I s00ÉLA CONGRE üi.. R E c l B r D O rI (2 er ove*o ' ¿euetw3l2fttuoe' r 2 3 ENE2oo7 I -/"--,*o Firn¡:..,,.,: ,t.:lt..!"1".( PROYECTO DE LEY QUE DESPENALIZALOS DELITOS CONTRAEL HONOR Aprista, por iniciativadel Congresista La Célula Parlamentaria tav¡er valle R¡estra González Olaechea, ejerciendo las que le conf¡erenla Const¡tuc¡ón facultadesde iniciativaleg¡slat¡va Pofítlca(Art. 107) y el Reglamentodel Congreso(Art. 76.2), presentael siguienteproyectode ley: LEYQUEDESPENAL¡ZA LOSDELITOSCONTRAEL HONOR Artículo lo.- Objeto d€ la ley Es objeto de la presenteley la reformadel párrafosegundodei inciso4) del artículo20 de la eonst¡tuciónPolítica,así como la derogatoriade los artículQs 130oal 128odel Cód¡goPenal,con el fin de despenalizar los delitos{enominados contrael honor. Artículo 2o,- llodificatoria del párrafo segundodel ¡nc¡so 4) del artículo 20 de la Constitución Modifícase el párrafosegundodel inciso4 del Art. 2 de la quedando Constitución, su textode la siguiente forma: Artículo 2o. Todapersonatiene derecho: 4) A las l¡bertadesde ¡nformac¡ón,opin¡ón,expresióny d¡fus¡óndel pensamientomed¡antela palabra oral o escr¡ta o la imagen, por cualqu¡er med¡o de comun¡cac¡ónsocial, s¡n previa autor¡zación n¡ censura n¡ ¡mpedimento algunos, bajo las responsab¡l¡dades de ley, Las infncciones cometidas por medio del libro, la prensa y demás ñedios de comun¡cación social se luzadn en el fuero común seoún lev, I Es delito toda acc¡ónque suspendeo clausuraalgún órgano de expres¡óno le ¡mpidecircular l¡bremente. Losderechosde informar y op¡narcomprendenlos de fundarmediosde comunicac¡ón Artículo 3o.- Despenal¡zaciónde los delitos contra el honor Derógaselos artículos130oal 1380,inclusive,del CódigoPenal, Artículo 4o.- vía Proced¡mental Las infraccionescontra el honor, consistanestas en injuria, calumn¡ao difamac¡ón, son materiade una demandaen vía de procesosumarís¡mo ante el juez especializado en lo civil. Artículo 5o,- Definiciones Se consideraninfracc¡ones o agravioscontrael honor,la ¡njur¡a, c a l u m n i va d i f a m a c i ó n : a) Injuria,- El que ofende o ultraja a una personacon palabras,gestoso víasde hecho. b) Calumnia,- El que atribuyefalsamentea otro un delito. c) Difamación,- El que, ante varias personas,reunidaso perode maneraque puedadifundirsela noticia, separadas, atribuye a una persona,un hecho, una cual¡dado una conductaque puedaperjudicarsu honoro reputac¡ón. d) D¡famac¡ón o ¡njuria encub¡erta o equívoca.- El acusadode difamacióno injuriaencubiertao equívocaque rehusa dar en juicio explicacionessatisfactorias,será considerado como agente de difamación o injuria manifiesta. e) No se comete ¡njur¡a n¡ difamac¡ón cuando se trata de: 1. Ofensas proferidascon án¡mo de defensa por los litigantes,apoderadoso abogadosen sus intervenciones oraleso escritasanteel Juez. 2. Crít¡casliterarias,artísticaso científ¡cas;así como las ejercidasconformeal princip¡ode derechode críticade las judicialesy las amparadaspor la Constitución. resoluciones T $ü.' que contenganconceptos 3. Apreciaciones o informaciones desfavorables cuandosean real¡zadaspor un func¡onar¡o p ú b l i c oe n c u m p l ¡ m i e ndt oe s u so b l i g a c i o n e s . 4. Cuandose procedaa una audienciade pruebas,no se admitirá como tales las refer¡dasa cualouier¡moutación atribu¡blesa la intimidadpersonaly fam¡liar,o a un del¡to de violación de la libertad sexual o Droxenet¡smo comprendidoen los CapítulosIX y X, del Título IV, Libro Segundd o e l C ó d i g oP e n a l. f) Injurias recíprocas,- En el caso de injurias recíprocas proferidasen el calorde un altercado,el Juezpodrá,según ¡ascircunstancias, declararexentasde sanc¡óna las partes o a u n ad e e l l a s . No es admis¡blela ¡njuria verbal provocadapor ofensas personales. 9) Eiercic¡o privado de la acción c¡vil,- Si la injur¡a, difamacióno calumnia ofende a la memoria de una persona fallecida, presuntamentemuerta, o declarada judicialmenteausenteo desaparecida, la acciónc¡vilpodrá ser promovidao continuadapor su cónyuge,ascendientes, descendientes o hermanos. Artículo 60.- Procedimiento de demanda por atentado contra el honor La demandase tram¡tavía procesosumarísimo,al ¡niciode la audienciaúnicaobl¡gatoriamente el juez invitaráa las partesa conciliar.S¡ no se llegaa un acuerdoconc¡liatorio prosiguecon la audiencia.Si el juez no fallaraen la Audienciaün¡ca,la sentencia deberá ser expedidadentro de segundodía háb¡l posteriora ésta.bajo responsabilidad funcionat. En los supuestosque el juzgadordeclarefundadala demanda declararáque el demandadoha cometidouna infracciónles¡vaal honor y ordenará que el demandado pague a favor del demandanteuna reparacióncivil y la publ¡cación de la sentencra en un diariode c¡rculac¡ón nac¡onal a costodel infractor. El procesoconcluyeen SegundaInstancia,con lo resueltopor la Sala Civil competente,siendo ¡mprocedenteel Recursode Casación. I s La acciónprescr¡bea los noventadíascalendariode comet¡dala infracc¡ón. DISPOSICION TRANSITORIA Única.- Procesosen trám¡te Los procesoscontra el honor en trámite a la fecha, de conocimientode los juecesy SalasPenales,se adecuarána lo previstoen la presenteley, derivándose a las Mesasde Partesde losJuzgadoso SalasCivilesparasu d¡stribución. DISPOSTCIONCOMPLEMENTARIA Única.- ProcesosConstituc¡onales La presente ley no limita el derecho de rectificaciónni la reclamac¡ón en vía del ProcesoConst¡tuc¡onal deAmparo. L¡ma,D¡ciembre de 2006 fzfx.^ r M. A. valle Rl€stra conzal€s Olae€hea Congre6lsta de la Repúbl¡ca (lr'as .r.t:b:o.To s*úua-( FAgroL¿. Gvc^¡ot q t tü., Debemos despenal¡zarconstitucionaly legislativamentelas contra el honor.Y sustitu¡rsepor un infracciones denom¡nadas procedimientode naturalezacivil que comiencecon un acto y de no prosperar,ir a una audienciasumarísima reconciliator¡o; de pruebas.Si se demuestrauna lesiónmoral.la sentenciadebe y disponerla publ¡cac¡ón censuraral responsable a su costadel fallo. Porquela tendenciadoctrinariamodernaes la aceptación a por más cáusticaque la crít¡ca,en particulara los func¡onarios, sea. MARCOJURÍDICOO FUNDAMENTOS DE DERECHO Los Pactos Internac¡onalés,La cláusulaXVI transitoriade [a Constituc¡ón de 1979 ha ratificado constituyentemente el Pactode Internac¡onalde DerechosCivilesy Políticos de NacionesUnidasv el Pactode San José de Costa R¡ca, ingresando así para siempre e irreversiblemente en el derechointernodel Estadooeruanolas garantías supranacionalesde protección de los Derechos Humanosv del debidooroceso. Artículo 79, 1. Nad¡epodrá ser molestadoa causa de sus op¡n¡ones. 2. Toda persona t¡ene derecho a la l¡bertad de expresión; este derecho comprende la l¡bertad de buscar, rec¡bir y difund¡r informac¡ones e ¡deas de toda índolet s¡n cons¡derac¡ón de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o aftíst¡ca, o por cualqu¡er otro proced¡m¡entode su elección. EIPactode SanJosé,en su Art. 13 sobrela proteccióna la libertadde pensamiento y expresión,nos dice: I Artículo 73. 1. Todapersonat¡enederechoa la l¡bertadde pensam¡entoy de expresión. