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ANALISIS DEL OTORGAMIENTO DE VISTA PREVIA
LA CLAUSURA DE ESTABLECIMIENTOS
POR PARTE DE DGI Y BPS
Escribe: Dr. Adrián Gutiérrez*
Actualmente existen pronunciamientos jurisprudenciales contradictorios entre el
Tribunal de lo Contencioso Administrativo y el Poder Judicial en relación a si
corresponde brindar al contribuyente la posibilidad de defenderse en vía
administrativa, antes de que la DGI o el BPS solicite a la justicia la clausura de
su establecimiento.
¿QUÉ ES Y COMO FUNCIONA LA CLAUSURA?
El procedimiento de la clausura tributaria de establecimientos consiste en una
sanción aplicada habitualmente por los organismos de recaudación tributaria –
DGI y BPS- que funciona como una medida aleccionadora respecto de aquellos
que no cumplen en tiempo y forma con el pago de sus tributos.
La clausura tributaria procede:
A) en el caso de la DGI cuando se comprobare la existencia de no facturación,
sub-facturación o por trasgresión al régimen general de documentación de
forma tal que haga presumible la configuración de defraudación.
B) en el caso del BPS, respecto de empresas deudoras de dicho organismo.
El procedimiento consiste en las siguientes etapas:
1) La DGI y/o el BPS deberán solicitar al Poder Judicial la clausura del
establecimiento;
2) El Poder Judicial deberá resolver sobre la solicitud formulada en el breve
plazo de tres días;
3) Para el caso de que el Poder Judicial no decida sobre la procedencia de la
solicitud en dicho plazo, la DGI y/o el BPS podrán proceder a imponer la
clausura directamente.
La normativa legal que habilita a la DGI y/o al BPS la imposición de la clausura
de un establecimiento ha sido cuestionada en diversas ocasiones por los
contribuyentes por entender que la misma resulta inconstitucional.
Los argumentos sostenidos en tal sentido, consisten principalmente en la
violación al debido proceso, ya que no se otorga vista previa del expediente
administrativo al contribuyente, antes de la formulación de la solicitud de
clausura que el BPS y/o la DGI deben realizar ante el Poder Judicial,
impidiendo de esta forma la posibilidad de defenderse por vía administrativa.
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LA JURISPRUDENCIA EN NUESTRO PAÍS
La Suprema Corte de Justicia se ha pronunciado por la constitucionalidad de la
normativa que otorga tales facultades a la Administración. En similar sentido, la
Justicia Civil ha hecho lugar en múltiples ocasiones a las solicitudes de
clausura realizadas por la Administración Tributaria, aún cuando no se otorgó al
contribuyente la posibilidad de defenderse en vía administrativa.
Sin embargo, el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, ha sustentado una
posición opuesta a la sostenida por la Suprema Corte de Justicia y los
Tribunales Civiles, ya que ha considerado que las solicitudes de clausura son
ilegales, cuando no se ha procedido al otorgamiento de la vista previa a la
solicitud de clausura tributaria.
NUESTRA POSICION
Por nuestra parte, entendemos que el no otorgamiento de vista previa a la
formulación de la solicitud de clausura al Poder Judicial, viola las debidas
garantías del contribuyente, ya que el Juez Civil será quien en definitiva
decidirá si procede o no la clausura, resolviendo únicamente tal circunstancia
con la información y posición suministrada por la Administración.
Lo expuesto adquiere aún mayor gravedad, ya que el Juez cuenta únicamente
con tres días para expedirse sobre la solicitud de clausura, lo que determina
que en la mayoría de las ocasiones se constituya en un mero homologador de
tal solicitud.
Tampoco en la instancia judicial, este tipo de procedimiento otorga al
contribuyente la debida posibilidad de defenderse ya que contra la decisión del
Juez podrá únicamente interponer recurso de apelación, el que es sin efecto
suspensivo, por lo que habitualmente cuando el recurso es resuelto la medida
ya se cumplió.
En virtud de esto último, el Poder Judicial ha intentado minimizar los perjuicios
que pudieran ocasionarse y ha procedido a dictar una providencia con citación,
la que permitiría al contribuyente defenderse en mejor forma (por ej. caso
“Tienda Inglesa”.)
Sin embargo, tal solución no parece acertada ya que con este sistema tampoco
se logra otorgar al contribuyente, las garantías de un debido proceso.
Como lo sostiene el Dr. Augusto Durán Martínez en el Prólogo al libro “La
Clausura Tributaria: DGI – BPS” escrito por quien suscribe el presente:
“Es cierto que la ley no impide esa vista previa y una interpretación conforme a
la Constitución la torna necesaria. Pero lamentablemente, el concepto de
interpretación conforme a la Constitución, aunque elemental para todo
operador del derecho en serio, no está todavía muy difundido en nuestro
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medio. De ahí la importancia de leyes con redacción clara en lo que refiere a
las garantías de derechos fundamentales”.
“No cabe duda de que la recaudación tributaria es de interés general, pero no
pueden los órganos recaudadores fundarse en ello para prescindir de la vista
previa y desconocer el principio del debido procedimiento. Razones de interés
general pueden justificar una ley que imponga determinado tributo, así como
otorgar a la administración determinadas potestades para su recaudación, pero
todo ello en consonancia con la dignidad de la persona humana y sin que se
pueda desconocer el derecho de defensa. El interés general es un límite al
legislador y no una patente de corso”.
“La administración, al actuar como actúa en la especie, pierde de vista que no
es un fin en sí mismo sino que tiene una naturaleza instrumental al servicio de
la persona humana. En definitiva, es de interés general la tutela de los
intereses particulares”.
“Conforme a la teoría de la separación de poderes, el poder debe frenar al
poder en resguardo de la persona humana. El juez, así, debe tomar conciencia
de que es el último y en definitiva el único guardián de los derechos humanos y
no cómplice del Poder al que debe controlar”.
* Socio de Rueda, Abadi & Pereira
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