Dictamen 241-2013 - Gobierno de Aragón

Consejo Consultivo de Aragón
DICTAMEN
Nº 241 / 2013
Materia sometida a dictamen. Revisión de oficio de contratos de servicios de telefonía e
Internet, suscritos por el Director del Instituto de enseñanza Secundaria Miguel Catalán de
Zaragoza.
ANTECEDENTES
Primero.- Con escrito fechado el día 14 de octubre de 2013, con entrada en el registro
de del Consejo Consultivo de Aragón el día 22 de octubre de 2013, la Consejera de
Educación, Universidad, Cultura y Deporte ha remitido el expediente relacionado con el
procedimiento de revisión de oficio de tres contratos de servicios de telefonía e Internet, con
fecha 30 de noviembre de 2012, suscritos entre el director del IES Miguel Catalán de
Zaragoza y CABLEUROPA, S. A.(ONO)
Segundo.- El primer documento que se incorpora al expediente remitido a este
Consejo Consultivo es el contrato de Servicios de Voz, contrato de Internet Banda Ancha y
contrato de Internet Garantizado suscritos entre el director citado y ONO el 30 de noviembre
de 2012.
Tercero.- El segundo de los documentos es una Orden del Departamento de
Educación, de 30 de agosto de 2013, por la que se acuerda iniciar el procedimiento de
revisión de oficio de tres contratos administrativos de servicios, con base en el InformePropuesta de 29 de agosto de la Jefa de la Gerencia de Infraestructuras y Equipamiento del
citado Departamento. Las razones para tal revisión descansan en que los contratos que se
formalizaron el 30 de noviembre no son, de acuerdo con la legislación aplicable, contratos
menores, al ser de duración superior a la legalmente permitida, además de rebasar la
cantidad de 18.000 euros. Entiende, también, ha sido la adjudicación un acto dictado por un
órgano manifiestamente incompetente por razón de la materia y, en consecuencia,
prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido. Manifiesta
igualmente que, además de las irregularidades aludidas, se ha incurrido en otra de carácter
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material al no ser posible la contratación al estar ya vigente el Acuerdo Marco de
Telecomunicaciones que implicaba exclusividad de la UTE que lo había suscrito con el
Gobierno de Aragón. Se trata, en consecuencia, de causas de nulidad de pleno derecho
contenidas en el art. 62.1.b) y e) de la LRJPA.
Cuarto.- El 5 y 9 de septiembre se notifica a las mercantiles del Grupo ONO que
figuran en los contratos la incoación del procedimiento y se les concede un trámite de
audiencia, con sus acuses de recibo. A solicitud de CABLEUROPA se acuerda, el 26 de
septiembre de 2013, la ampliación del plazo de alegaciones en cinco días hábiles.
En las alegaciones de ONO( a la que pertenece CABLEUROPA), mediante escrito de
30 de septiembre de 2013, se solicita que se consideren ajustados a derecho los contratos
en lo que se refiere a la primera anualidad por entender que son contratos menores de
acuerdo con la Ley de Contratos del Sector Público (arts. 138.3 y 23.3), que se declare la
nulidad relativa de los que exceden del año, manteniendo su vigencia hasta la fecha de
terminación de dicho plazo, que se mantenga, en tanto se implanta el citado Acuerdo Marco,
la vigencia de los contratos con el fin de no causar perjuicios al Centro, así como que se
reconozca el derecho una indemnización por resolución anticipada de los contratos por ser
imputable al Centro su suscripción.
Quinto.- Mediante Oficio de 9 de octubre de 2013 se comunica a CABLEUROPA la
Propuesta de Resolución del expediente para que manifieste su conformidad o no con ella.
La Propuesta resuelve la nulidad de pleno derecho de los contratos, la improcedencia de
reintegrar las cantidades percibidas por los servicios prestados, así como la improcedencia
de la indemnización reclamada.
Mediante escrito de 18 de octubre de 2013, la Empresa manifiesta su conformidad con
la nulidad de los contratos y la improcedencia de reintegrar las cantidades, solicita una
fecha en la que la nulidad haya de surtir efectos para poder cambiar las instalaciones sin
menoscabo del servicio al Centro.
La propuesta de Resolución de 21 de octubre de 2013 se ratifica en lo que ya se
comunicó a la Empresa, si bien dispone la continuación de los efectos de los contratos
revisados, bajo las mismas cláusulas en que fueron suscritos, hasta la efectiva implantación
en el IES de los servicios contratados mediante el Acuerdo Marco ya citado.
Sexto. Con fecha de 13 de noviembre de 2013 se emite Informe de los Servicios
Jurídicos en el que se concluye la nulidad de los contratos, así como la improcedencia de
reconocer indemnización, sin perjuicio de la continuidad de sus efectos hasta la efectiva
implantación en el IES de los servicios contratados mediante el Acuerdo Marco.