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difund¡r ¡nformac¡onese ideas de toda índole, s¡n cons¡derac¡ónde fronteras, ya sea oralmente, por escr¡to o en forma impresa o aftística, o por cualqu¡erotro proced¡ñientode su elecc¡ón. 2. El ejerc¡c¡odel derechoprevisto en el ¡nc¡so precedenteno puede estar sujeto a prev¡a ulter¡ores,las censuras¡no a responsabil¡dades que deben estar expresamenteFrjadaspor la paraasegurar: ley y sernecesar¡as a). el respeto a los derechos o a la reputac¡ón de los demás, o b). Ia protecc¡ón de la segur¡dad nac¡onal, el orden públ¡co o Ia salud o la moral públ¡cas. 3. No se puede restr¡ng¡r el derecho de expres¡ón por vías o med¡os indirectos, tales como el abuso de controles of¡ciales o part¡culares de papel para per¡ód¡cos, de frecuencias rad¡oeléctr¡cas, o de enseres y aDaratosusados en la d¡fus¡ónde ¡nformac¡óno por cualesqu¡eraotros med¡os encam¡nadosa imped¡r la comun¡cación y la c¡rculación de ¡deasy op¡n¡ones. La Constituc¡ón del Perú.El Artículoconst¡tuc¡onal 2o, inc.24, letra d) --del cual yo, JavierValle-Riestra, soy autor ancestral,ya que lo propusey lo defendí en la AsambleaConstituyentede 1979--, preceptúa sobre el nullum crimine nulla poena sine tege en su texto actual: I ff Artículo 20. Todapersonatienederecho: ( . . .) 24. A la libertady a la seguridadpersonales. Enconsecuencia: (..,) d). Nedié será arocesado ni condenadopor acto u omisiónoue al tiemDode cometerseno esté previamentecalificadoen la ley, de maneraexpresae inequivoca,como infracción punible;n¡ sanc¡onado con penano prev¡staen ta tey. Este artículo prov¡enede la legítimaCarta de 1979. La Lasde lejanamagna/ex de 1933 decía"nadieserá condenado". 7979 y de 1993 d¡cen nadie será orocesado. Radicalizóla posic¡ónprincipista.No bastaque un tipo penalesté mencionado en el catálogotaxativodel CódigoPenal.lo fundamentales que la conductacalce,horme,con el t¡pobenaldescr¡to, Sigamos sus antecedentes.Este precepto fue una evoluc¡ónprogresistay democrática,respectoa la constituc¡ón de 1933que señalabasolamente,en su Art. 57o: "nad¡e será condenado por acto por acto u om¡siónque al tiempo de cometerseno esté previamente cal¡ficadoen la ley de manera expresae inequívoca,comoinfracc¡ónpunible. Se agrególa palabraorocesado. Esees el ancestroy la solera del nullum c mine nula pena sine lege. Ese fue ei propósito.Evitarjuiciosfarragosospor hechosatíp¡cos.Por eso la figura de los del¡toscontra el honor debe ser despenalizada para llevarla al campo civi¡ y preliminarmentea un acto conclliatorio. la Const¡tución Sobrela libertadde exDresión dice: Artículo 2", Todapersonat¡enederecho: \.. 1 4), A las libeftades de informac¡ón, opinión, expres¡ón y d¡fusión del pensamiento med¡ante la palabra oral o escr¡ta o la ¡magen, por cualqu¡er med¡o de comun¡cac¡ónsocial, sin I previa ní censura ni autorización las baio algunos, irnpedimento responsab¡lidades de ley. Los delitos cometidospor med¡o del libro, la prensay demásmed¡osde comunicac¡ón soc¡al se t¡pif¡canen el Cód¡?o PenalY se iuzgan en el fuerocomún. Es delito toda acción que suspendeo clausura algún órgano de expresióno le imp¡dec¡rcular libremente. Los derechosde informar y opinar comDrenden los de fundar medios de comun¡cac¡ón. t.. t 7) Al honor y a la buena reputación, a la ¡nt¡m¡dadpersonaly fam¡l¡arasí como a la voz y a la ¡magenprop¡as. Toda persona afectada por af¡rmaciones ¡nexactas o agrav¡ada en cualquier med¡o de comunicaciónsoc¡al tiene derecho a oue éste se rect¡fique en forma gratuita, ¡nmediata y proporc¡onal, peiu¡c¡o s¡n de las responsab¡lidadesde ley, ABAD YUPANQUI(1) señala que el fundamento de la libertad de expresiónpresenta, por un lado una d¡mensión subjetivacomo manifestac¡ón de Ia dignidadhumana,mientras que por otro, cuentacon una dimensiónobjetivao institucional al construirun supuestobásicopara la vigenciade un Estado Y agrega: emocrátlco. "La dimensión de este derecho denota su carácter esencial para la vigenc¡a de un régimen d-emocrático. Como anota Juan José Solozábal('),la libertad de expresión es condición de la transparenc¡a, la existencia y la efectivade alternat¡vas. la responsabil¡dad I Abad Yupanqui, Samuel, EN: "La Corstltltciófl Co1fleflbdt - Anílisis artíclrlo por artldlo". Obra.olectiva. Edit. GacetaJurídica.Lima Dic. 2005.Tomo L Pá9.71 y ss. "Asfectos coflstitlrcionales de la libertad de exprcsiófl y el derccho 4 la 2 Cfr. Solozabal luan Jo€é. hfoñ1a.iór1". E^:'lerisra de Derecho Constitu€ional", Nq 23, CEC, Madfid, 1988,p.141. t paÉic¡pac¡ón del c¡udadano en el s¡stéma político..." Y en esa misma línea el Tr¡bunal Constitucional peruano, en el caso Caja Rural de Ahorro y Créditode San Martín (Ex. 0905-2001-AA/rC)en que interpuso acción de amparo contra la empresa Comunicacióny ServiciosSR-, propletariade la emisoraRadioImagen,y contralos periodistas Ramón Alfonso Amaringo Gonzales e HildebrandoGarcía Moncada.a fin de que se abstengande difund¡r noticias inexactas,pues supuestamente afectabanlos derechosde esa y entidad financiera sus directivos. Se afirmaba oue los demandados difundían, por la emisora radial, falsas informaciones,inexactasy tendenciosasproduc¡endopánico f i n a n c ¡ e r oE.ns u f a l l oe l T C h a s e ñ a l a deon s u F . J .1 3 : 'Tales libertadesinformativasson, al tiempó que derechos subjetivos, garantías instituc¡onales del sistema democrát¡co constitucional. Además,en tanto permiten la plena realizacióndel s¡stema democrát¡co, t¡enen la condición de libertades orefer¡das y, en padicular cuando su ejercic¡o permite el debate de lá cosa pública". LA JURISPRUDENCIADE LA CIDH Y LA LIBERTAD DE expn¡s¡ót El caso Herrera Ulloa ys, Costa Rica l2OO4) La CorteInteramericana de DerechosHumanosen el caso HerreraU-lloays. CostaRica,med¡anteSentenciade 2 de Julio de 2004('), ha señaladolo grave que es no respetarel derecho de expresiónen una sociedaddemocrática.En ese afer la Comisiónpresentóla demandacon base en el Art. 51o de ta Convención Americana,con el fin de que la Cortedecidierasi el Estado violó el Art. 130 (Libertad de Pensamientoy de Expresión)en relacióncon las obligac¡ones establec¡das en los Artículos1.1 y 2 (Obligación de Respetarlos Derechos)de dicho tratado, en perjuiciode los señoresMauric¡oHerrera Ulloa y 3Véasemásen: www.corteidh.or.cr I ff por cuantoel Estadoemit¡ó una FernánVargasRohrmoser, penalcondenatoria, en la quedeclaróal señorHerrera sentencia de de cuatro del¡tosde publicac¡ón Ulloa autor responsable los con todos efectos en la modalidad de difamac¡ón, ofensas civil. entreellosla sanción derivados de la misma, Por ser gravitantespara esta reformaen la leg¡slación penaly constitucional de la Corte transcribo las considerac¡ones que clavede esasentencia(4) de SanJoséen su fundamentación y condenó fallóa favorde los per¡odistas al Estadocostarricense afirmando oue: "Aquellaspersonasque influyenen cuestiones de interés público se han expuesto voluntariamentea un escrutiniooúblico más exigente y, consecuentemente,se ven expuestosa un mayor riesgode sufrir criticas;' ya que sus actividadessalende la del dominio de la esferaprivadaparainsertarseen la esfera del debatepúblico"[Párrafo129]. La Corteresumíael casov sostuvo: "9. . \- t).t, 105. El caso en anális¡s versa sobre el procedimientoy sanción penal impuesta al period¡staMauricioHerreraUlloay la sanción civil impuestaa éste último y al señor Fernán Vargas Rohrmoser,representantelegal del medio de comunicaciónsocial "La Nación", comoconsecuencia de haberpublicadod¡versos artículos que reproducían parc¡almente informac¡ónde algunos periódicoseuropeos referentesa suDuestasact¡vidadesilícitasdel señor FélixPrzedborsk¡. En la éoocade dichas publicaciones el señor Przedborski era representante de Costa Rica ante la Organización de EnergíaAtóm¡caen Austr¡a,en cal¡dadde Cónsulad honorem,Cuatrode los artículospublicados en el periódico"La Nación" fueron objeto de dos querellasinterpuestas por el señor Przedborski (suprapárr.95. p), lo aVéaselo€ pár¡afos105ysiguientes.Cft.: hve'.corteidh.or.crls€riec¡idíseriec107 esp.r'df que dio lugar a la emisiónde un fallo en el cual se declaróal señor condenator¡o, Herrera Ulloa autor de cuatro delitos de "Dublicaciónde ofensasen la modalidadde consecuenc¡as difamación"con sus resDectivas penalesy c¡viles.Además, se declaró al periódico"La Nación"como responsablecivil solidario. La Corteen su anál¡sisse pronuncióen el siguienteorden: 1) contenidodel derechoa la libertad de pensamientoy de y de expresiónen una expresión;2) la libertadde pensamiento y rol los medios soc¡edad democrática;3) el de de comunicación y de del per¡odismoen relac¡óncon la l¡bertadde pensamiento y perm¡t¡das expresión, 4) las restricciones a la l¡bertadde pensamientoy de expresiónen una sociedaddemocrát¡ca. Veamos. 