Contenido de la ponencia Archivo - Formación de Inspectores de

LOS DERECHOS DE LOS MENORES
INFRACTORES
Tomás Montero Hernanz
([email protected])
Encuentro de Inspectores de Educación
Valladolid, 27 de septiembre de 2013
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I.- Aproximación a la justicia juvenil ........................................................ 4 1.1 Reseña histórica....................................................................................................... 4 1.2 Los cambios derivados del nuevo marco normativo ............................................. 10 1.2.1 Modificación de la franja de edad ............................................................................... 11 1.2.2 Incremento del catálogo de medidas ........................................................................... 12 1.2.3 Incremento de la duración de las medidas .................................................................. 13 1.2.4 Permanencia dentro del sistema .................................................................................. 14 1.2.5 Aparición de nuevas problemáticas ............................................................................ 15 1.2.6 Incremento del número de medidas a ejecutar ............................................................ 24 1.2.7 Creación de nuevos recursos ....................................................................................... 25 1.3 Ámbito de aplicación ............................................................................................ 25 1.3.1 Ámbito objetivo .......................................................................................................... 26 1.3.2 Ámbito subjetivo ......................................................................................................... 27 1.3.2.1 Cómputo de la edad ............................................................................................................ 29 1.3.2.2 Determinación de la edad................................................................................................... 30 1.3.3 Ámbito territorial ........................................................................................................ 33 1.3.3.1 Competencia para el conocimiento de delitos cometidos fuera de España ........................ 34 1.4 Permanencia en el sistema de justicia juvenil ....................................................... 38 1.4.1 Permanencia en el sistema de justicia juvenil ............................................................. 39 1.4.2 Pase al sistema penitenciario....................................................................................... 39 1.4.2.1 Cumplimiento de 18 años ................................................................................................... 39 1.4.2.2 Cumplimiento de 21 años ................................................................................................... 40 1.4.2.3 Antecedentes penitenciarios ............................................................................................... 41 1.5 Las medidas ........................................................................................................... 42 1.5.1 Las medidas privativas de libertad .............................................................................. 44 1.5.1.1 Internamiento en régimen cerrado ..................................................................................... 44 1.5.1.2 Internamiento en régimen semiabierto ............................................................................... 44 1.5.1.3 Internamiento en régimen abierto ...................................................................................... 45 1.5.1. Internamiento terapéutico en régimen cerrado, semiabierto o abierto ................................ 45 1.5.1.5 Permanencia de fin de semana ........................................................................................... 46 1.5.2 Las medidas no privativas de libertad ......................................................................... 46 1.5.2.1 Tratamiento ambulatorio ................................................................................................... 46 1.5.2.2 Asistencia a un centro de día .............................................................................................. 47 1.5.2.3 Libertad vigilada ................................................................................................................ 47 1.5.2.4 Prohibición de aproximarse o comunicarse ....................................................................... 48 1.5.2.5 Convivencia con otra persona, familia o grupo educativo ................................................. 49 1.5.2.6 Prestaciones en beneficio de la comunidad ........................................................................ 49 1.5.2.7 Realización de tareas socio-educativas .............................................................................. 49 1.5.2.8 Amonestación ..................................................................................................................... 50 1.5.2.9 Privación del permiso de conducir o de las licencias administrativas para caza o para uso
de cualquier tipo de armas ............................................................................................................. 50 1.5.2.10 Inhabilitación absoluta ..................................................................................................... 50 1.5.3 Evolución de las medidas acordadas por los jueces de menores................................. 50 II.- Apuntes criminológicos ...................................................................... 53 2.1 La cifra negra ........................................................................................................ 53 2.2 La reincidencia delictiva ....................................................................................... 55 III.- Los derechos de los menores internados ......................................... 57 3.1 Introducción .......................................................................................................... 57 Página 2 de 85
3.2 Análisis de los derechos de los menores internados ............................................. 57 3.2.1 Derecho a la vida, integridad física y salud .......................................................................... 57 3.2.2 Derecho a una educación y formación integral y a la protección específica ........................ 59 3.2.3 Derecho a la dignidad e intimidad ........................................................................................ 61 3.2.4 Derecho al ejercicio de los derechos salvo incompatibilidad ............................................... 65 3.2.5 Derecho a estar cerca de su familia ...................................................................................... 69 3.2.6 Derecho a la asistencia sanitaria, a la enseñanza básica obligatoria .................................. 73 3.2.7 Derecho a un programa de tratamiento individualizado....................................................... 74 3.2.8 Derecho a comunicaciones y permisos .................................................................................. 74 3.2.9 Derecho a comunicarse con letrados, Juez de Menores, Ministerio Fiscal y servicios de
Inspección ....................................................................................................................................... 76 3.2.10 Derecho a una formación laboral, a un trabajo remunerado y a las prestaciones sociales76 3.2.11 Derecho a formular peticiones, quejas y recursos .............................................................. 78 3.2.12 Derecho a recibir información ............................................................................................ 80 3.2.13 Derecho a que sus representantes legales sean informados................................................ 81 3.2.14 Derecho a tener en su compañía a hijos menores de 3 años ............................................... 82 IV.- Apuntes finales: el derecho a la educación ..................................... 83 Página 3 de 85
I.- Aproximación a la justicia juvenil
1.1 Reseña histórica
La edad siempre ha sido tenida en cuenta en las diversas ramas del
ordenamiento jurídico, habiendo desempeñado, en particular, un papel
destacado en el ámbito del derecho penal para eximir o atenuar la
responsabilidad.
Sin embargo, el alcance de la minoría de edad hasta la aparición de
los Tribunales de Menores ha sido escaso, toda vez que si exceptuamos los
supuestos de irresponsabilidad absoluta, su única virtualidad consistía en la
imposición de una pena atenuada, que, dada la extrema crueldad de las
penas en los sistemas antiguos, era muy relativa, no contemplándose
ninguna especialidad procesal ni penitenciaria por razón de la edad.
Esta situación se corresponde con la concepción de un derecho penal
retributivo, basado en el binomio culpabilidad/punibilidad, conforme al
cual una menor imputabilidad debía de traducirse en una menor pena. La
diferencia, por tanto, era solamente cuantitativa.
A lo largo de muchos siglos, el menor infractor fue sometido al
mismo procedimiento que el delincuente adulto. La edad física o mental no
era dato suficiente para merecer la aplicación de unas normas procesales
diferentes. Además el niño o joven que era condenado a una pena de
privación de libertad ingresaba en los mismos establecimientos que los
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delincuentes mayores con las contraproducentes consecuencias que de ello
se derivaban.
La apreciación de la minoría de edad como causa de exención o
modificativa de la responsabilidad criminal no ha tenido lugar de una
manera rigurosa y científica hasta mediados del siglo XIX, aunque se
encuentran múltiples referencias anteriores de un tratamiento penal
diferenciado del menor. El primer tribunal de menores se creó en Chicago
en 1899.
La jurisdicción de menores aparecerá en España con la Ley de Bases
de 2 de agosto de 1918 que proyecta la creación de Tribunales especiales
para niños, que se materializaría por el Real Decreto de 25 de noviembre
de 1918, sobre organización y atribuciones de los Tribunales tutelares para
niños.
El primer Tribunal para niños se creó en Bilbao en 1920, mediante
Real orden de 26 de abril de 1920, por la que se concedía la autorización
solicitada por el Consejo Superior de Protección a la Infancia, para que
pudiera comenzar en 1º de mayo el funcionamiento del Tribunal de Niños
de Bilbao (Gaceta de Madrid nº 119, de 28 de abril de 1920). A este le
seguirían los de Tarragona (Gaceta de Madrid nº 282, de 8 de octubre de
1920), Barcelona (Gaceta de Madrid nº 26, de 26 de enero de 1921),
Zaragoza (Gaceta de Madrid nº 62, de 3 de marzo de 1921), Valencia
(Gaceta de Madrid nº 168, de 17 de junio de 1923), Almería (Gaceta de
Madrid nº 168, de 17 de junio de 1923), Pamplona (Gaceta de Madrid nº 6,
de 6 de enero de 1924), Granada (Gaceta de Madrid nº 39, de 8 de febrero
de 1925), Madrid (Gaceta de Madrid nº 171, de 20 de junio de 1925) y
Palma de Mallorca (Gaceta de Madrid nº 171, de 20 de junio de 1925).
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Desde estas primeras normas hasta la vigente Ley Orgánica 5/2000, de
12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores (en
adelante LORPM), se ha recorrido un largo camino que estuvo marcado
por los siguientes hitos:
–
Sentencia 36/1991, de 14 de febrero, del Tribunal Constitucional
–
La Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal
La promulgación de la Constitución española de 1978 exigía la
revisión de los principios informadores, de las reglas procesales y de la
propia organización de los Tribunales de Menores.
La redacción de una nueva Ley de Menores que sustituyera el
antiguo texto refundido que databa de 19481, era una necesidad reclamada
por todos los operadores jurídicos, y era así mismo un imperativo legal
impuesto por la Disposición Adicional Primera de la Ley Orgánica del
Poder Judicial, que, sin embargo, no se llevó a efecto hasta que el Tribunal
Constitucional, en Sentencia 36/1991, de 14 de febrero, declarara la
inconstitucionalidad del artículo 15 del texto refundido por excluir las
reglas procesales vigentes en las demás jurisdicciones, y si bien las
medidas que se aplicaban no eran penas en sentido estricto, si podían
suponer restricciones a la libertad del menor, que se adoptan como
consecuencia de conductas constitutivas de infracciones penales atribuidas
a menores en contra de las garantías de las que gozaría si no lo fuere.
1
Decreto de 11 de junio de 1948, por el que se aprobó el texto refundido de la Legislación sobre
Tribunales Tutelares de Menores, donde se aprobaba el texto refundido de la Ley de Tribunales
Tutelares de Menores, el reglamento para su aplicación y el Estatuto de la Unión Nacional de
dichos Tribunales
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Como consecuencia de este vacío legislativo creado por la
declaración de inconstitucionalidad, el Gobierno procedió a remitir a las
Cortes un proyecto de reforma urgente y parcial de dicha legislación, que
dio origen a la Ley Orgánica 4/1992, de 5 de junio, sobre reforma de la
Ley Reguladora de la competencia y el procedimiento de los Juzgados de
Menores. Pero esta ley, como señala en su exposición de motivos, no era
más que una reforma parcial para adecuar el procedimiento a las exigencias
constitucionales, anunciándose una nueva legislación de reforma de
menores, que sería objeto de medidas legislativas posteriores, algo que se
demoraría hasta la publicación de la Ley Orgánica 5/2000, de 12 de enero,
reguladora de la responsabilidad penal de los menores (en adelante
LORPM).
Por otro lado, el nuevo Código Penal, aprobado por Ley Orgánica
10/1995, de 23 de noviembre, elevó la responsabilidad penal hasta los 18
años (artículo 19), estableciendo que cuando un menor de dicha edad
cometa un hecho delictivo podrá ser responsable con arreglo a lo dispuesto
en la ley que regule la responsabilidad penal del menor. Sin embargo, su
vigencia quedó demorada hasta la entrada en vigor de la LORPM, que se
produjo el 13 de enero de 2001, manteniéndose hasta entonces en vigor los
artículos 8.2 (eximía de responsabilidad criminal al menor de dieciséis
años), 9.3 (atenuaba la responsabilidad penal el ser menor de dieciocho
años) y 65 (preveía que al menor de 18 y mayor de 16 años se le aplicaría
la pena inferior en uno o dos grados a la señalada por la ley, pudiendo ser
sustituida la pena por un internamiento en institución especial de reforma
por tiempo indeterminado, hasta conseguir la corrección del culpable) del
Código anterior.2
2
El número 1 de la disposición final séptima de la Ley Orgánica 5/2000, de 12 de enero,
reguladora de la responsabilidad penal de los menores establecía que a su entrada en vigor lo
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El nuevo CP establecía igualmente la posibilidad de aplicar las
disposiciones de la ley que regulara la responsabilidad penal del menor al
mayor de dieciocho años y menor de veintiuno que cometiera un hecho
delictivo, en los casos y con los requisitos que esta norma estableciera
(artículo 69), algo que no llegaría a producirse al no entrar nunca en vigor
el artículo 4 de la LORPM.
La redacción de la LORPM fue guiada por los siguientes principios
generales:
− naturaleza formalmente penal pero materialmente sancionadoraeducativa del procedimiento y de las medidas aplicables a los
infractores menores de edad
− reconocimiento expreso de todas las garantías que se derivan del
respeto de los derechos constitucionales y de las especiales
exigencias del interés del menor
− diferenciación de diversos tramos a efectos procesales y
sancionadores en la categoría de infractores menores de edad
− flexibilidad en la adopción y ejecución de las medidas aconsejadas
por las circunstancias del caso concreto
− competencia de las entidades autonómicas para la ejecución de
las medidas impuestas en la sentencia
− control judicial de la ejecución
La LORPM tiene la naturaleza de disposición sancionadora, pues
desarrolla la exigencia de una verdadera responsabilidad jurídica a los
harían también los artículos 19 y 69 de la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del
Código Penal.
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menores infractores, aunque referida específicamente a la comisión de
hechos tipificados como delitos o faltas por el Código Penal y las restantes
leyes penales especiales.
Al pretender ser la reacción jurídica dirigida al menor infractor una
intervención de naturaleza educativa (rechazando expresamente otras
finalidades
esenciales
del
Derecho
penal
de
adultos,
como
la
proporcionalidad entre el hecho y la sanción o la intimidación de los
destinatarios de la norma) se pretendió inicialmente impedir todo aquello
que pudiera tener un efecto contraproducente para el menor, como el
ejercicio de la acción por la víctima o por otros particulares, algo que luego
se modificaría para dar mayor protagonismo a la víctima.
En ella prima, como elemento determinante del procedimiento y de
las medidas que se adopten, el superior interés del menor, que ha de ser
valorado con criterios técnicos y no formalistas por equipos de profesionales
especializados en el ámbito de las ciencias no jurídicas, sin perjuicio desde
luego de adecuar la aplicación de las medidas a principios garantistas
generales tan indiscutibles como el principio acusatorio, el principio de
defensa o el principio de presunción de inocencia.3
3
OG nº 10 CDN; El interés superior del niño (artículo 3)
10. En todas las decisiones que se adopten en el contexto de la administración de la justicia de
menores, el interés superior del niño deberá ser una consideración primordial. Los niños se
diferencian de los adultos tanto en su desarrollo físico y psicológico como por sus necesidades
emocionales y educativas. Esas diferencias constituyen la base de la menor culpabilidad de los
niños que tienen conflictos con la justicia. Estas y otras diferencias justifican la existencia de un
sistema separado de justicia de menores y hacen necesario dar un trato diferente a los niños.
La protección del interés superior del niño significa, por ejemplo, que los tradicionales objetivos
de la justicia penal, a saber, represión/castigo, deben ser sustituidos por los de rehabilitación y
justicia restitutiva cuando se trate de menores delincuentes. Esto puede realizarse al mismo
tiempo que se presta atención a una efectiva seguridad pública.
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La Ley tampoco olvida el interés propio del perjudicado o víctima del
hecho cometido por el menor, introduciendo el principio de la
responsabilidad solidaria con el menor responsable de los hechos de sus
padres, tutores, acogedores o guardadores.
La LORPM ha sufrido cinco modificaciones que han desvirtuado su
espíritu inicial:
1. Ley Orgánica 7/2000, de 22 de diciembre
2. Ley Orgánica 9/2000, de 22 de diciembre
3. Ley Orgánica 9/2002, de 10 de diciembre
4. Ley Orgánica 15/2003, de 25 de noviembre
5. Ley Orgánica 8/2006, de 4 de diciembre
Estos cambios han estado en parte motivados por la alarma y presión
social derivada de casos que tuvieron mucho eco en los medios de
comunicación, como el crimen de la catana (abril de 2000), el de San
Fernando (mayo de 2000), el de Sandra Palo (mayo de 2003) o, más
recientemente la desaparición de Marta del Castillo (enero de 2009).
