area analisis bursatil - Actualidad Empresarial

C
O
N
T
E
N
I
D
O
INFORME ESPECIAL
Aquisición de Participación Significativa -OPA ...................................................................................................................................... X-1
Adquisición de Participación Significativa - OPA
Eco. Rosario Quispe Ramos
Miembro del Staff Técnico Interno de la Revista Actualidad Empresarial
E
l Mercado de Capitales y las economías modernas giran en torno a empresas organizadas como sociedades
de capital, es decir, unidades de producción basadas en la agrupación del capital
(aportado bajo la forma de acciones) que
persiguen la obtención de un beneficio
para sus propietarios (accionistas) a través de una actividad económica.
Los aportes de capital representan una
contribución directa de fondos de los accionistas a la empresa, y pueden llevarse
a cabo a través de dos categorías de operaciones:
1. La oferta privada de acciones en la cual
se establece una relación directa entre la empresa emisora de los valores
directos y los ahorradores o
inversionistas. Este es el caso de las
llamadas empresas «privadas» o «de
capital cerrado», términos que se usan
para designar a las sociedades mercantiles creadas por un grupo de particulares con fines privados. Las acciones – específicamente las acciones
con derecho a voto – están en manos
de un accionista o un grupo muy cerrado de accionistas que poseen paquetes significativos de acciones y
que, en la práctica, suelen estar relacionados entre sí por vínculos familiares o de amistad.
En este tipo de empresas es usual que
la mayoría de los accionistas participe activamente en la gerencia de la
misma, por lo cual están bien informados en torno a las actividades de
la empresa y los resultados que esta
obtiene. La compra-venta de las acciones de este tipo de empresas es
negociada directamente por los accionistas con los compradores interesados, y el precio se fija libremente
por convenio entre las partes.
2. La oferta pública de acciones en la cual
un grupo promotor o una empresa
ya constituida ofrece sus acciones al
público en general. Estas operaciones son representativas del mercado
de capitales, entendido éste como el
ámbito en el cual se negocian instrumentos financieros de largo plazo (acciones y bonos) a un precio determinado. El instrumento financiero viene a representar un derecho sobre los
ingresos futuros de la empresa que
los emite.
La decisión de adquirir una acción en
oferta pública se toma cuando hay
una razonable expectativa de obtener un beneficio y compartir el retorno de la inversión con los demás accionistas de la empresa. El riesgo que
se asume es derivado de las actividades de la empresa y la calidad de la
gestión de los administradores.
En esta categoría se ubican las llamadas empresas «de capital abierto» en
las cuales hay múltiples accionistas que
transan sus acciones en un mercado
especializado, la Bolsa de Valores.
En las empresas «de capital abierto»
que hacen oferta pública de sus acciones, generalmente hay un grupo
de accionistas mayoritarios que controla la empresa. Sucede a menudo
que los accionistas mayoritarios también participan directamente en la
gestión de la compañía, de manera
similar a lo que sucede en las empresas «privadas»: participando en la
Junta Directiva y, en general, estando
cerca de la gerencia. En cualquier caso,
los accionistas mayoritarios tienden
a tener una noción muy clara acerca
del valor de sus acciones.
ADQUISICIÓN DE PARTICIPACIÓN SIGNIFICATIVA
Nuestra legislación sobre el mercado de
valores contiene las reglas que deben seguirse para adquirir acciones que otorguen (directa o indirectamente) una participación significativa (porcentaje igual
o superior al 25% del capital social) en
una empresa que tenga sus acciones de
capital inscritas en una bolsa de valores.
Las adquisiciones se realizan mediante el
mecanismo denominado Oferta Pública de
Adquisición (OPA).
Según la Ley de Mercado de Valores, la
OPA es el mecanismo por el cual tendrán
que regirse las operaciones de compra
de acciones de una empresa inscrita en
bolsa, que realice toda persona natural o
jurídica, siempre que dicha compra le otorgue capacidad decisoria en dicha empresa.
Este mecanismo permite al oferente obtener de forma transparente los vínculos
necesarios con los poseedores de acciones; ofrece a los accionistas destinatarios
de la oferta, un tratamiento igualitario;
beneficiándolos con el mejor precio pagado por obtener el control.
X
Así, tenemos que el Reglamento de Oferta Pública de Adquisición y de Compra de
Valores por Exclusión, aprobado por Resolución Conasev Nº 630-97-EF, en su artículo 4º, establece la obligación de un
inversionista de realizar una OPA cuando
pretenda adquirir acciones con derecho
de voto de una empresa listada en una
bolsa de valores y cuando tal adquisición
le permita alcanzar (o incrementar) participación significativa en dicha empresa
(OPA previa).
