaciones forzosas son: 1. La porción conyugal; 2. Las legítimas; y, 3. La cuarta de mejoras, en las sucesiones de los descendientes. 3.1 ASIGNATARIOS DE ALIMENTOS 90 Ibídem Art. 1138 Ibídem Art. 1139 92 Ibídem Art. 1194 91 116 Art. 1161 CC.- “Si se legaren alimentos voluntarios, sin determinar su forma y cuantía, se deberán en la forma y cuantía en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona; y a falta de esta determinación, se regularán tomando en cuenta la necesidad del legatario, sus relaciones con el testador, y el caudal del patrimonio en la parte de que el testador ha podido disponer libremente. Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribución de alimentos, se entenderá que debe durar por toda la vida del legatario. Si se legare una pensión anual para la educación del legatario, durará hasta que cumpla dieciocho años, y cesará si muere antes de cumplir esa edad”93. En el Art. 1195 CC.- “Los asignatarios de alimentos no estarán obligados a devolución alguna en razón de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del difunto; pero podrán rebajarse los alimentos futuros que aparezcan desproporcionados al caudal del patrimonio efectivo”94. 3.2 PORCIÓN CONYUGAL La porción conyugal del conyugue sobreviviente subsiste dentro de la sociedad incidental, la misma solo puede ser divisible por testamento o actos entre vivos así como por el fallecimiento del causante. Art. 1196 CC.- Porción conyugal es la parte del patrimonio de una persona difunta, que la ley asigna al cónyuge sobreviviente, que carece de lo necesario para su congrua sustentación. Art. 1197 CC.- “El derecho se entenderá existir al tiempo del fallecimiento del otro cónyuge, y no caducará en todo o parte por la adquisición de bienes que posteriormente hiciere el cónyuge sobreviviente.”95 3.2.1 POBREZA SUPERVINIENTE DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE 93 94 95 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1161. Ibídem art 1196 Ibídem art 1197 117 El conyugue sobreviviente solo puede administrar los bienes que le toca de la porción conyugal o la sociedad de bienes por lo que no afecta a la porción de la herencia yacente dejado por el conyugue fallecido. Art. 1198 CC.- “El cónyuge sobreviviente que, al tiempo de fallecer el otro cónyuge, no tuvo derecho a la porción conyugal, no la adquirirá después por el hecho de caer en pobreza.”96 3.2.2 PORCIÓN CONYUGAL COMPLEMENTARIA Es aquella que se da por el cobro de deudas, o de beneficios de ley que en vida poseyó el causante, en beneficio de sus conyugue sobreviviente. Art. 1199 CC.- “Si el cónyuge sobreviviente tuviere bienes, pero no de tanto valor como la porción conyugal, solo tendrá derecho al complemento, a título de porción conyugal. Se imputará por tanto, a la porción conyugal todo lo que el cónyuge sobreviviente tuviere derecho a percibir a cualquier otro título en la sucesión del difunto, incluso su mitad de gananciales, sino la renunciare.”97 3.2.3 DERECHO DE OPCIÓN ENTRE PORCIÓN CONYUGAL Y OTROS BIENES El derecho entre la porción conyugal y otros bienes que se encuentren en la comunidad incidental, pueden ser repartidos de mutuo acuerdo de forma judicial y extrajudicial. Así mismo el Art. 1200 CC.- “El cónyuge sobreviviente podrá a su arbitrio retener lo que posea o se le deba, renunciando 96 97 la porción conyugal, Ibídem Art. 1198 Ibídem Art. 1199 118 o pedir la porción conyugal, abandonando sus otros bienes y derechos.”98 3.2.4 MONTO El monto para la repartición de los bienes hereditarios depende directamente del acervo común que se evalué los bienes relictos. De igual forma el Art. 1201 CC.- “La porción conyugal es la cuarta parte de los bienes de la persona difunta, en todos los órdenes de sucesión.”99 3.2.5 SUCESIÓN DEL CÓNYUGE QUE EXCEDE DE SU PORCIÓN CONYUGAL Art. 1202 CC.- “Si el cónyuge sobreviviente hubiere de percibir en la sucesión del difunto, a título de donación, herencia o legado, más de lo que corresponde a título de porción conyugal, el sobrante se imputará a la parte de los bienes de que el difunto pudo disponer a su arbitrio.”100 La porción conyugal se sucede en 50% por ciento para cada conyugue, salvo el caso en que el causante haya realizado las capitulaciones matrimoniales y fuere su voluntad que dichos bienes también sean repartidos entre los causantes o herederos a título universal o singular. Donaciones entre vivos a extraños, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrán derecho los legitimarios para que este exceso se agregue también imaginariamente al acervo, para la computación de las legítimas y mejoras. El Art. 1210 CC.- “Si fuere tal el exceso que no sólo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legítimas rigorosas, o la cuarta de 98 99 100 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1200 Ibídem Art. 1201 Ibídem Art. 1202 119 mejoras, tendrán derecho los legitimarios para la restitución de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las más recientes. La insolvencia de un donatario no gravará a los otros”101. 3.3 LEGITIMAS Y MEJORAS Las legítimas deben ser separadas así como las mejoras, si las mismas pertenecen a aportes de otras personas o legatarios, a fin de que se tomen en cuenta en la valoración, inventario y posterior avaluó de los mismos y sean reconocidas legalmente. Art. 1204 CC.- “Legítima es la cuota de los bienes de un difunto, que la ley asigna a los legitimarios.”102 Los legitimarios son, por consiguiente, herederos Art. 1205 CC.- Son legitimarios: 1. Los hijos; y, 2. Los padres. “El Art. 1206 CC.- dice, Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión intestada. El Art. 1207 CC.- La mitad de los bienes, previas las deducciones y agregaciones indicadas en el Art. 1001 y las que enseguida se expresan, se dividirá por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, según las reglas de la sucesión intestada. Lo que cupiere a cada uno en esa división será su legítima rigorosa. No habiendo descendientes con derecho de suceder, la mitad restante es la porción de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Habiendo tales descendientes, la masa de bienes, previas las referidas 101 102 Ibídem Art. 1210 Ibídem Art. 1204 120 deducciones y agregaciones, se dividirá en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legítimas rigorosas; una cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a uno o más de sus descendientes, sean o no legitimarios; y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.”103 3.3.1 DEFINICIÓN El titular de un derecho de herencia se denomina legitimario, si el mismo adquiere dicha herencia por testamento se denomina legitimario a título universal o singular, sin testamento heredero. 3.3.2 LEGITIMARIOS Legitimarios, son todos aquellos herederos legitimarios, a título universal o singular, o causahabientes dentro de una comunidad incidental, de conformidad al orden sucesorio. “Persona que tiene derecho a la legitima en una sucesión hereditaria, son legitimarios los hijos o descendientes del causante.”104 3.4 DESHEREDAMIENTOS Es Desheredamiento la que se produce por causa de una indignidad en la moralidad o capacidad de la persona legataria o causahabiente. El Art. 1230 CC.- “Desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima. No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este 103 104 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1206 – 1207. JUAN Larrea Holguín, Diccionario del Derecho Civil Ecuatoriano. Corporación de estudios 2001 página 269 121 Título se expresan.”105 3.4.1 DEFINICIÓN Según Juan Larrea Holguín “Es una disposición testamentaria en la que se ordena que un legitimario sea privado del todo en parte de su legítima.”106 3.4.2 CAUSAS Las causas para ser desheredado son lo que dice el Art. 1231 CC.- El descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes: 1. Por haber cometido injuria grave contra el testador, en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes; 2. Por no haberle socorrido en el estado de demencia o desvalimiento, pudiendo; 3. Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar; y, 4. Por haber cometido un delito a que se haya aplicado alguna de las penas designadas en el numeral 4o. del Art. 311 CC, o por haberse abandonado a los vicios o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación del desheredado. Los ascendientes podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas. 105 106 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1230 JUAN Larrea Holguín, Diccionario del Derecho Civil Ecuatoriano. Corporación de estudios 2001 página 110. 122 3.4.3 REQUISITOS EFECTOS El Art. 1232 CC.- “No valdrá ninguna de las causas de desheredamiento mencionadas en el artículo anterior, si no se expresa en el testamento específicamente, y si además no se hubiese probado judicialmente en vida del testador, o las personas a quienes interesare el desheredamiento no lo probaren después de su muerte. Sin embargo, no será necesaria la prueba cuando el desheredado no reclamare su legítima dentro de los cuatro años subsiguientes a la apertura de la sucesión, o dentro de los cuatro años contados desde el día en que haya cesado su incapacidad de administrar, si al tiempo de abrirse la sucesión era incapaz”107. El Art. 1233 CC.- “Los efectos del desheredamiento, si el testador no los limitare expresamente, se extienden no sólo a las legítimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el testador. Pero no se extienden a los alimentos necesarios, excepto en los casos de injuria calumniosa”108. 3.4.4 REVOCATORIA El Art. 1234 CC.- dice, “El desheredamiento podrá revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la revocación podrá ser total o parcial. Pero no se entenderá revocado tácitamente por haber intervenido reconciliación; ni el desheredado será admitido a probar que hubo intención de revocarlo.”109 4. 107 108 109 DE LA REVOCACIÓN Y REFORMA DEL TESTAMENTO Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1232 . Ibídem. Art 1233 Ibídem Art 1234 123 El Art. 1235 CC.- “El testamento que ha sido otorgado válidamente no puede invalidarse sino por la revocación del testador. Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de revocación, en los casos previstos por la ley. La revocación puede ser total o parcial”110. 4.1 REVOCATORIA DEL TESTAMENTO Siendo el testamento un acto unilateral de voluntad de una persona, que pretende que sus disposiciones sean cumplidas después de su muerte, si este ha sido otorgado válidamente atendiendo las formalidades establecidas por la ley civil para cada clase de testamento, este no puede ser invalidado. Solamente puede ser revocado un testamento, por el mismo testador, es decir, el testador es la persona legitimada para invalidar todas o parte de sus disposiciones testamentarias, lo cual se logra a través de la realización de otro testamento, sin embargo hay testamentos que según lo establecido en el código civil caducan sin que medie revocación del testador. 4.1.1 REVOCATORIA DEL TESTAMENTO El Testamento puede revocar de la forma que se detalla a continuación: 4.1.2 FORMAS DE REVOCACIÓN 110 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1235 124 El Art. 1236 CC.- “El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o en parte, por un testamento solemne o privilegiado. Pero la revocación que se hiciere en un testamento privilegiado caducará con el testamento que la contiene, y subsistirá el anterior.”111 4.1.2.1 REVOCACIÓN DE UN TESTAMENTO QUE REVOCA OTRO El Art. 1237 CC.- “Si el testamento que revoca un testamento anterior es revocado a su vez, no revive por esta revocación el primer testamento, a menos que el testador manifieste voluntad contraria.”112 4.1.2.2 REVOCACIÓN EXPRESA Y TÁCITA Es expresa cuando se manifiesta la voluntad en un proceso de revocación y es tacita cuando se expresa la voluntad en la aceptación de la herencia, El Art. 1238 CC.- “Un testamento no se revoca tácitamente en todas sus partes por la existencia de otro u otros posteriores. Los testamentos posteriores que expresamente no revoquen los anteriores, dejaran subsistentes en éstos las disposiciones que no sean incompatibles con las posteriores, o contrarias a ellas.”113. 4.2 REFORMA DEL TESTAMENTO El Art. 1239 CC.- “Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor 111 Ibídem Art. 1236 Ibídem Art. 1237 113 Ibídem Art. 1238 112 125 el testamento y podrán intentar la acción de reforma, ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos, dentro de cuatro años, contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios. Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no prescribirá respecto de él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años, contados desde el día en que tomare esa administración.”114 4.2.1 REFORMA La acción de reforma del testamento es la acción del legitimario a quien el testador no ha dejado lo que por ley le corresponde, tendiente a alcanzar la reforma a su favor del testamento. También, la acción que tiene el cónyuge sobreviviente para que se le integre su porción conyugal. El Art. 1244 CC.- señala, “El cónyuge sobreviviente tendrá acción de reforma para que se le integre su porción conyugal, según las reglas precedentes.”115 5. DE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN Y DE SU ACEPTACIÓN, REPUDIACIÓN E INVENTARIO El Art. 1245 CC.- dice, “Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles de la sucesión se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios. 114 115 Ibídem Art. 1239 Ibídem Art. 1244 126 No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso cotidiano; pero se formará lista de ellos. La guarda y fijación de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez, con las formalidades legales.”116 5.1 REGLAS GENERALES Art. 1252 CC. Dice, “Se puede aceptar una asignación y repudiar otra; pero no se podrá repudiar la asignación gravada, y aceptar las otras, a menos que se defiera separadamente por derecho de acrecimiento o de transmisión, o de sustitución vulgar o fideicomisaria; o a menos que se haya concedido al asignatario la facultad de repudiarla separadamente. El Art. 1253 CC. Señala, Si un asignatario vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido, o el derecho de suceder en él, se entiende que por el mismo hecho acepta. El Art. 1254 CC.- especifica, El heredero que ha sustraído efectos pertenecientes a una sucesión, pierde la facultad de repudiar la herencia; y no obstante su repudiación permanecerá heredero; pero no tendrá parte alguna en los objetos sustraídos. El legatario que ha sustraído objetos pertenecientes a una sucesión, pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos; y no teniendo el dominio de ellos, está obligado a restituir el duplo. Uno y otro quedarán, además, sujetos a las penas que por el delito correspondan. Art. 1255 CC.- Señala, Todo asignatario estará obligado, en virtud de demanda de cualquiera persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y hará esta declaración dentro de los cuarenta días subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario, o de estar situados los bienes en distintas provincias, o de otro grave motivo, podrá 116 Ibídem Art. 1245 127 el juez prorrogar este plazo; pero nunca por más de un año. Durante este plazo tendrá todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podrá solicitar las providencias conservativas que le conciernan; y no estará obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria; pero podrá exigirse el pago al albacea o curador de la herencia yacente, en sus casos. El heredero, durante el plazo, podrá también inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesión. Si el asignatario ausente no compareciere por sí o por legítimo representante en tiempo oportuno, se le nombrará curador de bienes que le represente, y acepte por él con beneficio de inventario. Art. 1257 CC.- La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá rescindirse sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesión grave, a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla. Esta regla se extiende aún a los asignatarios que no tienen la libre administración de sus bienes. Se entiende por lesión grave la que disminuye el valor total de la asignación en más de la mitad. El Art. 1258 CC.