1.2 Los cambios derivados del nuevo marco normativo
De una forma esquemática podríamos resumir los efectos más
significativos en los siguientes:
− Modificación de la franja de edad
− Incremento del catálogo de medidas
− Incremento de la duración de las medidas
− Permanencia dentro del sistema
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− Aparición de nuevas problemáticas
− Incremento del número de medidas
− Necesidad de incrementar los recursos, materiales y humanos,
destinados a la ejecución de medidas
1.2.1 Modificación de la franja de edad
La Ley se aplica a aquellos menores que cometan infracciones de
naturaleza penal con edades comprendidas entre los 14 y 17 años, a
diferencia de la legislación anterior cuyo ámbito de aplicación comprendía
los hechos cometidos por mayores de 12 y menores de 16 años.
Además, inicialmente se estableció la posibilidad de su aplicación,
en determinados casos, a los hechos cometidos por mayores de 18 y
menores de 21 años, si bien esta posibilidad nunca se llegó a hacer realidad,
pues tras sucesivas demoras, fue definitivamente derogada por la Ley
Orgánica 8/2006, de 4 de diciembre, al modificar el contenido del artículo
4.
La elevación de la franja de edad ha generado un incremento
significativo de las medidas impuestas por los jueces de menores, ya que el
número de infracciones cometidas en la adolescencia (16-17 años) es
significativamente superior al número de infracciones cometidas en la
infancia
(12-13
años),
además
de
tratarse,
generalmente,
de
comportamientos de mayor gravedad y que provocan mayor alarma social,
lo que dificulta las respuestas informales desde el ámbito familiar y/o
educativo, lo que se traduce en una mayor intervención del sistema judicial.
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Así lo ponen de manifiesto los datos publicados, donde las medidas
impuestas por hechos cometidos por menores de 16 y 17 años duplica al
número de medidas impuestas por hechos cometidos por menores de 14 y
15 años, representando más de dos terceras partes del total del sistema.
Edad de adquisición de la responsabilidad penal juvenil en Europa
1.2.2 Incremento del catálogo de medidas
La Ley establece actualmente un catálogo de 15 medidas (a las trece
iniciales se añadieron posteriormente la inhabilitación absoluta y la
prohibición de acercarse o comunicarse con la víctima o persona designada
por el juez), algunas de ellas de nueva creación, como la asistencia en
centro de día, la permanencia de fin de semana en domicilio, la prohibición
de acercarse o comunicarse con la víctima o persona que determine el Juez,
la convivencia en grupo educativo, la realización de tareas socioeducativas
o la inhabilitación absoluta, lo que ha hecho necesario la creación de
nuevos recursos, aunque bien es cierto que si hacemos una lectura más
detallada no son tan novedosas como pudieran parecer a primera vista:
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LEY ORGANICA 4/1992
−
−
−
−
−
−
−
−
LEY ORGANICA 5/2000
Amonestación
Internamiento por tiempo de 1 a 3 fines de
semana
Libertad vigilada
Acogimiento por otra persona o núcleo familiar
Privación del derecho a conducir ciclomotores o
vehículos de motor
Prestación de servicios en beneficio de la
Comunidad
Tratamiento ambulatorio o ingreso en un
Centro de carácter terapéutico
Ingreso en un Centro en régimen abierto,
semiabierto o cerrado
−
−
−
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−
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−
−
Internamiento en régimen cerrado
Internamiento en régimen semiabierto
Internamiento en régimen abierto
Internamiento terapéutico en régimen cerrado,
semiabierto o abierto
Tratamiento ambulatorio
Asistencia a un centro de día
Permanencia de fin de semana (en centro o en
domicilio)
Libertad vigilada
Prohibición de acercarse o comunicarse con la
víctima o persona que determine el Juez
Convivencia con otra persona, familia o grupo
educativo
Prestaciones en beneficio de la comunidad
Realización de tareas socio-educativas
Amonestación
Privación del permiso de conducir ciclomotores o
vehículos a motor, o del derecho a obtenerlo, o de
las licencias administrativas para caza o para uso de
cualquier tipo de armas
Inhabilitación absoluta
La última medida incorporada a la LORPM fue la prohibición de
aproximarse o comunicarse con la víctima o con aquellos de sus familiares
u otras personas que determine el juez o tribunal, medida que fue
introducida en el Código Penal en el año 1999 y que hasta su inclusión
había encontrado amparo fáctico entre las reglas de conducta que el juez de
menores puede acompañar a una medida de libertad vigilada4.
1.2.3 Incremento de la duración de las medidas
Se ha pasado de una duración máxima de 2 años prevista en la Ley
de 1992 a una duración de hasta 13 años (8 de internamiento seguidos de 5
de libertad vigilada) o 15 en el caso de que el menor haya cometido varios
hechos y alguno de ellos sea uno de los previstos en los artículos 138, 139,
179, 180, 571 a 580 del Código Penal o cualquier otro delito penado con
pena de prisión igual o superior a 15 años (10 años de internamiento
4
Ver al respecto Consulta 3/2004, de 26 de noviembre, de la Fiscalía General del Estado,
sobre la posibilidad de adoptar la medida cautelar de alejamiento en el proceso de menores.
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seguidos de 5 de libertad vigilada), lo que supone una mayor permanencia
dentro del sistema y un efecto acumulativo.
Un aspecto especialmente controvertido a lo largo de este tiempo ha
sido si para determinado tipo de delitos la ley establecía un tratamiento
demasiado “blando”, demandándose una agravación en la duración de las
medidas.
1.2.4 Permanencia dentro del sistema
Como ya se ha dicho, la LORPM es de aplicación a aquellos
menores que han cometido infracciones penales con edades comprendidas
entre 14 y 17 años, pero los menores permanecen dentro del sistema de
reforma hasta finalizar el cumplimiento de la medida, con independencia de
que hayan alcanzado la mayoría de edad.
Así, en relación con las medidas de internamiento, la LORPM
preveía inicialmente que permanecerían en centros de reforma hasta
cumplir los 23 años, momento en el que pasarían al sistema penitenciario,
salvo que se modificara la medida o se dejara sin efecto.
Tras la reforma operada por la L.O. 8/2006 el pase al sistema
penitenciario se reserva exclusivamente para los sometidos a medida de
internamiento en régimen cerrado, con carácter general una vez cumplidos
los 21 años y con carácter excepcional a partir de los 18 (art. 14).
En las medidas de medio abierto no existe límite de edad, pudiendo
permanecer, al menos en teoría, dentro del sistema hasta edades elevadas,
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si bien es cierto que en los casos más graves se contempla una transferencia
hacia el sistema de ejecución penal de adultos.
1.2.5 Aparición de nuevas problemáticas
El cambio en la franja de edad y la prolongación de la permanencia
dentro del sistema ha hecho que los perfiles de los menores hayan variado,
siendo necesario dar respuesta de forma habitual a problemas antes
inexistentes o que aparecían de forma esporádica, como por ejemplo la
adicción al consumo de drogas o el VIH/SIDA, por poner ejemplos
conocidos por todos.
Actualmente nos estamos enfrentando a nuevas problemáticas
además del consumo de drogas, como las tribus urbanas, la violencia
escolar o la violencia intrafamiliar.
El Consejo Económico y Social Europeo, en su Dictamen sobre “la
prevención de la delincuencia juvenil, los modos de tratamiento de la
delincuencia juvenil y el papel de la justicia del menor en la Unión
Europea, destaca la relevancia pública de los nuevos fenómenos que han
ido apareciendo especialmente en las grandes urbes europeas, entre los que
cita la delincuencia organizada, las pandillas juveniles, el vandalismo
callejero, la violencia en el deporte, el matonismo en las escuelas, la
violencia ejercida sobre los padres, las conductas xenófobas y de grupos
extremistas, la asociación entre nuevas formas de delincuencia e
inmigración y la drogadicción.
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Entre estas problemáticas destaca el consumo de drogas, pues los
datos son alarmantes y su incidencia en los comportamientos violentos es
importante.
Vicente Garrido Genovés pregunta: “¿Por qué no habría de estar
aumentando la violencia hacia los padres si aumenta la delincuencia
juvenil, el acoso en la escuela hacia los compañeros y la violencia hacia
los profesores? Por otra parte, ¿puede ser una casualidad que todo ello
acontezca a la vez que los adolescentes se inician más precozmente en el
consumo de las drogas –se ha multiplicado por cuatro el consumo de
cocaína por los menores de 16 años en el último decenio, según el Plan
Nacional de Drogas-?”.5
Este cambio ya era previsible si tomábamos como referencia el perfil
del preso español6:
− Es una población joven: la mayoría de los internos está
comprendido entre los 20 y los 34 años.
− La mayoría son españoles, aunque se va produciendo un
incremento de la población extranjera.
− Bajo nivel de estudios: la mayoría no ha acabado la enseñanza
general básica.
− Escasa cualificación laboral.
− La mayoría ingresó por primera vez en prisión antes de los 20
años.
5
Cita extraía del libro “El pequeño dictador. Cuando los padres son las víctimas”, pag. 333,
de Javier Urra Portillo.
6
Datos obtenidos de la documentación elaborada por la Dirección General de Instituciones
Penitenciarias para la “Primera reunión sobre metodologías de intervención con
drogodependientes en Centros Penitenciarios”, celebrada en Toledo los días 17 y 18 de
diciembre de 1998.
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− Alto número de reincidentes.
− Alta relación entre la actividad delictiva y el consumo de drogas.
− Elevado porcentaje de policonsumidores de sustancias adictivas.
− Uso de la vía parental en algún momento de su historia.
− Inicio en el consumo de heroína, como droga principal, antes de
los 16 años.
− La mayoría carece de hábitos de aseo e higiene corporal.
− Déficit en las relaciones interpersonales, con una autoimagen
negativa.
− La presencia de patologías asociadas al consumo, como la
infección por VIH, el SIDA, hepatitis y tuberculosis, condicionan
en gran medida las necesidades y por tanto, las propuestas de
intervención y su priorización.
El Observatorio Español sobre Drogodependencias, en la Encuesta
estatal sobre uso de drogas en Enseñanzas Secundarias, 1994-2006 destaca
que los estudiantes de 14 a 18 años comienzan a consumir drogas a una
edad temprana. En 2006 las sustancias que se empezaban a consumir más
tempranamente eran el tabaco, las sustancias volátiles y el alcohol, cuyas
edades medidas de inicio se situaron entre los 13 y los 14 años. Le siguen
los tranquilizantes y el cannabis (14,2 y 14,6 años, respectivamente). La
cocaína, el éxtasis, los alucinógenos y las anfetaminas fueron las que se
empezaron a consumir a una edad más tardía (15,4, 15,5, 15, 5 y 15,6 años,
respectivamente).7
7
Informe 2007 sobre situación y tendencias de los problemas de drogas en España, pag. 55.
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Evolución edad media de inicio en el consumo de sustancias psicoactivas entre los
estudiantes de Enseñanzas secundarias de 14-18 años (%)
Cannabis
Cocaína
Heroína
Anfetaminas
Alucinógenos
Éxtasis
1994
1996
1998
2000
2002
2004
2006
15,1
15,6
14,3
15,5
15,4
15,6
15,1
15,9
14,7
15,7
15,6
15,7
25
15,8
14,4
15,6
15,4
15,5
14,9
15,9
15,4
15,6
15,5
15,7
14,7
15,7
14,9
15,6
15,5
15,4
14,7
15,8
14,4
15,7
15,8
15,6
14,6
15,4
14,7
15,6
15,5
15,5
Fuente: Observatorio Español sobre Drogodependencias (Encuesta estatal sobre uso
de drogas en Enseñanzas Secundarias, 1994-2006).
El acoso escolar es otro de los temas que está de permanente
actualidad, hasta el punto que motivó la atención de la Fiscalía General del
Estado quien
elaboró una Instrucción (Instrucción 10/2005) sobre el
tratamiento del acoso escolar desde el sistema de justicia juvenil, afirmando
que “la radical sensibilización que se ha producido en relación con la
violencia doméstica, que ha llevado a tratamientos de tolerancia cero,
debe ahora ser trasladada al acoso escolar, si bien las respuestas en todo
caso han de ser tamizadas por los principios que informan el sistema de
justicia juvenil.”
La importancia que este tema está cobrando en nuestra sociedad hace
que el mismo empiece a tener tratamiento legal. Así la última modificación
de la LORPM incorpora una nueva medida entre aquellas que pueden
imponer los jueces de menores, medida cuya justificación se encuentra, en
parte, en el abordaje de estos problemas:
“La prohibición de aproximarse o comunicarse con la víctima o con
aquellos de sus familiares u otras personas que determine el juez. Esta
medida impedirá al menor acercarse a ellos, en cualquier lugar donde se
encuentren, así como a su domicilio, a su centro docente, a sus lugares de
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trabajo y a cualquier otro que sea frecuentado por ellos. La prohibición de
comunicarse con la víctima, o con aquellos de sus familiares u otras
personas que determine el juez o tribunal, impedirá al menor establecer
con ellas, por cualquier medio de comunicación o medio informático o
telemático, contacto escrito, verbal o visual.”
La propia Ley de Educación no hace mucho aprobada8 regula en su
disposición adicional vigésimo primera los cambios de centro derivados de
actos de violencia:
“Las Administraciones educativas asegurarán la escolarización
inmediata de las alumnas o alumnos que se vean afectados por cambios de
centro derivados de actos de violencia de género o acoso escolar.
Igualmente, facilitarán que los centros educativos presten especial
atención a dichos alumnos.”
La Fiscalía General del Estado, en su Memoria correspondiente a las
actuaciones llevadas a cabo durante 2007 destaca que “la mayoría de las
Secciones de Menores de las Fiscalías aprecian avances significativos en
el tratamiento de los delitos relativos a acoso escolar, especialmente en
cuanto a la implicación que los Centros docentes están teniendo en la
búsqueda de soluciones y en la protección de los menores víctimas, con
la consiguiente resolución de un buen número de conflictos dentro de la
propia esfera escolar. El impulso que la Instrucción de la Fiscalía
General del Estado 10/2005 ha dado en la sensibilización y adecuado
abordaje del problema resulta evidente”.
8
Ley Orgánica 2/2006, de 3 de mayo, de Educación (BOE nº 106, de 4 de mayo de 2006).
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La “violencia intrafamiliar”, es decir la ejercida por hijos hacia sus
padres u otras personas que conviven en el hogar familiar, ha saltado, en
los últimos años, a los medios de comunicación como algo especialmente
alarmante, por lo que de salto cualitativo tiene, vinculado generalmente a
concepciones morales, acuñándose entre gran parte de los estudiosos del
tema la expresión “hijos tiranos” para referirse a ello.
La Real Academia de la Lengua define el término tirano como la
persona que abusa de su poder, superioridad o fuerza en cualquier concepto
o materia, y también simplemente, como el que impone ese poder y
superioridad en grado extraordinario.
Pedro Núñez Morgades describía gráficamente el problema en una
entrevista:
“Cada día se nos presentan más casos de padres y madres que nos
dicen: "quédense con nuestro hijo; no podemos más, nos roba, nos
pega...". Es el síndrome del emperador, se han hecho los dueños, los reyes
de la casa. Hemos pasado del autoritarismo a la permisividad. Nuestros
menores no tienen los referentes de lo que está bien y de lo que está mal.
