enlace - Superintendencia de Servicios Sanitarios

REPUBLICA DE CHILE
íUPERINTEfíHDENQWk QlE S E R V I C I O S SANITARIOS
pPA/SBp/SÍ
R E S U E L V E PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EN C O N T R A
D E A G U A S MANQUEHUE S.A. ( E X P E D I E N T E N° 3.740-15)
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SANTIAGO,
2 6
FEB
2016
de S u r t e n » Somier»
VISTOS:
o
e
Lo dispuesto en los artículos 6 y 7 de la Constitución Política de la
República de Chile; la Ley N° 19,880 que "Establece
los Procedimientos
Administrativos
Órganos de ta Administración
ias Bases de
que rigen los Actos
de ios
del Estado"; la facultad sancionadora
que me confiere la Ley N° 18.902, "Ley de la Superintendencia
Servicios
Sanitarios"
Sanitarios";
el D.F.L, 382/88 "Ley General de
de
Servicios
y su Reglamento D.S. MOP N° 1.199/04; el D.S. MOP
N° 50/2002; el D.S. MOP H" 297/15, la Resolución N° 1.600/08 de
la Contraloría General de la República y la y las facultades que me
confiere la RES. SISS N°4706/15.
Oficios SISS N° 2.314/08 y N°3.011/08.
Dictamen CGR N° 44.355/10
Resolución Ex. SISS N°4.258, de fecha 01 de octubre de 2015,
que dio inicio al procedimiento de sanción.
Formulación de descargos de la empresa Aguas Manquehue S.A.,
de fecha 21 de octubre de 2015.
CONSIDERANDO:
1
o
Que, las empresas sanitarias se encuentran obligadas a dar
efectivo cumplimiento a las normas legales y a las órdenes e
instrucciones
escritas
impartidas
por
la
Superintendencia
de
Servicios Sanitarios.
2° Que, con arreglo a lo dispuesto en la Ley N° 18.902, Ley de la
Superintendencia de Servicios Sanitarios, corresponde
a ésta
ejercer la fiscalización de los prestadores de servicios sanitarios,
velando por el cumplimiento de la normativa vigente.
3° Que, los prestadores de servicios sanitarios que incurrieren en
alguna infracción a
las leyes, reglamentos
y demás
normas
relacionadas con los servicios que prestan; o en incumplimiento de
las
instrucciones,
órdenes
y
resoluciones
que
dicte
esta
Superintendencia, podrán ser objeto de la aplicación de multas a
beneficio fiscal.
4
o
Que, mediante Resolución SISS NM.258, de fecha 01 de
octubre de 2015, se resolvió el inicio de proceso de sanción en
contra de Aguas Manquehue S.A., en virtud de la infracción
o
prevista en el artículo 11, inciso 1 , letra c) por no dar cumplimiento
a las obligaciones contenidas en la ley respecto de su concesión,
especialmente los artículos 144° del DS. MOP N° 1.199/04 y 15 del
D.S. MOP N°50/2002 (RIDAA), en lo que dice relación con el
cumplimiento del dato de presión sustentable en el tiempo, que
debe informar en el certificado de factlbilidad, ante las solicitudes
recibidas por la empresa; y por el
incumplimiento de órdenes e
instrucciones escritas, debidamente notificadas, emanadas de esta
Superintendencia de Servicios Sanitarios, en los Oficios SISS
N° 2.314 y N° 3.011, ambos de 2008, en cuanto a la obligación y
forma en que se debe cumplir lo dispuesto en las disposiciones
legales citadas.
o
5 Que, la empresa Aguas Manquehue S.A. formuló sus descargos
a los hechos imputados, mediante escrito de fecha 21 de octubre
de 2015, en los cuales señala:
A)
Del
requisito
de
presión
que
debe
constar
en
el
certificado de factibilidad.