- La repudiación no se presume de derecho sino en los casos previstos por la ley. El Art. 1259 CC.- Los que no tienen la libre administración de sus bienes no pueden repudiar una asignación a título universal, ni una asignación de bienes raíces, o de bienes muebles que valgan más de ochocientos dólares de los Estados Unidos de América, sin autorización judicial, con conocimiento de causa. El Art. 1260 CC.- Ninguna persona tendrá derecho para que se rescinda su repudiación, a menos que la misma persona o su legítimo representante haya sido inducido por fuerza o dolo a repudiar. El Art. 1261 CC.- Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán hacerse autorizar por el juez para aceptar por 128 el deudor. En este caso, la repudiación no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta el valor de sus créditos; y en el sobrante subsiste. El Art. 1262.- Los efectos de la aceptación o repudiación de una herencia se retrotraen al momento en que ésta haya sido deferida.”117 5.2 REGLAS RELATIVAS A LAS HERENCIAS Art. 1263 CC.- “Si dentro de quince días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cónyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarará yacente la herencia; se insertará esta declaración en un periódico del cantón, si lo hubiere, y en carteles que se fijarán en tres de los parajes más frecuentados del mismo; y se procederá al nombramiento del curador de la herencia yacente. Si hubiere dos o más herederos y aceptare uno de ellos, tendrá la administración de todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y suscribiendo el inventario, tomarán parte en la administración. Si discordaren entre ellos, el juez nombrará un administrador. Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren serán las mismas de los curadores de la herencia yacente; pero no estarán obligados a prestar caución, salvo que haya motivo de temer que bajo su administración peligren los bienes”118. 117 118 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Arts. 1252-1262 Ibídem Art. 1263 129 5.2.1 FORMAS DE ACEPTACIÓN DE UNA HERENCIA Art. 1264 CC.- “La aceptación de una herencia puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se toma el título de heredero; y es tácita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intención de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero.”119 Una vez que el heredero tiene conocimiento del fallecimiento de una persona y de su condición de heredero testamentario o de heredero intestado, el siguiente paso consistirá en aceptar o renunciar la herencia. En el caso de que existiesen legados dispuestos por el testador en el testamento, también los legados deben ser aceptados o renunciados por el legatario. “La aceptación de la herencia puede ser de dos tipos: a) aceptación pura y simple; b) aceptación a beneficio de inventario. La aceptación pura y simple implica que el heredero no sólo recibirá los bienes integrantes de la herencia, sino que también responderá personalmente, con sus propios bienes, de las deudas de la misma. La aceptación a beneficio de inventario requiere la formación, una vez hecha la aceptación, de un inventario judicial del caudal hereditario, a fin de determinar los bienes integrantes del activo y las deudas integrantes del pasivo. Si la herencia se ha aceptado de esta manera, el heredero sólo responderá de las deudas de la herencia hasta el límite del valor de los bienes hereditarios. Es decir, el heredero no responderá con su propio patrimonio de las deudas de la herencia cuando éstas son superiores al valor de los bienes de la misma. Aunque la aceptación puede hacerse tácitamente en ciertos supuestos, 119 Ibídem Art. 1264 130 habitualmente se realiza de forma expresa mediante el otorgamiento de una escritura pública ante Notario. La aceptación de la herencia ante Notario puede hacerse al mismo tiempo y en el mismo documento en el que se formaliza la partición de la herencia o en documento separado y con carácter previo a la partición.”120 5.2.2 ACEPTACIÓN EXPRESA Art. 1265 CC.- “Se entiende que alguno toma el título de heredero, cuando lo hace en escritura pública o privada, obligándose como tal heredero, o en un acto de trámite judicial.” 121 Generalmente la Aceptación Expresa: Es cuando en un instrumento público o privado, en forma judicial o extrajudicial, se manifiesta la intención cierta de ser heredero. 5.2.3 ACTOS QUE NO SUPONEN ACEPTACIÓN DE HERENCIA El Art. 1266 CC.- “Los actos puramente conservativos, y los de inspección y administración provisional urgente, no son actos que suponen por si solos la aceptación.”122 Tácita es la aceptación que se hace por actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar. No suponen, en cambio, actos de aceptación tácita los de mera administración o conservación provisional de los bienes objeto de la herencia, si con ellos no se ha tomado el título o la cualidad de heredero. 120 121 122 tuGuíaLegal.com / Familia y Herencia – La herencia y sus trámites Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1265 Ibídem art 1266 131 5.2.4 ACTO DE HEREDERO El Art. 1267 CC.- señala, “La enajenación de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de administración urgente, es acto de heredero, si no ha sido autorizada por el juez, a petición del heredero, protestando éste que no es su ánimo obligarse en calidad de tal.”123 “El Acto de Heredero es el ejecutado por un sucesor a título universal que demuestra de manera inequívoca la aceptación de la herencia, aunque tal manifestación de voluntad no se efectúe en forma expresa.”124 5.2.5 CONSECUENCIA DEL ACTO DE HEREDERO El Art. 1268 CC.- dice, “El que hace acto de heredero, sin previo inventario solemne, sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto, a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que exceda el valor de los bienes que hereda.”125 123 124 125 Ibídem Art. 1267 Revista Judicial / derecho ecuador.com Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1268 132 CAPÍTULO III EL INVENTARIO 1. EL JUICIO DE INVENTARIO El Art. 629 CPC.- “Se mandará formar inventario, sea a solicitud de cualquier persona que tenga o presuma tener derecho a los bienes que se trate de inventariar, sea de oficio. Se formará de oficio, siempre que una persona hubiere muerto sin dejar herederos en el lugar en que falleció, o cuando éstos fueren incapaces y no tuvieren quien los represente.”126 Previo a analizar el juicio de inventario creo necesario definir y precisar ciertas características, objeto del mismo. Así el inventario es el acto mediante el cual se hace constar el estado económico de la sociedad conyugal. Es una enumeración detallada y descriptiva del conjunto de bienes, derechos y obligaciones que forman el patrimonio de la sociedad conyugal. El objeto del juicio de inventario es “alistamiento, avalúo y custodia de los bienes de la ex sociedad conyugal y no puede llegar a resolverse cuestiones que se aparten de estos objetivos.”127 No existe norma especial para el juicio de inventarios y para la partición de los bienes de la sociedad conyugal. Así, en la sección 7ma, 8va del Código de Procedimiento Civil se refiere al inventario y a la partición de los bienes que provienen de las herencias, es decir, al derecho sucesorio. Para la liquidación de la sociedad conyugal, la primera fase es la 126 127 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 629 García Falconí, José, Manual de Práctica Procesal Civil, Tomo I, Quito, Página 79 133 disolución de la sociedad conyugal, posteriormente se realiza el inventario y avalúo de todos los bienes que comprenden el régimen social, sin embargo, no existe ningún límite o plazo, por lo tanto, se puede realizar el inventario en cualquier tiempo. En nuestra legislación no se otorga un plazo para realizar el inventario, lo que considero un error; debería establecerse un plazo, porque en la práctica se genera un sinnúmero de problemas especialmente por los bienes que se adquieren luego de disuelta la sociedad conyugal hasta que se liquide. Si bien el Código Civil no establece un plazo para hacer el inventario, habrá que realizarlo antes de iniciarse las operaciones de liquidación y apenas se produzca la disolución de la sociedad conyugal. En tal virtud esta acción es imprescriptible. El inventario comprende todos los bienes que la sociedad conyugal usufructuaba o de los que era responsable en los términos y la forma que se lo hace en los casos de sucesión por causa de muerte, así lo señala expresamente el Art. 191 del Código Civil. 1.1 DE LOS BIENES SUSCEPTIBLES DE INVENTARIO Art. 1348 CC.- Las cuestiones sobre la propiedad de objetos en que alguno alegue un derecho exclusivo y que, en consecuencia, no deben entrar en la masa partible, serán decididas judicialmente, y no se retardará la partición por ellas. Decididas a favor de la masa partible, se procederá como en el caso del Art. 1365. Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la masa partible, se podrá suspender la partición hasta que se decidan, si el juez, a petición de los asignatarios a quienes corresponda más de la mitad de la masa partible, lo ordenare así. 134 1.1.1 DERECHOS REALES Los Derechos Reales son todos los que pertenezcan al difunto, y se encuentren comprendido dentro de la comunidad incidental, para tales efectos. “Podemos definir el derecho real como el derecho que impone a toda persona la obligación de respetar el poder jurídico que la ley confiere a una persona determinada para retirar de los bienes exteriores todo o parte de las ventajas que confiere la posesión de ellos, o, si se prefiere, el derecho que, dando a una persona un poder jurídico directo e inmediato sobre una cosa, es susceptible de ser ejercitado, no solamente contra una persona determinada sino contra todo el mundo.” “Cuando hablamos del patrimonio, mencionamos que está compuesto por derechos reales y personales sobre cosas o bienes, que son facultades encuadradas dentro de lo que llamamos derechos subjetivos, en este caso, de contenido económico. Cuando entre la cosa y su titular, hay una relación directa (sin interposición de otra persona, como sería el caso de los derechos personales) hablamos de derechos reales, cuya máxima expresión es el derecho de propiedad (derecho real sobre cosa propia) aunque también puede ejercerse sobre cosa ajena, como en el caso de las servidumbres. El objeto de los derechos reales es siempre una cosa material, en cambio en los derechos personales es una prestación, que como decían los romanos, podía consistir en un dar (otorgar la propiedad constituir sobre ella algún derecho real, pero también en un facere (obligación de hacer, por ejemplo, lo que ocurre en un contrato de locación de servicios o de obra) o en un praestare (transmitir una tenencia, y no un derecho real). Los derechos reales no se extinguen por no uso, son creados por la ley, y gozan de preferencia, no así los personales que están en pie de 135 igualdad.”128 1.1.2 BIENES DEL CAUSAHABIENTE Para el efecto de partición de los bienes del causahabiente se regirá por el Art. 1350 CC.- “El juez de lo civil se sujetará, en la adjudicación de los bienes, a las reglas de este Título; salvo que los coasignatarios acuerden legítima y unánimemente otra cosa”129. Se llama causante al trasmisor de los derechos o bienes, y causahabiente al que los recibe, al sucesor de aquél en la titularidad del derecho. A un todo, un conjunto de bienes, derechos y obligaciones en su integridad o una parte proporcional de ellos, y entonces se habla de trasmisión o sucesión universal. La trasmisión puede ocurrir por un acto de voluntad, como en el caso de los contratos o actos traslativos de dominio efectuados por el causante Pero también puede ocurrir la transferencia por efecto de la ley, ya sea a propósito de la muerte del causante 1.1.3 LA PORCIÓN DE LA HERENCIA YACENTE Y BIENES DEL HIJO PÓSTUMO Para el efecto de la herencia yacente y bienes del hijo póstumo el Art. 1352 CC.- dice lo siguiente, “El juez de lo civil, aún en el caso del Art. 1339, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o los herederos, estará obligado a formar el lote o hijuela que se expresa en el Art. 1307; y la omisión de este deber le hará responsable de todo perjuicio respecto 128 129 Derechos Reales La Guía Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1350 136 de los acreedores.”130 Art. 630 CPC.- “Si la herencia está yacente, o se trata de entregar los bienes a un depositario, cuando se levanten los sellos con que estuviesen asegurados, el inventario se formará con asistencia del juez, del secretario y de los testigos, y citación a las personas expresadas en el Art. 1278 del Código Civil”131. 1.1.4 BIENES PRIVADOS QUE NO POSEEN GRAVAMEN Los bienes que no poseen gravamen, son todos aquellos que no poseen gravámenes por ser imprescriptibles, intrasmisibles, o a su vez no pertenezcan a la masa de bienes del causante, de conformidad a lo que expresa el Art. 1359 CC., con excepción de los bienes dejados por el testador en vida o con testamento.- Efectuada la partición se entregará a los partícipes los títulos particulares de los objetos que los hubiere cabido. 1.2 DE LAS PERSONAS QUE PUEDEN PROPONER INVENTARIO SEGÚN EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL ECUATORIANO De acuerdo al Art. 629 del Código de Procedimiento Civil, “Se mandará formar inventario, sea a solicitud de cualquiera persona que tenga o presuma tener derecho a los bienes de inventariar, sea de oficio. Se formará de oficio, siempre que una persona hubiere muerto sin dejar herederos en el lugar en que falleció, o cuando éstos fueren incapaces y no tuvieren quien los represente.”132 2. 130 131 132 DE LOS EFECTOS DEL INVENTARIO Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Arts. 1352 – 1339 - 1307 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 630 Ibídem Art. 629 137 El beneficio de inventario produce a favor del heredero los siguientes efectos: 1. No queda obligado a pagar deudas que excedan el valor de los bienes de la herencia. 2. Conserva todos los derechos y acciones contra el caudal hereditario. 3. No se confunden sus bienes particulares con los procedentes de la herencia. 2.1 DEL ALISTAMIENTO El juicio de inventario, no es un juicio sino un proceso de alistamiento, que no es otra cosa que catalogar los activos y pasivos, y el acervo común liquido de los bienes dejados por el causante de bienes de conformidad a lo que dispone el Art. 1358 CC.- “Si se hubiere practicado la adjudicación por acuerdo, sorteo o licitación entre los herederos, el acta respectiva será protocolizada e inscrita, si se tratare de bienes raíces, para que sirva de título de propiedad, junto con la correspondiente hijuela de partición. Mientras no se apruebe e inscriba la hijuela, el adjudicatario no podrá enajenar ni gravar los bienes que le hayan cabido en la adjudicación. Si en la hijuela de partición el adjudicatario resultare obligado a hacer pagos, por conceptos de refundición o por cualquier otro, los bienes raíces adjudicados quedarán de hecho hipotecados para tal pago, y el Registrador de la Propiedad inscribirá el gravamen, aun cuando el juez, que debe ordenarlo, no hubiere llegado a disponerlo así.”133 2.2 DE LOS BIENES Y DERECHOS SUSCEPTIBLES DE INVENTARIO Los bienes y derechos susceptibles de inventario son todos aquellos, que pertenezcan o formen parte de la comunidad incidental del difunto, el Art. 133 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1358 138 1353 del CC.