En el poco tiempo que les vemos, queremos ganarnos su amistad o su
cariño dándoles de todo. Los menores están viendo permanentemente
violencia. Pero el problema no es el qué, sino el cómo. En un porcentaje
elevadísimo, el violento triunfa, lo que tiene dos consecuencias: se está
insensibilizado a nuestros menores frente al dolor ajeno y se les está
presentando la violencia como una forma de resolver los problemas”.
Los datos empiezan a ser preocupantes, mucho más si tenemos en
cuenta que se trata de un fenómeno donde predomina una alta cifra negra.
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Las cifras conocidas sólo reflejan la punta del iceberg, pues
consignan sólo los casos más graves. Sin embargo, permiten entrever la
quiebra de una norma ancestral -el respeto a los padres- por parte de un
número creciente de hijos, que se tornan tiránicos con sus progenitores, a
los que agreden física y, sobre todo, psicológicamente.
Aunque pueda resultar excesivamente simplificador, varias son las
notas características que pueden extraerse de este fenómeno:
−
Alta tasa de cifra negra (muy difícil tiene que resultar para unos
padres denunciar a su hijo)
−
Temprano inicio de las conductas violentas (generalmente la
denuncia es la consecuencia final de muchos años de
dificultades, que cuando el hijo es pequeño pueden abordarse
desde el seno familiar, pero que cuando el menor llega a unas
edades no es posible ni su contención, ni su “contentación”)
−
Afecta en mayor medida a familias de clase media y alta que a
clases de más baja extracción social (tal vez porque en otros
ámbitos el menor abandona su domicilio antes, o no hay una
implicación educativa por parte de los padres que “toleran” todo
lo que el menor hace, o existen otros códigos o instrumentos de
control. Javier Urra ha repetido que este fenómeno no se da, por
ejemplo, dentro de la raza gitana)
Se habla de esta violencia como un fenómeno emergente, no tanto
por lo novedoso que pueda ser, sino porque emerge desde lo oculto, y
aunque se ha incrementado de forma considerable el número de denuncias,
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sigue predominando una alta tasa de encubrimiento o de cifras negras. Las
razones son varias9:
−
Que la denuncia puede suponer un estigma para el agresor o para
la víctima y por ello los padres son reticentes a denunciar
−
Que se quieran evitar las consecuencias que puedan tener sobre
el agresor el hecho de denunciarlo
−
Que se tenga miedo a que se endurezca la violencia como
represalia por la denuncia
−
Que no se confíe en que la intervención de la justicia solucionará
el problema (en los últimos años parece que la justicia penal es la
solución y cada vez son más los profesionales que recomiendan a
los padres que denuncien a sus hijos)
Otro aspecto destacado de estos casos de violencia intrafamiliar es
que se trata de una violencia habitual que comienza desde muy temprana
edad. Se trata de situaciones que los padres vienen sufriendo desde hace
tiempo y para la que nunca llegan a pedir ayuda salvo cuando ya ven que se
les ha escapado completamente de su control.
Los padres aguantan “hasta el final” la violencia generada por los
hijos hacia ellos. Durante el periodo en que se gesta, porque tal vez la
entienden, equivocadamente, como un comportamiento que puede
calificarse de normal, motivado por la edad del niño y por sus procesos de
afirmación de la personalidad. Más adelante, cuando la violencia se
materializa en agresiones que por su intensidad, tipología o continuidad se
convierten en algo difícilmente soportable, y causante de daños, por el
9
Mª José Chinchilla, Elena Gascón, José Gracia y Marta Otero: “Un fenómeno emergente:
cuando el menor descendiente es el agresor”.
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temor de los padres a exponer su fracaso como tales, la convicción de que
es un tema que atañe estrictamente a la familia y en ella debe ser resuelto, y
la impotencia que nace del sentimiento de que no existen soluciones a la
situación.
En cuanto al perfil del hijo agresor los estudios ponen de relieve los
siguientes datos:10
− Sexo: Varón, generalmente el sexo femenino representa poco más
del 10 % de los casos, aunque poco a poco el número de chicas
empieza a subir.
− Edad: entre 15 y 17 años, aunque existen casos documentados de
niños de 7 años.
− Forma de la agresión: en los varones son más habituales las
agresiones físicas, mientras que en las mujeres predominan más
las agresiones de tipo psicológico.
− Origen social de los menores: un importante número pertenecen a
familias de clase media y alta.
− Causas de la conducta: generalmente se constata la ausencia de
factores genéticos en los agresores. Se trata de una conducta que
no tiene su raíz en lo biológico, sino en causas de tipo ambiental.
La importancia que este tipo de delitos tiene hizo que recientemente
la FGE dictara la Circular 1/2010, de 23 de julio de 2010, sobre el
tratamiento desde el sistema de justicia juvenil de los malos tratos de
los menores contra sus ascendientes.
10
Francesc Xavier Moreno Oliver: “Una violencia emergente: los menores que agreden a sus
padres”.
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1.2.6 Incremento del número de medidas a ejecutar
Consecuencia de la variación de la franja de edad y del aumento en
la duración de las medidas que genera un efecto acumulativo, se ha
producido un importante incremento en el número de casos que anualmente
hay que atender, que curiosamente no se corresponde con un descenso
equivalente en el sistema de ejecución penal de adultos, quizás por varias
causas como el endurecimiento que en los últimos años se ha producido en
la legislación penal, los cambios procesales (juicios rápidos) y el
incremento de personal en la administración de justicia y en las fuerzas y
cuerpos de seguridad, lo que no ha venido acompañado de nuevas
infraestructuras penitenciarias ni de dotaciones de personal suficiente en
ese campo ni en el de las medidas alternativas al internamiento.
Pero quizá también parte de ese problema puede venir motivado por
un mayor intervencionismo desde el sistema penal juvenil al disponer de un
mayor número de alternativas y recursos y confundirse los ámbitos de
protección y reforma, pues los datos ponen de manifiesto que no hay un
incremento significativo de la delincuencia en esta franja de edad, cuando,
sin embargo, el número de medidas está creciendo.
Medidas impuestas por los Jueces de Menores
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1.2.7 Creación de nuevos recursos
Lógicamente, la variación producida en el volumen del sistema ha
hecho necesario un incremento de los recursos humanos y materiales para la
ejecución de medidas, y donde más patente es esa necesidad es en las
medidas de internamiento.
El Defensor del Pueblo cifraba, en su informe de 1997,
aproximadamente en 600 las plazas disponibles en toda España para la
ejecución de medidas de internamiento. En el informe sobre el primer año de
vigencia de la LORPM
el número de plazas ya ascendía a 1.309,
distribuidas en un total de 59 centros, de los 36 eran privados o públicos con
gestión privada. En 2009, según la información del Observatorio de la
infancia, el número de plazas era de 3194 en un total de 114 centros, de los
que 77 eran privados o públicos con gestión privada.
Plazas para ejecución de medidas de internamiento
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009
TOTAL
CENTROS
85
95
95
97
109
110
114
PROPIOS
EE.CC.
PLAZAS
30
30
35
35
38
36
37
55
65
60
62
71
74
77
2.001
2.438
2.640
2.881
3.103
3.162
3.194
CENTROS/100.000
MENORES
2,2
2,5
2,5
4,0
6
6,04
6,31
PLAZAS/100.000
MENORES
50,8
63
69,6
77,2
170,99
173,73
176,88
1.3 Ámbito de aplicación
Cuando hablamos de ámbito de aplicación de la LORPM estamos
haciendo referencia a los supuestos en que la Ley es aplicable: a qué
hechos, a qué personas y en qué lugares, es de aplicación.
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1.3.1 Ámbito objetivo
Los límites de la delincuencia juvenil han estado indefinidos
durante bastante tiempo, al existir discrepancias entre su conceptuación
legal y su entidad sociológica. El Segundo Congreso de Naciones Unidas
para la prevención del delito y tratamiento del delincuente, celebrado en
Londres en 1960, se pronunció en el sentido de que dicha expresión debía
restringirse, tanto como fuese posible, al estricto campo de la violación del
derecho positivo penal y, paralelamente, ni siquiera con fines
proteccionistas, deberían crearse por las distintas legislaciones nacionales
conductas tipificadas de delincuencia joven que no estuviesen prohibidas
en el terreno de los adultos.
En este mismo sentido se expresa la Resolución 45/112, de 14 de
diciembre de 1990, de la Asamblea General de Naciones Unidas, sobre
Directrices para la prevención de la delincuencia juvenil (Directrices de
Riad), al establecer que a fin de impedir que prosiga la estigmatización,
victimización y criminalización de los jóvenes, deberán promulgarse leyes
que garanticen que ningún acto que no sea considerado delito ni sea
sancionado cuando lo comete un adulto se considere delito ni sea objeto
de sanción cuando es cometido por un joven (regla 56).
La legislación española se hace eco de esta postura. Así la LORPM,
limita su ámbito de aplicación a la comisión de hechos tipificados como
delitos o faltas en el Código Penal o en las leyes penales especiales:
–
Ley 209/1964, de 24 de diciembre, Penal y Procesal de la Navegación Aérea.
Página 26 de 85
–
Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre régimen jurídico de Control de
Cambios.
–
Ley 19/2003, de 4 de julio, sobre régimen jurídico de los movimientos de
capitales y de las transacciones económicas con el exterior y sobre
determinadas medidas de prevención del blanqueo de capitales.
–
Ley Orgánica 5/1985, de 19 de junio, del Régimen Electoral General.
–
Ley Orgánica 5/1995, de 22 de mayo, del Tribunal del Jurado.
–
Ley Orgánica 12/1995, de 12 de diciembre, de represión del Contrabando.
–
Ley Orgánica 13/1985, de 9 de diciembre, de Código Penal Miliar.
1.3.2 Ámbito subjetivo
El Código Penal establece en su artículo 19 que los menores de
dieciocho años no serán responsables criminalmente con arreglo al
mismo y que cuando un menor de dicha edad cometa un hecho delictivo
podrá ser responsable con arreglo a lo dispuesto en la ley que regule la
responsabilidad penal del menor.
El artículo 1 de la Ley Orgánica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de
la responsabilidad penal de los menores (en adelante LORPM) fija su ámbito
subjetivo de aplicación al prever que se aplicará para exigir la
responsabilidad de las personas mayores de catorce años y menores de
dieciocho, por la comisión de hechos tipificados como delitos o faltas en el
Código Penal o en las leyes penales especiales, precisando el artículo 5.3 que
estas edades se han de entender siempre referidas al momento de la
comisión de los hechos, sin que el haberse rebasado las mismas antes del
comienzo del procedimiento o durante la tramitación del mismo tenga
incidencia alguna sobre la competencia atribuida por esta misma Ley a los
Jueces y Fiscales de Menores.
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También prevé el artículo 69 del Código Penal la posibilidad de que al
mayor de dieciocho años y menor de veintiuno que cometa un hecho
delictivo, puedan serle de aplicación las disposiciones de la ley que regule
la responsabilidad penal del menor en los casos y con los requisitos que
ésta disponga.
Esta previsión se materializó en el artículo 4 de la LORPM que
preveía su aplicación a los mayores de dieciocho años y menores de
veintiuno cuando el Juez de Instrucción competente, oídos el Ministerio
Fiscal, el letrado del imputado y el equipo técnico, así lo declarara
expresamente mediante auto, siempre que se dieran determinadas
condiciones para su aplicación. Sin embargo, esta posibilidad nunca se llegó
a aplicar, primero porque fue demorándose la entrada en vigor de este
artículo (la L.O. 9/2000 suspendió su aplicación por un plazo de 2 años
desde la entrada en vigor de la LORPM y la L.O. 9/2002 prolongó esa
suspensión hasta el 1 de enero de 2007) y posteriormente porque el mismo
fue derogado por la L.O. 8/2006, si bien por un error en cuanto a las fechas
de entrada en vigor de esta última ley (entró en vigor el 5 de febrero de
2007), la posibilidad de aplicar la LORPM a esta franja de edad estuvo
formalmente vigente entre el 1 de enero y el 4 de febrero de 2007.
Los menores de 14 años autores de infracciones penales no están
sujetos a responsabilidad penal, regulándose en el artículo 3 de la LORPM
que se les aplicará lo dispuesto en las normas sobre protección de menores
previstas en el Código Civil y demás disposiciones vigentes, a cuyo fin el
Ministerio Fiscal deberá remitir a la entidad pública de protección la
información que considere precisa sobre el menor a fin de que se valore su
situación y se puedan adoptar las medidas de protección adecuadas si fuere
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necesario. Será la entidad de protección quien valore y decida si es preciso
adoptar alguna medida.
EDAD
−
−
0 a 13
−
14-17
> 18
−
−
RESPONSABILIDAD
No son responsables penalmente (artículo 3 LORPM)
Existe la posibilidad de que se adopten medidas de
protección si se encuentra en situación de desamparo o
riesgo conforme a la legislación civil (artículo 3
LORPM)
Puede exigirse la responsabilidad civil por los daños y
perjuicios causados por los hechos ante la jurisdicción
civil
Son responsables penalmente conforme a la LORPM
(artículo 1 LORPM y art. 19 CP)
Son responsables penalmente exclusivamente conforme
al CP
Para determinar la normativa aplicable se debe tener en cuenta la edad
en el momento de la comisión de los hechos, aplicándose la LORPM cuando
el menor tuviera entre 14 y 17 años en dicho momento, sin que tenga
incidencia el hecho de que alcance la mayoría de edad al comienzo del
procedimiento o durante su tramitación (artículo 5.3 LORPM).
1.3.2.1 Cómputo de la edad
En relación a la forma de computar la edad, el artículo 315 del
Código Civil establece que para el cómputo de los años para la mayoría de
edad se incluirá completo el día del nacimiento.
Este criterio no es asumido a efectos penales por la doctrina y la
jurisprudencia que opinan que la edad se ha de fijar de momento a
momento, tomando en cuenta el del nacimiento y en caso de que no conste
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la hora habrá de entenderse que aquél tuvo lugar al final del día, con base al
principio in dubio pro reo.
Este criterio del cómputo de momento a momento, que tiene en
cuenta la hora de nacimiento del menor y cuando esta se desconoce el final
del día, puede tener otros efectos importantes, no sólo para determinar si es
de aplicación el Código Penal o la LORPM, sino también, en el caso de que
los hechos sean cometidos el mismo día en que el autor cumple los 14 años,
para determinar si es de aplicación la LORPM o está fuera de su ámbito de
aplicación.
Igualmente este criterio puede ser determinante de la medida a
imponer en el caso de que los hechos sean cometidos el mismo día en que
cumple los 16 años, pues los artículos 9, 10 y 11 de la LORPM establecen
diferentes duraciones para las medidas a imponer en función que el autor
sea mayor o menor de esa edad, así como diferentes limitaciones para la
modificación de la medida en algunos supuestos.
1.3.2.2 Determinación de la edad
El artículo 375 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal establece la
forma de acreditar la edad del procesado y comprobar su identidad, para lo
cual se traerá al sumario certificación de su inscripción de nacimiento en el
Registro civil o de su partida de bautismo, si no estuviere inscrito en el
Registro. Cuando no fuere posible averiguar el Registro civil o parroquia
en que deba constar el nacimiento o el bautismo del procesado, o no
existiesen su inscripción y partida; y cuando por manifestar el procesado
haber nacido en punto lejano hubiere necesidad de emplear mucho tiempo
en traer a la causa la certificación oportuna, no se detendrá el sumario, y se
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suplirá el documento del artículo anterior por informe que acerca de la edad
del procesado, y previo su examen físico, dieren los Médicos forenses o los
nombrados por el Juez.