En primer término, expone que en prácticamente la totalidad de los
certificados
de
factibilidad
auditados
por
la
SISS
y
que
fundamentan el inicio de procedimiento de sanción, se indica el
requisito de presión. En efecto, de los 50 certificados auditados
apenas uno omite dicha referencia, en tanto que los 49 restantes,
sí entregan tal información. Adicionalmente, afirma que una buena
parte de los mismos (36 de ellos) refieren de manera expresa una
mención a la Norma Chilena 2485, normalmente bajo la siguiente
frase:
"La presión
mínima
para
el diseño
de
la
instalación
domiciliaría de agua potable será la establecida en la NCh 2485" y
en algunos certificados, inclusive y de manera adicional, hacen
también referencia expresa a la Norma Chilena 691.
Prosigue, afirmando que en los certificados Nos. 258, 272, 279,
285, 293, 307, 315, 322 y 336, no sólo se hizo referencia a las
normas antedichas (NCh 2485 y 691), sino que se incluyó también
la siguiente leyenda:
"La presión mínima sostenible en el tiempo para redes públicas de
agua potable, es de 15 m.c.a., para el consumo máximo horario, de
acuerdo a lo establecido en la norma chilena NCH 691. En
consecuencia, la presión mínima para el diseño de la instalación
domiciliaria de agua potable aguas abajo de la llave de paso que
se ubica después del medidor, es de 14 m.c.a., para el consumo
2
máximo horario, de acuerdo a lo establecido en la norma chilena
NCH 2485".
En este contexto, hace presente que la NCh 2485 señala lo
siguiente:
"El prestador debe asegurar la presión mínima dinámica aguas
abajo del arranque domiciliario en la llave de paso después del
medidor de 14 m e a . (1,373 bar) para el consumo máximo diario,
tomando como referencia la cota del terreno sobre la tubería de
distribución de la red pública. En el caso que dicha presión sea
inferior, el prestador deberá justificarla técnicamente."
En base a estos antecedentes, la prestadora concluye que en los
certificados auditados sí se hizo referencia al requisito de la presión
mínima, por lo que en su parecer sería errada la conclusión de la
SISS en orden a que Aguas Manquehue S.A. no informó ia presión
mínima real que se puede mantener en el tiempo en ninguno de los
certificados y, por tanto, la imputación de la resolución acusatoria
es errada.
En otro orden de análisis, hace presente que los instructivos
impartidos por la SISS en esta materia, no pueden implicar una
modificación o alteración de los niveles de servicio establecidos en
la normativa vigente. Al respecto, afirma que el Dictamen CGR N°
44.355/10 declara que los prestadores sanitarios no pueden estar
obligados a cumplir y mantener un cierto nivel de presión de agua
potable superior al mínimo fijado en la norma vigente, pues ello
necesariamente debe hacerse por medio de decreto supremo
fundado y basado en criterios de carácter objetivo. Adicionalmente,
precisa que no pueden imponerse por vía interpretativa mayores
obligaciones a las concesionarias sanitarias, por cuanto ello es
materia de ley.
En consecuencia, la prestadora infiere que las concesionarias
sanitarias no pueden estar obligadas a cumplir con supuestos que
no dependen de su propia gestión, ni menos asegurar rangos de
presión que impliquen un mínimo adicional al considerado en la
norma vigente, pues la normativa sanitaria
no contempla
la
posibilidad de aumentar o modificar los rangos de presión por vía
de simples instructivos del ente regulador.
En parecer de la prestadora, la razón de esto es obvia pues el
legislador no contempló la posibilidad de que el prestador pueda
asegurar una determinada presión en forma indefinida en el tiempo
porque ello es técnicamente imposible y cabe, en consecuencia,
dentro de lo que jurídicamente se denomina como "imposibilidad
material de ejecución".
Desde el punto de vista técnico, afirma que el requerimiento de
información impuesto por la SISS se traduce en imponer al
3
prestador sanitario una suerte de certificación del cumplimiento de
un determinado nivel de presión en forma indefinida en el tiempo,
lo cual va contra toda lógica técnica, ya que la presión que existirá
en la red no depende en forma alguna a la concesionaria, sino que
de la forma como se comporte la demanda de los clientes
conectados a tal red. Al respecto, hace notar que la densificación
de la ciudad y el comportamiento de la población son
las
principales circunstancias que hacen variar la presión en una red,
aspectos que no dependen del prestador sanitario ni tampoco tiene
cómo controlarlos ni predecir en la forma como se comportarán.