- El juez de lo civil liquidará lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y procederá a la distribución de los efectos hereditarios, teniendo presente las reglas que siguen: 1. Entre los coasignatarios de una especie que no admita división, o cuya división la haga desmerecer, tendrá mejor derecho a la especie el que más ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendrá derecho a pedir la admisión de licitadores extraños; y el precio se dividirá entre todos los coasignatarios a prorrata; 2. No habiendo quien ofrezca más que el valor de la tasación o el convencional mencionado en el Art. 1351, y compitiendo dos o más asignatarios sobre la adjudicación de una especie, el legitimario será preferido al que no lo sea; 3. Las porciones de uno o más fundos que se adjudiquen a un solo individuo, serán, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los demás interesados que de la separación al adjudicatario; 4. Se procurará la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueño; 5. En la división de fundos se establecerán las servidumbres necesarias para su cómoda administración y goce; 6. Si dos o más personas fueren coasignatarios de un predio, podrá el juez, con el legítimo consentimiento de los interesados, separar de la propiedad el usufructo, habitación o uso, para darlos por cuenta de la asignación; 7. En la partición de una herencia o de lo que de ella restare, después de las adjudicaciones de especies mencionadas en los numerales anteriores, se guardará la posible igualdad, adjudicando a cada uno 139 de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible; 8. En la formación de los lotes se procurará no sólo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendrá cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cómoda división o de cuya separación resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unánime y legítimamente los interesados; y, 9. Antes de efectuarse el sorteo, cada uno de los interesados podrá reclamar contra el modo de composición de los lotes”134. 2.3 DEL AVALUÓ Art. 637 CPC.- “El avalúo de los bienes se hará al mismo tiempo que el inventario; y transcurridos más de dos años sin haberse hecho la partición, el juez, a solicitud de cualquiera de los interesados, deberá ordenar un nuevo avalúo”135. 2.4 TASACIÓN DE BIENES La tasación de bienes se hará por medio de un perito designado, el Art. 1351 CC.- “Para la adjudicación de las especies el juez procederá a la tasación por peritos; salvo que los coasignatarios hayan legítima y unánimemente convenido en otra, o en que se liciten las especies, en los casos previstos por la ley.”136 El Art. 633 CPC.- “En los demás casos, bastará que los interesados 134 135 136 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art.1353 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art.637 Cep CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSION PROFESIONAL, Tomo I, Actualizado a 2 de enero del 2013. Art. 1351 140 formen el inventario en presencia del perito o peritos y de dos testigos.”137 3. DEL CONTENIDO DE LOS INVENTARIOS El Art 650 del CPC.- describe el contenido de la división de los bienes a inventariar que comprende: 1.- “El nombre de la persona cuyos bienes se dividen y el de los interesados entre quienes se distribuyen; 2.- Una razón circunstanciada de los bienes a que se contrae la partición, expresando el valor de cada uno de ellos para así determinar el de la masa partible; 3.- La enumeración de los gravámenes que afecten a los bienes raíces, así como la de los créditos y deudas; 4.- El señalamiento de los bienes con que deben pagarse las deudas, el de la cuota que corresponde a cada uno de los partícipes y el de los bienes que por ella se les adjudican, observando las prescripciones del Código Civil. Al tratarse de bienes muebles, se los especificará de modo inconfundible, indicando el número, peso y medida, en su caso, así como las señales distintivas; y si fueren raíces, se señalará la cabida, ubicación y linderos de cada lote, sin lo cual no se aprobará ni inscribirá ninguna hijuela; 5.- El modo empleado para la formación de los lotes y su sorteo, expresando los objetos de que se compone cada uno de aquéllos; 6.- El señalamiento de las servidumbres a favor de los partícipes; y, 7.- La fecha en que se practicó, y las firmas y rúbricas del juez y de su 137 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 633 141 secretario.”138 4. DE LOS INVENTARIOS DE LOS INCAPACES Art. 632 CPC.- “Cuando alguno o algunos de los herederos estén o deban estar bajo tutela o curaduría, o siendo menores no puedan estar representados por el padre o la madre, por haber contraposición de intereses, se formará el inventario con asistencia de las personas que los representen, del secretario del juzgado, de dos testigos y del perito o peritos, y no concurrirá el juez sino a solicitud de algún interesado”139. 5. DE LOS BIENES EXIGUOS Los Bienes Exiguos, se administraran de la siguiente manera de conformidad al Art. 634 CPC.- “Si se prueba que los bienes hereditarios de un menor son demasiado exiguos, el juez podrá remitir la obligación de inventariarlos solemnemente; y, en tal caso, exigirá sólo un apunte privado con las firmas del representante legal y de tres de los más cercanos parientes, mayores de edad, o de tres personas respetables a falta de éstos.”140 6. DE LA DEMANDA La Demanda de conformidad al Art. 66 CPC.- “Demanda es el acto en que el demandante deduce su acción o formula la solicitud o reclamación 138 139 140 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 650 Ibídem Art. 632 Ibídem Art 634. 142 que ha de ser materia principal del fallo.”141 Siendo la demanda el acto percutor del proceso, y por ello de importancia suma, es conveniente verla como un instrumento a nuestro favor, para el ejercicio de nuestro derecho de acción. Sin aquella, este, no tiene materialización en la realidad jurídica. Es en la demanda donde se materializa nuestro ánimo de pedir, de conseguir algo. Ese ánimo es amplio, como lo es la realidad jurídica; está mezclado de pasiones e intereses que no siempre son o están ajustados a derecho. Es en esa medida que hablamos del interés, de un sujeto procesal, que no escatimaría medios para lograr su anhelo, cual es ver el interés ajeno subordinado al suyo. Es a manera de contrapeso, a este ánimo o interés particular, que nace el interés de proteger el orden público, señalando diversas exigencias destinadas a morigerar y encauzar las conductas de las partes; a lograr una ordenación adecuada del proceso. Se imponen así, si cabe el término, cargas o límites a la voluntad arbitraria de las personas al momento de iniciar el proceso con la demanda. 6.1 CONCEPTO DE DEMANDA Según Juan Larrea Holguín “Es la petición presentada ante un juez o tribunal, para que conozca o haga justicia declare un derecho o lo ejecute.”142 Demanda.- Reclamación presentada por el que crea que tienen a su favor una situación jurídica protegida, frente a la cual los demás elementos de la sociedad tienen una situación subordinada. En la demanda se pedirá el 141 142 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 66 JUAN, Larrea Holguín, Diccionario del Derecho Civil Ecuatoriano; Cooperación de Estudios y publicaciones Quito- Ecuador 2001. Pág. 100 143 respeto de esa situación y la sanción de quienes, a juicio del demandante, la hayan violado. 6.2 REQUISITOS DE LA DEMANDA Los requisitos de la demanda del juicio de inventario son de conformidad al Art. “67 del CPC.- La demanda debe ser clara y contendrá: 1. La designación del juez ante quien se la propone; 2. Los nombres completos, estado civil, edad y profesión del actor y los nombres completos del demandado; 3. Los fundamentos de hecho y de derecho, expuestos con claridad y precisión; 4. La cosa, cantidad o hecho que se exige; 5. La determinación de la cuantía; 6. La especificación del trámite que debe darse a la causa; 7. La designación del lugar en que debe citarse al demandado, y la del lugar donde debe notificarse al actor; y, 8. Los demás requisitos que la ley exija para cada caso”143. 6.2.1 LA DESIGNACIÓN DEL JUEZ La designación del Juez, ante quien se interpone la demanda, debe ser inequívoca, porque esta señala la competencia del mismo. 143 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 67 144 6.2.2 EL NOMBRE, DOMICILIO Y PROFESIÓN U OFICIO DEL DEMANDANTE Y DE LAS PERSONAS QUE LO REPRESENTEN, Y LA NATURALEZA DE LA REPRESENTACIÓN El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representación: si el demandante actúa representado, se deben señalar los mismos datos respecto de él, como, asimismo, la naturaleza de la representación, por ejemplo, si es legal o judicial. 6.2.3 EL NOMBRE, DOMICILIO Y PROFESIÓN U OFICIO DEL DEMANDADO El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado: este requisito, junto con el anterior, tiene por objeto individualizar a las partes litigantes porque las sentencias tienen un efecto relativo, es decir, afectan a las partes y no a terceros. Además, a través de ellos, se sabe a quién deben notificarse las resoluciones que se dictan en el juicio. En cuanto a la obligación de señalar domicilio, a que se alude en esos requisitos, es el domicilio civil del artículo 61 del Código Civil. 6.2.4 LA EXPOSICIÓN CLARA DE LOS HECHOS Y FUNDAMENTOS DE DERECHO EN QUE SE APOYA La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya: este requisito permite precisar los motivos del juicio, y la demanda es inepta si no consigna la causa de pedir y la cosa pedida, pues estos dos aspectos son la única forma de caracterizar la acción y definir concretamente el derecho invocado 145 6.2.5 LA ENUNCIACIÓN PRECISA Y CLARA, CONSIGNADA EN LA CONCLUSIÓN DE LAS PETICIONES QUE SE SOMETAN AL FALLO DEL TRIBUNAL La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal: corresponde a la parte petitoria de la demanda. 6.3 DEL JUEZ COMPETENTE PARA CONOCER EL INVENTARIO El juez competente para conocer el inventario es el juez natural, o donde dejo los bienes el causante. O a su vez, La designación del tribunal ante quien se entabla: se cumple determinando el grado o jerarquía del tribunal y presupone que el tribunal es competente. Así, si la demanda se presenta ante un juez. 6.4 DEL ACTOR El actor en el juicio de inventario es la persona que se crea con derecho dentro de los bienes del causante. 6.5 DE LOS DEMANDADOS Los demandados son todos aquellos que tengan derecho sobre los bienes del difunto, o puedan hacer opción como en el caso de terceros o de posibles herederos. 6.6 DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO 146 Son los que se expresan en el Código Civil y de Procedimiento Civil en lo que respecta al juicio de inventario. 6.7 DE LA CUANTÍA La cuantía por su naturaleza es indeterminada. 6.8 DEL TRÁMITE El trámite es el especial. 6.9 DONDE SE CITA Y SE RECIBE NOTIFICACIONES El Art. 73 del CPC.- “Citación es el acto por el cual se hace saber al demandado el contenido de la demanda o del acto preparatorio y las providencias recaídas en esos escritos. Notificación es el acto por el cual se pone en conocimiento de las partes, o de otras personas o funcionarios, en su caso, las sentencias, autos y demás providencias judiciales, o se hace saber a quién debe cumplir una orden o aceptar un nombramiento, expedidos por el juez. Art. 631 CPC.- En general, cuando alguno o algunos de los que deben ser citados para la formación del inventario, no se hallen en el cantón, bastará que se cite a uno de los agentes fiscales”144. Art. 75 del CPC.- Todo el que fuere parte de un procedimiento judicial designará el lugar en que ha de ser notificado, que no puede ser otro que la casilla judicial y/o el domicilio judicial electrónico en un correo electrónico, de un abogado legalmente inscrito en cualquiera de los 144 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 73 147 colegios de abogados del Ecuador. No se hará notificación alguna a la parte que no cumpliere este requisito; pero el derecho a ser notificado convalecerá el momento en que hiciere la designación a que se refiere el inciso anterior, y, desde entonces, se procederá a notificarle. Las notificaciones al Procurador General del Estado, se harán en la forma prevista en el Art. 6 de la Ley Orgánica de la Procuraduría General del Estado. Las notificaciones a los representantes de las instituciones del Estado y a los funcionarios del Ministerio Público que deben intervenir en los juicios, se harán en las oficinas que éstos tuvieren en el lugar del juicio, o en la casilla judicial y/o en el domicilio judicial electrónico en un correo electrónico, que señalaren para el efecto. Art. 97 CPC.- “Son efectos de la citación: 1. Dar prevención en el juicio al juez que mande hacerla; 2. Interrumpir la prescripción; 3. Obligar al citado a comparecer ante el juez para deducir excepciones; 4. Constituir al demandado poseedor de mala fe, e impedir que haga suyos los frutos de la cosa que se le demanda, según lo dispuesto en el Código Civil; y, 5. Constituir al deudor en mora, según lo prevenido en el mismo Código”145. 7. CONCEPTO DE LA CITACIÓN Art. 73 del CPC.- La Citación.- “Es el acto en el cual se hace saber al 145 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art 97 148 demandado, el contenido de la demanda o del acto preparatorio y las providencias recaídas en estos escritos.”146 El Art. 74 del CPC. Señala: "En el proceso se extenderá acta de la citación, expresando el nombre completo del citado, la forma en que se hubiera practicado y la fecha, hora y lugar de la misma. De la notificación, el actuario sentará la correspondiente razón, en la que se hará constar el nombre del notificado y la fecha y hora de diligencia. En una sola razón podrá dejarse constancia de dos o más notificaciones hechas a distintas personas. El acta respectiva será firmada por el actuario". 7.1 DE LA CITACIÓN PERSONAL El Art. 76 del CPC.- dice.- “La designación prescrita en el inciso primero del artículo anterior, podrá hacerse en el acto de la citación personal o por escrito separado; y al efecto, el actuario o citador advertirá este deber a la parte en el momento de citarle, y hará constar la respuesta en la misma diligencia. Una vez designada la casilla judicial las notificaciones se harán en él, o personalmente a la parte, dentro o fuera de la oficina, conforme a las reglas generales”147. De no ser por persona, deberá hacerse por tres boletas, conforme lo dispone el Art. 81 del Código de Procedimiento Civil que dice: "Si no se encontrare a la persona que debe ser citada, se la citará por la boleta dejada en la correspondiente habitación, a cualquier individuo de su familia o servidumbre. La boleta expresará el contenido del pedimento, la orden o proveído del Juez, y la fecha en la que se hace la citación; y si no 146 147 LEDESMA Erazo Gonzalo. Tratado de Practica Civil, del arco ediciones 2008, CuencaEcuador-página 54 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 76 149 hubiere a quien entregarla, se la fijará en las puertas de la referida habitación, y el actuario o el citador, sentará la diligencia correspondiente. La persona que reciba la boleta suscribirá la diligencia, y si ella, por cualquier motivo, no lo hiciere, el funcionario respectivo, sentará la razón del caso y la suscribirá. Otros Juristas en si manifiestan que la citación personal, es la practicada por el alguacil o un notario público, en el tiempo, lugar y modo establecido por la ley, en presencia del demandado, a quien entrega copia certificada del libelo de la demanda con la orden de comparecencia expedida por el tribunal. 7.2 DE LA CITACIÓN POR BOLETA El Art. 77 del CPC.- “Si no se encontrare a la persona que debe ser citada, se la citará por boleta dejada en la correspondiente habitación, a cualquier individuo de su familia o de servicio. La boleta expresará el contenido del pedimento, la orden o proveído del juez, y la fecha en que se hace la citación; y si no hubiere a quien entregarla, se la fijará en las puertas de la referida habitación, y el actuario o el citador, sentará la diligencia correspondiente. La persona que reciba la boleta suscribirá la diligencia, y si ella, por cualquier motivo, no lo hiciere, el funcionario respectivo, sentará la razón del caso y la suscribirá. La citación a un comerciante o al representante de una compañía de comercio, podrá también hacerse en el respectivo establecimiento de comercio en sus horas hábiles y siempre que estuviere abierto. Si no se encontrare a la persona que deba ser citada, se lo hará por boleta que se entregará a cualquiera de sus auxiliares o dependientes. 