El artículo 35 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre
derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social
establece en el número 3 que en los supuestos en que los Cuerpos y Fuerzas
de Seguridad del Estado localicen a un extranjero indocumentado cuya
minoría de edad no pueda ser establecida con seguridad, se le dará, por los
servicios competentes de protección de menores, la atención inmediata que
precise, de acuerdo con lo establecido en la legislación de protección
jurídica del menor, poniéndose el hecho en conocimiento inmediato del
Ministerio Fiscal, que dispondrá la determinación de su edad, para lo que
colaborarán las instituciones sanitarias oportunas que, con carácter
prioritario, realizarán las pruebas necesarias.
La Circular 2/2006, de 27 de julio, de la Fiscalía General del Estado,
sobre diversos aspectos relativos al régimen de los extranjeros en España,
dedica su apartado IV a los menores extranjeros no acompañados, en
relación a los cuales concluye (punto XI):
“1º Una vez que los Sres. Fiscales reciban la noticia de la
localización de un presunto menor extranjero no acompañado, habrán
de proceder a la incoación de unas diligencias conforme al art. 5 EOMF.
2º La decisión en la que se disponga lo necesario para la
determinación de la edad del menor y la decisión en la que se ponga al
menor a disposición de los servicios competentes de protección de
menores habrá de acordarse mediante el correspondiente decreto, sin
perjuicio de que pueda ser comunicada previamente por cualquier
medio, incluso por medios telemáticos o telefónicos a la fuerza actuante,
en aras de la necesaria celeridad, con el fin de evitar tiempos muertos o
dilaciones, teniendo en cuenta los intereses en juego.
3º El referido decreto especificará la edad del menor, de forma
aproximativa y conforme a los elementos de prueba de que se disponga.
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Dicho decreto tendrá efectos provisionalísimos, y así habrá de hacerse
constar en el mismo, no suponiendo por tanto una resolución definitiva
sobre la edad de la persona afectada, que podrá ser sometida a pruebas
complementarias en el curso de otros procedimientos.
4º Los Sres. Fiscales deberán promover la efectiva utilización del
Registro de menores extranjeros no acompañados, conforme a lo
dispuesto en el art. 111 RE, tanto exigiendo a la Fuerza actuante, salvo
causa justificada, su consulta previa en el proceso de determinación de
edad, como impulsando las inscripciones de los menores localizados por
primera vez.
5º Los Sres. Fiscales habrán de asegurar en todo caso que
siempre que las pruebas practicadas constaten la minoría de edad del
extranjero indocumentado o establezcan una horquilla de edades cuya
franja inferior quede por debajo de los dieciocho años, éste quede a
disposición de los servicios competentes de protección de menores, sin
perjuicio de comprobaciones ulteriores respecto de la edad.”
También es de destacar la Consulta 1/2009, de 10 de noviembre de
2009, de la FGE, sobre algunos aspectos relativos a los expedientes de
determinación de la edad de los menores extranjeros no acompañados,
cuyas conclusiones son las siguientes:
“PRIMERA. Las pruebas radiológicas suponen una intervención
corporal leve. Por ello, pueden ser acordadas directamente por el
Ministerio Fiscal, y realizadas siempre que se cuente con el
consentimiento del interesado para su práctica, se efectúen por personal
sanitario y se lleven a cabo con respeto a la dignidad de la persona.
SEGUNDA. La valoración acerca de la necesidad de la prueba
exigirá, en la medida de lo posible, que los Sras./Sres. Fiscales, antes de
decidir sobre este aspecto, comprueben si existe anotación sobre el
mismo menor en el Registro de menores extranjeros no acompañados
que regula el artículo 111 RE.
En esta valoración será precisa la ponderación de todas las
circunstancias concurrentes, teniendo especialmente en cuenta el criterio
médico y la búsqueda de la solución menos gravosa para la persona
cuya edad se cuestiona.
TERCERA. La conducción del menor al centro sanitario y su
permanencia en el mismo mientras se realizan las pruebas supone una
situación de privación de libertad que debe prolongarse el menor tiempo
posible.
CUARTA. En caso de que el menor no se someta voluntariamente
a la práctica de la prueba de determinación de la edad, el Fiscal deberá
informarle personalmente acerca de los aspectos esenciales, tanto
médicos como legales, de la misma, así como de las consecuencias
jurídicas que se derivarían, dependiendo de sus resultados, y de los
efectos que podrían resultar de la negativa a practicar la prueba.
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El Fiscal debe, en el mismo acto, oír al menor acerca de las
razones de su negativa y sobre su posible disposición a someterse a otro
tipo de pruebas alternativas.
QUINTA. En caso de persistir la negativa del presunto menor a
someterse a la realización de la prueba radiológica o de cualquier otra
prueba médica que afecte a ese mismo derecho, el Fiscal no puede
imponer coactivamente su práctica, al verse involucrado el derecho a la
integridad física y moral del menor.
SEXTA. La negativa a la práctica de la prueba podrá valorarse,
junto con los restantes datos que obren en el expediente, como un indicio
de mayoría de edad. Se tratará de un indicio poderoso, pero no
determinante, pues la orientación fundamental ha de ser evitar tratar
indebidamente como mayor de edad a un verdadero menor, contumaz o
temeroso.
SÉPTIMA. Puesto que el decreto inicial de determinación de
edad tiene efectos provisionalísimos, en caso de aportación de nuevas
pruebas por parte del menor o de persistencia de las dudas racionales
sobre su edad por otros motivos que no se tuvieron en cuenta en el
primer procedimiento -especialmente porque el menor presenta
documentación con indicios de falsedad o porque, aun siendo genuino el
documento, contiene éste datos manifiestamente incorrectos,
contradictorios con otras documentaciones o no fiables para la
determinación de la edad-, podrá dictarse un nuevo decreto por parte de
la Fiscalía correspondiente al lugar del domicilio o en el que se
encuentre el presunto menor, por el que se acuerde una nueva
determinación de su edad.”
OCTAVA. Antes de efectuarse la nueva determinación de edad,
deberá solicitarse la remisión de una copia de las actuaciones
practicadas por el órgano territorial del Ministerio Fiscal que actuó en
primer término.
NOVENA. En cualquier caso, este nuevo Decreto debe estar
suficientemente motivado, y en el mismo han de exponerse
detalladamente las concretas razones que justifican realizar tal
revisión.”
1.3.3 Ámbito territorial
El artículo 2 de la LORPM regula la competencia de los Jueces de
Menores. En él se establece la competencia exclusiva de los Jueces de
Menores para conocer de los hechos de naturaleza penal cometidos por los
mayores de 14 años y menores de 18, con la única excepción de los delitos
previstos en los artículos 571 a 580 del CP (delitos de terrorismo), cuya
competencia se atribuye al Juez Central de Menores.
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La competencia territorial, con la excepción hecha de la competencia
del Juzgado Central de Menores que tiene jurisdicción en toda España,
corresponderá al Juez del lugar donde se haya cometido el hecho
delictivo, estableciendo el artículo 20.3 una regla especial para el caso de
que un menor haya cometido diversos delitos en territorios diferentes, en
cuyo caso la competencia se atribuirá al del lugar del domicilio del
menor, remitiéndose subsidiariamente a las reglas previstas en el artículo
18 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
1.3.3.1 Competencia para el conocimiento de delitos cometidos
fuera de España
La detención y traslado a España de uno de los acusados del
secuestro del atunero español “Alakrana” cuando se encontraba faenando
cerca de la costa de Somalia, puso de manifiesto dos problemas jurídicos de
importantes repercusiones procesales.
El primero de los problemas viene referido a la determinación de su
edad, sobre el que ya hemos hablado. El segundo viene referido al órgano
judicial competente para conocer del asunto.
El principio de territorialidad rige con carácter general en el
ámbito penal. Conforme al mismo, las leyes penales españolas se aplican a
los delitos cometidos en territorio español, considerándose a tales efectos
los buques españoles (artículo 23.1 LOPJ).
De una manera directa, el principio de territorialidad se recoge en el
artículo 8 del CC donde se establece que “las leyes penales, las de policía y
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las de seguridad pública obligan a todos los que se hallen en el territorio
español”.
Este principio exige determinar, en primer lugar, cuál es el territorio
español y, en segundo lugar, dónde se considera cometido un delito.
El territorio español sobre el que el Estado ejerce su soberanía se
encuentra comprendido por el especio terrestre peninsular, insular y las
ciudades y territorios norteafricanos; el mar territorial (zona de mar
adyacente a todas las costas españolas en una extensión de doce millas); el
espacio aéreo situado sobre el territorio y el mar territorial; y los buques y
aeronaves españoles.
Respecto al lugar de comisión del delito no existe en nuestro
derecho una regla que lo fije, de forma similar a como hace el artículo 7 del
CP en relación al tiempo, habiéndose acudido a teorías doctrinales
diferentes, como son la de la actividad (lugar en el que se realiza la
conducta), la del resultado (lugar donde se produce éste) y la de la
ubicuidad (ambos indistintamente), siendo esta la que actualmente cuenta
con mayor acogida, pues es la única que permite el castigo de hechos que
de otro modo podrían resultar impunes.
A partir de este criterio general, tres principios hacen posible la
aplicación de la legislación penal nacional a hechos cometidos fuera del
territorio nacional. Son los principios de nacionalidad o personal, real o
de protección y universal o de justicia mundial, recogidos en los
apartados 2, 3 y 4 del artículo 23 de la LORPJ.
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Esta aplicación de la legislación española exige una correlativa
atribución de competencias objetivas a los órganos jurisdiccionales. La
competencia objetiva, esto es, la determinación del órgano competente
dentro de la estructura jerárquica o de tribunales de distinto grado, se
efectúa atendiendo a tres criterios: el de la gravedad del hecho punible, el
de la materia y el de las personas. Conforme al segundo de estos criterios
corresponderá a los Juzgados Centrales de lo Penal o a la Sala de lo Penal
de la Audiencia Nacional (en función de la gravedad del hecho) el
conocimiento de los delitos cometidos fuera del territorio nacional, cuando
conforme a las Leyes o tratados corresponda su enjuiciamiento a los
Tribunales Españoles (artículos 65.1.e y 89.bis.3 de la LOPJ)
En la jurisdicción de menores no encontramos una norma similar a
la anteriormente citada en relación a los delitos cometidos fuera del
territorio nacional, ya que el artículo 97 de la LOPJ establece que
corresponde a los Jueces de Menores el ejercicio de las funciones que
establezcan las leyes para con los menores que hubieren incurrido en
conducta tipificada como delito o falta, además de aquellas otras que, en
relación con los menores de edad, les atribuyan las leyes, mientras que el
artículo 96.2 reserva al conocimiento del Juez Central de Menores el
conocimiento de las causas que le atribuya la legislación reguladora de la
responsabilidad penal de los menores.
Es por tanto la LORPM la que determina la competencia objetiva de
los órganos jurisdiccionales competentes en materia de responsabilidad
penal de los menores y esta aparece recogida en su artículo 2,
atribuyéndoles la competencia exclusiva para conocer de los hechos de
naturaleza penal cometidos por los mayores de 14 años y menores de 18,
con la única excepción de los delitos previstos en los artículos 571 a 580
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del Código Penal (delitos de terrorismo), cuya competencia se atribuye al
Juez Central de Menores.
En cuanto a la competencia territorial de los Juzgados de Menores,
excepción hecha de la competencia del Juzgado Central de Menores que
tiene jurisdicción en toda España, la misma corresponderá al Juez del lugar
donde se haya cometido el hecho delictivo, estableciendo el artículo 20.3
una regla especial para el caso de que un menor haya cometido diversos
delitos en territorios diferentes, en cuyo caso la competencia se atribuirá al
del lugar del domicilio del menor, remitiéndose subsidiariamente a las
reglas previstas en el artículo 18 de la LECr.
Nos encontramos, por tanto, que en la legislación vigente relativa a
menores infractores no existe una previsión en cuanto a la competencia
de los órganos jurisdiccionales españoles para el conocimiento de
delitos cometidos fuera de nuestro país.
Así, por ejemplo, un homicidio cometido por un menor de edad de
nacionalidad española fuera de nuestras fronteras y que fuera detenido en
territorio español nunca podría ser enjuiciado en nuestro país, a pesar de las
previsiones del artículo 23 de la LOPJ, y la única alternativa a la impunidad
del hecho sería su extradición para su enjuiciamiento en el país donde
ocurrieron los hechos, rigiendo en España la regla de no extradición de un
menor.
En el caso del pirata del barco “Alakrana”, si finalmente se hubiera
determinado su minoría de edad y se hubiera planteado su enjuiciamiento
en España se hubieran suscitado importantes problemas. Parece claro que la
competencia del Juzgado Central de Menores se limita única y
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exclusivamente a los delitos de terrorismo, no extendiéndose su
competencia a los delitos cometidos fuera de España, como ocurre con los
Juzgados Centrales de lo Penal y la Sala de lo Penal de la Audiencia
Nacional. La única posibilidad podría venir determinada por la provincia de
matriculación del buque y atribuir la competencia al Juzgado de Menores
de dicha provincia, posibilidad que se me antoja muy forzada.
1.4 Permanencia en el sistema de justicia juvenil
Como antes se indicaba, la aplicación de la LORPM viene referida a
las infracciones de naturaleza penal cometidos por mayores de 14 años y
menores de 18, con independencia de la edad que tengan los autores
cuando sean enjuiciados los hechos.
Una vez sancionados conforme a la LORPM, se plantearía en
segundo lugar la cuestión del tiempo que permanecerán dependiendo de las
entidades públicas de reforma, pues como más adelante se verá al tratar la
duración de las medidas, la ejecución de las mismas puede alcanzar hasta
que el sancionado supere con creces la mayoría de edad. Pongamos como
ejemplo un delito de asesinato cometido por una persona cuando tiene 17
años, por el que podría llegar a ser sentenciado a 8 años de internamiento
en régimen cerrado complementado con 5 años de libertad vigilada y
supongamos que inicia el cumplimiento a los 18 años, lo que supondría que
finalizaría la medida con 33 años, si antes no se produce alguna
modificación.
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La LORPM establece una regla general que implica la permanencia
en el sistema de justicia juvenil hasta finalizar las medidas, y a partir de ella
una serie de excepciones que suponen el pase al sistema penitenciario.
1.4.1 Permanencia en el sistema de justicia juvenil
Cuando el menor alcance la mayoría de edad continuará el
cumplimiento de la medida hasta alcanzar los objetivos propuestos en la
sentencia en que se le impuso, lo que supone que permanecerá dependiendo
de la entidad pública de reforma hasta que finalice la medida, con
independencia de la edad que tenga al alcanzar ésta.
1.4.2 Pase al sistema penitenciario
La posibilidad del pase al sistema penitenciario se puede producir
sólo en el caso de menores que cumplan medidas de internamiento en
régimen cerrado o en aquellos casos de personas que tengan pendientes de
cumplir medidas impuestas conforme a la LORPM, pero que ya hayan
cumplido penas en un centro penitenciario.
Este aspecto ha sido uno de los que se han visto modificados por la
L.O. 8/2006. Hasta entonces el pase al sistema penitenciario estaba previsto
a los 23 años y para todos aquellos jóvenes que estuvieran cumpliendo
medida de internamiento, sin importar el régimen.
1.4.2.1 Cumplimiento de 18 años
Cuando el menor internado en régimen cerrado cumpla 18 años el
Juez de Menores, oído el Ministerio Fiscal, el letrado del menor, el equipo
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técnico y la entidad pública de protección o reforma de menores, podrá
ordenar en auto motivado que su cumplimiento se lleve a cabo en un
centro penitenciario conforme al régimen general previsto en la Ley
Orgánica General Penitenciaria si la conducta de la persona internada no
responde a los objetivos propuestos en la sentencia.