Adicionalmente, releva que el artículo 80° del RIDAA dispone que
en las edificaciones en que, por su condición topográfica o de
diseño, la presión informada por el prestador en el correspondiente
Certificado de Factibilidad no garantice un adecuado y permanente
abastecimiento de agua potable desde la red pública a todos los
pisos, deberá proyectarse y construirse un sistema de elevación de
agua lo que, excepcional mente, puede diferirse en aquellos casos
en que exista presión suficiente en la red de distribución..
B)
Inexistencia de incumplimiento culpable
Hace presente que su ánimo no es infringir la normativa, existiendo
en la presente situación, a lo sumo, una discrepancia en cuanto a
la forma de interpretar la normativa en la que "honestamente"
entiende existe razón técnica y legal sobre su postura. En razón de
lo anterior, pide que se considere al momento de resolver sobre
este proceso que la ley establece una responsabilidad infraccional
al sancionar
ilícitos
típicos
atentatorios
contra
la
normativa
relacionada con los servicios sanitarios, cobrando plena vigencia
principios tales como el de legalidad, tipicidad, culpabilidad,
inocencia
e
indudablemente
el
debido
proceso,
los
que
interpretados lo hacen concluir que no incumplió culposamente las
normas que se señalan infringidas.
6° Que, analizados los descargos y medios de prueba de la
concesionaria, esta Entidad concluye lo siguiente:
Ante todo, cabe manifestar que la información entregada por la
prestadora en sus certificados de factibilidad, indistintamente
de las menciones o frases a que alude en sus descargos, no
permiten concluir a esta entidad que se cumple con el deber
normativo pertinente. En efecto, el numeral 4.1 de la norma
chilena NCh 2485 Of. 2000, dispone expresamente que: "...De
existir prestador, el diseño y cálculo de las redes interiores de
la instalación domiciliaria de agua potable se debe realizar
considerando la presión dinámica mínima informada por el
prestador inmediatamente aguas abajo del arranque...".
4
Por lo tanto, la declaración de compromiso o la inclusión de
frases genéricas a que alude el acusado, en modo alguno
satisfacen la precisa exigencia de esta norma técnica que
obliga a la sanitaria en el cumplimiento de su obligatoriedad de
servicio.
De igual manera la información entregada en sus certificados
no da cumplimiento a lo instruido en el ORD SISS N° 3011 de
fecha 07 de octubre de 2008, que señala textual: "...En
atención a lo anterior las empresas deben informar la presión
real disponible que puedan mantener en el tiempo, de
forma tal que el interesado pueda efectuar un diseño con
antecedentes ciertos que den seguridad en su ejecución...".
Al respecto, conviene reiterar la legalidad de la instrucción
dictada por la SISS en esta materia y cuyo cumplimiento
motiva el presente expediente.
En efecto, la Contralorla
General de la República validó la instrucción de la SISS
mediante su Dictamen N°44.355/2010, señalando:
"...del examen de las disposiciones
reseñadas en el presente
informe y de las demás pertinentes, aparece que la instrucción
de la Superintendencia
los prestadores
de Servicios Sanitarios, en orden a que
deben informar la presión real disponible
puedan mantener en el tiempo, no resulta
que
objetable.
Lo anterior, por cuanto ios niveles de calidad del servicio
distribución a que se encuentran reglamentariamente
dichos prestadores
permanecen
inalterados,
y la
obligados
instrucción
sólo significa un deber de información para los mismos,
a la presión
real disponible
que puedan
de
mantener
relativo
en el
tiempo".
Agregando a continuación:
"De igual modo, que el valor así informado no pasa a ser un
nuevo nivel de calidad del servicio para el prestador, el que en
esta materia
continuará
sujeto
al rango
de presión
fijado
reglamentariamente".
En el mismo sentido, Contraloría General de la República se
pronuncia dictaminando que:
"...que
no resulta
pueda
limitarse
encuentra
admisible
a informar
pretender
que el
prestador
la presión
mínima
a que se
obligado por concepto de nivel de calidad
del
servicio, tanto porque -sa/vo eí caso en que coincida con ia
presión
apreciar,
efectiva-
será una información
no corresponde
a la realidad,
que, como es dable
como porque si así
fuera las distintas normas que aluden a la materia lo habrían
indicado -o supuesto- de esa forma".