Mediante Orden del Departamento de Educación de 14 de noviembre de 2014 se
acuerda suspender el plazo de tres meses para la resolución del procedimiento, siendo
efectiva entre el tiempo que medie entre la petición y la recepción del Dictamen solicitado a
este Consejo Consultivo.
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Séptimo.- Mediante escrito de fecha 14 de noviembre de 2013, con fecha de entrada
el 22 de noviembre de 2013, la Consejera de Educación remite a este Consejo Consultivo
de Aragón la documentación relativa al expediente de revisión de oficio de los contratos
para la emisión del preceptivo dictamen.
CONSIDERACIONES JURÍDICAS
I
El Dictamen solicitado se encuentra dentro del ámbito competencial objetivo que
legalmente tiene atribuido el Consejo Consultivo de Aragón, según el artículo 15. 5 de la Ley
1/2009, de 30 de marzo, del Consejo Consultivo de Aragón (BOE. De 8 de abril de 2009).
Ese precepto señala la necesidad de emisión de dictamen por este Consejo (Consejo
Consultivo) en el caso de “revisión de oficio de actos y disposiciones administrativas nulos
de pleno derecho y recursos administrativos de revisión”.
Según lo preceptuado en los arts. 19 y 20 de la misma Ley, la competencia para emitir
este Dictamen corresponde a la Comisión.
II
En el procedimiento seguido, según se desprende del expediente enviado, ha habido
un acuerdo de incoación de la Consejería de Educación. Igualmente se constata una
adecuada instrucción del procedimiento, en el que se ha dado audiencia al interesado, ha
emitido informe la Letrada de los Servicios Jurídicos y se ha elaborado una propuesta de
resolución.
La instrucción del procedimiento, como última actuación, se complementa con la
emisión del preceptivo informe de este Consejo Consultivo que ha de ser favorable para la
declaración de nulidad de los actos cuya revisión se pretende, por así exigirlo el artículo
102. 2 de la LPAC.
III
En el plano de las consideraciones de fondo, debe procederse al examen de la posible
concurrencia de causas de nulidad de pleno derecho en la actuación administrativa relativa a
los contratos de servicios de telefonía e Internet, suscritos por el Director de IES Miguel
Catalán de Zaragoza y CABLEUROPA.
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Los contratos cuya revisión se pretende fue considerado por el órgano contratante
como un contrato menor de servicios, cundo no lo eran.
Atendiendo a la fecha de celebración de los contratos, la legislación aplicable al mismo
es el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, aprobado por Real Decreto
Legislativo 3/2011 (en adelante, TRLCSP). Por tanto, a la luz de este texto legal, debemos
examinar si efectivamente se trata de un contrato menor y si se ha seguido la tramitación
adecuada.
Pues bien, según el artículo 138.3 del TRLSP se considerarán contratos menores de
servicios aquellos de importe inferior a 18.000 euros. En el presente caso queda demostrado
que el importe supera esa cantidad (19.728 euros) con lo que el precio total del contrato es
muy superior al límite máximo establecido en la ley para los contratos menores de servicios.
Por otra parte, tampoco se ha cumplido la previsión que, para todos los contratos
menores, está establecida en el art. 23.3 TRLSP: “estos contratos no podrán tener una
duración superior a un año, ni ser objeto de prórroga”. En contra de lo preceptuado en este
artículo, en el contrato se pactó una duración de tres años, pudiéndose prorrogar por
periodos iguales tácita y automáticamente.
En definitiva, no tratándose de un contrato menor, se ha omitido absolutamente toda la
tramitación del expediente de contratación prevista en el TRLSP para los contratos (no
menores) de servicios.
Por otro lado, queda claro también que quien adjudicó los contratos (el Director del
Centro) no era un órgano competente por razón de la materia, vicio de nulidad a que se
refiere el art. 62.b) de la LRJPA.
El artículo 62.a) del TRLSP señala como causas de nulidad de los contratos de
Derecho Administrativo las indicadas en el artículo 62.1 de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento
Administrativo Común. La letra e) del artículo 62.1 de la Ley 30/1992 dispone que serán
nulos de pleno derecho los actos de la Administración Pública dictados prescindiendo total y
absolutamente del procedimiento legalmente establecido.
Esto es lo que precisamente ha ocurrido en el contrato objeto de revisión de oficio y,
en consecuencia, podemos afirmar que concurre en el presente caso la causa de nulidad de
pleno derecho recogida en el artículo 62.1.e) de la Ley 30/1992, aplicable por remisión del
artículo 34.1) del TRLSP.
Por cuanto antecede, el Consejo Consultivo de Aragón emite el siguiente DICTAMEN:
De conformidad con la propuesta de resolución, procede la declaración de nulidad de
pleno derecho de los contratos de servicios de telefonía e Internet, suscritos por el Director
del IES Miguel Catalán de Zaragoza y CABLEUROPA, S. A. (ONO).
En Zaragoza, a diecisiete de diciembre de dos mil trece.
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