1.4.2.2 Cumplimiento de 21 años
En el caso de menores sometidos a medida de internamiento en
régimen cerrado al cumplir 21 años el Juez de Menores, oídos el Ministerio
Fiscal, el letrado del menor, el equipo técnico y la entidad pública de
protección o reforma de menores, ordenará su cumplimiento en centro
penitenciario conforme al régimen general previsto en la Ley Orgánica
General
Penitenciaria,
consideración
a
las
salvo
que,
circunstancias
excepcionalmente,
concurrentes
que
entienda
en
procede
la
modificación o la sustitución de la medida o la continuidad del
cumplimiento de la medida en el centro de menores cuando el menor
responda a los objetivos propuestos en la sentencia.
Una vez que el menor pasa a cumplir la medida en el centro
penitenciario quedarán sin efecto el resto de medidas impuestas por el Juez
de Menores que estuvieran pendientes de cumplimiento sucesivo o que
estuviera cumpliendo simultáneamente con la de internamiento, si éstas no
fueren compatibles con el régimen penitenciario, sin perjuicio de que
excepcionalmente proceda la aplicación de la modificación o sustitución de
medias prevista en los artículos 13 y 51 de la LORPM (artículo 14.4).
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1.4.2.3 Antecedentes penitenciarios
El tercer supuesto que establece el cumplimiento de una medida de
internamiento en régimen cerrado en un centro penitenciario hace
referencia a aquellos casos en que,
con anterioridad al inicio de la
ejecución de la medida, el responsable hubiera cumplido ya, total o
parcialmente, bien una pena de prisión impuesta con arreglo al Código
Penal, o bien una medida de internamiento ejecutada en un centro
penitenciario, conforme a las dos previsiones anteriormente analizadas.
Dos cuestiones a tener presentes en este tercer supuesto. En primer
lugar que habiéndose alcanzado la mayoría de edad y habiendo tenido ya
experiencia penitenciaria, el cumplimiento en el centro de menores no es ya
una opción viable, a diferencia de los casos anteriores donde existía
posibilidad de que continuara en un centro de menores.
En segundo lugar, que en una interpretación literal de la norma, la
misma sólo es aplicable cuando la estancia en el centro penitenciario traiga
causa en un ingreso como penado (ya en base a una condena impuesta por
la jurisdicción de menores o por la de adultos). Un ingreso anterior en
concepto de preso preventivo no supondrá la aplicación del artículo 14.5
LORPM.
En estos casos la competencia para la ejecución de la medida
corresponderá a la Administración penitenciaria (artículo 8.5 RLORPM), a
quien competerá, igualmente, la ejecución de las medidas de libertad
vigilada impuestas complementariamente con la medida de internamiento
en régimen cerrado en los casos del art. 10 de la LORPM (artículo 10.4).
También corresponderá a la administración penitenciaria el cumplimiento
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del resto de medidas pendientes de cumplimiento (artículo 8.5 LORPM),
salvo que las mismas hayan quedado sin efecto (artículos. 14.4 y 47.7
LORPM).
Por lo que respecta a las competencias judiciales, cuando, por
aplicación de lo dispuesto en el artículo 14 de la LORPM, la medida de
internamiento se cumpla en un establecimiento penitenciario, el Juez de
Menores competente para la ejecución conservará la competencia para
decidir sobre la pervivencia, modificación o sustitución de la medida en los
términos previstos en esta Ley, asumiendo el Juez de Vigilancia
Penitenciaria el control de las incidencias de la ejecución de la misma en
todas las cuestiones y materias a que se refiere la legislación penitenciaria
(artículo 45.3 LORPM).
Al margen de las previsiones contenidas en el artículo 14 sobre el
paso al sistema penitenciario, el artículo 47.7 de la LORPM contempla la
posibilidad de que confluyan en el tiempo medidas impuestas al amparo
de la LORPM y penas o medidas de seguridad previstas en el CP o en
leyes penales especiales, estableciendo la regla del cumplimiento
simultáneo cuando sea posible y subsidiariamente la del cumplimiento
sucesivo, pudiéndose cumplir, en estos casos una medida de internamiento
en un centro penitenciario.
1.5 Las medidas
Las medidas que pueden imponer los Jueces de Menores se
encuentran recogidas en el artículo 7 de la LORPM. Son las siguientes:
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∗
Internamiento en régimen cerrado.
∗
Internamiento en régimen semiabierto.
∗
Internamiento en régimen abierto.
∗
Internamiento terapéutico en régimen cerrado, semiabierto o abierto.
∗
Tratamiento ambulatorio.
∗
Asistencia a un centro de día.
∗
Permanencia de fin de semana.
∗
Libertad vigilada.
∗
Prohibición de aproximarse o comunicarse con la víctima o con aquellos de
sus familiares u otras personas que determine el Juez.
∗
Convivencia con otra persona, familia o grupo educativo.
∗
Prestaciones en beneficio de la comunidad.
∗
Realización de tareas socio-educativas.
∗
Amonestación.
∗
Privación del permiso de conducir ciclomotores y vehículos a motor, o del
derecho a obtenerlo, o de las licencias administrativas para caza o para uso
de cualquier tipo de armas.
∗
Inhabilitación absoluta.
Para su estudio podemos distinguir entre medidas privativas de
libertad y medidas no privativas de libertad, siguiendo el esquema que lleva
a cabo el RLORPM:
Medidas privativas de libertad
∗
∗
∗
∗
∗
Internamiento en régimen cerrado.
Internamiento en régimen semiabierto.
Internamiento en régimen abierto.
Internamiento terapéutico en régimen cerrado,
semiabierto o abierto.
Permanencia de fin de semana (en centro o en
domicilio).
Medidas no privativas de libertad
∗
∗
∗
∗
∗
∗
∗
∗
∗
∗
Tratamiento ambulatorio.
Asistencia a un centro de día.
Libertad vigilada.
Prohibición de aproximarse o comunicarse
con la víctima o con aquellos de sus familiares
u otras personas que determine el Juez.
Convivencia con otra persona, familia o grupo
educativo.
Prestaciones en beneficio de la comunidad.
Realización de tareas socio-educativas.
Amonestación.
Privación del permiso de conducir
ciclomotores y vehículos a motor, o del
derecho a obtenerlo, o de las licencias
administrativas para caza o para uso de
cualquier tipo de armas.
Inhabilitación absoluta.
Página 43 de 85
1.5.1 Las medidas privativas de libertad
1.5.1.1 Internamiento en régimen cerrado
Las personas sometidas a esta medida residirán en el centro y
desarrollarán en el mismo las actividades formativas, educativas, laborales
y de ocio.
Conforme al artículo 9.2 de la LORPM sólo puede aplicarse en los
siguientes supuestos:
∗
Hechos tipificados como delito grave por el CP o las leyes
penales especiales.
∗
Hechos tipificados como delito menos grave, cuando en su
ejecución se haya empleado violencia o intimidación en las
personas o se haya generado grave riesgo para la vida o la
integridad física de las mismas.
∗
Hechos tipificados como delito cuando se cometan en grupo o el
menor perteneciere o actuare al servicio de una banda,
organización o asociación, incluso de carácter transitorio, que
se dedicare a la realización de tales actividades.
1.5.1.2 Internamiento en régimen semiabierto
Las personas sometidas a esta medida residirán en el centro, pero
podrán realizar fuera del mismo alguna o algunas de las actividades
formativas, educativas, laborales y de ocio establecidas en el programa
individualizado de ejecución de la medida. La realización de actividades
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fuera del centro quedará condicionada a la evolución de la persona y al
cumplimiento de los objetivos previstos en las mismas, pudiendo el Juez de
Menores suspenderlas por tiempo determinado, acordando que todas las
actividades se lleven a cabo dentro del centro.
1.5.1.3 Internamiento en régimen abierto
Las personas sometidas a esta medida llevarán a cabo todas las
actividades del proyecto educativo en los servicios normalizados del
entorno, residiendo en el centro como domicilio habitual, con sujeción al
programa y régimen interno del mismo.
1.5.1. Internamiento terapéutico en régimen cerrado, semiabierto o
abierto
En los centros de esta naturaleza se realizará una atención educativa
especializada o tratamiento específico dirigido a personas que padezcan
anomalías o alteraciones psíquicas, un estado de dependencia de bebidas
alcohólicas, drogas tóxicas o sustancias psicotrópicas, o alteraciones en la
percepción que determinen una alteración grave de la conciencia de la
realidad.
Esta medida podrá aplicarse sola o como complemento de otra
medida prevista en el artículo 7 de la LORPM.
Cuando el interesado rechace un tratamiento de deshabituación, el
Juez habrá de aplicarle otra medida adecuada a sus circunstancias.
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1.5.1.5 Permanencia de fin de semana
Los menores sometidos a esta medida permanecerán en su domicilio o
en un centro hasta un máximo de treinta y seis horas entre la tarde o noche
del viernes y la noche del domingo, a excepción, en su caso, del tiempo que
deban dedicar a las tareas socio-educativas asignadas por el Juez, que deban
llevarse a cabo fuera del lugar de permanencia.
1.5.2 Las medidas no privativas de libertad
1.5.2.1 Tratamiento ambulatorio
Los menores sometidos a esta medida habrán de asistir al centro,
servicio o institución que, indicado para la problemática detectada, se
designe por la entidad pública de reforma, con la periodicidad requerida por
los facultativos que les atiendan, seguir las pautas sociosanitarias
recomendadas y los controles establecidos para el adecuado tratamiento,
seguimiento y control de la anomalía o alteración psíquica, adicción al
consumo de bebidas alcohólicas, drogas tóxicas o sustancias psicotrópicas, o
alteraciones en la percepción que padezcan.
La medida puede aplicarse sola o como complemento de otra de las
previstas en el artículo 7 de la LORPM.
Cuando el interesado rechace un tratamiento de deshabituación, el
Juez habrá de aplicarle otra medida adecuada a sus circunstancias.
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1.5.2.2 Asistencia a un centro de día
Las personas sometidas a esta medida residirán en su domicilio
habitual y acudirán a un centro, plenamente integrado en la comunidad, a
realizar actividades de apoyo, educativas, formativas, laborales o de ocio.
1.5.2.3 Libertad vigilada
En esta medida se ha de hacer un seguimiento de la actividad de la
persona sometida a la misma y de su asistencia a la escuela, al centro de
formación profesional o al lugar de trabajo, según los casos, procurando
ayudar a aquélla a superar los factores que determinaron la infracción
cometida. Asimismo, esta medida obliga, en su caso, a seguir las pautas
socio-educativas que señale la entidad pública o el profesional encargado
de su seguimiento, de acuerdo con el programa de intervención elaborado
al efecto y aprobado por el Juez de Menores. La persona sometida a la
medida también queda obligada a mantener con dicho profesional las
entrevistas establecidas en el programa y a cumplir, en su caso, las reglas
de conducta impuestas por el Juez, que podrán ser alguna o algunas de las
siguientes:
1.ª Obligación de asistir con regularidad al centro docente
correspondiente, si el menor está en edad de escolarización obligatoria, y
acreditar ante el Juez dicha asistencia regular o justificar en su caso las
ausencias, cuantas veces fuere requerido para ello.
2.ª Obligación de someterse a programas de tipo formativo, cultural,
educativo, profesional, laboral, de educación sexual, de educación vial u
otros similares.
3.ª Prohibición de acudir a determinados lugares, establecimientos o
espectáculos.
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4.ª Prohibición de ausentarse del lugar de residencia sin autorización
judicial previa.
5.ª Obligación de residir en un lugar determinado.
6.ª Obligación de comparecer personalmente ante el Juzgado de
Menores o profesional que se designe, para informar de las actividades
realizadas y justificarlas.
7.ª Cualesquiera otras obligaciones que el Juez, de oficio o a
instancia del Ministerio Fiscal, estime convenientes para la reinserción
social del sentenciado, siempre que no atenten contra su dignidad como
persona. Si alguna de estas obligaciones implicase la imposibilidad del
menor de continuar conviviendo con sus padres, tutores o guardadores, el
Ministerio Fiscal deberá remitir testimonio de los particulares a la entidad
pública de protección del menor, y dicha entidad deberá promover las
medidas de protección adecuadas a las circunstancias de aquél, conforme a
lo dispuesto en la Ley Orgánica 1/1996.
Conforme establece la letra f) del artículo 6 del RLORPM para dar
cumplimiento
a
las
reglas
de
conducta
impuestas
se
utilizarán
preferentemente los recursos normalizados del ámbito comunitario.
1.5.2.4 Prohibición de aproximarse o comunicarse
Esta medida impedirá al menor acercarse a ellos, en cualquier lugar
donde se encuentren, así como a su domicilio, a su centro docente, a sus
lugares de trabajo y a cualquier otro que sea frecuentado por ellos. La
prohibición de comunicarse con la víctima, o con aquellos de sus familiares
u otras personas que determine el Juez o Tribunal, impedirá al menor
establecer con ellas, por cualquier medio de comunicación o medio
informático o telemático, contacto escrito, verbal o visual. Si esta medida
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implicase la imposibilidad del menor de continuar viviendo con sus padres,
tutores o guardadores, el Ministerio Fiscal deberá remitir testimonio de los
particulares a la entidad pública de protección del menor, y dicha entidad
deberá promover las medidas de protección adecuadas a las circunstancias
de aquél, conforme a lo dispuesto en la Ley Orgánica 1/1996.
1.5.2.5 Convivencia con otra persona, familia o grupo educativo
La persona sometida a esta medida debe convivir, durante el período
de tiempo establecido por el Juez, con otra persona, con una familia distinta
a la suya o con un grupo educativo, adecuadamente seleccionados para
orientar a aquélla en su proceso de socialización.
1.5.2.6 Prestaciones en beneficio de la comunidad
La persona sometida a esta medida, que no podrá imponerse sin su
consentimiento, ha de realizar las actividades no retribuidas que se le
indiquen, de interés social o en beneficio de personas en situación de
precariedad.
1.5.2.7 Realización de tareas socio-educativas
La persona sometida a esta medida ha de realizar, sin internamiento
ni libertad vigilada, actividades específicas de contenido educativo
encaminadas a facilitarle el desarrollo de su competencia social.
El horario de realización de las tareas deberá ser compatible con el
de la actividad escolar si el menor se encuentra en el periodo de la
enseñanza básica obligatoria, y, en la medida de lo posible, con su
actividad laboral.
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1.5.2.8 Amonestación
Esta medida consiste en la reprensión de la persona llevada a cabo
por el Juez de Menores y dirigida a hacerle comprender la gravedad de los
hechos cometidos y las consecuencias que los mismos han tenido o podrían
haber tenido, instándole a no volver a cometer tales hechos en el futuro.
1.5.2.9 Privación del permiso de conducir o de las licencias
administrativas para caza o para uso de cualquier tipo de armas
Esta medida podrá imponerse como accesoria cuando el delito o falta
se hubiere cometido utilizando un ciclomotor o un vehículo a motor, o un
arma, respectivamente.
1.5.2.10 Inhabilitación absoluta
La medida de inhabilitación absoluta produce la privación definitiva
de todos los honores, empleos y cargos públicos sobre el que recayere,
aunque sean electivos; así como la incapacidad para obtener los mismos o
cualesquiera otros honores, cargos o empleos públicos, y la de ser elegido
para cargo público, durante el tiempo de la medida.
1.5.3 Evolución de las medidas acordadas por los jueces de
menores
A pesar de la apariencia de que la delincuencia juvenil aumenta de
forma exponencial, los últimos datos parecen contradecir esa afirmación, y
en 2011 se ha producido una reducción importante del número de menores
condenados.
Página 50 de 85
Medidas impuestas por los Jueces de Menores
En el volumen de datos destacan las medidas no privativas de
libertad (77,21%).
Medidas impuestas por los Jueces de Menores 2012
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Entre las medidas destaca especialmente las de libertad vigilada y las
de prestaciones en beneficio de la comunidad que representan el 56,07 del
total de medidas impuestas. El IRC sólo representa el 2,53 %.