150 El actuario o el citador tendrá la obligación de cerciorarse de la verdad de que se trata de la respectiva habitación o establecimiento de comercio para hacer allí la citación en forma legal.”148 7.3 DE LA CITACIÓN POR LA PRENSA Art. 82 CPC.- “A personas cuya individualidad o residencia sea imposible determinar se citará por tres publicaciones que se harán, cada una de ellas en fecha distinta, en un periódico de amplia circulación del lugar; de no haberlo, se harán en un periódico de la capital de la provincia, así mismo de amplia circulación; y si tampoco allí lo hubiere, en uno de amplia circulación nacional, que el juez señale. La publicación contendrá un extracto de la demanda o solicitud pertinente, y de la providencia respectiva.”149 La afirmación de que es imposible determinar la individualidad o residencia de quien deba ser citado, la hará el solicitante bajo juramento sin el cumplimiento de cuyo requisito, el juez no admitirá la solicitud. Cuando deba citarse a herederos, a los conocidos se citará personalmente o por boleta y a los desconocidos o cuya residencia fuere imposible determinar, en la forma prevista por los incisos precedentes. Los citados que no comparecieren veinte días después de la última publicación, podrán ser considerados o declarados rebeldes. 7.4 DE LA REDUCCIÓN DE TÉRMINOS La reducción de Términos, el Juez señalará amparándose en los 148 149 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 77 Ibídem Art. 82 151 siguientes Artículos descritos del Código de Procedimiento Civil sección 9º “de los Términos”, para la ejecución de acuerdo al caso: “Art. 304 CPC.- Los términos se contarán conforme a lo que dispone el Código Civil. Cuando la ley o el juez conceda veinticuatro horas, el término correrá hasta la medianoche del día siguiente al de la citación o notificación. Art. 305 CPC.- Todos los términos se cuentan desde que se hizo la última citación o notificación; han de ser completos y correrán, además hasta la media noche del último día, salvo lo dispuesto por el inciso final del Art. 82. Art. 310 CPC.- En ningún caso, que no sea de los expresamente determinados en esta Sección (sección 9º de los términos del Código de Procedimiento Civil), podrán suspenderse o prorrogarse los términos. En consecuencia, al principiar el decurso de un término, continuará sin interrupción hasta su fenecimiento, no obstante cualquier solicitud o incidente, ni aun de los de previo y especial pronunciamiento, y sin que pueda el juez decretar la suspensión, ni producirse ésta de hecho. Tampoco se suspenderá en el caso de que se demande exhibición, de acuerdo con el Art. 826. Art. 318 CPC.- El juez debe señalar términos, en los casos en que la ley no los señale expresamente. Art. 319 CPC.- El término de la distancia sólo se concederá si el emplazado se halla a más de quince kilómetros del lugar del juicio. Este término será fijado prudencialmente por el juez, tomando en cuenta los medios de comunicación; pero en ningún caso será mayor que el triple del término ordinario, y se contará sin incluir éste.”150 150 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Arts. 304, 305, 310, 318, 319 152 8. EL PERITO El perito judicial o más conocido como perito forense es un profesional dotado de conocimientos especializados y reconocidos, a través de sus estudios superiores, que suministra información u opinión fundada a los tribunales de justicia sobre los puntos litigiosos que son materia de su dictamen. Existen dos tipos de peritos, los nombrados judicialmente y los propuestos por una o ambas partes (y luego aceptados por el juez o el fiscal), y ambos ejercen la misma influencia en el juicio. Los peritos judiciales son capaces de ejecutar, aplicar y utilizar todas las técnicas y recursos de una forma científica para una adecuada administración de los requerimientos de su campo laboral (recolección de pruebas, aseguramiento, preservación, manejo de la cadena de custodia necesaria para esclarecer la verdad, etc.). Según el Art. 250 del CPC.- “Se nombrarán perito o peritos para los asuntos litigiosos que demanden conocimientos sobre alguna ciencia, arte u oficio.”151 8.1 REQUISITOS PARA SER PERITO Art. 251 CPC.- “El nombramiento debe recaer en personas mayores de edad, de reconocida honradez y probidad, que tengan suficientes conocimientos en la materia sobre la que deban informar y que, de preferencia, residan en el lugar en donde debe practicarse la diligencia, o en el que se sigue el juicio.”152 De conformidad al Art. 260 CPC.- “El juez expresará con claridad, en el decreto de nombramiento, el objeto que éste tuviere, y fijará el término dentro del cual el perito o peritos deben desempeñar su cargo, atendidas 151 152 Ibídem Art. 250 Ibídem Art. 251 153 las circunstancias. Si no lo hicieren, serán apremiados, a petición de parte, y además, el juez podrá imponerles multas hasta de cuatro dólares de los Estados Unidos de América.”153 Así mismo Art. 261 CPC.- “Caduca el nombramiento del perito o peritos, cuando no hubieren aceptado el cargo dentro del término de cinco días contados desde la notificación del nombramiento; cuando no concurran a la diligencia en el día señalado; o cuando no presenten su informe dentro del término señalado por el juez”154. 8.1.1 SOLICITUD DIRIGIDA AL DIRECTOR PROVINCIAL DEL CONSEJO DE LA JUDICATURA, RESPECTIVA, ESPECIFICANDO LA ESPECIALIDAD PERICIAL El perito debe solicitar a la judicatura su acreditación de acuerdo a la especialidad. 8.1.2 HOJA DE VIDA. De la misma forma debe adjuntar su currículo u hoja de vida. 8.1.3 CÉDULA DE IDENTIDAD Y PAPELETA DE VOTACIÓN, EN ORIGINAL Y COPIA Debe adjuntar sus documentos de identidad actualizados. 8.1.4 RECORD POLICIAL ACTUALIZADO 153 154 Ibídem Art. 260 Ibídem Art. 261 154 Debe presentar sus antecedentes penales. 8.1.5 DOCUMENTOS QUE ACREDITAN CAPACITACIÓN Y EXPERIENCIAS EN LAS MATERIAS Debe presentar sus títulos académicos. 8.1.6 COMPROBANTE DE PAGO DE SERVICIOS ADMINISTRATIVOS Debe pagar la tasa de inscripción. 8.1.6.1 EN CASO DE PERITOS PROFESIONALES a. TÍTULO REGISTRADO EN EL SENECYT Debe tener la refrendación de sus títulos. b. COPIA QUE ACREDITE LA FORMACIÓN ACADÉMICA EN LA ESPECIALIDAD QUE POSTULA Debe tener certificación de los títulos académicos. 8.2 DEL ALISTAMIENTO DE BIENES POR PARTE DEL PERITO El perito deberá posesionarse solemnemente de su cargo para realzar el alistamiento de los bienes. 155 8.3 DEL AVALUÓ DEL BIENES POR PARTE DEL PERITO El perito deberá evaluar y tasar los bienes dejados por el difunto, para sacar el acervo común liquido de los bienes. 8.4 DE LAS OBSERVACIONES De conformidad al Art. 636 CPC.- “Concluido el inventario, el juez mandará oír a los interesados, concediendo el término común de quince días. Si se hicieren observaciones, convocará el juez a las partes a junta de conciliación, señalándoles lugar, día y hora, con la advertencia de que lo acordado por los concurrentes será obligatorio para todos. A falta de acuerdo, sustanciará el juez sumariamente las objeciones, comenzando por conceder diez días para la prueba, si hubiere hechos justificables, sin perjuicio de aprobar el inventario en la parte no objetada. Las reclamaciones sobre propiedad o dominio de bienes incluidos en el inventario se sustanciarán ante el mismo juez, en cuaderno separado, y si fueren aceptados, se excluirán del inventario los bienes que no pertenecieren a la sucesión. Así mismo el Art. 635 CPC.- Además de observarse los requisitos expresados en los artículos 406 y 407 del Código Civil, se hará lo siguiente: 1. Se mencionará el nombre y domicilio de la persona que hubiese pedido la formación del inventario, de los interesados que hubiesen comparecido, de los que, citados, no hayan concurrido, de los ausentes, si fueren conocidos, y del perito o peritos; 2. Se designará el lugar o lugares en donde se haga el inventario; 3. Se describirán los objetos que se inventaríen, con designación del 156 precio que fijen el perito o peritos; 4. Se describirán los papeles, libros de negocios y demás documentos que se encuentren, numerándolos y rubricándolos el juez, secretario o testigos, en su caso; 5. Se enumerarán y describirán, asimismo, los títulos de crédito, activo o pasivo, y los recibos; 6. Se mencionará el juramento que prestaren los que han estado en posesión o tenencia de los objetos, sobre no haber visto ni oído que otros hayan tomado alguna de las cosas correspondientes a la herencia, o que se hallaban en la casa o casas del difunto; 7. Se expresará la entrega de los bienes y papeles al depositario, o al heredero o albacea, en su caso, observando, en cuanto a éstos, lo dispuesto en el Art. 614; y, 8. Se firmará el inventario, día por día, por las personas que hubiesen estado presentes.”155 155 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art 635 - 636. 157 CAPÍTULO IV LA PARTICIÓN 1. PARTICIÓN Partición es el acto que realizan judicial o extrajudicialmente, los herederos o legatarios para dividirse una herencia. El Art. 639.“Cualquiera de los herederos o de los condóminos de una cosa común, tiene derecho a pedir que se proceda al juicio de partición, a no ser en el caso de que los interesados hubiesen estipulado indivisión, según lo dispuesto en el Código Civil. El comprador de cuota de una cosa singular que forma parte de los bienes de una sucesión, no podrá demandar la partición de ellos.”156 1.1 EL JUICIO DE PARTICIÓN EN LA LEGISLACIÓN CIVIL ECUATORIANA El juicio de partición (Arts. 639-659 CPC). Según los Códigos Civil y de Procedimiento Civil.- La partición es un modus operandi, mediante el cual la herencia puede ser distribuida por acto testamentario, judicialmente, o por acuerdo de los beneficiarios, dicho en otras palabras, entre todos los que tengan derecho a la herencia, ya como herederos, ya como legatarios o ya como cesionarios de los bienes que corresponden al causante. La partición es la división de una cosa o cosas en común que se hace de conformidad con la ley, o por el testador, según el caso entre todos los 156 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 639-695 158 herederos o condóminos y que puede ser pedida por cualquiera de estos. 1.2 DE LOS DOCUMENTOS Y CUESTIONES PREVIAS Art. 642 del CPC. “Propuesta la demanda, después de declarar que ésta reúne los requisitos legales, el juez concederé el término de quince días para que se presenten todas las cuestiones cuya resolución fuere necesaria para llevar a cabo la partición, inclusive lo relacionado con la competencia o jurisdicción del juez. Si lo concerniente a las cuestiones previas se hubiere propuesto antes, en juicio independiente, se acumularán los autos al proceso de partición, siempre que el juez de primera instancia no hubiere pronunciado sentencia. Si ya hubiere dictado y estuviere pendiente algún recurso, se suspenderá el proceso de partición hasta que se resuelva definitivamente dicho juicio.”157 1.2.1 SENTENCIA DEL INVENTARIO Toda sentencia contiene una parte expositiva, considerativa, y resolutiva, en la que en nombre de la República y el pueblo soberano se dicta sentencia de inventario de los bienes del causante. 1.2.2 PAGO DE IMPUESTOS A RENTAS El Estado exige el pago del 10% del avaluó de los bienes para tomar posesión de los bienes del causante. 1.3 CLASES DE PARTICIÓN 157 Ibídem Art. 642 159 Existen dos clases de partición, la primera es judicial, cuando los consignatarios no se ponen de acuerdo, o alguno de ellos no tuviere la libre disposición de sus bienes entonces debe hacerse la partición con la intervención de un juez de lo civil, en el lugar donde se hubiera abierto la sucesión hereditaria; y, la segunda, extrajudicial, cuando los interesados así lo resuelven En los dos casos hay disposiciones expresas que determinan la manera como debe tramitarse o hacerse la partición. Normas de hacer la partición: La partición puede hacerse en tres formas: a) Por el propio causante, mediante acto entre vivos o testamento; b) Por los consignatarios (herederos) de común acuerdo; y c) Por un juez árbitro. 1.3.1 JUDICIAL Es la que se realiza a través de la sentencia del juez natural o donde dejo los bienes el difunto. Art. 640.- “Al tratarse de bienes sucesorios el juez dispondrá la partición siempre que se hubiere aprobado, total o parcialmente, el inventario. El juez practicará la partición en el plazo y en la forma que prescribe el Código Civil, las normas de esta Sección, y la Ley Orgánica de Régimen Municipal si es del caso. En el plazo no se computará el tiempo intermedio entre la concesión de recursos y la devolución de los autos por el superior”158. 1.3.2 EXTRAJUDICIAL Es la que se realiza previo inventario, o bajo la voluntad de los herederos o legatarios. 158 Ibídem Art. 640 160 Cuando el testador no hubiere hecho la partición, si los herederos fueran mayores capaces y tuvieran la libre administración de sus bienes, pueden distribuir la herencia de la manera que por unanimidad consideren más conveniente. Esta partición es la única entre todas que tiene una verdadera naturaleza contractual ya que proviene de la voluntad de todos los herederos constituyendo un negocio jurídico plurilateral que pone fin a la comunidad hereditaria, mediante la distribución del activo neto hereditario entre los coherederos, determinando el haber concreto de cada uno de ellos en la forma en que por unanimidad decidan. 2. REQUISITOS Para efectuar la partición de común acuerdo se requiere de los siguientes requisitos: 1. Que no hayan cuestiones previas que resolver. 2. Que los interesados estén de común acuerdo respecto de la forma como efectuar la partición; 3. Que la tasación de los bienes se haga de la misma forma que si procediera ante un partidor, y 4. Que la partición se apruebe judicialmente en los mismos casos en que sería necesario dicha aprobación si se procediera ante un partidor. 2.1 EVALUACIÓN DE BIENES Para que se realice el inventario de bienes deben los mismos ser evaluados y tasados para saber su acervo común líquido. 161 2.2 OBSERVACIÓN Son las que se realizan dentro de los quince días sobre los bienes o cuestiones de los mismos como su tasación o evaluó. Art. 641. del CPC.“Las reclamaciones sobre los derechos en la sucesión, sea testamentaria o abintestato, así como sobre desheredamiento, incapacidad o indignidad de los asignatarios, serán decididas dentro del juicio de partición como cuestiones de resolución previa. Las reclamaciones de terceros se sustanciarán en cuaderno separado, sin obstar la continuación del juicio de partición”159. 2.3 SENTENCIA EN FIRME Es aquella que no se ha interpuesto recurso alguno. Se le llama sentencia firme a aquella que ya no puedes ser modificada o cambiada, es decir aquella contra la cual no cabe ningún otro recurso o medio de impugnación (la apelación, la revisión etc.) 3. DE LA DEMANDA La demanda de partición deberá ser propuesta ante el juez natural o donde se encuentren los bienes del difunto. 3.1 DE LA CALIFICACIÓN Toda demanda debe ser calificada, para verificar si reúne los requisitos de ley exigidos en el art 67 del Código de Procediendo Civil. Para el juez pueda providenciar con el auto de aceptación a trámite. Art. 642.“Propuesta la demanda, después de declarar que ésta reúne los 159 Ibídem Art. 641 162 requisitos legales, el juez concederá el término de quince días para que se presenten todas las cuestiones cuya resolución fuere necesaria para llevar a cabo la partición, inclusive lo relacionado con la competencia o jurisdicción del juez. Si lo concerniente a las cuestiones previas se hubiere propuesto antes, en juicio independiente, se acumularán los autos al proceso de partición, siempre que el juez de primera instancia no hubiere pronunciado sentencia. Si ya la hubiere dictado y estuviere pendiente algún recurso, se suspenderá el proceso de partición hasta que se resuelva definitivamente dicho juicio”160. El Art. 69 del CPC, referente a la calificación de la demanda describe explícitamente que: “presentada la demanda el Juez examinará si reúne los requisitos legales. Si la demanda no reúne los requisitos que se determinan en los artículos precedentes, ordenará que el actor la complete o aclare en el término de tres días; y si no lo hiciere, se abstendrá de tramitarla, por resolución de la que podrá apelar únicamente el actor. La decisión de segunda instancia causará ejecutoria. El juez cuando se abstenga de tramitar la demanda, ordenará la devolución de los documentos acompañados a ella, sin necesidad de dejar copia. El superior sancionará con multa de diez a cincuenta dólares de los Estados Unidos de América al juez que incumpliere las obligaciones que le impone éste artículo.”161 3.2 DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA Las personas que se crean con derecho dentro de la partición de bienes 160 161 Ibídem Art. 642 Ibídem Art. 69 163 deben contestar la demanda, puesto que en materia civil la no contestación de la misma se entiende como negativa simple y llana de la demanda. 