7) El contenido clel derecho pensamiento y de expresión a Ia libertad de 108. La.Corteha señaladoanter¡ormente, Een respectoal conten¡dodel derechoa la libertad de oensamientov de exDresión,oue quienes están baio la protecciónde la Convención tienen no sólo el derecho v la libertad de expresarsu propio pensamiento. s¡notambién el derechov la libertad de buscar.rec¡birv difund¡rinformac¡ones e ideasde toda índole. por que Es ello la libertadde expresióntiene u n a d i m e n s i ó n¡ n d i v i d u ayl u n a d i m e n s i ó n social,a saber: ésta requ¡ere,por un lado, que nadie sea arbitrariamentemenoscabadoo ¡mpedidode manifestar su propio pensam¡ento y representa,por tanto, un derecho de cada ¡ n d ¡ v i d u op;e r oi m p l i c at a m b i é n p , orotro lado, un derecho colectivo a rec¡bir cualqu¡er I informac¡óny a conocer la expresión del pensamiento ajen05. 109. Al respecto,la Corteha indicadoque la orimera d¡mensión de la libértad de en el se agota expresión "no a teór¡co del derecho reconocimiento hablar o éscr¡b¡r, sino que comprende además, inseparablemente, el derecho a ut¡lizar cualquier medio apropiado para difundir el pensam¡entoy hacerlo llegar al mayor número de destinatarios'ó. En este sentido, la expresión y la difus¡ón de pensamientos e ideasson indivisibles, de modo que una restr¡cciónde las posibilidadesde divulgaciónrepresentadirectamente,y en la misma medida, un límite al derecho dé exDresarse l¡bremeñte7. 110. Con respectoa la segundad¡mens¡ón del derechoa la libertadde expresiónesto es, la soc¡al,es menesterseñalarque la libertadde exDresiónes un med¡oDarael intercambiode ideas e informacionesentre las personas; comprendesu derechoa tratar de comunicara otras sus puntos de vlsta, pero implica también el derecho de todos a conocer opiniones, relatos y notic¡as vertidas por terceros. Parael ciudadanocomúntienetanta importancia el conocimientode la opinión ajena o de la informaciónde que disp-onen otroscomoel derechoa difundirla propia'. 5 CdsoIpchetBrcnstein.k^te cia de6 de f€brerod€ 2001.S€rieC No.74, páú.146r Coso Lo U|üM Tentaciánde Cnstu" (Olrcdo Bls¿osy otos). Smtencia de 5 de febrero de 2001. Se¡ie C No. 73, párr. &i y Ld Cakgkción Obligatoti4 d2 Petiodistds(arrs.1:3 y 29 Convención Arnericana sobre Derechos Humanos). opinión cotrultiva oC-5/85 del 13 de noviembre de 1985.Serie A No. 5, párr. 30. 6 Cft. C@ Ia.het Brcrcteífl,stpft nota 85, pátt.147i ' Lo úIÍiñn Tenta.iónde Gisto lotnedo Bus¡as y otrcs), supn ncna85, pátt. 65)y Ia CokgíaN|ónObligatoriodePeñadistas,s pra ^ota 85, pán.31. 7 CasoIpchqBronsteií,sltp'r r:!ota8s,pán.r47jCaso'L0Ut¡intTen¡}ciónd¿Crirto,supnnora85, párt.65j y Ia ColegiacióflObligatoñade Penodist^s,supra nota 85, pá¡r. 3ó. 3 Cft. Casolr,.het Brch/.itein,s pn ñta 85, párt. 748, C6o "Ii Lltttfu Tentadoñ de O Lsto \Otñedt Brstos ! atms), suplo nofa 45,.péút. 66j y Ia Colegiaciót Obliqabna de Periadisttl', s¡pra nota 8t pár¡. I üü.' 2) La libertad de pensa¡nientoy de expr*ión en una sociedad democrática 112. La Corte Interamericanaen su OpiniÓn Consultiva OC-5/85, hizo referenc¡a a la estrecharelaciónex¡stenteentre democraciay que libertadde expresión,al establecer [...] la libertad de expres¡ón es un elementofundamentalsobre el cual se basa la existencia de una sociedad democrática.Es indispensablepara la formación de la opinión pública. Es también cond¡tio sine qua non para que los partidospolíticos,los s¡ndicatos,las sociedadescientificasy culturales,y en general.quienesdeseeninfluir sobre la desarrollarse colect¡v¡dad ouedan plenamente,Es, en fin, condic¡ónpara que la comunidad,a la hora de ejercer sus oociones esté suficientemente informada.Por ende, es posibleafirmar que una soc¡edadque no está bien informadano es olenamentelibree. 1 1 3 . E n i g u a l e st é r m i n o sa l o s i n d i c a d opso r l a Corte Interamericana,la Corte Europea de sobrela DerechosHumanosse ha manifestado imDortancia oue reviste en la sociedad la libertadde expresión,al señalar democrática [...] la libertadde expresiónconstituyeuno de los Dilares esenciales de una sociedad y una cond¡ciónfundamentalpara democrática progreso y para el desarrollopersonalde su cada ¡ndivlduo.D¡cha libertad no sólo debe garantizarse en lo que respectaa la difusiónde informac¡ón o ideas que son recibidas favorablemente o consideradas como inofensivaso indiferentes,sino tamb¡énen lo " Ck. Li Coqiocian Obl\otori| dz Periodistdt, stp'a nota85. pan 70. I üü., que toca a las que ofenden,resultaningrataso perturbanal Estadoo a cualquiersectorde la población. Tales son las demandas del pluralismo, la tolerancia y el espíritu de apertura,sin las cualesno existeuna soc¡edad democrát¡ca.[...] Esto s¡gnlficaque 1...1toda formalidad, cond¡ción,restriccióno sanc¡ón 114. La Comisión Africana de Derechos Humanosy de los Puebloslly el Com¡téd_e Derechos Humanos de Naciones Unidas" también se han pronunciadoen ese mismo sent¡do. 115. En este sentido valga resaltar que loa Jefesde Estadov de Gobiernode las Americas aprobaronel 11 de septiembrede 2001 la Carta Democrática Interamericana, en la cual, ¡nteralia.señalaronoue fundamentales del Is]on componentes eiercicio de la democracia la 1n Ct'r. CasoIlrcherBrcrcteín,supru^ota 85, pátr.152: Caso lÁ ul¡iñl Tentacionde Cicto tolwda Bustosy otros), supn nota8', part.69, Eut. Coun H.R., C6e of Schorcachand NewsVe ^gsgeseUschof r. á¡stñ4 ludgement of 13 ¡ebruary, 2004 para. 29t Eu/. Coult H.R., CÉe of Petno v. Italy,Irldgne l of 6 May, 2003, pahla.39i Eur. Coutt H.R., Caseof Dichn d a d othels p. Austría, ludgment of 26 Feb¡ua.y, 2002, para.37; Eut. Court. H.R., Cate oÍ LehidetÁ and lsatni ¿,.Fr¡?¡c¿,ludgment of 23 September, 198, p&a. 55, Eur. Court H.R., Caseol Otto-Pr¿ninge nstitut !. Aus¡na, Judgmenl of 20 September, 1994 Series A no. 295-4, pa¡a. 49; Eur. Court H.R. Cas¿ol C6t¿lb ¡ Spair, Judgment of 23 ApriL 192, S€de A. No.236, paft. Ai Eut. Coltrt H.R. C$e of Obercchlickp. A¡.¿rhta Judgment of 25 April,799r, para.57t Eut. Coun H.R., Coseaf Miillet dfld Othds o. Súitze dnd,Itdgñe t of ?4 May, 198& S€ries A no. 133, pa1a.33i Eur. Court H.R., Caseo¡ Lítge s L'.Aitstríi, ludgment of 8 JUV 1984 Seri€sA no. 103,paft.4L Eur. CourtH.R., Caseof Bñthald u. Geffifl!,Iud8ment of 25 Marc\ 1985, S€ries A no. 90, para. 58) Etr. üult H.R., Caseof The S hda! Tíhas o. United Kingdoft, Iudgment of 29 Mdct! 1971 Series A no. 30, para. ó5iy Eur. üutt H.R., Caseof Handysideo. United rc¡8dr", Judgnent of 7 December, 1976,Se¡i6 A N o.24, paft. 49. tr Cft. Alrícan Coí1ñíssion on lluñan afld Püples' Rigr¡r Media Rigr¡s Agenda and Constitucional Rights P¡oject v. Nigeri4 Comunication Nos 105193,1281.A,13O/t4 and 152196,Decision of 31 Oclober, 1998,para 54. D C/t. O.N.U., Comité de Derech$ Hut anos, Adusroñ y atros c. Togo (42419n, 42317990y 4244990),dictamende 12 de iuüo de 196, párr.7.4. I qü., las actividades transDarencia de probidad, la gubernamentales, la responsabilidad de los gobiernosen la gestión pública, el respeto por los derechos soc¡ales v la libertad de y de prensa13. expres¡ón en los 116. Existeentoncesuna co¡nc¡dencia protección a diferentess¡stemasregionalesde los derechoshumanosy en el universal,en cuantoal papel esencialque juega la libeÉad y dinámicade de expresiónen la consolidación una sociedaddemocrática.Sin una efectiva libertadde expresión,materializadaen todos sus términos,la democraciase desvanece,el pluralismo y la tolerancia empiezan a quebrantarse,los mecanismosde control y denuncia ciudadan'ase emoiezan a tornar y, en definitiva,se empiezaa crear ¡noperantes el campo fértil para que sistemasautor¡tar¡os se arraiguenen la sociedad. 