Medidas impuestas por los Jueces de Menores 2012
Medidas impuestas
Libertad vigilada
Prestación en beneficio comunidad
Internamiento semiabierto
Realización de tareas socio-educativas
Permanencia de fin de semana
Amonestación
Internamiento cerrado
Convivencia con otra persona, familia o grupo
educativo
Internamiento terapéutico
Asistencia a un centro de día
Prohibición de aproximarse a víctima
Tratamiento ambulatorio
Internamiento abierto
Privación permiso de conducir
Medidas sin especificar
Total
2007
2008
2009
2010
2011
2012
5.612
5.681
2.457
1.063
1.418
1.224
629
7.860
4.749
2.516
2.012
1.282
1.276
733
8.533
4.893
2.812
3.100
1.448
1.460
702
8.710
5.297
2.884
3.137
1.539
1.330
643
8.249
5.050
2.937
2.790
1.445
1.111
587
9.566
4.892
3.058
2.660
1.398
873
680
245
256
278
440
424
426
178
121
28
65
134
74
19
279
102
88
93
106
142
116
317
160
156
143
111
163
80
375
177
145
138
113
154
0
368
175
169
157
139
117
0
470
143
564
357
182
124
0
18.948
21.610
24.356
25.082
23.718
25.393
Página 52 de 85
II.- Apuntes criminológicos
2.1 La cifra negra
Habitualmente las estadísticas oficiales no coinciden con la realidad
delictiva. Diversos términos se utilizan en criminología para expresar esa
diferencia entre los valores registrados y los reales. “Atrición”, “cifra
negra” y “campo negro” o “zona oscura” son los términos más usuales.
El término “atrición” se utiliza para designar el distanciamiento entre
los valores obtenidos en cada caso y los reales. La “cifra negra” alude a un
cociente que expresa la relación entre el número de delitos efectivamente
cometidos y los delitos estadísticamente reflejados. Por último, el término
“campo negro” o “zona oscura” comprende el ámbito o conjunto genérico
de acciones delictivas que no encuentran
reflejo en las estadísticas
oficiales.
El fenómeno de la delincuencia de los menores debe enfocarse con
cautela, por el esencial motivo de que se conoce mal su amplitud y alcance.
Los expertos parecen estar de acuerdo en que la delincuencia juvenil
está más difundida de lo que muestran las estadísticas oficiales: sólo una
parte de las infracciones cometidas por los menores es denunciada,
descubierta, perseguida y sancionada.
Con frecuencia, y más tratándose de infracciones cometidas por
menores, las víctimas no denuncian, por varias razones, tales como el
Página 53 de 85
sentimiento de impotencia, la desconfianza o temor ante el sistema legal y
el aparato policial y judicial (creencia en la inutilidad de la denuncia, temor
a complicaciones, etc.) o la ansiedad de la víctima y miedo a represalias del
causante del delito o sus allegados.
Así lo demuestran las investigaciones realizadas con el método de
autoinforme en nuestro país. Negre y Sabaté (1991) hallaron que de una
muestra de 1000 escolares barceloneses de 12 a 17 años, 333 se confesaban
autores de algún delito. De ellos, solamente un 21,92% habían sido
detenidos por la policía, y sólo un 1,59% habían sido presentados ante los
tribunales tutelares de menores. Estos datos apoyan la idea habitual de que
los delitos conocidos son sólo una pequeña parte de los realmente
cometidos.
Similares conclusiones pone de manifiesto el estudio llevado a cabo
por la Universidad de Castilla-La Mancha en 1992, sobre una muestra total
de 2100 sujetos con edades entre 14 y 21 años, donde menos del 10% de
las conductas reseñadas en el autoinforme fueron detectadas por los
organismos de control social.
En el ámbito de la Unión Europea, según las estadísticas comparadas
de los Estados miembros, la delincuencia juvenil alcanza como media el
15% de la delincuencia general total, si bien en algunos países puede llegar
al 22%. En todo caso, conviene señalar que la llamada “cifra negra” de la
criminalidad (porcentaje o número de actos delictivos que no llega al
conocimiento de las instancias de control social formal, es decir, policía y
tribunales) se da en mayor medida en la delincuencia cometida por
menores, principalmente debido a la naturaleza por lo general leve de las
Página 54 de 85
acciones, y porque con frecuencia las víctimas son también menores de
edad, menos propensos a acudir a aquellas instancias.
2.2 La reincidencia delictiva
El delito, afirman la mayoría de los autores, no es más que un
fenómeno episódico y transitorio en la vida de gran parte de los menores
infractores. Como afirma Garrido Genovés, sólo un pequeño número de
menores mantienen una actividad delictiva sostenida.
Así lo expresó el Senado en su “Informe de la ponencia para el
estudio de la problemática de los hechos y comportamientos violentos
relacionados con los menores de edad, constituida en el seno de la
Comisión de Interior y Función Pública”, al decir que mientras hay una
serie de casos en que, claramente, la actividad criminal en la minoría de
edad es preparación, aprendizaje o antesala de la delincuencia adulta, hay
también otros casos en que el infractor infantil o juvenil desaparece del
ámbito penal. Tal desaparición se debe, a veces, a hechos dolorosos, como
la muerte por SIDA de jóvenes delincuentes. Pero también sucede que
personas con una trayectoria juvenil conflictiva experimenten un proceso
de maduración e integración social favorecido por factores varios, como
pueden ser la reeducación en centros de menores, la ocupación laboral, la
creación de una familia, etc.
Un resumen de las características que definen a los menores
reincidentes de los que no lo son arroja la siguiente información:
- Los reincidentes presentan un grupo típico de variables, entre las
que se encuentran las siguientes:
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− cometen delitos tanto solos como en compañía
− el procedimiento judicial tiende a finalizar en audiencia (no se
produce una metida extrajudicial que ponga fin al proceso
judicial)
− su primer delito suele ser el de robo con fuerza en las cosas
− en los primeros informes predomina la propuesta de libertad
vigilada
− entre ellos hay chicos escolarizados, pero también no
escolarizados
- Los no reincidentes presentarían el siguiente perfil:
− el primer delito suele ser daños a la propiedad
− están escolarizados
− tienen propuestas donde no se les pide la aplicación de una
medida
− suele abundar la resolución extrajudicial
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III.- Los derechos de los menores internados
3.1 Introducción
Los derechos de los menores internados aparecen regulados en el
artículo 56 de la LORPM.
Lo primero que llama la atención es la similitud, por no decir
identidad, entre estos deberes y los previstos en la legislación penitenciaria
para los internos en establecimientos penitenciarios y que aparecen recogidos
en el artículo 3 de la Ley Orgánica 1/1979, de 26 de septiembre, General
Penitenciaria (LOGP) y en el artículo 5 del Real Decreto 190/19996, de 9 de
febrero, por el que se aprueba el Reglamento Penitenciario (RP).
3.2 Análisis de los derechos de los menores internados
3.2.1 Derecho a la vida, integridad física y salud
Derecho a que la entidad pública vele por su vida, su integridad física y
su salud, y prohibición de tratos degradantes, de malos tratos de palabra
o de obra y de rigor arbitrario o innecesario
El contenido de este derecho es prácticamente idéntico al derecho
establecido en el artículo 4.2.a) del RP para los internos en centros
penitenciarios.
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En relación a este derecho de los internos, que lleva aparejado un
deber para la Administración, se planteó, en el ámbito penitenciario, el
problema de la asistencia obligatoria en el caso de la huelga de hambre
mantenida por internos pertenecientes a la banda GRAPO y que motivó que
el TC se pronunciara en las Sentencias 120/1990, de 27 de junio, 137/1990,
19 de julio, 11/1991, de 17 de enero y 67/1991, de 22 de marzo. En ellas el
TC rechazó la vulneración del derecho fundamental a la vida (que no
incluye el derecho a prescindir de la propia vida, ni es constitucionalmente
exigible a la Administración penitenciaria que se abstenga de prestar una
asistencia médica que, precisamente, va dirigida a salvaguardar el bien de
la vida que el artículo 15 de la CE protege), y a la integridad física y
moral (en la ponderación de los bienes en conflicto se llegó a una
resolución equilibrada y proporcionada, puesto que se autorizó la intervención médica mínima indispensable para conseguir el fin constitucional que
la justifica, permitiéndola tan sólo en el momento en que, según la ciencia
médica, corra "riesgo serio" la vida del recluso). Tampoco afectaba a la
proscripción de la tortura y los tratos inhumanos y degradantes (en
modo alguno puede calificarse de "tortura" o "tratos inhumanos la autorización de una intervención médica que, en sí misma, no está ordenada a
infligir padecimientos físicos o psíquicos ni a provocar daños en la integridad de quien sea sometido a ellos, sino a evitar, mientras médicamente
sea posible, los efectos irreversibles de la inanición voluntaria, sirviendo,
en su caso, de paliativo o lenitivo de su nocividad para el organismo, y la resolución impugnada excluyó expresamente el recurso a la alimentación
por vía oral, que es la única cuyo empleo podría ser entendido como
humillación para quien hubiera de sufriría).
Sobre los malos tratos merece especial comentario lo que el Comité
Europeo para la Prevención de la Tortura y de las Penas y Tratamientos
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Inhumanos o Degradantes denomina “bofetadas pedagógicas” en el punto
24 del noveno Informe General de Actividades, presentado ante el Comité
de Ministros del Consejo de Europa. El Comité considera que, en la
práctica y en interés de la prevención de los malos tratos, deben prohibirse
y evitarse formalmente todas las formas de castigo corporal. Los menores
que se porten mal, dice el Comité, deberían ser tratados según los
procedimientos disciplinarios prescritos.
3.2.2 Derecho a una educación y formación integral y a la
protección específica
Derecho del menor de edad civil a recibir una educación y formación
integral en todos los ámbitos y a la protección específica que por su
condición le dispensan las leyes
Un matiz importante presenta este derecho que hace referencia al
menor de edad civil, pareciendo obviar la posibilidad de que en los centros
de internamiento puedan permanecer mayores de 18 años, como del
contenido del artículo 14 de la LORPM se desprende, por lo que habría que
plantearse si el derecho a la educación y a la formación integral está
asociado a la edad de la persona o a su condición de privado de libertad, al
margen de la edad que en cada momento tenga.
El artículo 37 del RLORPM al desarrolla la asistencia escolar y
formativa no establece matices en cuanto a la edad del menor, más allá de
la referencia a la enseñanza obligatoria, configurada en la LORPM como
un derecho, pero también como un deber en el artículo 57.
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La L.O. 2/2006, de 3 de mayo, de Educación establece que la
educación primaria y la educación secundaria obligatoria constituyen la
educación básica (artículo 3.3), siendo obligatoria y gratuita para todas las
personas, comprendiendo diez años de escolaridad y se desarrolla, de forma
regular, entre los seis y los dieciséis años de edad (artículo 4).
El derecho a recibir la enseñanza obligatoria se traduce en un deber
para la administración, estableciendo el artículo 37 del RLORPM que la
entidad pública y el organismo que en el respectivo territorio tenga
atribuida la competencia en la materia adoptarán las medidas oportunas
para garantizar este derecho, cualquiera que sea la situación del menor en el
centro, debiendo arbitrar los medios necesarios para que pueda recibir la
enseñanza correspondiente en el centro de internamiento.
En la Ley de Educación se echa en falta una referencia específica a
los menores que cumplen medidas en centros de internamiento, similar a la
recogida en relación a la educación de adultos para los internos en centros
penitenciarios en el artículo 67.6 donde se dice que “en los
establecimientos penitenciarios se garantizará a la población reclusa el
acceso a estas enseñanzas”.
La enseñanza obligatoria, además de derecho y deber de los menores,
se configura en la LORPM como un límite al régimen disciplinario previsto
en el artículo 60, ya que en ningún caso se les puede privar de este derecho
y de forma expresa en la sanción de separación, en la que el menor
permanece en su habitación o en otra de análogas características a la suya
durante el horario de actividades del centro, excepto para asistir, en su caso,
a la enseñanza obligatoria, recibir visitas y disponer de dos horas de tiempo
al día al aire libre.
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Por lo que hace referencia a la protección específica que por su
condición de menor de edad civil le dispensen las leyes, al margen de los
derechos que de forma específica se pueda reconocer a los menores de edad
en diferentes normas, es preciso destacar los derechos que la L.O. 1/996, de
15 de enero, de protección jurídica del menor, reconoce a los menores de
18 años: derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen, derecho a la
información, libertad ideológica, derecho de participación, asociación y
reunión, derecho a la libertad de expresión y derecho a ser oído.
3.2.3 Derecho a la dignidad e intimidad
Derecho a que se preserve su dignidad y su intimidad, a ser designados
por su propio nombre y a que su condición de internados sea
estrictamente reservada frente a terceros
A diferencia de lo que establece el RP en su artículo 4.2.b) cuya
redacción es prácticamente igual, la LORPM no establece entre los límites
a este derecho “las medidas exigidas por la ordenada vida en prisión”, si
bien el artículo 59 de la LORPM, al regular las medidas de vigilancia y
seguridad, reconoce la posibilidad de llevar a cabo registros de personas.
Sobre las limitaciones a la intimidad el TC, en el ámbito
penitenciario, se ha pronunciado en relación a los cacheos con desnudo
integral (SSTC 57/1994, de 28 de marzo, 204/2000, 24 de junio y
218/2002, de 25 de noviembre) y la utilización de pruebas radiológicas
(STC 35/1996, de 11 de marzo), si bien en este último caso el
planteamiento se hizo desde el derecho a la integridad física y moral y no
desde el derecho a la intimidad.
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Sobre los cacheos con desnudo integral es de destacar la omisión
que hace de ellos la LORPM en el artículo 59 dedicado a las medidas de
vigilancia y seguridad (bien su prohibición expresa, bien las condiciones y
supuestos para su realización), dado los derechos afectados por tal
posibilidad (especialmente el derecho a la intimidad, el cual se encuentra
reconocido expresamente en el artículo 4 de la Ley Orgánica de Protección
Jurídica del Menor) y la doctrina del TC en relación a su utilización en los
centros penitenciarios, remitiendo su regulación al reglamento, que los
contempla en el artículo 54.
Sobre ellos el TC ha subrayado en su jurisprudencia que para afirmar
la conformidad de esta medida con la garantía constitucional a la intimidad
personal de los reclusos no es suficiente alegar una finalidad de protección
de intereses públicos, pues es preciso cohonestarla con el derecho a la
intimidad de los reclusos. De manera que, al adoptar tal medida, es preciso
ponderar, adecuadamente y de forma equilibrada, de una parte, la gravedad
de la intromisión que comporta en la intimidad personal y, de otra parte, si
la medida es imprescindible para asegurar la defensa del interés público
que se pretende proteger. Y el respeto a esta exigencia requiere la
fundamentación de la medida por parte de la Administración penitenciaria,
pues sólo tal fundamentación permitirá que sea apreciada por el afectado en
primer lugar y, posteriormente, que los órganos judiciales puedan controlar
la razón que justifique, a juicio de la autoridad penitenciaria, y atendidas
las circunstancias del caso, el sacrificio del derecho fundamental.