Mientras que en el inciso a) del artículo
31 establece la obligación de efectuar una
OPA, cuando un inversionista adquiere
acciones de una empresa que tiene propiedad directa o indirecta en el capital
social de la compañía que cuenta con acciones inscritas en una bolsa de valores y
mediante esa adquisición alcanza (o
incrementa) participación significativa en
esta última (OPA posterior).
Casos de adquisición de participación significativa 1/
¿Qué ocurre cuando un inversionista adquiere participación significativa en una
empresa inscrita en una bolsa de valores
e incumple la obligación de efectuar una
OPA previa o una OPA posterior, según
sea el caso?
Al respecto, la Ley del Mercado de Valores (en adelante LMV) en su artículo 72
señala que quien adquiera participación
significativa sin observar el procedimiento respectivo quedará suspendido en el
ejercicio de los derechos políticos inherentes a las acciones obtenidas (excepcionalmente, también sobre las acciones
que tenía de manera previa a la adquisición) y obligado a su venta en oferta pública.
La LMV igualmente precisa que será nulo
todo acuerdo que se adopte ejerciendo
la representación de las acciones adquiridas (sólo cuando él no hubiera podido
ser adoptado sin el voto de dichas acciones) y todo acto de disposición que se
efectúe con tales instrumentos.
Dichas sanciones resultan de fácil aplicación cuando se trata de adquisiciones de
participación significativa directa en empresas que tienen inscritas sus acciones
en una bolsa de valores, ya que las sanciones repercuten directamente en las
acciones de ésta, es decir, en las que el
inversionista infractor adquirió sin seguir
el mecanismo previsto por la ley.
Infracciones 2/
¿Qué sucede en los casos de las adquisiciones de participación significativa indirecta, en que las acciones obtenidas por
el inversionista sin seguir el mecanismo
de OPA no son las que emite la empresa
inscrita en la bolsa de valores, sino las
que otorga la empresa que es propietaria, directa o indirectamente, de aquélla
(«empresa vehículo»)?
———————————————
1/ y 2/
Sanciones en la legislación del mercado de valores;
ESTUDIO FERRERO ABOGADO
A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 70
I
N
F
O
R
M
E
E
S
P
E
C
I
A
L
PRIMERA QUINCENA - SETIEMBRE 2004
AREA
ANALISISBURSATIL
BURSATIL
AREA
ANALISIS
:-1
X
INFORME ESPECIAL
En principio, las sanciones deberían recaer sobre las acciones obtenidas por el
inversionista infractor. Es decir, sobre las
acciones de la «empresa vehículo», ya que
a través de la adquisición de éstas el inversionista obtiene participación significativa indirecta en la empresa inscrita en
la bolsa de valores.
Sin embargo, debemos considerar que
las «empresas vehículo» pueden estar
constituidas en el extranjero, lo que representa un problema para la Conasev
en el momento de aplicar las sanciones
previstas en el artículo 72 de la LMV, toda
vez que ésta no ejerce control ni supervisión sobre empresas constituidas en el
extranjero.
La imposibilidad de que Conasev aplicara sanciones que recayeran sobre las
«empresas vehículo» extranjeras era un
factor que incentivaba la adquisición de
participación significativa sin seguir el
mecanismo de OPA. Por ello, y para
desincentivar estas operaciones, la
Conasev emitió la Resolución Nº 0082002-EF, en la que se precisa la aplicación del artículo 72 de la LMV a los casos
de adquisición de participación significativa indirecta.
PRIMERA QUINCENA - SETIEMBRE 2004
Ejemplo 1
Por ejemplo 3/, si Juan es accionista minoritario de una empresa que cotiza en bolsa podrá constatar un hecho real: su comportamiento es el de un dueño que no
puede ejercer control sobre la administración de la empresa, que no tiene injerencia en la determinación de los ingresos y que tampoco tiene relación directa
con el establecimiento de los egresos de
la empresa.
Sin embargo, hay grupos de accionistas
que sí ejercen el control, porque poseen
un porcentaje significativo de acciones de
la empresa, porque han obtenido la delegación de votos de otros accionistas o
porque realizan una gestión impecable.
Lo anterior supone que hay un valor del
control de la empresa, ya que posiblemente la administración goce de beneficios adicionales a los que tienen los accionistas minoritarios. Si alguien percibe
que la empresa no está adecuadamente
controlada y que existe un margen de
aumento para las utilidades, puede pagar un precio por encima del que en ese
momento está vigente en el mercado de
acciones, en la bolsa.
El precio que está dispuesto a pagar se
sustentará en la revalorización de las acciones que cree puede lograr con las modificaciones de ingresos y egresos y los
nuevos privilegios que puede obtener
como administrador.
Surge así un nuevo precio, el que se de———————————————
3/ Tomado de Fundamentos de la valorización de empresas,
Sergio Bravo Orellana
:-2
INSTITUTO
DE
termina por el valor de mercado de las
acciones que incluye el valor del control.