3) El rol de los medios de comunicación y del periodisrno en relacíón con la l¡bertad de pensamiento y de expresión 117. Los medios de comunicaciónsocial juegan un rol esencialcomo vehiculospara el ejerciciode la dimens¡ónsocialde la libertad de expres¡ónen una sociedaddemocrática, que recojan razónpor la cual es indispensable las más diversasinformac¡ones v ooinionesla. Los referidos medios, como ¡nstrumentos y de esenc¡ales de la libertadde pensamiento expresión.debenejercercon responsab¡lidad la que funciónsocial desarrollan. 'r Ca a Demcráti.a Interamedcana. Aprobada en la primera s6ión plenaria d€ la Asamblea General, celebrada el 11 de s€ptiembre de 2001,artículo 41a Cf. CasoIocherBrcnst.ir, supn nota 85, párr.149. I es 118. Dentrode este contexto,el periodismo pr¡maria y pr¡ncipal de esta la manifestación libertady, por esa razón,no puedeconcebirse de un servicioal meramentecomola Drestación público a través de la aplicaciónde los adquiridosen o la capacitación conoc¡mientos la universidadls.Al contrar¡o,los periodistas, en razón de la act¡vidadque ejercen. se a la comunicac¡ón dedican profesionalmente social16. El ejerciciodel periodismo,por tanto, requiere que una persona se involucre responsablemente en act¡vidadesque están definidas o encerradasen la libertad de en la Convención17. expresióngarantizada 119. En este sentido,la Corteha indicadoque que laboran es fundamentalque los periodistas 'comunicacióngocen en los medios de de la proteccióny de la independencia necesarias para real¡zarsus funcionesa cabalidad,ya que son ellos ouienes mantieneninformadaa la paraque ésta sociedad,requisitoindispensable gocede una_plenalibertady el debatepúblico se fortalezca'o. 4) Las restricciones perrnitidas a la libertad de pensañiento y de expresión en una sociedad democrática 125. La Corte Europea de Derechos Humanos ha sostenidode maneraconsistente que, con respectoa las limitaciones permisibles sobre la libertad de expresión. hay que d¡stinguir entre las restricc¡ones que son aplicables cuando el objeto de la expresión se refiera a un part¡cular y, por otro lado, cuando es una persona públ¡ca É La cokgiaciónobl4atoria depenodhtas,supra nora 85, pátr.77. 16 C@ del periódico"b No¿ió¿". Medidas Pfovisionales. Resolución de la Corte Interame¡icana de Derechos Humaros de 7 de septiembre de 2001, considerando décimo. 11 Cft. La colegiaciónobligotoriodepdíodist$, sqn ^ota 85, párs.72 y 74. 13 Cfr. CasoIuchd Broflstei¡, silpla nota 8t pár. 150. 16 I üü., como, por ejemplo, un político. Esa corte que: ha man¡festado Los límites de la crítica aceptableson, por tanto, respectode un polít¡co,más ampliosque A diferenc¡a de este en el casode un Darticular. se último, aquel inevitabley conscientemente abre a un rigurosoescrutinlode todas sus y de palabrasy hechospor partede periodistas l a o p i n i ó np ú b l i c ay , e n c o n s e c u e n c idae, b e demostrarun mayor grado de tolerancia.Sin duda,el artículo10, inciso2 (art.10-2)permite la protecciónde la reputaciónde los demás-es decir,de todas las personas-y esta protección comprendetambiéna los políticos,aún cuando no esténactuandoen carácterde oarticulares, oero en esos casos los requisitosde dicha protección tienen que ser ponderadosen relac¡óncon los interesesde un debateabierto sobrelos asuntospolíticos1e. La libertadde prensaproporciona a la opinión pública uno de los mejores medios para conocery juzgar las ideas y act¡tudesde los dir¡gentes políticos, En términos más generales,la libertad de las controversias políticas pertenece al corazón mismo del conceptode soc¡edad democrática20. 126. En otra Sentencia, esa Cortesostuvoque [...] la libertadde expresióne información[...] debe extenderseno solo a la ¡nformacióne ideas favorables, consideradas como inofens¡vaso indiferentes,sino tamb¡én a aquellasque ofenden, resulten chocanteso perturben. t...1 Los límites de críticas aceptablesson más amplios con respectoal 1' CÍt. Eur. Coutt H.R., Cdseof Dktutnd onAoth¿rs!. Ausria, supn ^ora 97, para.3, Eur. Court H.R, Caseof Lingen rs. Austria, supu ^ota 91, paft. 42. 1r Cdseof Lingehsos. Austio, supn rotagl, paft. 42. I tü.' Estadoque en relacióna un ciudadanoprivado e inclusive a un Dolítico. En un sistema democrático,las acc¡onesu omisiones del Estado deben estar sujetas a un escrutinio riguroso,no sólo por parte de las autoridades y judiciales,sino tambiénpor parte legislat¡vas d e l a p r e n s ay d e l a o p i n i ó np ú b l i c a 2 l . 127. El control democrático,por parte de la sociedad a través de la opinión pública, fomenta la transDarenciade las actividades estatalesy promuevela responsabilidad de los gestión pública, func¡onarios sobresu razónpor la cual debe existir un margen reducidoa cualquierrestriccióndel debate políticoo del debatesobrecuestiones de interéspúblicoz2. 128. En este contelto es lógico y apropiado que las expresiones concern¡entes a funcionarios públicos o a otras personas que ejercén funciones de una naturaleza pública.deben gozar, en los términos del artículo 13,2 de la Convención, de un margen de apertura a un debate amplio respecto de asuntos de interés público, el cual es esencial para el funcionam¡ento de un s¡stema verdaderamente democrático.(...). 129, Es así oue el acento de este umbral diferente de protecciónno se as¡entaen la cal¡daddel sujeto,sinoen el carácterde interés Dúbl¡co oue conllevan las activ¡dades o actuacionesde una persona determinada. Aquellaspersonasque ¡nfluyenen cuestiones de interés público se han expuesto voluntariamentea un escrutiniooúblico más z1 CIr. Eur. Court H.R., Cnseof Castellsu SWin, stpra nota 91, pa¡as. 42 y 46. ¿ Cfr. Cosobchlt Brcns?in, s Wa ñora 85, pátt. 155; en el mismo sentido, Eut. Cotn H.R., Cdseaf Fetdeko. stobakia,Iudgnt¿ntof 12 fulr, 2001,paft.83j Eur. Court H.R., üse af Sürckañn Ozdffin r]. ru*ey, IuAgnent of I luiy, I99t pda. 60. I $ü., ex¡gente y, consecuentemente,se ven de sufrir críticas, expuestosa un mayor_r¡esgo salendel dominiode la va oue sus actividades privada para insertarseen la esferadel esfera debatepúblico. El caso Ricardo Canésevs, Paraouav (2004) La CorteInteramericana de DerechosHumanosen el caso ys, Ricardo Canese Paraguay, medianteSentenciade 2 de Julio de 2004, ha señaladooue el Estadovioló el derechoa la y de expresiónconsagrado libertadde pensamiento en el artículo 13 de la Convenc¡ón Amer¡cana,en relacióncon el artículo1.1 de dicho tratado, en perjuiciodel señor RicardoCanese,dado que las restricciones al ejerciciode este derechoimpuestasa éste duranteaDroximadamente ocho años excedieronel marco contenldoen d¡choarticulo. por la Resumamos el caso.Segúnlos hechosdenunciados ComisiónInteramericana, en agostode L992,duranteel debate de la contiendaelectoralpara las eleccionespresidenciales del Paraguay de 1993, el .señor Ricardo Canese cuestionó la idone¡dade integridaddel señorJuanCarlosWasmosy,también cand¡datoa la presidencia, al señalarque "fue el prestanombre (Consorc¡o de la familiaStrole]ssneren CONEMPA" de Empresas (en adelante"CONEMPA"), Paraguayas) Constructoras empresa que partic¡pó en el desarrollo del complejo hidroeléctrico b¡nac¡onalde Itaipú, cuyo presidente,al momento de las declarac¡ones, era