En relación a la posibilidad de utilizar otros medios de control
adecuados cuando el resultado del cacheo con desnudo integral fuese
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infructuoso y persistiese la sospecha la STC 35/1996, de 11 de marzo,
referente a la utilización de rayos X, y la posible afección del derecho a la
integridad física y moral protegido en el artículo 15 CE en tendió que “el
dictamen facultativo no reveló que las técnicas de aplicación y la
periodicidad de los exámenes hubieran superado el nivel de riesgo exigible
para temer o considerar daños futuros a la salud y consiguiente
vulneración del derecho a la integridad física. Y así, las circunstancias
concretas por las cuales el hoy recurrente se vio sometido a las
exploraciones con rayos X son explicadas razonadamente, utilizando como
criterio las normas establecidas por la Organización Mundial de la Salud
tanto en el Auto dictado por el Juez de Vigilancia Penitenciaria, como en
el de la Audiencia Provincial, al resolver el recurso de apelación. En ellos
se especifica que la utilización aislada y esporádica, bajo control médico,
de un aparato de rayos X que se encontraba en perfecto estado y cuyas
radiaciones no suponen peligro alguno para la salud y que incluso en las
últimas exploraciones se disminuyó el nivel de radiación (a pesar de
especificarse que la radiología utilizada era de menor intensidad que los
máximos permitidos por la Organización Mundial de la Salud) no supone
vulneración del derecho a la integridad física. … A ello se agrega que el
fin perseguido era el de garantizar la seguridad del establecimiento y
aunque tales razones de seguridad no puede consistir con carácter general
el único soporte de dichas exploraciones radiológicas, en el caso
concurren con el historial del interno, … De ahí que se aparezcan
justificados aquellos fines de seguridad en relación con la práctica de las
observaciones radiológicas denunciadas, adecuadas a la exigencia que se
dijo en nuestra STC 57/1994 (fundamento jurídico 6º) de que lo relevante a
los fines de justificar una medida que limita el derecho constitucional
reconocido (en aquel caso por el artículo 18.1 CE) es que se hubiera
constatado por la Administración Penitenciaria que tal medida era
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necesaria para velar por el orden y la seguridad del establecimiento en
atención a la concreta situación de éste o el previo comportamiento del
recluso”.
También la STC 89/2006, de 27 de marzo, se ha pronunciado sobre
la compatibilidad del registro de una celda con el derecho a la intimidad
personal de su ocupante, manifestando que el derecho a la intimidad
personal de su ocupante no es un derecho absoluto, como no lo es ninguno
de
los
derechos
fundamentales,
pudiendo
ceder
ante
intereses
constitucionalmente relevantes, siempre que el recorte que aquél haya de
experimentar
se
revele
como
necesario
para
lograr
un
fin
constitucionalmente legítimo, proporcionado para alcanzarlo y, en todo
caso, sea respetuoso con el contenido esencial del derecho. Para comprobar
si una medida restrictiva de un derecho fundamental supera el juicio de
proporcionalidad, es necesario constatar si cumple los tres siguientes
requisitos o condiciones: a) si tal medida es susceptible de conseguir el
objetivo propuesto (juicio de idoneidad); b) si, además, es necesaria, en el
sentido de que no exista otra medida más moderada para la consecución de
tal propósito con igual eficacia (juicio de necesidad); y c) si la misma es
ponderada o equilibrada, por derivarse de ella más beneficios o ventajas
para el interés general que perjuicios sobre otros bienes o valores en
conflicto (juicio de proporcionalidad en sentido estricto), concluyendo que
en el caso concreto la indebida ausencia de información sobre la práctica
del registro que se deriva de la conjunción de la ausencia del recurrente en
el mismo y de la falta de comunicación posterior de dicha práctica supuso
una limitación del derecho a la intimidad del recurrente que no es conforme
a las exigencias de proporcionalidad que la Constitución impone a la
limitación de los derechos fundamentales. Y aunque el registro de la celda
estaba justificado por su finalidad, no constaba ni que se le informara al
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recurrente del mismo —mediante su presencia durante su práctica o
mediante una comunicación posterior—, ni justificación suficiente alguna
para esta falta de información, lo que hizo que la limitación del derecho a la
intimidad incurriera en desproporción por extenderse más allá de lo
necesario para los fines de seguridad que la legitimaban.
3.2.4 Derecho al ejercicio de los derechos salvo incompatibilidad
Derecho al ejercicio de los derechos civiles, políticos, sociales, religiosos,
económicos y culturales que les correspondan, salvo cuando sean
incompatibles con el objeto de la detención o el cumplimiento de la
condena
En cuanto a los derechos civiles cabe destacar el derecho a la
propiedad (artículo 33 CE), la protección constitucional de la familia
(artículo 39.1 CE) y el derecho a contraer matrimonio (artículo 32.1 CE).
El derecho a la propiedad tan sólo se encuentra limitado respecto a
la posesión de determinados objetos que las normas de funcionamiento
interno impiden su tenencia dentro del centro por poder poner en peligro la
seguridad, la convivencia ordenada o la salud de los internos (artículo
30.1.d) RLORPM).
En relación a la protección de la familia y al derecho a contraer
matrimonio, los menores internados tienen reconocidos los siguientes
derechos:
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- El derecho a que las madres tengan consigo a sus hijos menores de
tres años. La protección de la relación materno-filial está presidida por la
prevalencia de los derechos del niño.
- El derecho a ser informado de la defunción, accidente o enfermedad
grave de un pariente cercano o de otra persona íntimamente vinculada con
él (artículo 56.4 RLORPM), y a disfrutar en tales casos de permiso
extraordinario (artículo 47.1 RLORPM). Igualmente tiene derecho a que a
sus familiares se les informe de su enfermedad, accidente o cualquier otra
circunstancia grave que afecte al menor, así como de su ingreso en
hospitalario (artículo 56.3 RLORPM.).
- El derecho a comunicarse periódicamente con sus familiares,
siempre que se cumplan los requisitos para ello. Las comunicaciones y
visitas, las visitas de convivencia familiar, las comunicaciones íntimas
(artículo 40 RLORPM), las comunicaciones telefónicas (artículo 42
RLORPM) y las comunicaciones escritas (artículo 43 RLORPM),
constituyen derechos de los menores internados que persiguen que no
pierda el contacto con sus familiares.
- El derecho a estar en el centro más cercano a su domicilio (artículo
56.2.e) LORPM) contribuye a facilitar el contacto con sus familiares.
- Podría ser cuestionable si entre estos derechos estará también el
derecho a contraer matrimonio fuera del centro a través de la concesión de
un permiso extraordinario, como sostiene Abel Téllez Aguilera en el
ámbito de adultos y cuya argumentación, adaptada al ámbito de menores se
traslada a continuación, si bien no se comparte. Tanto de la redacción del
artículo 47.1 del RLORPM (“se concederán”), como el reconocimiento
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expreso en la LORPM del derecho a disfrutar de permisos, se deduce el
derecho que todo menor internado tiene a que se le conceda un permiso
extraordinario para contraer matrimonio, con las medidas de seguridad
adecuadas a cada caso. Y es que dentro del concepto jurídico
indeterminado de “comprobados motivos de análoga naturaleza” ha de
incluirse el matrimonio, dado que, al igual que la visita de los familiares
enfermos o de la esposa o compañera e hijos tras el alumbramiento no son
sino derivaciones de un mismo valor común: el valor constitucional de la
protección a la familia. En cualquier caso, el derecho sólo alcanza al
permiso por el tiempo imprescindible para la celebración de la boda y
nunca para celebraciones o viajes.11
Dentro de los derechos políticos se encuentra el derecho de sufragio,
activo y pasivo, del que no se encuentra privado el menor, salvo la
posibilidad de ser elegido para cargo público en el caso de que se imponga
la medida de inhabilitación absoluta (artículo 7.1.ñ) LORPM).
También encontramos dentro de estos derechos los derechos de
reunión y asociación (artículos 21 y 22 CE) que sólo están limitados por el
sentido de la medida en cuanto su ejercicio sea incompatible con el
régimen y el tratamiento. Por tanto, nada impide, por ejemplo, que un
menor internado se inscriba en una asociación, incluida la posibilidad de
afiliarse a un partido político en cuyos estatutos no se excluya esta
posibilidad. Igualmente cabe la posibilidad de que varios internos
constituyan una asociación. Lo que realmente quedará limitado serán
determinadas manifestaciones de ese asociacionismo y de la reunión en
cuanto afecten al régimen del centro al tratamiento, limitación que como
11
Argumentación defendida por Abel Téllez Aguilera en su obra “Seguridad y
Disciplina Penitenciaria”, Madrid 1998.
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cualquier acto administrativo limitativo de derechos será motivado y
contendrá la posibilidad de acudir en queja ante el Juez de Menores.
Otros derechos como el derecho de petición individual o colectiva
(artículo 29 CE) o el ejercicio de la acción popular interponiendo querella
(artículos 125 CE, 19 LOPJ y 101 y 270 LECr) no sufren limitación por su
condición de menores internados, a diferencia de lo que podría ocurrir con
el derecho a participar en la Administración de Justicia mediante la
institución del Jurado, ya que la L.O. 5/1995, de 22 de mayo, del Tribunal
del Jurado, además de requisito de ser mayor de edad (artículo 8.1),
incapacita para ser jurado a quienes estuvieren sufriendo detención, prisión
provisional o cumpliendo pena por delito, lo que obligaría a un aplicación
analógica en el caso de menores sometidos a medidas cautelar de
internamiento o estuvieran cumpliendo una medida por comisión de delito
y fueran mayores de 18 años.
Dentro de los derechos sociales, económicos y culturales
podríamos encontrar aquellos derechos relacionados con la educación y el
acceso a la cultura (artículos 27 y 44 CE) que tienen expresión directa en el
artículo 25.2 de la CE y en diversos artículos de la LORPM y de su
reglamento.
Aunque no se ha precisado hasta ahora, por sobreentenderse, cuando
a lo largo de este epígrafe o en otros se hace referencia a la no limitación de
un derecho a un menor privado de libertad, se quiere decir que esta
condición no es causa que pueda limitar el derecho, si bien en algunos
casos pueda tratarse de derechos asociados a la mayoría de edad. Será la
falta de esta mayoría la que impida el ejercicio del derecho, pero no la
circunstancia de estar privado de libertad.
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3.2.5 Derecho a estar cerca de su familia
Derecho a estar en el centro más cercano a su domicilio y a no ser
trasladado fuera de su Comunidad Autónoma
A diferencia de la legislación penitenciaria, donde no aparece
expresamente reconocido el derecho a estar en el centro más cercano a su
domicilio, sino solo el de ser destinado al establecimiento cuyo régimen sea
el más adecuado al tratamiento que se haya señalado (artículos 63 LOGP y
102.1 RP), siendo el desarraigo social un efecto negativo que debe tratarse
de evitar (artículo 12 LOGP), la LORPM si reconoce a los menores el
derecho a estar en el centro más próximo a su domicilio de acuerdo a su
régimen de internamiento.
Al igual que ocurre en el ámbito penitenciario, la competencia para
designar el centro de cumplimiento corresponde al a Administración
(artículos 79 LOGP y 31 RP), si bien la LORPM, para hacer efectivo el
derecho del menor, requiera la autorización judicial para destinar a éste a
un centro que no sea el más cercano a su domicilio o que se encuentre en
otra comunidad autónoma (artículo 46.3 LORPM), detallándose los
supuestos en que es precisa esta autorización en el artículo 10.1.2ª del
RLORPM:
- Cuando se proponga, en interés del menor, el ingreso en un centro
de la Comunidad Autónoma que se encuentre alejado de su domicilio y de
su entorno social y familiar, aun existiendo plaza en un centro más cercano
adecuada al régimen o al tipo de internamiento impuesto.
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- Cuando se proponga para la ejecución de la medida el ingreso del
menor en un centro sociosanitario, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 54.2 de la LORPM.
- Cuando se proponga el ingreso del menor en un centro de otra
Comunidad Autónoma por estar acreditado que su domicilio o el de sus
representantes legales se encuentra en dicha Comunidad Autónoma; por el
interés del menor de alejarlo de su entorno familiar y social, durante el
tiempo que subsista dicho interés; o porque la entidad pública competente,
por razones temporales de plena ocupación de sus centros o por otras
causas, carezca de plaza disponible adecuada al régimen o al tipo de
internamiento impuesto, mientras se mantenga dicha situación.
El derecho del menor a estar en el centro más cercano a su domicilio
es, por tanto, un derecho condicionado a la existencia de plazas, por lo que
en los casos de plena ocupación podrá ser destinado a otro más alejado.
Además, determinadas razones pueden motivar su destino a otro centro,
como el interés del menor de ser alejado de su entorno familiar y social.
El derecho del menor de ser trasladado a un centro fuera de su
comunidad autónoma también puede limitarse en interés de éste de ser
alejado de su entorno familiar y social o por razones temporales de
ausencia de plazas en los centros de su comunidad. A estos dos supuestos
habría que añadir los problemas que se presentan cuando la residencia
habitual del menor se encuentra en una comunidad diferente a aquella en la
que tiene su sede el juzgado sentenciador, pues conforme al artículo 45 de
la LORPM la competencia inicial para la ejecución de una medida
corresponde a la comunidad donde se encuentre la sede del juzgado que
haya dictado la sentencia. En estos casos, además de la aprobación judicial
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se requiere que la comunidad autónoma a la que el menor vaya a ser
destinado asuma el cumplimiento de la medida y designe un centro para
ello.
La atribución de competencia a las comunidades autónomas para la
ejecución de medidas plantea problemas de esta naturaleza que las propias
comunidades están intentando dar solución por la vía de convenios de
colaboración.
Algunas comunidades han intentado dar solución a estos problemas
mediante la firma de protocolos bilaterales de colaboración, como es el
caso, en lo que a medidas de internamiento se refiere, del Protocolo
General de Colaboración entre la Junta de Extremadura y la Junta de
Castilla y León de 21 de enero de 2009, en cuya cláusula tercera regula la
colaboración en materia de menores, y donde establece lo siguiente:
“Asimismo, en relación con la ejecución de medidas privativas de libertad,
cuando el interés del menor de alejarle de su entorno y mientras dicho
interés persista, o bien cuando por plena ocupación o por cualquier otra
causa (obras, etc.) no exista disponibilidad de plaza adecuada, por el
presente Protocolo se establece la posibilidad de que ambas Comunidades
Autónomas puedan solicitar y autorizar respectivamente, en función de sus
posibilidades, el traslado de un menor a uno de sus Centros, previa
autorización judicial. Todo ello sin obviar que seguirá siendo competente
para la ejecución de la medida la Comunidad Autónoma donde se ubique
el Juzgado de Menores que haya acordado esta medida, según lo dispuesto
en los arts. 9.3 y 35.l.b) y c) del RD 1774/2004”. A este Protocolo se firmó
una Adenda el 19 de mayo de 2010, en cuyo anexo III se recogía el
protocolo de actuación en materia de ejecución de medidas impuestas al
amparo de la L.O. 5/2000.
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También entre la Comunidad Autónoma de La Rioja y la Junta de
Castilla y León se firmó un Protocolo de Colaboración el 19 de junio de
2008, al que se unió posteriormente una Adenda el 10 de noviembre de
2010, donde se recogen los criterios de colaboración para la ejecución de
medidas impuestas al amparo de la L.O. 5/2000.
Pero quizá el proyecto más ambicioso en estos momentos es la firma
de un convenio multilateral surgido del V Encuentro de Comunidades
Autónomas para el desarrollo de sus Estatutos de Autonomía e impulsado
por las Comunidades Autónomas de Cataluña, Andalucía, Comunidad
Valenciana, Aragón, Illes Balears y Castilla y León y al que podrán
adherirse el resto de Comunidades y que actualmente está en trámite,
habiendo sido autorizado ya en alguna, como el caso de la Comunidad
Autónoma de La Rioja, donde por Ley 7/2010, de 29 de septiembre se
aprobó el Convenio y se autorizó su firma (BOR nº 123, de 6 de octubre de
2010).