3.3 DE LAS EXCEPCIONES “El origen de la excepción está en el procedimiento formulario del derecho romano. La exceptio estaba entre la intentio y la condenatio. Couture dice que la exceptio era una institución con contenido garantista, trata de que la condenatio sea justa y no vulnere los derechos del demandado. De la exceptio derivan las modernas garantías y principios como: Garantías del Debido Proceso. Igualdad de las partes ante la ley. Las prescripciones pro reo. La indubio pro reo. La incompetencia y la prescripción. En el derecho civil encontramos la exceptio conmitori y la exceptio procuratoria que eran introducidas antes que la intentio, y después de esta, en derecho penal. Ambas eran pactos que establecían las partes procesales antes del vencimiento de la obligación. Estas tres instituciones han dado paso a la creación de la excepción. "La finalidad que busca la excepción es garantizar la libertad" (Couture: teoría de que la acción es un derecho de petición). La excepción es una institución constitucional. ¿Porque razón? Porque la excepción le permite defender su libertad al ciudadano y porque cuando alguien acciona un 164 pretensión a través de una demanda contra otro ciudadano le están coartando la libertad. Su precedente está en las leyes inglesas del s. XIII que establecieron los principios de igualdad a los sujetos ante la ley, del debido proceso y el de ser juzgados por sus iguales. También está en la Declaración de Independencia de los EE.UU. (1779). Por eso la excepción siempre va estar junto a la acción como un medio eficaz para lograr a que el demandado esté en igualdad de condiciones al actor. Concepto Excepción.- La excepción es un medio de defensa, de fondo y de forma, por el cual el demandado opone resistencia a la demanda del actor, resistencia que tienen la intención de destruir la marcha de la acción o la acción misma. La Excepción es la oposición, que sin negar el fundamento de la demanda, trata de impedir la prosecución del juicio paralizándolo momentáneamente o extinguiéndolo definitivamente.”162 3.3.3 DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS El Art. 100 del Código de Procedimiento Civil, señala: “La dilatorias más comunes son, o relativas al juez, como la de incompetencia; o al actor como la de falta de personería, por incapacidad legal o la falta de poder; o al demandado, como la de exclusión u orden; o al modo de pedir, como la de contradicción o incompatibilidad de acciones; o al asunto mismo de la demanda, como la que se opone contra una petición hecha antes del plazo legal o convencional; o a la causa o al modo de sustanciarla, cuando se pide que se acumulen los autos para no dividir la continencia 162 APUNTES JURÍDICOS en la web 165 de la causa, o que a ésta se dé otra sustanciación.”163 COMENTARIO.- De la disposición legal antes mencionada, se desprende que estas son las excepciones dilatorias más comunes, de tal modo que existen otras excepciones, dependiendo de la naturaleza especial de los juicios, y como dice el tratadista ecuatoriano Víctor Manuel Peñaherrera se refieren las dilatorias: 1. Al juez; 2. A la persona del actor o del demandado; 3. Al modo de pedir; 4. Al asunto mismo de la demanda; 5. A la causa o al modo de sustanciarla; y, 6. Pueden existir dilatorias referentes a cada uno de los juicios. Por tal, las excepciones dilatorias son las de incompetencia, falta de capacidad o de personería del demandante o del demandado, la que se refiere al procedimiento, esto es incompetencia del juzgador, capacidad procesal, legitimación de las partes, cosa juzgada, Litis pendencia o caducidad de la acción. 3.3.4 DE LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS “Las Excepciones Perentorias, son las que extinguen el proceso o la obligación materia de la litis. Son aquellas que ponen fin al proceso eliminando definitivamente las pretensiones del actor. 163 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 100. 166 Se plantean estas excepciones al contestar la demanda o en cualquier estado de la causa.”164 3.4 DE LA CONVOCATORIA A AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN De conformidad al Art. 644 CPC.- “Vencido el término del traslado el juez convocará a las partes a audiencia de conciliación, y si no llegaren a conciliar, en la misma audiencia abrirá la causa a prueba con sujeción a lo dispuesto por el Art. 645 CPC.”165 3.5 DEL TÉRMINO DE PRUEBA Así mismo el Art. 645 CPC.- “El juez, para las cuestiones de resolución previa que se le presenten, concederá el término de prueba de cinco hasta quince días, durante el cual ordenará de oficio la práctica de todas las diligencias que crea convenientes y las que pidan las partes”166 3.6 DE LA RESOLUCIÓN La resolución se pronuncia una vez agotados todos los términos, y se ha resuelto todas las diligencias previas, o cuestiones en derecho. 3.7 DE LOS RECURSOS Una vez terminado el proceso los actuarios podrán proponer los recursos 164 165 166 EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS, UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”, Practica Civil y Forense CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 644 Ibídem Art. 645 167 que les asisten con las limitaciones de ley el Art. 646 CPC.- “Todas las cuestiones que se hubieren planteado como previas, se decidirán en una sola providencia. De la resolución que se dicte no se concederá otro recurso que el de apelación. El superior fallará por los méritos del proceso, sin ninguna sustanciación”167. Se pueden definir los Recursos Procesales, como los medios que establece la ley para obtener la modificación, revocación o invalidación de una resolución judicial, ya sea del mismo juez que la dictó o de otro de superior jerarquía. De esta definición podemos obtener los elementos de todo recurso, a saber, una resolución judicial que será impugnada, un tribunal que la dictó (a quo), un tribunal llamado a conocer del recurso mismo (ad quem), un litigante agraviado con la resolución que se trata de impugnar y una nueva resolución que va a modificar, revocar o invalidar la resolución recurrida. En cuanto a sus características diremos que, por regla general, se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución recurrida. Por excepción, ante el tribunal que va a conocer del mismo: recursos de inconstitucionalidad, de queja, de hecho, amparo y protección. Del mismo modo, por regla general, se interponen para que conozca de ellos el superior jerárquico. Excepcionalmente, le corresponderá conocer y fallar el recurso al tribunal que dictó la resolución, tratándose de los recursos de reposición y aclaración, rectificación y enmienda. De igual manera, la regla general será que se interpongan contra resoluciones que no están firmes o ejecutoriadas. La excepción será que interpongan contra resoluciones firmes o ejecutoriadas, como ocurre con el recurso de revisión. Finalmente, deben interponerse dentro de un término fatal por regla general. Sin embargo, los hay que no están sujeto a un plazo en cuanto a su interposición, inconstitucionalidad, amparo. 167 Ibídem Art 646 168 3.7.1 DE REPOSICIÓN Y ACLARACIÓN Puede pedirse la reposición de un bien o derecho por medio de la aclaración de la resolución. El recurso de reposición, es aquel medio que la ley concede a las partes para obtener la modificación de un auto o decreto, al mismo tribunal que lo dicto. Porqué el recurso de reposición es ordinario, porque carece de causales taxativamente señaladas en la ley, teniendo como causal genérica el agravio o perjuicio que se causa al recurrente. En cambio el objeto del recurso de aclaración, permite aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia misma. 3.7.2 RECTIFICACIÓN Y ENMIENDA Puede pedirse la rectificación o enmienda siempre que la misma solo cause nulidad relativa y no absoluta. Recurso de rectificación o enmienda, es el medio que la ley concede a las partes para obtener la rectificación, aclaración o enmienda de una resolución judicial sin que con esto se afecte el fondo del asunto. 4. DE LA ADJUDICACIÓN De conformidad al Art. 647.- Ejecutoriada la providencia que indica el artículo anterior y antes de hacer las adjudicaciones, el juez convocará a los interesados a una junta, que tendrá por objeto conseguir el acuerdo de 169 ellos respecto de tales adjudicaciones. En la convocatoria se señalará el lugar, el día y hora de la reunión. Se procederá en rebeldía del que no asistiere, quien quedará sujeto a lo acordado por los concurrentes. El día de la reunión, si hubiere conformidad entre los interesados, el juez ejecutará la adjudicación en la forma convenida, extendiendo una acta firmada por los concurrentes y autorizada por el secretario. Si no hubiere tal conformidad, el juez procederá a formar los lotes como juzgare equitativo y convocará a los interesados para nueva junta, con señalamiento de lugar, día y hora. En el día y hora designados, se hará el sorteo de los lotes, o, a solicitud de cualquier interesado, se procederá a licitarlos, para adjudicar cada lote al mejor postor, quien estará obligado a consignar en el mismo acto, el diez por ciento de la postura, a menos que sus derechos de copartícipe respalde suficientemente la obligación que contrae. Si el adjudicatario del lote licitado no consigna dentro de seis días, el aumento de valor ofrecido de contado, dicho valor se cargará, con los intereses legales, a cuenta del adjudicatario y se le cobrará en lo que corresponda percibir como partícipe. Si se produjere la quiebra del remate se procederá en la forma determinada, para igual caso, en el remate por ejecución. Si alguno de los interesados pide que se admitan extraños a la licitación, el juez procederá a la subasta, en la forma determinada para el remate de bienes en juicio ejecutivo. 4.1 DEL CONCEPTO DE ADJUDICACIÓN SEGÚN ESCRICHE Según Escriche, “Adjudicar significa, asignar, distribuir, determinados derechos a una persona que debe recibirlos.”168 168 ESCRICHE, JOAQUÍN, diccionario razonable de legislación y jurisprudencia. 170 4.2 DEL CONCEPTO DE ADJUDICACIÓN SEGÚN GUILLERMO CABANELLAS DE LAS CUBAS Para Guillermo Cabanellas de las Cubas, adjudicar significa reconocer el derecho que como legitimario, posee una persona dentro de una heredad. 4.2.1 DE LOS ADJUDICATARIOS En el Art. 649 del CPC.- “Los adjudicatarios sea por asignación especial vigente, acuerdo, sorteo, licitación o constancia en las hijuelas respectivas, aún antes de que éstas se protocolicen, tienen derecho de entrar en posesión inmediata de lo que les corresponde, quedando hipotecados los bienes para responder de los saldos y de los reintegros a que resultaren obligados; y desde el día en que entren en posesión, serán responsables del interés legal sobre el exceso del valor de las cosas adjudicadas, respecto del monto de su haber pagado con ellas, salvo estipulación contraria”169. 4.2.2 DEL NOMBRAMIENTO DE PERITOS En el Art. 652. CPC.- “El juez nombrará irrecusablemente al perito o peritos y más auxiliares necesarios para su cometido. En el Art. 653 CPC.- El juez, una vez hechas sus operaciones, dará traslado a los interesados, por el término de diez días, que correrá simultáneamente para todos. Si no hubiere objeciones y se tratare de bienes raíces, ordenará que se protocolicen e inscriban las hijuelas. Si hubiere objeciones, el juez las tramitará en juicio verbal sumario. La sentencia que 169 CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 649 171 dicte, aprobando la partición o haciendo las rectificaciones que fueren necesarias, será susceptible de los recursos que la ley concede en tal juicio. El superior, al expedir su fallo, resolverá todos los puntos comprendidos en el recurso, sean de la naturaleza que fueren”170. 4.2.3 DEL CONTENIDO DE LA DIVISIÓN De conformidad a lo que señala el Art. 650 CPC.- “La división comprenderá: 1. El nombre de la persona cuyos bienes se dividen y el de los interesados entre quienes se distribuyen; 2. Una razón circunstanciada de los bienes a que se contrae la partición, expresando el valor de cada uno de ellos para así determinar el de la masa partible; 3. La enumeración de los gravámenes que afecten a los bienes raíces, así como la de los créditos y deudas; 4. El señalamiento de los bienes con que deben pagarse las deudas, el de la cuota que corresponde a cada uno de los partícipes y el de los bienes que por ella se les adjudican, observando las prescripciones del Código Civil. Al tratarse de bienes muebles, se los especificará de modo inconfundible, indicando el número, peso y medida, en su caso, así como las señales distintivas; y si fueren raíces, se señalará la cabida, ubicación y linderos de cada lote, sin lo cual no se aprobará ni inscribirá ninguna hijuela; 5. El modo empleado para la formación de los lotes y su sorteo, expresando los objetos de que se compone cada uno de aquéllos; 6. 170 El señalamiento de las servidumbres a favor de los partícipes; y, Ibídem Art 652 - 653 172 7. La fecha en que se practicó, y las firmas y rúbricas del juez y de su secretario.”171 4.2.4 FORMAS DE PARTICIÓN El reparto de los bienes que integran la herencia deberá hacerse en la forma establecida por el testador en el testamento. Si no existe testamento y se trata de herederos intestados, la partición podrá hacerse de la forma que libremente decidan los herederos, siempre que se respete la cuota o parte que a cada uno de ellos corresponde por Ley en la herencia del difunto. El testador puede limitarse a establecer en el testamento la cuota o porcentaje que corresponde a cada uno de los herederos nombrados respecto del total haber hereditario. En este caso, los herederos podrán distribuirse entre ellos los bienes integrantes del caudal hereditario de la forma que libremente acuerden, siempre que el valor de lo recibido por cada heredero sea igual a la cuota establecida a su favor por el testador. El testador puede no limitarse a nombrar herederos en el testamento sino también efectuar en el mismo el reparto o partición de los bienes entre los herederos, asignado a cada uno de estos bienes concretos en pago de su cuota hereditaria. Es el llamado testamento particional. En este caso, los herederos deberán ajustarse a lo ordenado por el testador en su testamento en orden al reparto de los bienes. No obstante lo anterior, sea cual fuere la fórmula empleada por el testador en el testamento (asignación de cuotas o adjudicación de bienes concretos a cada heredero en pago de su cuota), los herederos pueden de común acuerdo realizar la partición de manera distinta a la ordenada por el testador. Pero en el caso de que procedan de esta manera, 171 Ibídem Art 650 173 deberán tener en cuenta las posibles consecuencias de tipo fiscal que conllevará hacer la partición de manera distinta a la establecida por el testador. Seguidamente se detalla de acuerdo a los artículos del Código de Procedimiento Civil referente en si a la aplicación de la ley referente a la partición en un proceso. Art. 654 CPC.- “La partición judicial se realizará en días y horas hábiles. Las particiones judiciales no se anulan ni rescinden si previamente por motivos legales, no se anulan las sentencias pronunciadas en ellas. En el Art. 655 CPC.- Si todos los partícipes tienen la libre administración de sus bienes y hacen por sí mismos la partición, ésta será definitiva, y, en consecuencia, se la llevará a ejecución, sin necesidad de que la apruebe el juez, salvo las acciones que concede el Código Civil. El Art. 656 CPC.