el señor Wasmosy. Dichas declarac¡ones publicadas paraguayos. fueron en variosperiódicos y a partir de una querella A raíz de estas declaraciones presentadapor algunossoc¡osde la empresaCONEMPA, qu¡enes no habíansido nombradosen las declaraciones, el señorCanese fue procesado,el 22 de marzo de 1994 fue condenadoen primerainstanciay, el 4 de noviembrede 1997,fue condenado en segundainstanc¡apor el delito de difamacióna una penade dos meses de penitenciaríay a una multa de 2,909,000 guaraníes("equivalentesa US91.400"),Además,la Comisión señalóque comoconsecuencia del procesopenalen su contra,el señor Canesefue sometidoa una restricciónpermanentepara salir del país,la cual fue levantadasolamenteen circunstancias y de manerainconsistente. excepcionales I $ü.' En sus fundamentosla Corte precisósobre la libertadde pensamiento y de expresiónen una sociedaddemocrática: 82. La Corte Interamericanaen su Opinión Consultiva OC-5/85 h¡zo referencia a la estrecharelaciónexistenteentre democracia v que libertadde expresión,al establecer [...] la libertad de expresión es un elementofundamentalsobre el cual se basa la existencia de una sociedad democrática.Es indispensablepara la formación de la opinión pública. Es también cond¡t¡o s¡ne qua non para que los part¡dospolít¡cos,los sindicatos,las sociedadescientíficasy culturales,y eñ general,quiehesdeseeninfluir sobre la colect¡vidad ouedan desarrollarse plenamente.Es, en fin, cond¡ciónpara que la comunidad,a la hora de ejercer sus opc¡ones esté suficientemente informada.Por ende, es pos¡bleanrmar que una sociedad que no está b¡en informadano es plenamentelibre23. 8 3 . E n i g u a l e st é r m i n o sa l o s i n d i c a d ops o r l a Corte Interamericana,la Corte Europea de DerechosHumanosse ha manifestado sobre la ¡mportanc¡a que reviste en la sociedad democrática la libertadde expresión,al señalar oue [...] la libertad de expres¡ónconstituye uno de los pilares esencialesde una sociedad democrát¡cav una cond¡ción fundamentalpara su progresoy para el desarrollo personal de cada individuo. Dichalibertadno sólo debe garantizarse en lo que resDectaa la difus¡ón de ' CÍ. CasoHerrcn Ulloa, supn aota 75, pán. l12j y Ia ColegiaclóflObligatol/,ade púiodistns, sltpm nota 114 pár. 70- I informacióno ¡deas que son recibidas favorablementeo cons¡deradascomo inofensivaso indiferentes,sino también en lo que toca a lasque ofenden,resultan ingratas o perturban al Estado o a cualquiersector de la poblac¡ón. Tales s o n l a s d e m a n d a sd e l p l u r a l i s m o ,l a toleranciay el espíritude apertura,sin las cuales no existe una sociedad democrática.[...] Esto significaque [...] toda formalidad,cond¡c¡ón,restricc¡óno sanciónimpuestaen la materiadebe ser proporcionadaal fin legitimo que se persigue2a. del presente 96. Debidoa las c¡rcunstancias caso, la Corte estima necesario analizar 'si para detalladamente apl¡car la responsabil¡dad ulterioral señorCanesepor sus declarac¡ones, se cumpliócon el requis¡tode necesidaden una sociedaddemocrática". El T r i b u n ahl .a s e ñ a l a d q o u e l a " n e c e s i d a dy", p o r ende, la legal¡dadde las restriccionesa la libeÉadde expres¡ónfundadasen el artículo 13.2 de la ConvenciónAmericana,dependerá de que esténorientadasa satisfacerun interés p ú b l i c oi m p e r a t i v(o, . . ) 2 6 . A Cfr. C6o Hñ¿n Ulloo, supn nola 15, pátt. 11?' Crso lvcher Brcnsteií, supn nora 114, pátt.152) Caso"La Ultima Tertación de Cnstu" (Olnedo B stosy otrcs), ,upn ^ota 774, párt. 69, Scha$ochond NtusWrloqsgeselk.hafto.Austtu,no.39394/,S29,ECHR2003-ñjPen,,v.Ittlyfccl,no.48898,9& S 39, ECHR 2003-V;Dt.lrannofld otherct. Austid, ñ.292:711 ,837, EC}IR 26lebruary 2002;EÍl. Court H.R., C6¿ of khídzur ann bomi u. Ennce, Iudgment of 23 S€ptember, 1998,pañ. 55j Eur. Courl H.R., Ca-.eol Otto Prcmi ger l stítut It. Au,tno,Ivdgment of 20 Septmbe¡, 194, Se¡ies A no. 295-A, pañ. 49i Eur. Court H.R. Caseof C$tells ". Spaifl, Ird9ment of 23 Ap¡il" 199¿ Serie A. No. 234 para. 42; Eur. Court H.R Caseof Obefschli.k ". A6tr¡r, Judgment of 25 April, 1991, para. 57 Eut. Court H.R., CaseoÍ Müll¿t nnd Otherc u. Switzerlañd,l[dAment of 24 May, 1988,Seris A no. 133, para. 33, Etr. Colrt H.R., Caseal Li ng¿¡¡st. ,4L,trta, ludSmoi of 8 lu1y, 198ó, S€ries A no. 103, paD. 41) Eu' . Ca rt H.R., CoseoJ Borthald !. Genany, fudgmenr of 25 March, 1985, Series A no. 90 para. 58, E!/. Court H.R., CaseoÍ The Su'1da!Tiftes r. United Kigdon,ludgment of 29 Marctr 1979,Ssies A no.30, pañ. 65; y Eur. Cotrt H.R., Caseof llordvside o. Urited Kingdon,Ivd4rent of 7 December, 1976, SeriesA No. 24, pa¡a.49. ,5 Clr. CosoHñ¿n UI\M, supld rora1s, pátr.120. % Cfr. CosoIIeftefl U|\oa, s pra r]ota 15, pátrs.121 y 123i La colegiacióñobligotori! dt p¿ñadistos, s,pra nota 114, pár¡. 4ói ve¡ también Eal. Collr H. R., Caseof The Su diy Tinl¿su. United KinSdon, süpla nota 120, pea.59, y Eu/. Coutt H. R., Cúseof Bartholdv. Gerñnnr, supn ^.\a 120,para. s9. 2l I que es lÓgicoy 98. El Tr¡bunalha establecido a que las expresiones concernientes apropiado públicoso a otras personasque func¡onarios ejercenfuncionesde una naturalezapÚblica debengozar,en los términosdel artículo13.2 de un margende aperturaa de Ia Convención, un debate amDlioresoectode asuntosde ¡nteréspúblico,el cual es esencialpara el de un sistemaverdaderamente funcionamiento Estemismo cr¡teriose aplica democrático27. respectode las opinioneso declaraciones de ¡nterés públ¡co que se viertan en relac¡óncon una persona que se postula como candidato a la Presidenciade la Repúbl¡ca, la cual se somete público, asf voluntariamente'de al escrut¡n¡o como respecto asuntos de interés público en los cuales la sociedadt¡ene un legít¡mo¡nterésde mantenerseinformada, de conocer lo que incide sobre el funcionamiento del Estado, afecta generales, ¡ntereses o derechos o le importantes. Como acarreaconsecuencias no hay dudade que ha quedadoestablec¡do, que las declaraciones hicierael señorCanese atañena en relación con la empresaCONEIvIPA asuntosde ¡nteréspúblico(suprapár.92). 99. En estesentido,la SalaPenalde la Corte Supremade Just¡cia del Paraguay, al emitirel (supra párr. 11 de d¡ciembre de 2002 69.49)la dec¡siónpor la cual anuló las sentenc¡as condenatorias dictadasen 1994 v L997 v presunta víctimade culpay pena, absolvió a la se ref¡rió al caráctery relevanciade las nfer ara, que declaraciones de ésta,al señalar, -en el del Ing. Canese, las afirmaciones marcopolíticode una campañaelectoral ) C h . C d s oH c r y p . a U l L o<ar p. ¡ a n o r ¿l 5 . p ¿ r . l 2 ó . I tr pnmera ma9istratura-, una necesariamente imPortan en encaminada a una SociedadDemocrática, participativay plural¡stadel construcción Poder, una cuestiónde interés público. N a d a m á s i m p o r t a n t ey p ú b l i c oq u e l a discusióny posteriorelecciónpopulardel PrimerMagistrado de la República. 100. Las anteriores consideracionesno s¡gnifican d ,e m o d oa l g u n oq, u e e l h o n o rd e l o s públ¡coso de las personaspúblicas funcionarios no deba ser jurídicamenteprotegido,sino que éste debe serlo de manera acorde con los principios del pluralismo democrático28. Asimismo,la protecciónde la reputaciónde oarticularesoue se encuentraninmiscuidoseñ actividadesde interés Dúblico también se deberá realizar de conformidad con los principiosdel plural¡smo (...) democrático. 