5
Por
otra
parte,
que
la
responsabilidad
del
prestador
corresponda a culpa infraccional no impone a esta entidad el
deber de discernir si ha actuado con honestidad o conforme a
su mejor parecer sobre el sentido y alcance de la legislación.
En efecto, no puede perderse de vista que Aguas Manquehue
S.A. es una entidad especialmente sujeta a supervigilancia de
esta autoridad y que la interpretación que pertinazmente insiste
en desconocer, ya fue confirmada por la Contralorfa General
de la República. En este contexto, difícilmente puede alegarse
que no concurre el elemento volitivo e infraccional en este
reproche.
o
7 Que, en virtud de los antecedentes de hecho y argumentos de
derecho expuestos y lo manifestado en la resolución que dio inicio
al procedimiento sancionatorio, esta entidad da por acreditado que
el prestador ha incurrido en conductas infracción a les al incumplir
su deber de señalar en los certificados de factibilidad de prestación
de servicios, la presión real mínima de la que disponen en el
respectivo punto de conexión, contraviniendo lo establecido en los
artículos 141° y 142° del D.S, MOP N° 1.199/04 y 15° del D.S. MOP
N°50/02 y en los Oficios Ord. SISS N°2.314/08 y N°3.011/08.
8
o
Que, los hechos descritos en el considerando anterior se
encuentran tipificados y sancionados en el artículo 11° inciso 1
o
letra c) de la Ley N°18.902, y no se ha presentado argumentos que
permitan eximir a la empresa de su responsabilidad en las referidas
infracciones, por lo que en consecuencia:
RESUELVO:
SUPERINTENDENCIA
1.-
(Exento)
N°
/
APLÍQUESE a la empresa de servicios sanitarios A G U A S MANQUEHUE S.A una multa total
de 100 Unidades Tributarias Anuales, en virtud de la infracción prevista en el artículo 11,
o
inciso 1 , letra c) por no acatar las obligaciones establecidas por la ley respecto de la
concesiones a las que se refiere el D.F.L. MOP N° 382/88 consistente en no señalar en
ninguno de los casos fiscalizados por esta Superintendencia, el dato correspondiente a la
presión mínima real que puede mantener en el tiempo, en los diversos puntos de conexión,
todo lo anterior,
en los términos referidos en la parte considerativa de esta resolución y
o
considerandos 6 y siguientes de la Resolución SISS N° 4258/15.
2.-
La multa establecida en el numeral precedente será a beneficio fiscal, deberá ser pagada en
la Tesorería General de la República, e informarse dicho pago a esta Superintendencia por
escrito dentro de un término no superior a 10 días hábiles, contados desde la extinción del
plazo que la ley fija para ello.
6
3. -
Se previene que esta resolución podrá ser objeto de la reclamación judicial establecida en el
articulo 13° de la Ley N° 18.902, Ley de la Superintendencia de Servicios Sanitarios, ante el
Juez de Letras en lo Civil que corresponda, dentro de un plazo de 8 días hábiles, contados
desde su notificación, efectuada de acuerdo al artículo 18 de la referida norma. Lo anterior,
sin perjuicio del ejercicio de cualquier otro recurso que la empresa estime procedente, con
arreglo a lo dispuesto en el artículo 41 de la Ley 19.880, Ley de Procedimiento Administrativo.
4. -
INSTRÚYASE a Aguas Manquehue S.A. que dentro de un plazo de 10 días hábiles a contar
de la fecha de tramitación de esta resolución, informe cómo ha dado cumplimiento a la
disposición que le obliga a indicar en la factibilidad de servicio el dato de la presión de agua
potable sostenible en el tiempo, corrigiendo las factibilidades motivo de este reproche
ANÓTESE, COMUNIQUESE, Y NOTIFÍQUESE A FISCALIA, A L A DIVISION D E FISCALIZACION,
A L A S OFICINA REGIONAL S I S S REGION METROPOLITANA Y POR C A R T A C E R T I F I C A D A A
A G U A S MANQUEHUE S.A.
Superintendente cíe Servicios Sanitaños
Subrogante
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