- La partición extrajudicial, si versare sobre bienes raíces, se otorgará por escritura pública, la que, debidamente inscrita, servirá de título de propiedad. En el Art. 657 CPC.- Si alguno de los partícipes no tiene la libre administración de bienes, la partición necesariamente será judicial, para su validez. En el Art. 659 CPC.- En caso de demandarse la partición de bienes administrados por otro, se procederá a la división, y el juicio de cuentas se seguirá por separado. Las cuentas relativas a la herencia y a cosas singulares en común, se presentarán en la primera junta convocada para acordar sobre adjudicaciones, a cuyo fin se citará a la persona que deba rendirlas, junto con el decreto de convocatoria, bajo apercibimiento de apremio personal. Se sustanciarán en cuaderno separado, y, una vez falladas se comprenderá el resultado de tales cuentas en la masa partible, sujetándose a los trámites y recursos de la sentencia que acepta la aprobación de la hijuela, o que la aprueba o rectifica, observándose en 174 estos casos lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 653.”172 4.3 ANULACIÓN Todo proceso carece de eficacia jurídica sino se observan los requisitos sustanciales establecidos en el Código Civil y de Procedimiento Civil, los mismos pueden causar la nulidad procesal absoluta o relativa. 4.4 RECISIÓN Es la nulidad declarada por sentencia, fundada en el vicio del acto o contrato, o viene en la falta de solemnidades u otros requisitos. 4.5 REPRESENTACIÓN DE INCAPACES En la representación de hijos menores adultos o incapaces jurídicamente es conveniente designarles un tutor en su testamento; dicho tutor puede ser cualquier familiar o bien otra persona capaz, quien se encargará de la guarda, custodia y representación del menor o del incapaz, cuando los padres de éstos hubieren fallecido. El tutor en ningún caso puede disponer de los bienes que se hayan dejado a los menores, a menos que obtenga autorización de un Juez de lo Familiar y además el tutor no puede desempeñar el cargo sino hasta que ambos padres del menor han fallecido. 4.6 DE LOS DERECHOS DE LOS ADJUDICATARIOS 172 Ibídem Art 654 - 659 175 El derecho hereditario se transforma a través de la adjudicación y partición, en un derecho de dominio particular y concreto del heredero sobre el inmueble singularmente considerado. Por eso, el acreedor embargante de los derechos hereditarios. 4.6.1 DE LA JUNTA DE ADJUDICACIÓN A la junta de adjudicación deben concurrir todas las personas titulares de los derechos de herencia, a fin de que expresen su voluntad. 4.6.2 DE LA ACTA DE ADJUDICACIÓN El acta de adjudicación debe estar firmada por los actuarios a fin de que cumpla la misma con las solemnidades del caso. 4.6.3 TRÁMITE DE LAS HIJUELAS El Art. 648 del CPC.- Si, en conformidad con el artículo anterior, se hubiere practicado la adjudicación por acuerdo, sorteo o licitación entre los herederos, el acta respectiva será protocolizada e inscrita, si se tratare de bienes raíces, para que sirva de título de propiedad, junto con la correspondiente hijuela de partición. Mientras no se apruebe e inscriba la hijuela, el adjudicatario no podrá enajenar ni gravar los bienes que le hayan cabido en la adjudicación. Si en la hijuela de partición el adjudicatario resultare obligado a hacer pagos, por conceptos de refundición o por cualquier otro, los bienes raíces adjudicados quedarán de hecho hipotecados para tal pago, y el registrador de la propiedad inscribirá el gravamen, aun cuando el juez, que debe ordenarlo, no lo hubiere dispuesto así. 176 4.6.4 PARTICIÓN JUDICIAL OBLIGATORIA En caso de controversia sobre los bienes o cuestiones de mutuo acuerdo se somatará a la partición obligatoria del juez. “Guillermo Cabanellas considera que la partición de la herencia es el derecho que los herederos, sus acreedores y todos los que posean en la sucesión algún derecho declarado por las leyes, tienen para pedir división de bienes dejados, por el causante. Con mayor rigurosidad el Dr. Larrea Olguín demuestra que: “Se llama partición al procedimiento privado o judicial, porque se terminó a un estado de comunidad de bienes. Se produce la partición de cualquier caso en que exista condominio, indivisión o comunidad de bienes, como sucede en los casos de herencia, cuando hay más de un heredero, de la terminación de la sociedad en general, y más específicamente, de la sociedad conyugal, así como en otras circunstancias en que una misma cosa o conjunto de cosas pertenecen a varios sujetos.”173 4.7 DEL REMATE DE BIENES En el Art. 651 CPC.- “En los casos en que, según el Código Civil, haya necesidad de rematar los bienes correspondientes a los herederos o condóminos, el juez hará citar o notificar, en su caso, a todos los interesados, en la forma legal; señalará día y hora para la subasta, y procederá en la forma y con los requisitos determinados para el remate de bienes en juicio ejecutivo.”174 4.8 DEL CONTENIDO DE LA DIVISION Art. 650 CPC., “La división comprenderá: 173 174 Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica, Gabriel Hidalgo-Andrade CÓDIGO de Procedimiento Civil, Ediciones legales, Corporación de Estudios, QuitoEcuador. Art. 651 177 1.- El nombre de la persona cuyos bienes se dividen y el de los interesados entre quienes se distribuyen; 2.- Una razón circunstanciada de los bienes a que se contrae la partición, expresando el valor de cada uno de ellos para así determinar el de la masa partible; 3.- La enumeración de los gravámenes que afecten a los bienes raíces, así como la de los créditos y deudas; 4.- El señalamiento de los bienes con que deben pagarse las deudas, el de la cuota que corresponde a cada uno de los partícipes y el de los bienes que por ella se les adjudican, observando las prescripciones del Código Civil. Al tratarse de bienes muebles, se los especificará de modo inconfundible, indicando el número, peso y medida, en su caso, así como las señales distintivas; y si fueren raíces, se señalará la cabida, ubicación y linderos de cada lote, sin lo cual no se aprobará ni inscribirá ninguna hijuela; 5.- El modo empleado para la formación de los lotes y su sorteo, expresando los objetos de que se compone cada uno de aquéllos; 6.- El señalamiento de las servidumbres a favor de los partícipes; y, 7.- La fecha en que se practicó, y las firmas y rúbricas del juez y de su secretario.”175 175 Ibídem Art. 650 178 CAPÍTULO V TRÁMITE DE LOS JUICIOS DE INVENTARIO Y PARTICIÓN 1. TRÁMITE DEL JUICIO DE INVENTARIO El juicio de inventario se tramitara de acuerdo a lo establecido en el Procedimiento civil, que trata sobre el juicio de inventario. En el que se observara el trámite especifico especial para la realización de los actos procesales. 1.1 DEMANDA DEL JUICIO DE INVENTARIO El Art. 67 CPC.- deberá contener la designación del juez, edad y generales de ley del demandado y demandante, fundamentos de hecho y de derecho, cuantía, trámite, donde se cita al demandado, y donde se recibe notificaciones y demás documentos que se adjuntan a la demanda. 1.2 CALIFICACIÓN La demanda debe ser calificada para observar si reúne los requisitos de fondo y de forma expresados en el art 67 del Código de Procedimiento Civil. De reunirlos se manadera a completar en un término de 3 días de no hacerlo se entenderá como no interpuesta. 1.3 DEL AUTO DE ACEPTACIÓN A TRÁMITE El juez de la causa signara con un numero al proceso y la aceptara a 179 trámite que le corresponde y manadera a que se notifique con el auto de aceptación a trámite y la demanda. 1.4 DE LAS PUBLICACIONES POR LA PRENSA El Juez de la causa emitirá un auto de publicación por la prensa siempre y cuando se haya demostrado desconocer el domicilio o individualización del dominio de los presuntos herederos o personas que presumiblemente posean derechos de legítimos contradictora en el proceso. 1.5 CITACIÓN POR LA PRENSA La Citación por la Prensa, es el acto que se hacer conocer de la demanda para que no se dé la nulidad dentro del proceso. Puede hacerse personalmente una sola vez, por boleta tres veces, y cuando es difícil determinar su domicilio se hará en uno de los periódicos de mayor circulación. 1.6 DE LOS EFECTOS DE LA FALTA DE CITACIÓN Un proceso es nulo, en todo o en parte, solamente cuando se ha omitido alguna de las solemnidades sustanciales determinadas en el Código de Procedimiento Civil. La omisión de alguna de las solemnidades sustanciales determinadas en este parágrafo, o la violación de trámite a la que se refiere podrá servir de fundamento para interponer los recursos de apelación Son solemnidades sustanciales comunes a todos los juicios e instancias: 1. Jurisdicción de quien conoce el juicio; 180 2. Competencia del juez o tribunal, en el juicio que se ventila; 3. Legitimidad de personería; 4. Citación de la demanda al demandado o a quien legalmente le represente; 5. Concesión del término probatorio, cuando se hubieren alegado hechos que deben justificarse y la Ley prescribiere dicho término; 6. Notificación a las partes del auto de prueba y la sentencia; y, 7. Formarse el tribunal del número de jueces que la Ley prescribe. 1.7 FORMULACIÓN DE INVENTARIOS La formulación de inventarios no solo sirven para conocer el activo y pasivo sino también los bienes sujetos a inventariar, y el gravamen que pesa sobre los mismos. 1.8 QUIENES PUEDEN SOLICITAR INVENTARIOS Puede proponer inventario cualquier persona que se crea con derecho aun un tercero que no sea legitimario. En conclusión, a pesar de la libertad que el Código reconoce a todo heredero para acogerse o no al beneficio de inventario, hay una serie de personas e instituciones a las que el derecho protege más, obligándolas a recibir con éste beneficio, que limita su responsabilidad. Esta facilidad para la aceptación, indirectamente favorece a los acreedores. En cambio, no pueden acogerse al beneficio de inventario, los legatarios; estos solamente pueden aceptar simplemente o repudiar. 181 1.9 PRESENTACIÓN DE OBSERVACIONES DENTRO DE QUINCE DÍAS El Art. 103 del Código de Procedimiento Civil del Ecuador.- Dentro del proceso es obligación del actor proponer las pruebas para probar los hechos que las asegura en su demanda, las pruebas pueden ser de pruebas de cargo y de descargo, y solo las pruebas instrumentales, documentales o testimoniales debidamente actuadas son las que sirven en el proceso. 1.10 JUNTA DE CONCILIACIÓN Art. 830 del CPC.- Audiencia de conciliación, el juez señalará día y hora para la audiencia de conciliación a fin de que concilien o seden efectos directos materia de los juicios como proceso, alimentos o tenencias de menores o civil, contestar a la demanda, de igual forma solo para conciliar como dentro de las juntas de conciliación. 1.10.1 NO SE LLEGA A ACUERDO De no existir acuerdos se seguirá sustanciando el proceso de inventario. 1.10.2 SE LLEGA A ACUERDO El mismo deberá constar en un acta y elevarse a resolución. 1.11 TÉRMINO PROBATORIO 182 Todas las pruebas deben ser actuadas dentro del término probatorio a fin de que las mismas no puedan ser consideradas extemporáneas. 1.12 SENTENCIA Art. 269 CPC.- Es la que emite el juez dentro de un juicio para solucionar los puntos de la demanda en base a las pruebas, la misma ejecutoria si no existe recurso alguno. 1.12.1 SE APRUEBA EL INVENTARIO SIN MODIFICACIONES El mismo debe expresarse y contener en actas, debidamente firmadas. 1.12.2 SE APRUEBA EL INVENTARIO CON MODIFICACIONES La modificación de los inventarios debe ser aceptada por el consumo propio de los actuarios. 1.13 APELACIÓN Apelación es la reclamación que alguno de los litigantes u otro interesado hace al juez o tribunal superior, para que revoque o reforme un decreto, auto o sentencia del inferior. La Apelación se interpondrá dentro del término de tres días; y el juez, sin correr traslado ni observar otra solemnidad, concederá o denegará el recurso. Pueden interponer el recurso de apelación las partes que han intervenido en el juicio, y los que tengan interés inmediato y directo en el pleito; como 183 el comprador de una cosa raíz, cuando un tercero ha promovido pleito de propiedad al vendedor y ha obtenido sentencia favorable; o al contrario, si habiéndose seguido pleito con el comprador, se declaró en la sentencia que la cosa pertenecía al tercero que promovió el pleito, en cuyo caso puede apelar el vendedor que tuviere interés. Se puede apelar de las sentencias, de los autos y de los decretos que tienen fuerza de auto. Tampoco son apelables las providencias sobre suspensión o prórroga de términos, las que conceden términos para pruebas, las que manden practicarlas, las que califiquen interrogatorios, las que concedan términos extraordinarios, y las demás de mero trámite. En todos los juicios sumarios en que, según su trámite especial, no hubiere apelación del fallo definitivo, tampoco se concederá este recurso, ni aun el de hecho, de ninguna de las resoluciones incidentales. 1.14 AUTOS EN RELACIÓN Los actores tienen la obligación de solicitar los respectivos autos en relación para sentencia. 1.15 SENTENCIA EN SEGUNDA INSTANCIA La sentencia de segunda instancia posee un efecto devolutivo al juez de origen a fin de que reforme o confirme la sentencia recurrida. 2. PROCESO JURÍDICO DEL JUICIO DE PARTICIÓN El proceso jurídico de partición es un proceso en el cual debe observarse el debido proceso es decir seguir lo expresado en el Código Civil y de Procedimiento Civil a fin de no causar la nubilidad, recisión del proceso. 184 2.1 DEMANDA La demanda debe contener el inventario de los bienes y los requisitos sustanciales establecidos en el Art. 67 del Código de Procedimiento Civil. 2.2 CALIFICACIÓN Debe ser calificada por el juez de la cusa y darle el trámite que corresponde descrito en el Código de Procedimiento Civil. 2.2.1 PRESENTACIÓN DE CUESTIONES PREVIAS Las cuestiones previas deben ser resueltas a fin de que los bienes y derechos litigiosos sean saneados para realizar la partición. 2.2.2 CONTESTACIÓN La Contestación de la demanda por los legítimos contradictores permitirá que se respete el debido proceso, al hacer efectiva la legitima defensa y contribuir con las pruebas y actos procesales dentro de los procesos de partición de las herencias. 2.2.3 AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN En la Audiencia de Conciliación interviene la voluntad de las personas a fin de legar a acuerdos sobre cuestiones de partición de la herencia. 2.2.4 TÉRMINO PROBATORIO 185 El Término Probatorio o de observaciones sirve para probar cuestiones de hecho o de derecho que se alegan dentro de los procesos de partición. 2.2.5 AUTOS EN RELACIÓN Los Autos en relación para sentencia se dan cuando se han agotado los términos procesales y sirven para que el juzgador pueda emitir una sentencia dentro del proceso de partición de la herencia. 2.2.6 SENTENCIA La Sentencia se da cuando se ha agotado el proceso y queda en firme cuando en la misma no se ha interpuesto recurso alguno. 2.3 JUNTA DE CONDÓMINOS De existir bienes inmuebles o muebles el juez ordenara que se compongan los diferentes lotes, o acciones para cada una de los herederos. 2.3.1 ACUERDO Se aceptan acuerdos de las partes para la conformación de condominios, los mismos que deben constar en las respectivas actas, debidamente firmadas. 2.3.2 DESACUERDO 186 De existir desacuerdos se los hará constar en actas, y se dispondrá lo que la mayoría haya aceptado, siendo el señor juez el que decida sobre el reparto de la herencia. 2.4 JUICIO DE CUENTAS La preferencia de los acreedores de la sucesión sobre los bienes hereditarios subsiste aún después de la partición, tanto si el heredero es beneficiario, como si fuese puro y simple. En el primer caso, en razón del régimen beneficiario y de la separación de pleno derecho del patrimonio hereditario y del patrimonio del heredero, de la afectación de la herencia al pago de las deudas y el consiguiente derecho preferente del acreedor sucesorio. 2.4.1 EL JUEZ MANDA A DIVIDIR EL ACERVO COMÚN PARA LOS HEREDEROS El juez por ley debe dividir el acervo común entre los herederos a fin de que los mismos dispongan de los bienes y paguen las deudas o gravámenes a prorrata de cada derecho u acción. 