108. Por todo lo expuesto,la Corteconsidera oue el Estadovioló el derechoa la libertadde pensam¡ento y de expresiónconsagradoen el artículo 13 de la ConvenciónAmericana,en relacióncon el artículo1.1 de d¡chotratado,en perjuiciodel señor RicardoCanese,dado que las restricc¡ones al ejerciciode este derecho impuestasa éste durante aproximadamente ocho años excedieronel marco contenidoen dichoartículo. JURISPRUDENCIA COMPARADA La jurisprudenciacomparadarepite esos conceptos. Existenfallosque exculpan crít¡cas fur¡bundas al Reyde España -'Time" (jul¡o,1990)y sobretodoel casoSrraror, (USA,L9a3) por libelo;comotambiénel notablecaso^feralYork Ti¡ne vs. Sullivan (USA,1964). 8 Ch CM HcftptaUiloa.."p¡¿nora 15 p¿rr.l28. I gü., Los EstadosUnidos de América'El Tribunal Supremo Americano consideró que la informacióndenunciadapor Sharonera falsay difamatoriapero que no teníauna intenciónauténticamente malic¡osa: "Las declarac¡ones equivocadas '-diio el Tribunal Supremo- son ¡nevitables en un debate l¡bre y deben ser protegidas si se qu¡ere que la libertad de expresión tenga el espac¡o vital que neces¡ta Para sobrev¡vir." La CorteSupremade USArecordóel caso"NewYorkTimes versusSull¡van",de 1964,en que sostuvocomopremisaque un func¡onario por elección no estaba facultado para pedir i n d e m n i z a c ¡ ópno r d a ñ o se n u n j u i c i o p o r d ¡ f a m a c i ó ny; q ú é además,se vulnerabael derechoá la libertadde expresióno Freedom of Speech. El caso /Vew York T¡mes v. Sullivan, refer¡dosa "Public Offcials>y <ActualMalice>es la jurisprudenciamás^citada en los paísesde nuestracultura[376 U.S. 254 / 1964] ("). El afer surgió como un incidentemás en los debatesy movilizaciones por los derechoscivilesy politicosde las gentesde coloren los EE.UU.de hacecincuentaañosy. espec¡almente, en los Estados y del Sur. Allí, la d¡scriminación legal de hechode los hombresy las mujeres negros era, un s¡glo despuésde la Guerra Civil, superiora la del Nortey el Oeste. El demandante,L. B. Sull¡van,era en 1960 uno de los tres elegidosde la ciudadde Montgomery(Alabama), Comisionados Sus funcioneseran la superv¡siónde varios departamentos municipales incluyendo los de policía y bomberos. Los demandados fueroncuatroclérigosde colordel Estadoy la New YorkTimesCompany,editoradel d¡ario/VelvYorkT¡mes. " Se cita prácticamenteen todoslos libros USA de derechode ¡espons¿bilidadciül o de derecho constitucional.Una buenasintesispued€verse en Richard A. EPSTEIN/Charl€sO'GRECORY/ Harry KALVEN Jr., Cdr¿.rand Mateials on Toñ, FourthEdítion, Bostor/Toronio,Liide, Brown andCo., 1984,pp. 1176Y ss. t üü* S u l l i v a na l e g a b ah a b e r s i d o d i f a m a d oe n u n a n u n c i o Dublicado oor el NetvYork T¡mesel día 2-3-1960en una página entera.El anuncio,t¡tulado:<HeedTheir RisingVo¡ces>--mas o menos"Atiendana sus vocesque claman>--daba cuentade la campañaemprendidapor estudiantesnegrosdel Sur en pro del derechode sufragioy a favor del líderde su raza, lvladinLuther King Jr. acusadoa la sazón de perjur¡oante un Tribunalde N1ontgomery. Aparecíanlos nombres de más de cincuenta personas,que apoyaban el movim¡ento.El anuncio estaba f¡rmado por el <Coñmitee to Defend Martín Luther King and the Struggle for Freedom in the South>. Describíadetalles de movilizaciones estudiantiles de jóvenesde coloren favor de sus derechosy las reaccionespoliciales.Estasse anotabancomo partidistasy auténticasvejaciones.Tambiénse host¡gamientos abundabasobreel acosopolicialy judiciala LutherKing.Sullivan d¡scutíala exactitudde estos hechos.Pero,habia inexactitudes menores(refer¡dasal númerode arrestosa LutherKing,no erañ siete sino sólo cuatro).Además,en'su calidadde Comisionado encargado de la policía, se considerabaaludido por las imputacioneshechasal ser responsable del funcionamiento del p o l i c i a l . órgano E l d e m a n d a n t eS, u l l i v a n .p i d ó i n d e m n i z a c i ópno r U S A $ 500,000;un jurado del circuitode Montgomeryla concedió,Y la Corte Supremade Alabamaconfirmóese fallo. Se apoyabanen una ley del Estadoque establecíaque por el solo hecho de difamación que perjudicaraal afectado en su reputaclón, profes¡ón,negociou of¡c¡o,hace presumirfalsedady malicia,y no reoueríaorobarla lesión. Pero, el Tribunal Supremo de USA consideró como inconstitucional esa ley y se oponíaa las enmiendasI y XIV de la ConstituciónAmericana,por vulnerarel Freedomof Speach,la libertadde expresión.Allí se dijo: ,'Lasgarantíasconstitucionales (la primeray la catorce enmienda) requieren, nosotros pensamos¡una norma federal que prohíbaa por func¡onariospúbl¡cosped¡r indemnizac¡ón dañosy perju¡ciospor una falsedaddifamatoria durante su conducta ofic¡al, a menos que pruebe que lo publicado fue hecho con "¡ntencióndel¡ctiva",esto es con conocimiento 25 I de oue era falsoo seriasdudasde si era falsoo n o ." de en las ulterioressentencias Esadoctrinaha prevalec¡do los tribunalesen EEUU.Y se han desarrolladomaticescomo definirun publicoff¡cialies decirque un cargopúblicoal que se accedepor elecciónesta sujetoa la críticapor comportam¡entos que son parte de la función encomendada.Incluso se ha extendidopara aquelloscand¡datosa cargospolíticosen toda categoríade la carreraelectoral. España.INJURIAS CONTRA GOBIERNO. FELTPE GONZÁLEZ, JEFE DE El Tribunal SuDremodesestimóel recursode casación presentadopor la Fiscalíacontra un? sentenciade la Audiencia Provincialde San Sebastiánoue absolvíaa D. JustoDe la Cueva del delito de injuriasal Gobierno.El querellado,De la Cueva, p u b l i c óe n 1 7 d e j u l i o d e 1 9 8 3u n a r t Í c u l oe n e l d i a r ¡ o" E g i n "c o n el título "Felipe González,el toÉurador y gangrenado y su canalladajurídica", en el que. entreotrascosas,deciaque: "hoy la Guard¡aCivily la Pol¡cía franquistabajo y su dirección las órdenesde FelipeGonzález Márquez,sigue torturandoa los vascosen las comisarias" española, El Supremoconsideróque, segúnla Constituc¡ón debe primar la l¡bertadde expresiónsobreel derechoal honor. Esasentenciadecia: "Las palabras proferidas, c¡ertamente con las que se reprochablese innecesarias, personas crit¡cabala actuaciónde las a quienes iban dirigidas,no puedenser sancionadas con u n a c o n d e n ap e n a l ,p u e s e l l o v u l n e r a r í al a s por la Constituc¡ón, ya l¡bertadesproclamadas oue en la oonderaciónde los derechos fundamentalesen juego, el honor y el de la I de oue era falsoo seriasdudasde si era falsoo n o ." de en las ulterioressentencias Esadoctr¡naha prevalecido los tribunalesen EEUU.Y se han desarrolladomaticescomo definirun pubticoff¡c¡alies decirque un cargopúblicoal que se accedepor elecciónesta sujetoa la críticapor comportamientos que son parte de la función encomendada.Incluso se ha extendidopara aquelloscand¡datosa cargospolíticosen toda categoríade la carreraelectoral España,INTURIAS CONTRA GOBIERNO. FELIPE GONZALEZ, JEFE DE El Tribunal SuDremodesestimóel recursode casación presentadopor la Fiscalíacontra unb sentenciade la Audiencia Provincialde San Sebastiánque absolvíaa D. JustoDe la Cueva del delito de injuriasal Gobierno.El querellado,De la Cueva, p u b l i c óe n 1 7 d e j u l i o d e 1 9 8 3u n a r t í c u l oe n e l d i a r ¡ o" E g i n "c o n el título "Felipe González,el torturador y gangrenado y su canalladajurídica", en el que, entreotrascosas,decíaque: "hoy la Guard¡aCivily la Pol¡cía franquistabajo y su dirección las órdenesde FelipeGonzález Márquez,sigue torturandoa los vascosen las comisarÍas" española, El Supremoconsideróque, segúnla Constitución debe primar la libertadde expresiónsobreel derechoal honor. Esasentenc¡a decia: "Las palabras proferidas, c¡ertamente con las que se reprochablese innecesarias, personas crit¡cabaIa actuaciónde las a quienes iban dirigidas,no puedenser sancionadas con una condenapenal, pues ello vulneraríalas por la Constitución, ya l¡bertadesproclamadas oue en la oonderaciónde los derechos fundamentalesen juego, el honor y el de la I ff libertadde expresión,debe primareste último (...)" LA