En el caso que estamos analizando, una
empresa puede ofrecer, por ejemplo, pagar por acción $ 2,50, a pesar de que en
el mercado la acción se cotiza a $ 2,17; lo
que significa que la intención de dicha
empresa es tomar el control de World
Invest. La empresa adquiriente lanza una
oferta pública de acciones (OPA) para tratar de captar una cantidad de acciones
que le permita obtener la mayoría del
accionariado y, de esta manera, tomar el
control de la empresa. La diferencia entre
el precio pagado ($ 2,50) y el precio de
mercado ($ 2,17) es la prima por el control. Notemos que la empresa ha sido valorizada en $ 8 641 250 (precio de la
acción en la OPA multiplicado por el número de acciones), monto superior en
46% al monto del patrimonio que aparece en el balance.
Como hemos podido notar, el valor de las
acciones sustituye al patrimonio como
medida de valor de la empresa.
Ejemplo 2
El logro importante del sector minero ha
sido la consolidación de los grupos mineros nacionales. Buenaventura y Milpo
han continuado con una estrategia de
crecimiento que involucra una sostenida
inversión en exploración, no sólo a escala
nacional sino también internacional- y en
ampliación de instalaciones. Milpo fue
protagonista de una oferta pública de adquisiciones (OPA) mediante la cual
incrementó su participación en el
accionariado de Minera Atacocha de 4%
a 45.7%, convirtiéndose así en su accionista mayoritario.
Ejemplo 3
La adquisición que hizo Bavaria de las acciones de Backus y Jonhston fue cuestionada porque debió hacerse a través de
una Oferta Pública de Adquisición (OPA),
figura que no se cumplió y por ello el
caso derivó en reclamo ante la Conasev.
Base Legal:
Mediante Ley N° 27649 (que entró en
vigencia el 24 de marzo de 2002) se
modifican diversos artículos de la Ley
de Mercado de Valores («LMV»), aprobada por D.Leg. N° 861. Algunas de
estas modificaciones ya han sido incorporadas en la legislación del mercado
de valores a través de las disposiciones
que dicta Conasev. A continuación se
señala la disposición de la Ley N° 27649,
con referencia a este tema:
Se precisa la obligación de efectuar una
OPA a las personas que pretendan adquirir o incrementar su participación en
una sociedad que tenga al menos una
clase de acciones con derecho a voto
inscrita en rueda de bolsa. Asimismo,
se amplían las facultades de la Conasev
para regular el régimen de la OPA.
INDICES BURSATILES
INDICES DE COTIZACIONES (Actualizado al 10 de Setiembre de 2004)
BOLSA
INDICE
Var.Dia %
Var.Mes % Var.Año %
Lima
Sao Paulo
México
Buenos Aires
Santiago
Colombia
Caracas
Londres
Frankfurt
Paris
Madrid
Tokyo
Hong Kong
New York
IGBVL
ISBVL
ISP-15
IBOVESPA
IPC
MERVAL
IGPA
IBVC
IBC
FTSE 100
Dax Index
CAC 40 Index
IBEX 35
Nikkei 225
Hang Seng
Dow Jones
NASDAQ Composite
2,925.72
4,829.62
5,255.70
21,968.08
10,661.53
1,002.55
8,143.63
3,329.74
30,493.74
4,545.00
3,886.03
3,677.61
8,055.90
11,083.23
13,003.99
10,313.07
1,894.31
1.67
1.69
1.86
-1.43
1.02
0.70
0.44
-1.30
1.20
0.15
0.90
0.70
0.21
-0.79
0.48
0.23
1.32
2.63
2.39
2.49
-3.66
3.87
5.29
-1.15
10.44
11.85
1.92
2.66
2.32
2.37
0.01
1.20
1.37
3.06
20.15
20.93
25.97
-1.21
21.22
-6.47
11.00
42.68
37.33
1.52
-2.00
3.36
4.12
3.81
3.40
-1.35
-5.44
Var.$ % *
24.15
24.95
30.17
-1.51
17.61
-8.34
6.99
56.24
14.45
0.35
-4.17
1.07
1.81
1.32
2.93
-1.35
-5.44
* Variación Anual en Dólares
SECTOR
INDICES SECTORIALES BVL (Al 10 de setiembre de 2004)
INDICE
Var.Dia %
Var.Mes %
Var.Año %
Sector Agropecuario
Sector Bancos y Financieras
Sector Diversas
Sector Industriales
Sector Inversiones
Sector Mineras
Sector Servicios
Fuente: Boletín Diario de la BVL
INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO
80.59
69.79
95.49
202.94
242.77
441.37
165.83
0.62
-0.19
4.43
0.74
1.26
2.19
0.58
1.26
0.98
6.02
2.53
3.14
2.02
3.35
40.21
21.42
45.17
16.73
15.91
14.27
16.37
Var.$ % *
44.88
25.46
50.00
20.61
19.77
18.08
20.25