2.4.2 SEGUNDA JUNTA DE CONDÓMINOS Se puede pedir que se conformen nuevos condominios si los mismos no fueren dados de forma igualitaria o se ha dejado algún bien fuera de la partición. O no han sido valorados de forma adecuada. 3. DE LA ADJUDICACIÓN La adjudicación es un proceso en el que se dividen las cuotas para cada uno de los herederos de forma igualitaria. 187 3.1 SORTEO En el caso de no haber acuerdo entre las parte sobre la repartición el juez procederá a realizar el sorteo correspondiente a fin de adjudicar las acciones hereditarias a los herederos. 3.2 LICITACIÓN ENTRE HEREDEROS Se acepta las licitaciones o acuerdos entre los herederos sobre las cuotas de la herencia. 3.3 LICITACIÓN QUE SE EXCLUYE A TERCEROS De la misma forma pueden realizarse acuerdos sobre los derechos de terceras personas o herederos forzosos. 3.4 OBJECIONES Las objeciones solo serán observadas sobre los términos de observación o de prueba, sin perjuicio que las mismas sean dadas de mutuo acuerdo entre los herederos. 3.5 PROTOCOLIZACIÓN Los derechos y acciones deben elevarse a escritura pública debidamente protocolizada. 3.6 INSCRIPCIÓN Para que surta efecto la adjudicación debe inscribirse en el Registro de la Propiedad del lugar donde se encuentren los bienes. 188 CAPÍTULO VI PARTE PRÁCTICA: LOS JUZGADOS SEGUNDO Y SEXTO DE LO CIVIL DE ZAMORA CHINCHIPE 1. GENERALIDADES DEL JUZGADO SEGUNDO DE LO CIVIL DE ZAMORA CHINCHIPE ACLARACIÓN.- Yantzaza, es y fue el lugar de funcionamiento del Juzgado Segundo y Sexto de lo Civil de Zamora Chinchipe, respectivamente, aclarando que mediante resolución por el Consejo de la Judicatura, que resuelve suprimir el Juzgado Sexto de lo Civil de Zamora Chinchipe con operación o funcionamiento en el cantón Yantzaza, con la finalidad de crear la Unidad Judicial Multicompetente Primera Civil de Yantzaza, de la Provincia de Zamora Chinchipe, e inaugurado el día miércoles 14 de noviembre del 2012. Por tal razón, el Juzgado Segundo de lo Civil del cantón Yantzaza debido a la carga procesal continuará existiendo como Juzgado Temporal y a partir de la vigencia de la presente resolución seguirá siendo competente para conocer y resolver las causas que se encuentran actualmente en su despacho y las causas del JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL del cantón Yantzaza extinto. Debo manifestar que el tema del presente trabajo teórico-práctico se me aprobó con fecha 10 de abril del 2012 es decir 7 meses luego de haber funcionado e inaugurado la Unidad Judicial, y en el que seguía funcionando aún el Juzgado Segundo de lo Civil pocos días antes de su inauguración, y, que en el transcurso de tiempo, el presente trabajo de tesis ya estaba desarrollado en su mayor parte; y, a su vez desconociendo lo que podía pasar, de la extinción del Juzgado Sexto de lo Civil, siendo algo fortuito, situación que no implica en el proceso o 189 desarrollo de la presente tesis, ya que como lo manifiesto antes todos los procesos, e incluidos los de Inventario y Partición, pasaron al Juzgado Segundo de lo Civil. Adjunto en anexos Resolución Nº 093-2012 del Pleno del Consejo de la Judicatura. EL CANTÓN YANTZAZA El cantón Yantzaza, es un cantón en la provincia de Zamora Chinchipe, Ecuador. El origen de su nombre lo debe a la presencia del Valle de Yantzaza y a su cabecera cantonal. Al igual que Zamora, limita con la mayoría de cantones restantes a excepción de Chinchipe, Palanda y Nangaritza. Al norte limita con la provincia del Azuay; y al este con el Departamento de Amazonas, Perú por medio de la Cordillera del Cóndor. El cantón se creó por ley publicada en el Registro Oficial No. 388 del 26 de febrero de 1981, con algunas imprecisiones en sus límites con la provincia de Morona Santiago, para dividir la parroquia Yantzaza del cantón Zamora. Información general A pesar de no ser uno de los primeros cantones, desde su creación Yantzaza se ha destacado por su vertiginoso desarrollo y relevante importancia dentro del ámbito provincial. El cantón posee una importancia turística todavía sin explotar, por ser la entrada principal a la Cordillera del Cóndor. División política El cantón está dividido políticamente en tres parroquias, una parroquia urbana y dos rurales que son: • Chicaña 190 • Los Encuentros • Yantzaza Cantón: Cantón de Ecuador Otros nombres: Yantzaza Valle de las Luciérnagas Capital: Yantzaza País Ecuador Fundación 26 de febrero de 1981 Superficie Total 990 km² Población Total 14552 habitantes Altitud 887 msnm Población Urbana 9970 habitantes Gentilicio Yantzacense 1.1 UBICACIÓN El Juzgado Segundo de lo Civil de Zamora Chinchipe, funciona en el cantón Yantzaza, Barrio Central, en la calle Armando Arias entre Jorge Mosquera y avenida Iván Riofrío, Frente al parque central del cantón. 1.2 DISTRIBUCIÓN DE LAS DEPENDENCIAS Las dependencias son funcionales cuenta con las siguientes plantas con todos los servicios básicos, y para atención al cliente. Así como oficinas amuebladas, con equipos informáticos, archivadores y material de oficina. 1.3 LA ORGANIZACIÓN DE LOS ARCHIVOS GENERALES Los archivos generales son informáticos y se encuentran a disposición del 191 público en general mandante, la página de internet de la WWW. Función judicial. De la misma forma que existe un libro de inventarios reestructurado y seriado. 1.4 ATENCIÓN AL PÚBLICO La atención al público se realiza desde las 8H:00 a las 12H:00, y desde las 13H00 a 17H00, de lunes a viernes, y excepcionalmente en días no hábiles para interponer recursos. 2. EL JUEZ El juez posee el título académico de abogado, es una persona con experiencia, en tramitología y conocedora del debido proceso y del sistema procesal. 2.1 SU ATENCIÓN A LOS USUARIOS Su atención a los usuarios la realiza con el comedimiento debido puesto que está prohibido reunirse con el juez sin sus abogados o notificación a la parte contraria, pero atiende inquietudes de los jurisconsultos sobre la tramitología de los procesos y su estado. 2.2 LA ORGANIZACIÓN EN SU DESPACHO Su despacho está conformado por sistemas computarizados y archivadores en los cuales constan las diferentes sentencias y archivos de causas que se despachan en su dependencia, manteniendo un archivo en un dispositivo magnético y en procesos foliados y sumillados. 192 2.3 ENTREVISTA AL JUEZ La entrevista al juez fue desarrollado bajo un cuestionario de preguntas, sobre la problemática planteada, en la que responde lo siguiente: Su nombre, cargo, y el título académico. 1. ¿Considera que dentro de los procesos de inventario y partición se observa el debido proceso? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos manifiesta, que si puesto que nuestra Constitución garantiza el debido proceso. 2. ¿Es necesario, que las personas que realizan los procesos de inventario y partición conozcan sus derechos procesales? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, Si, que es importante para garantizar el debido proceso. 3. ¿Cree usted, que en los juicios de inventario y partición afectan los derechos patrimoniales de los causahabientes? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, positivamente puesto que incrementan su acervo patrimonial. 4. ¿A su criterio, los derechos de las personas dentro de la herencia generan efectos jurídicos inmediatos? SI ( ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, genera el efecto del derecho a la sucesión. 5. ¿Considera que la herencia causa efectos directos y gravámenes de los bienes dejados? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, sí que limita el dominio, no se puede enajenar y se paga impuestos. 193 3. EL SECRETARIO La entrevista al Secretario fue desarrollado bajo un cuestionario de preguntas, sobre la problemática planteada, en la que responde lo siguiente: Su nombre, cargo, y el título académico; 1. ¿Considera que dentro de los procesos de inventario y partición se observa el debido proceso? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos manifiesta, que si se ajunta al procedimiento establecido en el Código de Procedimiento Civil. 2. ¿Es necesario, que las personas que realizan los procesos de inventario y partición conozcan sus derechos procesales? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, que es una garantía constitucional y que las personas no queden en indefensión. 3. ¿Cree usted que en los juicios de inventario y partición afectan los bienes patrimoniales de los causahabientes? SI ( ) NO ( X ) ¿Por qué? Nos contesta, solo afecta a los bienes que se va a heredar. 4. ¿A su criterio, los derechos de las personas generan efectos jurídicos inmediatos? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, Se debe pagar los impuestos de los bienes proindiviso. 5. ¿La herencia causa efectos directos de los bienes dejados? SI ( X ) NO ( ) ¿Por qué? Nos contesta, Existe el impuesto a la herencia. 194 3.1 SU ATENCIÓN A LOS USUARIOS Su atención a los usuarios se lo realiza de forma adecuada, respetando el derecho al debido proceso e información. 3.2 LA ORGANIZACIÓN DE SU DESPACHO Su despacho cuenta con sus sistema computarizado, un archivo en digital y en cusas debidamente foliadas así como el libro de causa por nombre y estado del proceso. 3.3 ENTREVISTA AL SECRETARIO Es la persona que trabaja bajo los principios de la administración pública por lo que atiende los procesos con diligencia y esmero de los procesos de Inventario y Partición y otros que se presentan en el Juzgado del cantón Yantzaza. 4. OTROS AUXILIARES Existe un secretario auxiliar, que ayuda en el despacho del juzgado y colabora con la tensión al usuario. 4.1 ENTREVISTA AL AUXILIAR Sobre su entrevista manifiesta que solo colabora con el funcionamiento de la oficina y que no participa activamente en las providencias procesales. 4.2 LA ORGANIZACIÓN DE LOS EXPEDIENTES 195 Los expedientes se organizan de acuerdo a la asignación y desarrollo cronológico de cada causa, o estado del proceso. 4.3 ESTADOS DE LA CAUSA DE LOS PROCESOS DE INVENTARIOS De acuerdo a la estadística del sistema SATGE, desde enero del 2009, hasta diciembre del 2011. Año Procesos de Inventario causas Estado 2009 Inventarios 9 Sentencia 2010 Inventarios 12 Sentencia 2011 Inventarios 10 Sentencia. Total 31 4.4 ESTADOS DE LA CAUSA DE LOS PROCESOS DE PARTICIÓN Año Procesos de Inventario causas Estado 2009 Partición 1 Sentencia. 2010 Partición 1 Sentencia 2011 Partición 3 Sentencia. Total 5 5. LOS USUARIOS 196 Los actores que se han presentado, en los procesos de inventarios y partición son los causahabientes. 5.1 ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO Los abogados que patrocinaron las causas de los procesos de inventarios y partición son abogados con matricula del colegio de Abogados de Zamora Chinchipe y de la ciudad de Loja. 5.1.1 ENCUESTAS A LOS ABOGADOS La encuesta a los abogados está dirigida sobre la problemática de los juicios de inventarios y partición con el siguiente formulario de preguntas: 1.- ¿Cree usted que las personas conocen el debido proceso, en los juicios de inventario y partición? Si ( 2.- ) No ( ) ¿por qué? ¿Considera necesario que las personas conozcan, los derechos y procesos para hacer efectiva la herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? 3.- ¿Es importante a su criterio que sus clientes, conozcan sus derechos y obligaciones frente a la herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? 4.- ¿Cuáles son las limitantes para que sus clientes hagan efectivos los derechos de herencia? Si ( 5.- ) No ( ) ¿por qué? ¿Que sugeriría para que se hagan efectivos los derechos de herencia hacia sus clientes? Si ( ) No ( ) ¿por qué? 5.1.2 RESULTADOS DE LAS ENCUESTAS 197 PRIMERA PREGUNTA 1.- ¿Cree usted que las personas conocen el debido proceso, en los juicios de inventario y partición? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 1. El debido proceso TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 19 63% NO 11 37% TOTAL 30 100% REPRESENTACIÓN GRÁFICA 37% SÍ NO 63% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Abogados de Loja, y Zamora Chinchipe 198 ANÁLISIS De 30 profesionales que da un personaje del 100% de los encuestados los 19 profesionales que equivale el 63% contestan que es importante que las personas conozcan el debido proceso frente a los juicios de inventario y partición; y 11 profesionales que equivale el 37% me manifestaron que por más que se les explique muchas de las personas no conocen de sus derechos que poseen como lo es el debido proceso. INTERPRETACIÓN Todas las personas poseen derechos que garantizan la Constitución y las leyes procesales, por lo que no surten efectos, los actos o procedimientos contrarios a la misma o los procedimientos, como en el presente caso los establecidos a favor de las personas como los establece el Código de Procedimiento Civil para los juicios de inventario y partición. SEGUNDA PREGUNTA 2.- ¿Considera necesario que las personas conozcan, los derechos y procesos para hacer efectiva la herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 2. Los derechos procesales y la herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 25 83% NO 5 17% TOTAL 30 100% 199 REPRESENTACIÓN GRÁFICA 17% SÍ NO 83% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Abogados de Loja y Zamora Chinchipe ANÁLISIS De 30 profesionales encuestados, contestaron los 25 que sí, que equivale al 83%, nos indican que es conveniente para que se pueda garantizar una seguridad jurídica a favor de las personas que tramitan los juicios de inventario y partición; y 5 que indican no, equivalente al 17% supieron contestar que las personas no poseen mecanismos para proteger sus derechos puesto que en la mayoría pese a que la justicia es gratuita existen gastos que deben erogar. INTERPRETACIÓN Los encuestados nos manifiestan que no existen mecanismos dentro de los procesos de inventario y partición que garanticen la eficacia de la justicia y de sus derechos, por lo que es importante que se genere una 200 seguridad jurídica a fin de que los causahabientes puedan hacer efectivo este derecho. TERCERA PREGUNTA 3. ¿Es importante a su criterio que sus clientes, conozcan sus derechos y obligaciones frente a la herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 3. Los derechos y obligaciones de la herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 22 73% NO 8 27% TOTAL 30 100% REPRESENTACIÓN GRÁFICA 27% SÍ NO 73% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Abogados de Loja y Zamora Chinchipe 201 ANÁLISIS De los 30 profesionales encuestados los 22 que corresponde al 73%, respondieron afirmativamente y sostienen que si constituye se debe especificar de forma ética y profesional los deberes y derechos de la herencia a fin de que los clientes cumplan con los mismos, y 8 que corresponden al 27% manifiestan que constituye un impedimento puesto que los impuesto de la herencia son demasiado elevados. INTERPRETACIÓN En esta pregunta la mayoría de encuestados están de acuerdo que de explicar de forma clara y precisa los derechos y obligaciones de la herencia, en tanto que también corresponde una medida de seguridad para que se cumplan los créditos. La medidas que se garantiza el debido proceso y se daría una seguridad jurídica basada en el debido proceso. CUARTA PREGUNTA 4.- ¿Cuáles son las limitantes para que sus clientes hagan efectivos los derechos de herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 4. Limitaciones del derecho de herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 25 83% NO 5 17% TOTAL 30 100% 202 REPRESENTACIÓN GRÁFICA 17% SÍ NO 83% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Abogados de Loja y Zamora Chinchipe ANÁLISIS De un total de 30 encuestados, 25 profesionales que representan el 83 % contestan que si debe existir una seguridad jurídica frente al pago de los derechos de herencia, mientras que los 5 profesionales que equivale el 17 % nos indican que no se ocasionan la impunidad para que se pague las deudas, puesto que las personas prefieren que prescriba antes que pagar. INTERPRETACIÓN De la mayoría de los encuestados nos manifiestan que debe darse una prescripción de la del pago de impuesto de herencia, puesto que ninguna 203 figura u acto no debe poseer este derecho que limite el derecho de propiedad y dominio. Considero que la prescripción dentro del pago de la herencia permitirá de forma rápida a las personas para que se reactiven económicamente QUINTA PREGUNTA 5.