QUERELLADEL PSOECONTRAABC. La Sección Decimosextade la Audiencia de N4adrid confirmóen su integridadel Auto dictadoel 7 de marzode 1990 por la jueza María Luisa Lázaro,que no admitió a trámite la por Jose¡4aríaBenegas,Gu¡llermo querella¡nterpuesta Galeotey RamónRubial--d¡rigentes del PSOE,Part¡doSocialistaEspañol* contra el autor de un editorial de "ABC" titulado: "La impresc¡ndible catarsis". El recurso de apelaciónde los dirigentesdel PSOEfue rechazadopor la Aud¡enciasubrayando que todas las expresionescontenidas en el comentario han de entenderse enmarcadas en él eierc¡c¡o legítimo del derecho a la l¡bertad de expres¡ón e información y él ejercicio l€gítimo del oficio periodístico. EL TC ESPAÑOLAMPARó A UN PERIODISTAQUE.HABÍA SIDO CONDENADOPOR INJURIAS AL REY LLAMANDOLO CREACIóN DE FRANCO,FASCISTAY QUE ENCABEZóUN M¡TIN FESTETANDO EL FUSILAMIENTODE SIETE VASCOS PATR¡OTAS EN 1975. ' El 15 de febrero de 1990, el Tribunal Constitucional ispanoem¡tió una sentencia en la que amparó al periodista JuanJoséFernández contraunasentencia del Tr¡bunal SuDremo (CorteSupremaen nuestrocaso)que condenóa una penade seisañosde pr¡siónpor un delitode injuriasa Su lYajestad el Rey.a raíz de un artículoen la revista"abertzale", vasca.El texto, publ¡cado en el Boletín Oficial del Estado(3o), de la SENTENCIA 20/9O dicerespecto la infracc¡ón: al origende "(...) El fallo absuelve,pues, librementeal procesado del delitode que se le acusaba. probadospor dicha d) En los hechosdeclarados Sentencia, se cont¡ene entrecomillado el r Edición conjunta del Tribunal Constitucional v Boletín Oficial de1Estado. Tomo XXVI. Primera edi.iónjulio de 1991.pag.190y ss.S€ntencia20/90de 15 de febrerode 1990iBOE núm.52, de 1dr narzo de 1990). t $ü.' párrafoque, en la mismalíneacríticade todo el artículo, hace referencia a la Monarquia españolay a S. M. el Rey en los términosque es necesarioreproducirpor ser la basefáctica tanto de la sentenciaabsolutoriadictadaoor la por AudienciaNacional, comode la pronunc¡ada la Sala Segundadel TribunalSupremoobjeto del presenterecurso.Dice así: "Spa¡n is not d¡fferent?, del uso por los políticos (en especial los d¡ctadores Mussolini, H¡tler, Franco, V¡déla, ,..) del fútbol espectáculoy de los grandes acontecimientosdeportivos casi no hace falta hablar, de tan sabido. Este Mund¡al va a servir para hacer aún más propaganda del Rey Español representándolo como la democracia en persona. Por supuesto ocultará que la" monarquía fue rdstaurada por Franco, Se ocultará tamb¡én la foto de Juan Carlos pres¡diendoel mitin fasc¡sta en la Plaza de Or¡ente, justificando los fusilamientos de opositores en L97, atacando la democracia europea. D¡cen que la memoria no es polít¡ca, Por lo visto tampoco es político que haya quien esté en la cárcel (Ahuriza, Idígora V Gordostid¡) por d¡sent¡rdel Rey. A lo mejor no dec¡r "amén" a todo lo que digan y hagan el Borbón y su Corte es antidemocrát¡co.A lo mejor resulta que el "Eusko Gudariak" es un h¡mno fascista, En cualquier caso los presos políticos, el pasado fascista del Rey, las bases y composic¡ón de esta monarquía, el ru¡do de sable, y lo que haga falta se esconderán bajo la alfombra, España es una un¡dad, iperdón!, es una democrac¡aejemplar, donde el pueblo está unido en torno al Rey demócrata de toda la v¡da". sentencia del TC esDañol señaló oue el Tr¡bunal Supremono ponderó suficientementelas oarantías oue la LA I $ü., Y en el otorgala const¡tución. libertadideológicay de expresión Juríd¡co5, tercerpárrafo,ha sostenido: Fundamento "rf \ nprñ .ñmó <F he ceñalado gn el fundamento primero de esta Sentencia,el artículo tenía la finalidad que alli se ha para S.M. destacadoy las palabrasdespectivas s¡n duda a el Reyse han utilizadocontrar¡ando la más alta N4agistratura del Estado,con la finalidad Drevalentede robustecer la idea crítica que preside todo el artículo, tal€s palabras, rechazablesmoral y socialmente por y innecesar¡as, ¡niustas que conducta ha contrad¡ctoriascon una merecido la adhesión mayor¡taria del pueblo españoly que ha hecho pos¡blela transic¡ón política y la consolidación democrát¡ca, (...) no pueden ser sanc¡onadascon una condena penal sin vulnerar las libertades invocadasoor el recurrente.. DE LOSTRIBUNALESNACIONALES JURISPRUDENCIA Transcrib¡mos la jurisprudenciamás relevanteen que, de manera constante,se ampara el derecho a la libertad de expresióny que no es delito si la opinión es de crítica a quien ejerce la func¡ón públ¡ca. 1) Para que se configuren los delitos de difamación agravada e ¡njuria grave es necesarioacreditarque el querelladoactuócon ánimodolosode dañarel honory la reputac¡ón del querellante;el ¡nformar sobre hechos que son de domin¡o público y están deb¡damente sustentados no configuran los ilícitos investigados. Se vulnera el princlpio de legalidad (Art. 2/24/d. de la Constitución Polít¡ca), concordado con el Art. 2 del Título Preliminardel Código Penal si se t¡pif¡cala conductaatribuidaa lo querellados, I agravioa travésde un mediode comunicación masivo,como difamac¡óny calumnia,cuando debió tipificarsetan solo como difamación, puesesta última figura penal,al ser apl¡cable, e x c l u y ee l d e l i t od e i n j u r i a .I E x p .L i m a ,1 2 8 1 97 det 77/09/971 2) S¡ el querelladoactuó con el solo ánimo de informar. los hechos imputados resultan a t í p i c o sI .E x p .L i m a ,2 1 6 3 - 9 7 - B d e l3 0 - 1 0 - 9 7 ] 3) En el delitode difamaciónestamosante un tipo penal de tendencia,es decir, se exige en el sujetoactivouna peculiarintencióno ánimo,el flamado arr'rrus clifamandi, sin embargo, comodelitode tendencia,desaparece Ia il¡citud del acto cuandose ejecutacon otra intencióñ d¡stintaa la de difainar;este es el problemade los peculiaresánimosque excluyenel ánimus difamandi, tales como el animus narrandi, el informandi, el corr¡gendt, encera. I Exp. 944-98de 14-05-981 4) El Código Políticoconsagra el derecho de información, op¡n¡ón, expresión del pensamiento,lo vertido por el imputadoestá d¡rig¡daa una función,no configurándose en ningúnmomentola intenc¡ónde haberquerido lesionar el honor y reputación.IExp. L¡ma 3077-93-Bl 5) Al ser el querellante un personajé público, su vida y conducta participan del interés generalcon una mayor intensidadque la de aquellaspersonaspr¡vadas;en consecuencia se encuentra permanentemente sujeto al riesgo de que sus derechos subjet¡vos de personalidad se vean afectados Dgf críticas, opiniones o revelaciones advérsas. lEx.p.7567-97de 16-03-981. 6) En lo que se ref¡erea la determinac¡ón de los límites entre la libertad de expresióny los t ff el especialmente derechosde la personalidad, honor, nos encontramoscon un conflictode y, si aceptamosla derechosconstituc¡onales; existenciade dicho conflicto,el siguientepaso consistirá en analizarlos en el ámb¡to constituc¡onal Daraencontrarla soluc¡ónen el marcodel ordenamientopenal.[Exp. 1410-98 d e 1 4 -1 2 - 9 8 1 vertidaspor el 7) Del texto de las declaraciones querelladose advierteque no existenfrases que ameritantipicidadde conductadifamator¡a, como se atribuyeal procesadoen perjuiciode los denunciantes,toda vez que éstas constituyen apreciaciones críticas que no agravan el honor a la reputac¡ón de los querellantes. lExp. Arequipa 3748-97 de 2270L/981. 8) El delito de difamac¡ónpor med¡ode la prensa es em¡nentementedoloso, es dec¡r. que el agente debe de actuar ya sea con arr'rrus ¡niuriandi o animus d¡famandii al f;g concurrirel aspectosubietivodel tioo, es del caso absolveral querellado.IRN La Libertad, 4149-96de rr/091971 9) No infiriéndoseque haya habidopor pade del ouerelladoel an¡musdifamandis¡no el án¡mo de ejercer el derecho a la información o la crítica, no se halla acreditadoel delito. IExp. Lima4s49-98de 29/72/98) 10) La L¡bertad de Prensa, según un tratadista, LINARES QUINTANA,s¡gn¡f¡ca el derecho del públ¡co a tener accesoa los hechos y al per¡odista a expresar su desaprobac¡ón cuando las c¡rcunstanciaslo ex¡jan, a protestar contra las ¡njust¡c¡as,y que n¡nguna ¡nst¡tución, ¡ncluyendoal Gobiernopodría ser más sens¡ble a la op¡n¡ón públ¡ca que la prensa. La apreciac¡ónque hace un comentar¡sta,aunque contenga frases fuertes, pero de uso común, no I tr . puede cons¡derarse del¡ctiva, por cuanto ello ¡mpl¡caría la negación del derecho de opinar, que no se compadececon los ¡nciso"c" y '\e'l del ¡Jt. 27 óel D.L. 18075,que ex¡gencomo requisito ¡ndispensableque la publicac¡Ón perjudiqueel honor o la reputaciónde la personajurídica o de sus componentes.[Ej. ps. 7974, 73/Feb/1974. R.de J.P. 372,/D.L.20680,de 23107/L974.Estatutode Prensa.-Art. 40 incisosc y e.l por sentenciadel 33o JuzgadoPenalde Recientemente, Lima,su fecha 31/10/2005(31), se absuelveal querelladode la imputac¡ónpor el delitocontrael Honor-Difamación-en agrav¡o de un funclonariopúblico,Ministrode Estado.En esefallose dice . irrefutablemente, lo que sostenemos en el presenteproyectode tey: "que los personajes públicos o ded¡cadosa actividades que persiguen notor¡edad públ¡ca aceptanvoluntariamente el riesgode que sus derechossubjetivosde personalidad resulten afectadospor críticas, op¡n¡oneso revelaciones adversasy, por tanto el derecho información de alcanza,en relacióncon ellos, su máximo nivel de eficacialegit¡madora,en cuanto que su vida y conductapart¡c¡pandel interésgeneralcon una mayor intens¡dadque la de aquellas personas privadas que, sin vocación ni proyección pública, se ven circunstancia lmente ¡nvolucradas en asuntos pública,a las cualeshay por de trascendencia consiguiente, un ámbitosuperiorde pr¡vacidad, que impide concedertrascendencia generala hechos o conductasoue la tendrían de ser referidasa Dersonaies Dúblicos.' '' Exp. 920-04/Sec.Su¡ichaqui/ Querell¿interpuestapoi D. Garcí¿SayáncontsaD. Fra¡cisco DiezCanseco I tr COMO LEGISLATIVOSDE NO CONSIDERAR ANTECEDENTES DELITOLA CRÍTTCAY OPINIóN PORMEDIO DE IMPRENTA Y LA PRENSA, En el s¡glo XIX. el parlamento peruano leg¡sló el frente a la difamacióny el agravioal mecan¡smo de vind¡cación por mediode la prensa. Porejemplola honorde todo c¡udadano Ley de 21 de enero de 1880, en su artículo10 decía: Artículo1".- Todo aquelque sea víctimade la difamación,de Ia invectivao del ridículo,y en general, todo ciudadanocuya reputaciónse last¡me en cualquiersentido por la prensa, t¡enederechopara vindicarse,a ocupargrat¡s en el periód¡coen que se le ofendió,el doble del espacio en que se insertó el artículo, medianteel cual se Dusosu honra en tela dé j u¡ c ¡ o . Y en otro artículode esa m¡sma norma se señalabala si el agrav¡oera producidopor obligaciónde pagarla publicación mediode libro,texto o fol]eto.Es decirque el espíritude regular penaly las infracciones contrael honorcarecíande persecución castigo con pris¡ón. Era, más bien. un recurso accesorioy ootat¡vo.Perono mandator¡o. Igual procedimientoexistió para cuando los D¡putados Ley cometíanabusode la ley de libertadde imprenta.lvlediante para del 8 de noviembrede 1823 se establecióel procedimiento juzgar y sancionar,por hallarseresponsable de esa infracción,a p a r l a m e n t a r i o , s i n e x i g ¡ r e l l e v a n t a m i e nd t oe s u ¡ n m u n i d a d . un y equ¡tativo,y con Es decirse permitíaun procesosin d¡laciones juicio públicoen las Cámaras.Se buscabauna sanciónmoral.La norma prim¡geniacast¡gabacon multa al infractory, a falta de pago, castigode cuatro mesesde trabajosde sepulturaen un camposanto de la ciudad. LA DOCTRINAY LA LEY PENAL Elementos objetivos del tipo penal de difamac¡ón. Según el Art. 1320 del CódigoPenal,la tipicidadobjetivadel delitode difamaciónes la siguiente: I a) Sujeto activo, puede ser cualquierpersona natural; sujeto pasivo, puede ser cualqu¡erpersonafísica o jurídica; consisteen atribu¡ra una persona b) El comportamiento un hecho,cualidado conductaque puedaperjudicarsu honoro reputación; c) La difamaciónes Ia injuria que t¡eneuna caracteristica especial,cuales, la difusiónde la noticia; d) Los agravantesson dos: por la calidad, cuando la difamaciónse refierea la atribuciónfalsaa una persona por la comisiónde un delito; por el medioempleado,se comete mediante libro, prensa u otro medio de oc¡al. c o m u n i c a c i ós n Distinción entre atribuc¡ón falsa y libertad de expresión El t¡oo Denal del del¡to de difamación delimitá taxativamentela conductade difamációncon el verbo atr¡buir, a una personaalgo esto es, conferirdirectao categóricamente falso; lo cual es diferentea opinar, esto es, formularcríticas, comentarios, alus¡ones ¡ndirectas o interrogantes a determinadas actitudesde los querellantes en relacióncon la coyunturapolítica o social del momento; el derechoa la crít¡ca,sobre todo en mater¡apolítica,esté dentro de las libertadesde pensamiento, expresióne informac¡ón; en este sentido,una vez que la op¡n¡ón se da conocera los demás,nadiepuedeser víctimade agresión por tal manifestación(32) o persecuc¡ón Tratam¡ento dogmát¡co - jurisprudénc¡al de la libertad de expresión a la libertadde expresión,el Que,referentea restricciones comparado ha derecho también establecidoque las mismasse deben aolicar con esDíritude toleranc¡acuandose refierena críticasen mater¡apolít¡ca,en tal virtud la Corte Europeade DerechosHumanosha señaladolo siqu¡ente: "(...) La l¡bertad de expres¡ónconst¡tuyeuno de los fundamentos esenc¡alesde la sociedad. r? Naciones Unidas. Comité de Derechos Humanos. Informe mil novecientos o.henta y tres. Pá9. 109, primer páúafo, Cfr. en Academia de la Magistratur4 Derecho Intemacional de los Derechos Humanos. Fabián Novak y Sandra Naminas, 2004.Pá9. 88 t s una de las condicionespr¡mordialespara su progreso y para el desarrollode los hombres, (El ejerc¡cio de estas l¡bertades)es vál¡do no solo para las informacioneso ideas que son como favorablemente recib¡daso cons¡deradas inofens¡vas o ¡ndiferentes,s¡no tamb¡énpara aquellasque chocan,¡nqu¡etanu ofendenal Estado o una fracc¡ón cualqu¡era de la población. Tales son las demandas del pluralismo, la toleranc¡a y el espíritu de aDertura,s¡nlas cualesno ex¡steuna'soc¡edad democrát¡ca" IAcadem¡ade la Magistratura. Derecho Internacionalde los Derechos Humanos. Fab¡ánNovaky SandraNamihas. 2004.Pá9.787J TO BENEFIC¡ La presente¡niciativade ley que despenalizalos delitos denom¡nados contra el honor, en principio NO GENERA COSTOALGUNOAL ESTADOporqueno exige a n¡ngúnórgano estatala reglamentaro adecuarla presenteley; por el contrario, se pretendereducirsustant¡vamente la carga procesal.que por la vía penalex¡steen la jud¡catura.Permitirá,evitar los gastos que la administraciónjudicial y estatal genera en el y farragosos. sostenimiento de procesostortuosos,inacabables Estanormaliberay reducela mentadacargaprocesalen la que falazmentese apoya la administración de justicia.Se debe justicia justa, procurar celeray III ¡MPACTODE LA VIGENCIADE LA NORMA La presentereformamodificaráel numeral4) del artículo 20 de la ConstituciónPolítica,así como derogarálos artículos 1300 al 1380 del CódigoPenal,a efecto de despenalizarlos delitoscontrael honor. Contienesupuestosnuevosde procesosque se tramitarán en la vía sumarísima,así tambiénse regulaun plazobrevepara J üü., sentencia,bajo que el juez emita la correspond¡ente responsabilidad. que en los procesosciv¡lesen Finalmente, establecerá el recursode casación. defensa del honorno procede Lima,Diciembrede 2006 alle R¡estraGonzalesOlaechea de la Repúbllca