- ¿Que sugeriría para que se hagan efectivos los derechos de herencia hacia sus clientes? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 5. La eficacia de los derechos de herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 28 93% NO 2 7% TOTAL 30 100% REPRESENTACIÓN GRÁFICA 7% SÍ 93% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Abogados de Loja y Zamora Chinchipe 204 NO ANÁLISIS De los 30 profesionales encuestados; 28 profesionales contestan que sí que equivale al 93 consideran que si es necesario que las personas posean garantías forma inmediata el derecho a la herencia, y 2 últimos encuestados, que equivale el 7% consideran que no puesto que es una obligación de los deudores cumplir con sus deudas. INTERPRETACIÓN De todos los entrevistados en su mayoría nos manifiestan que se debe rehabilitar a las personas dentro del comercio para que las mismas sean sujetas de créditos y sean solventes con sus acreencias. Toda persona necesita de su honra y del sistema crediticio por consiguiente las mismas deben ser rehabilitadas públicamente y con salvoconductos para el ejercicio de comercio. 5.2 EL PÚBLICO El público que se atiende en este juzgado, son personas que poseen juicios de distinta naturaleza de acuerdo a la especialidad, así como de inventario y partición. 5.2.1 ENCUESTA A LOS USUARIOS La encuesta a los usuarios está dirigida sobre la problemática de los juicios de inventarios y partición con el siguiente formulario de preguntas: 1. ¿Conoce usted el debido proceso, en los juicios de inventario y partición? 205 Si ( 2. ¿Conoce los derechos y procesos para hacer efectiva la herencia? Si ( 3. ) No ( ) ¿por qué? ¿Cuáles son las limitantes de los derechos de herencia? Si ( 5. ) No ( ) ¿por qué? ¿Conoce sus derechos y obligaciones frente a la herencia? Si ( 4. ) No ( ) ¿por qué? ) No ( ) ¿por qué? ¿Qué sugeriría para que se hagan efectivos los derechos de herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? 5.2.2 RESULTADOS DE LA ENCUESTA PRIMERA PREGUNTA 1. ¿Conoce usted el debido proceso, en los juicios de inventario y partición? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 1. El debido proceso TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 28 93% NO 2 7% TOTAL 30 100% 206 REPRESENTACIÓN GRÁFICA 7% SÍ 93% NO Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Usuarios del cantón Yantzaza, Prov. Zamora Chinchipe ANÁLISIS De los 30 profesionales encuestados; 28 profesionales contestan que sí que equivale al 93 consideran que el debido proceso, son los Procedimientos en los juicios a seguir para hacer efectiva el derecho a la herencia, y 2 últimos encuestados, que equivale el 7% consideran que no saben lo que esto es. INTERPRETACIÓN De todos los entrevistados en su mayoría nos manifiestan que son los derechos que les asisten en los procesos, en los cuales se respeta la voluntad de las personas y los procedimientos específicos, de las 207 personas que contestan negativamente nos manifiestan que en la justicia existe corrupción y que el que más dinero posee se adueña de la herencia. SEGUNDA PREGUNTA 3.1 ¿Conoce los derechos y procesos para hacer efectiva la herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 1. El derecho a la herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 19 63% NO 11 37% TOTAL 30 100% REPRESENTACIÓN GRÁFICA 37% SÍ NO 63% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Usuarios del cantón Yantzaza, Prov. Zamora Chinchipe 208 ANÁLISIS De 30 profesionales que da un personaje del 100% de los encuestados los 19 profesionales que equivale el 63% contestan que es importante que conocen sus derechos frente a las propiedades y derechos dejados por sus padres y abuelos; y 11 usuarios que equivale el 37% me manifestaron que existen hermanos que cogen más porciones hereditarias, y la ley no les dice nada. INTERPRETACIÓN Según a los usuarios el derecho a la herencia prescribe en un lapso de tiempo, por lo que no deben dejar votada su herencia, de la misma manera, que los derechos de herencia deben pagar, impuestos, tasas para planimetrías, y gastos profesionales que deben pagar cada uno de los herederos. De las personas que contestan negativamente manifiestan que el que posee más recursos en muchos de los casos se adueña de la herencia. TERCERA PREGUNTA 3.2 ¿Conoce sus derechos y obligaciones frente a la herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 2. Del pago del impuesto a la herencia TABULACIÓN 209 PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 25 83% NO 5 17% TOTAL 30 100% REPRESENTACIÓN GRÁFICA 17% SÍ NO 83% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Usuarios del cantón Zamora Chinchipe 210 ANÁLISIS De 30 usuarios encuestados, contestaron los 25 que sí, que equivale al 83%, nos indican que se debe pagar el impuesto a la herencia al SRI, sino se paga el mismo no se puede partir; y 5 que indican no, equivalente al 17% supieron contestar que las personas no poseen mecanismos para proteger sus derechos puesto que contratar a un abogado es costoso. INTERPRETACIÓN Los usuarios nos manifiestan que se debe pagar el impuesto al SRI, a fin de tomar posesión de la herencia en la mayoría de los casos esto es un impedimento para la partición de la herencia lo que se refleja en un alto índice de inventario y no de particiones. CUARTA PREGUNTA 3.3 ¿Cuáles son las limitantes de los derechos de herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 3. De la partición de la herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 22 73% NO 8 27% TOTAL 30 100% 211 REPRESENTACIÓN GRÁFICA 27% SÍ NO 73% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Usuarios del cantón Yantzaza, Prov. Zamora Chinchipe ANÁLISIS De los 30 usuarios encuestados los 22 que corresponde al 73%, respondieron afirmativamente que no se reparten la herencia por falta de dinero, por lo que toman posesión efectiva y cultivan sus terrenos, y 8 que corresponden al 27% manifiestan que constituye un impedimento los impuesto de la herencia son demasiado elevados. INTERPRETACIÓN En esta pregunta la mayoría nos explican que no poseen recursos económicos para el pago de costas procesales, impuestos y honorarios profesionales, por lo que no culminan sus juicios de partición de la herencia. 212 QUINTA PREGUNTA 3.4 ¿Qué sugeriría para que se hagan efectivos los derechos de herencia? Si ( ) No ( ) ¿por qué? CUADRO 4. El derecho de herencia TABULACIÓN PROPUESTA FRECUENCIA PORCENTAJE SÍ 25 83% NO 5 17% TOTAL 30 100% REPRESENTACIÓN GRÁFICA 17% SÍ NO 83% Autor: Nelson Lenin Zúñiga Torres Muestra: Usuarios del cantón Yantzaza, Prov. Zamora Chinchipe 213 ANÁLISIS De un total de 30 encuestados, 25 profesionales que representan el 83 % contestan que los gobiernos de turno deben impulsar políticas a favor de los derechos de herencia puesto que son juicios demasiado largos y costosos, que los 5 usuarios que equivale el 17 % nos indican que no se paga no se hace efectiva la herencia. INTERPRETACIÓN De la mayoría de los encuestados nos manifiestan que los juicios de inventario y partición son costosos y largos, por lo que en muchos de los casos deben endeudarse y en los peores no poseen tales recursos y los bines se quedan solo en posesión efectiva. Para la mayor parte de los encuestados no existen exoneraciones a favor de los herederos. 6. PROCESAMIENTO ESTADÍSTICO DE LOS DATOS OBTENIDOS Estadistica de causas causas de inventario total de causas de inventari o y particón inventario 31 partición 36 total 5 causas de partición 214 En el periodo del 2009 al 2011, se han presentado 36 causas, divididas entre 5 de partición, y 31 de inventarios, estando en estado de sentencia ejecutoriada, existe aumento de los proceso de inventario, pero se limita la partición por factores económicos, como el pago de impuesto a la herencia, de honorarios profesiones y costas procesales. 7. CORRELACIÓN DE LOS RESULTADOS 120 100 Serie 1 80 60 Serie 2 40 Serie 3 20 0 5 JUICIOS DE PARTICÓN 31 JUICIOS DE INVENTARIOS USUARIOS CON ABOGADOS, NO PROBLEMAS DE EXISTE PAGO DE PROTECCIÓN HERENCIA Y PARA HACER JUICIOS EFECTIVAS LAS INCONCLUSOS DE HERENCIAS PARTICIÓN En la, provincia de Zamora Chinchipe, cantón Yantzaza donde funciona, el Juzgado Segundo y Sexto de los Civil, en el periodo 2009-2011, en orden ascendente se han presentado 5 juicios de partición que se encuentran resueltos, 31 juicios de inventario, los 30 usuarios encuestados nos manifiestan que no han hecho efectiva su herencia por el pago del impuesto a la herencia al SRI, los 30 profesionales del derecho nos manifiestan que no existen las garantías para hacer efectivos tales derechos. 215 - CONCLUSIONES 1. La herencia es un derecho, que puede darse en un acto entre vivos como en el testamento, a título universidad y singular, y en caso de no existir se produce la herencia o abintestato. 2. En la herencia deben discutirse cuestiones previas, se debe realizar el juicio de inventarios a fin de sacar el acervo común líquido, los activos y pasivos, para que los mismos puedan ser divididos para cada uno de los legatarios, o causahabientes. 3. Todas las personas legatarios o causahabientes deben cumplir con las deudas, gravámenes de la herencia, así como las diferentes obligaciones, positivas o negativas que se expresen como voluntad del testador. Para tomar posesión de la herencia. 4. Las acciones y derechos de herencia pueden venderse por actos traslaticios, de la misma forma que se puede repudiar o aceptar la herencia, el que acepta la herencia acepta las condiciones y gravámenes. 5. Los juicios de Inventario, son el alistamiento de bienes en los cuales se extrae el acervo común líquido a prorrata de los herederos o para cada uno de ellos, este tipo de procesos se pueden hacer observaciones por 15 días acerca de los activos, pasivos a fin de que quede el acervo común líquido. 6. El Juicio de partición es un proceso en el cual se reparte el acervo común líquido o derecho de acciones a favor de los causahabientes o herederos a fin de que los mismos tomen parte de la posesión de la herencia y puedan hacer efectivo este derecho de conformidad como estipula el Código Civil previo el pago al derecho de herencia. 216 - RECOMENDACIONES 1. Recomiendo a los Asambleístas, para que realicen leyes en apoyo de las personas que poseen altos costos frente al pago del impuesto a la herencia a fin de que se genere una reactivación económica y social. 2. Recomiendo al presidente de la República a fin de que se revise los derechos, y obligaciones de las herencias, para que se genere un marco de legalidad, y las personas puedan hacer efectivos los derechos a la herencia y su función social de la propiedad. 3. A los herederos para que exijan a su gobernantes programas de apoyo, frente a la partición de la herencia a fin de que se contribuya directamente a generar un marco de seguridad frente a los derechos hereditarios. 4. A los jueces y autoridades a fin de que pospongan propuestas parar garantizar los principios de la justicia y generen leyes para desarrollar la economía de los sectores sociales. 5. Recomiendo a los señores usuarios a fin de que dentro de los procesos de inventario, exijan los principios de la ley que son seguridad jurídica, eficiencia, eficacia a fin de que se prosiga con un trámite ágil y rápido. 6. A los Jueces de lo Civil, a fin de que garanticen el derecho a la justicia dentro de los juicios de inventario y partición que se encuentran garantizados en la Constitución de la República, Código Civil y de Procedimiento Civil. 217 - BIBLIOGRAFÍA INVESTIGATIVA A).- ENCICLOPEDIAS Y DICCIONARIOS: 1.- CABANELLAS GUILLERMO.-DICCIONARIO DE DERECHO USUAL ARGENTINA, EDICIÓN NRO. 21, EDITORIAL HELIASTA S.R.L. 1.989 2.- AMBAR, DICCIONARIO JURÍDICO CON LEGISLACIÓN ECUATORIANA, FONDO DE CULTURA ECUATORIANA, 1998, VOLUMEN IV 3.- ESCRICHE, JOAQUÍN, LEGISLACIÓN Y DICCIONARIO JURISPRUDENCIA, RAZONABLE LIBRERÍA DE GARNIER HERMANOS 4.- JUAN LARREA HOLGUÍN, DICCIONARIO DEL DERECHO CIVIL ECUATORIANO, CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES QUITO- ECUADOR 5.- ESCRICHE, DICCIONARIO DE LEGISLACIÓN, 4 VOLÚMENES, TOMO I, MADRID, 1874 6.- COUTURE, EDUARDO (1960): VOCABULARIO JURÍDICO (MONTEVIDEO). B).- CÓDIGOS Y LEYES CONEXAS EDICIONES LEGALES: 1.- CÓDIGOS Y LEYES CONEXAS. EDICIONES LEGALES 2.- CODIFICACIÓN DEL CÓDIGO CIVIL, SUPLEMENTO REGISTRO OFICIAL NRO.423, DEL 22 DE DICIEMBRE /06 218 DEL 3.- CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, LEGISLACIÓN CONEXACONCORDANCIA Y JURISPRUDENCIA, CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, EDICIÓN 14VA. 2.008 4.- CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, (1.998). REGISTRO OFICIAL NRO.1, PUBLICADO EL 11DE AGOSTO DE 1.998, ASAMBLEA CONSTITUYENTE 5.- CEP CORPORACIÓN DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, CÓDIGO CIVIL, VERSIÓN PROFESIONAL TOMO I ACTUALIZADO A 2 DE ENERO DEL 2013 C).- MANUALES Y TEXTOS: 1.- ABARCA GALESA, LUIS DR., FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DEL SISTEMA ORAL ECUATORIANO, TALLERES GRÁFICOS-GACETA JUDICIAL, CORTE SUPREMA 2.006 2.- ALVEAR MACIAS, JORGE, ESTUDIOS DE LOS RECURSOS EN EL PROCESO CIVIL EDITORIAL EDINO, SEGUNDA EDICIÓN 1.993 3.- GARCÍA FALCONI DR. JOSÉ GUILLERMO, MANUEL DE PRÁCTICA PROCESAL CIVIL, PRIMERA EDICIÓN QUITO 1.993 4.- PARRAGUEZ, LUIS, MANUEL DE DERECHO CIVIL ECUATORIANO, ECUADOR 1.999 5.- MANUAL DEL DERECHO CIVIL ECUATORIANO, VOLUMEN I, UNIVERSIDAD TÉCNICA PARTICULAR DE LOJA 6.- DERECHO CIVIL, LAS COSAS Y LOS BIENES (SEGUNDO LIBRO) DR. JAVIER ESTRELLA VAZQUEZ 219 7.- BORDA, GUILLERMO, TRATADO DE DERECHO CIVIL. DERECHOS REALES. 8.- REVISTA JURÍDICA FACULTAD CIENCIAS SOCIALES Y POLÍTICAS DE JURISPRUDENCIA Y UNIVERSIDAD CATÓLICA DE GUAYAQUIL – ECUADOR 9.- JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS, OBLIGACIONES, 3ERA ED., EDITORIAL PERROT, BUENOS AIRES, 1977, TOMO III, PP. 472 10.- BAYAS, VÍCTOR HUGO, ALIMENTOS NECESARIOS PARA UN HIJO ILEGITIMO, QUITO, 1963, PÁG. 15 CITA A LAURENT. TOMO 3. PUEBLA 1912. 11.- EL DERECHO DE PROPIEDAD: (SÍNTESIS DE GABRIEL PALMA DE ALESSANDRI, SOMARRIVA Y VODANOVIC, CURSO DE DERECHO CIVIL”, EDITORIAL NACIMIENTO, 1957, PP. 136-141) 12.- EL DERECHO DE PROPIEDAD: HISTORIA DE UN CONCEPTO 13.- LA DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO PROMULGADA, EL 26 DE AGOSTO DE 1789 14.- PÉREZ G., A., LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE, TOMO I, EDITORIAL UNIVERSITARIA, QUITO, 1956 15.- LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE HERNAN COELLO GARCÍA 16.- DIÓGENES B. CASTELLÍN LEZAMA; CÁTEDRA: ROMANO II; REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA, MINISTERIO DE EDUCACIÓN SUPERIOR UNIVERSIDAD “SANTA MARÍA” FACULTAD DE DERECHO, NUCLEO DE ORIENTE 17.- DERECHOECUADOR.COM / POR DR. MARTIN PORTILLA 18.- REVISTA JUDICIAL 2008-2011 220 19.- MEZA BARROS RAMÓN, MANUAL DE SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE Y DONACIÓN ENTRE VIVOS 20.- DERECHOECUADOR.COM / REVISTA JUDICIAL / LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS 21.- SUCESORIO 5 –JUAN ANDRÉS ORREGO ACUÑA 22.- LEDESMA ERAZO GONZALO. TRATADO DE PRACTICA CIVIL, DEL ARCO EDICIONES 2008, CUENCA- ECUADOR 23.- EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS, UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”, PRÁCTICA CIVIL Y FORENSE 24.- VALENCIA, ZEA, ARTURO, DERECHO CIVIL, TOMO II DERECHOS REALES SEXTA EDICIÒN, ED. TEMIS 25. ALESSANDRI RODRÍGUEZ ARTURO Y SOMARRIVA UNDURRAGA MANUEL, LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES D).- DIRECCIONES VIRTUALES: 1.- http://www.monografias.com/trabajos10/civil/civil.shtml 2.- http://www.prociuk.com/DerechoCivil 3.- WWW.DUDALEGAL.CL 4.- UNIDERECHO.COM 5.- TUGUÍALEGAL.COM / FAMILIA Y HERENCIA – LA HERENCIA Y SUS TRÁMITES 6.- APUNTES JURÍDICOS EN LA WEB 7.- http://www.juicios.cl/dic300/MERA_TENENCIA.htm 221 - ANEXOS 222 223 224