Excepción al derecho a no ser trasladado fuera de su comunidad, por
no ser competencia de las comunidades autónomas la ejecución de
medidas, podemos encontrarlo en la ejecución de medidas adoptadas por el
Juzgado Central de Menores o por la sala correspondiente de la Audiencia
Nacional, ya que las mismas se llevarán a cabo en los establecimientos y
con el control del personal especializado que el Gobierno ponga a
disposición de la Audiencia Nacional, en su caso, mediante convenio con
las Comunidades Autónomas (artículo 54.1 LORPM).
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3.2.6 Derecho a la asistencia sanitaria, a la enseñanza básica
obligatoria
Derecho a la asistencia sanitaria gratuita, a recibir la enseñanza básica
obligatoria que corresponda a su edad, cualquiera que sea su situación
en el centro, y a recibir una formación educativa o profesional adecuada
a sus circunstancias
La asistencia sanitaria se desarrolla en el artículo 38 del RLORPM,
correspondiendo a la entidad pública de reforma y al organismo que en el
respectivo territorio tenga atribuida la competencia en la materia adoptar
las medidas oportunas para garantizar el derecho a la asistencia sanitaria
gratuita. En la práctica, las legislaciones de las Comunidades Autónomas
han atribuido la responsabilidad a las respectivas Consejerías de Sanidad. A
modo de ejemplo pueden citarse el artículo 57.1 de la Ley 27/2001, de 31
de diciembre, de justicia juvenil de Cataluña, el artículo 25 de la Ley
8/2008, de 20 de junio, de la Generalitat Valenciana, de los derechos de
salud de niños y adolescentes, el artículo 36 del Reglamento de
organización y funcionamiento de los centros para la ejecución de medidas
de internamiento de menores y jóvenes infractores dictadas por los
juzgados de menores de Canarias, aprobado por Decreto 36/2002, de 8 de
abril, o el artículo 114 de la Ley 14/2002, de 25 de julio, de promoción,
atención y protección a la infancia en Castilla y León
La L.O. 2/2006, de 3 de mayo, de Educación establece que la
educación primaria y la educación secundaria obligatoria constituyen la
educación básica (artículo 3.3) y que esta enseñanza
es obligatoria y
gratuita para todas las personas (artículo 4.1), comprendiendo diez años de
escolaridad y se desarrolla, de forma regular, entre los seis y los dieciséis
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años de edad. No obstante, los alumnos tendrán derecho a permanecer en
régimen ordinario cursando la enseñanza básica hasta los dieciocho años de
edad, cumplidos en el año en que finalice el curso, en las condiciones
establecidas en la Ley (artículo 4.4). El RLORPM desarrolla la asistencia
escolar y formativa en el artículo 37.
3.2.7 Derecho a un programa de tratamiento individualizado
Derecho
de
los
sentenciados
a
un
programa
de
tratamiento
individualizado y de todos los internados a participar en las actividades
del centro
A diferencia de la legislación penitenciaria donde también se
reconoce el derecho de los internos a participar en las actividades del
centro (artículo 4.2.i) RP), el RLORPM no ha desarrollado ni las áreas de
participación, ni la forma de articular esa participación, algo que si ha
hecho el RP en los artículos 55 a 61.
3.2.8 Derecho a comunicaciones y permisos
Derecho a comunicarse libremente con sus padres, representantes
legales, familiares u otras personas, y a disfrutar de salidas y permisos
La actividad de los centros donde se lleven a cabo medidas de
internamiento está inspirada por el principio de que el menor internado es
sujeto de derecho y continúa formando parte de la sociedad y, en
consecuencia, la vida en el centro debe tomar como referencia la vida en
libertad, reduciendo al máximo los efectos negativos que el internamiento
pueda representar para el menor o para su familia, favoreciendo los
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vínculos sociales, el contacto con los familiares y allegados y
la
colaboración y participación de las entidades públicas y privadas en el
proceso de integración social, especialmente de las más próximas
geográfica y culturalmente (artículo 55 LORPM).
Las comunicaciones y visitas han sido desarrolladas en los artículos
40 a 43 del RLORPM, estableciendo diferentes reglas según el tipo de
comunicación o visita y las personas con las que el menor se relaciona,
distinguiendo entre:
–
comunicaciones y visitas de familiares y de otras personas
–
comunicaciones con el juez, el Ministerio Fiscal, el abogado y
con otros profesionales y autoridades
–
comunicaciones telefónicas
–
comunicaciones escritas
La posibilidad de disfrutar permisos ordinarios y extraordinarios
había sido prevista en el artículo 55.3 de la LORPM, remitiendo al
reglamento cuales serían estos. El artículo 57 incorpora los permisos y
salidas de los menores dentro de su catálogo de derechos, si bien remite
también a sus normas de desarrollo. La demora en la publicación del
RLORPM hizo que durante ese periodo se generan prácticas desiguales
entre las distintas comunidades autónomas.
Además de las salidas asociadas al régimen de internamiento en el
que el menor se encuentra internado para realizar las actividades que
formen parte de su programa individual de ejecución, así como de aquellas
que puedan venir motivadas por razones médicas, el RLORPM ha
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desarrollado en los artículos 45 a 52 los siguientes tipos de permisos y
salidas:
–
permisos de salida ordinarios
–
salidas de fin de semana
–
permisos extraordinarios
–
salidas programadas
–
salidas y permisos de menores sometidos a medida cautelar de
internamiento
–
salidas y permisos de menores en internamiento terapéutico
3.2.9 Derecho a comunicarse con letrados, Juez de Menores,
Ministerio Fiscal y servicios de Inspección
Derecho a comunicarse reservadamente con sus letrados, con el Juez de
Menores competente, con el Ministerio Fiscal y con los servicios de
Inspección de centros de internamiento
Como en el epígrafe anterior se apuntó, el RLORPM regula en el
artículo 41 las comunicaciones con el juez, el Ministerio Fiscal, el abogado
y con otros profesionales y autoridades.
3.2.10 Derecho a una formación laboral, a un trabajo remunerado
y a las prestaciones sociales
Derecho a una formación laboral adecuada, a un trabajo remunerado y
a las prestaciones sociales que pudieran corresponderles
El “derecho a un trabajo remunerado, dentro de las disponibilidades
de la Administración penitenciaria” es uno de los derechos reconocidos a
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los internos en el artículo 4.2.f) del RP y que ha sido analizado por el TC,
para quien el derecho al trabajo remunerado tiene “dos aspectos: la
obligación de crear la organización prestacional en la medida para
proporcionar a todos los internos sin puesto de trabajo y el derecho de
éstos a una actividad laboral retribuida o puesto de trabajo dentro de las
posibilidades de la organización penitenciaria existente.
3. En el primer aspecto, existe, ciertamente, un específico deber de
la Administración Penitenciaria de crear y proporcionar los puestos de
trabajo que permitan sus disponibilidades presupuestarias, y un mandato,
incluso, al legislador, conforme al artículo 53.3 de la CE, de que atienda a
la necesidad de pleno empleo de la población reclusa, según las
posibilidades socioeconómicas y sin perder de vista, precisamente, la
indicada finalidad reeducadora y de reinserción social, que por
disposición constitucional tiene la pena. Y, desde el punto de vista
subjetivo de quien está cumpliendo pena de prisión, es un derecho de
aplicación progresiva, cuya efectividad se encuentra condicionada a los
medios de que disponga la Administración en cada momento, no pudiendo
pretenderse, conforme a su naturaleza, su total exigencia de forma
inmediata (SSTC 82/1986 y 2/1987).
En el segundo aspecto, como derecho a la actividad laboral dentro
de la organización prestacional existente, sí debe reconocerse una
situación jurídica plenamente identificable con un derecho fundamental del
interno, con la doble condición de derecho subjetivo y elemento esencial
del ordenamiento jurídico (SSTC 25/1981 y 163/1986), exigible frente a la
Administración Penitenciaria en las condiciones legalmente establecidas art. 26.2.e), Capítulo Segundo de la Ley Orgánica General Penitenciaria,
art. 188.2.d) y Capítulo Cuarto del Título III del Reglamento
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Penitenciario-, tanto en vía jurisdiccional como, en su caso, en sede
constitucional a través del recurso de amparo.
De acuerdo con los citados criterios, reiteradamente expuestos por
la jurisprudencia de este Tribunal (AATC 256/1988, 1112/1988, 95/1989 y
STC de 13 de marzo de 1989), la Administración Penitenciaria debe
superar gradualmente las situaciones de carencia o de imposibilidad de
proporcionar a todos los internos un trabajo retribuido, arbitrando las
medidas necesarias a su alcance, y observando, mientras tanto no se
consiga el pleno empleo de la población reclusa, el orden de prelación que
el artículo 201 del Reglamento Penitenciario establece para distribuir los
puestos de trabajo disponibles.
Pero únicamente tendrá relevancia
constitucional el amparo del derecho al trabajo del penado si se pretende
un puesto de trabajo existente al que se tenga derecho dentro del orden de
prelación establecido, que no puede ser objeto de una aplicación arbitraria
o discriminatoria” (SSTC 172/1989, de 19 de octubre, y en términos
semejantes, 17/1993, de 18 de enero).
3.2.11 Derecho a formular peticiones, quejas y recursos
Derecho a formular peticiones y quejas y a presentar los recursos ante el
Juez de Menores
La formulación de peticiones, quejas y recursos aparece desarrollada
con carácter general en el artículo 57 del RLORPM, además de las
posibilidad expresa establecida en el artículo 78 en materia de régimen
disciplinario. Por otro lado el artículo 58.2 de la LORPM establece que
todos los internados podrán formular peticiones y quejas a la entidad
pública sobre cuestiones referentes a su situación de internamiento.
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En relación a la presentación de recursos en el ámbito penitenciario
el TC ha establecido que el recurso se entiende presentado, a los efectos
legales, “en el momento en que el interno lo entrega a la Administración
penitenciaria. Esta conclusión es una lógica consecuencia del carácter
unitario del Estado -como institución compleja- que se refleja además en la
legislación penitenciaria misma. En efecto, aun cuando la denominación
Administración penitenciaria tiene, como es sabido, un íntima conexión
con la Administración de Justicia de la que depende funcionalmente ... lo
decisivo aquí es que tanto el artículo 375 del antiguo Reglamento de
Servicios Penitenciarios ... como el artículo 276 del reciente Reglamento
Penitenciario ... establecen que el Director de un establecimiento, por su
carácter de tal, ostenta la representación del Poder Público. Por eso, como
tal representación del Estado, debe entenderse recibido por el mismo
cualquier escrito que un interno le entregue” (STC 29/1981, de 24 de
julio).
La STC 128/1996, de 9 de julio, dice que constituye doctrina
consolidada del Tribunal que “el acceso a los recursos previstos por la Ley
integra el contenido propio del derecho a la tutela judicial efectiva
reconocido por el artículo 24.1 CE (St. TC 145/1987, 78/1988, 274/1993).
Pero también se ha declarado que este derecho constitucional queda
garantizado mediante una resolución judicial que, aunque inadmita el
recurso o lo declare improcedente, tenga su fundamento en una aplicación
e interpretación fundadas de la norma a cuyo cumplimiento se condiciona
el ejercicio del medio de impugnación. La interpretación y aplicación de
las reglas que regulan el acceso a los recursos legalmente establecidos es,
pues, en principio, una cuestión de legalidad ordinaria cuyo conocimiento
compete exclusivamente a los Jueces y Tribunales integrados en el Poder
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Judicial, a quienes corresponde precisar el alcance de las normas
procesales y, más en concreto, la concurrencia de los presupuestos que
condicional la admisión de los recursos. Únicamente cuando se deniegue
el acceso al recurso de forma inmotivada, manifiestamente arbitraria, o
sea
consecuencia
de
un
error
patente,
existe
una
lesión
constitucionalmente relevante del citado derecho fundamental, siendo sólo
entonces posible la revisión de la decisión judicial en esta sede (St. TC
164/1990, 192/1992, 148/1994, 255/1994, 55/1995, entre otras). A la luz de
esta doctrina constitucional la queja del recurrente no puede sino
desestimarse, pues la Audiencia Provincial de Toledo, en el Auto
impugnado ofreció al recurrente una motivación razonada, fundada en la
interpretación de la D.A. quinta de la LOPJ, interpretación que en modo
alguno puede calificarse de arbitraria. No concurren, por lo tanto, ninguno
de los supuestos excepcionales que permitan la revisión en amparo de tales
actos procesales”.
3.2.12 Derecho a recibir información
Derecho a recibir información
Este derecho también tiene sus referentes en la legislación
penitenciaria que reconoce a los internos el “derecho a recibir información
personal y actualizada de su situación procesal y penitenciaria” en el
artículo 4.2.k) del RP. Por su parte el artículo 21 de la LOGP establece que
al “ingresar, el interno debe ser informado de sus derechos y de sus
obligaciones, así como de los procedimientos para hacerlos efectivos”, y el
artículo 49 que “los internos recibirán a su ingreso información escrita
sobre el régimen del establecimiento, sus derechos y deberes, las normas
disciplinarias y los medios para formular peticiones, quejas o recursos. A
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quienes no puedan entender la información por el procedimiento indicado,
les será facilitada por otro medio adecuado”, desarrollándolo en el artículo
52 del RP.
La LORPM prevé en el artículo 58.1 que los menores recibirán a su
ingreso información escrita sobre “sus derechos y obligaciones, el régimen
de internamiento en el que se encuentran, las cuestiones de organización
general, las normas de funcionamiento del centro, las normas
disciplinarias y los medios para formular peticiones, quejas o recursos”,
encontrando su desarrollo en los artículos 32.6 y 56 del RLORPM.
3.2.13 Derecho a que sus representantes legales sean informados
Derecho a que sus representantes legales sean informados
Indicar solamente que no se trata de un derecho de los representantes
legales a ser informados, sino del derecho de los menores a que se informe a
sus representantes legales.
Sin embargo, el artículo 56.2 del RLORPM atribuye directamente a
los representantes legales del derecho a ser informados por la dirección del
centro o por el órgano que la entidad pública haya designado sobre la
situación y la evolución del menor y sobre los derechos que como
representantes
legales
les
corresponden
internamiento.
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durante
la
situación
de
3.2.14 Derecho a tener en su compañía a hijos menores de 3 años
Derecho de las menores a tener en su compañía a sus hijos menores de
tres años
El artículo 38.2 de la LOGP establece que “las internas podrán tener
en su compañía a los hijos que no hayan alcanzado los tres años de edad,
siempre que acrediten debidamente su filiación”.
La LORPM reconoce a las menores este mismo derecho,
desarrollando en el artículo 34 del RLORPM las condiciones y requisitos.
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IV.- Apuntes finales: el derecho a la educación
Para el final he dejado, a fin simplemente de enunciar, aspectos en
relación al derecho a la educación que la ley tiene presentes durante la
ejecución de medidas:
. El derecho a la educación como un derecho no limitado por la
imposición de una medida judicial, siendo de aplicación lo previsto en el
artículo 25.2 de la CE:
2. Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarán orientadas hacia
la reeducación y reinserción social y no podrán consistir en trabajos forzados. El
condenado a pena de prisión que estuviere cumpliendo la misma gozará de los
derechos fundamentales de este Capítulo, a excepción de los que se vean expresamente
limitados por el contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la ley
penitenciaria. En todo caso, tendrá derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios
correspondientes de la Seguridad Social, así como al acceso a la cultura y al desarrollo
integral de su personalidad.
- La legislación establece como principio general que debe inspirar la
ejecución de las diferentes medidas la utilización preferente de recursos
normalizados dentro del ámbito comunitario.
- La enseñanza obligatoria es un límite al cumplimiento de sanciones
de separación impuestas en los centros, debiendo asistir el menor aún
estando sancionado.
- Igualmente, la enseñanza obligatoria aparece como un límite en la
ejecución de medidas de asistencia a centro de día, prestaciones en
beneficio de la comunidad o realización de tareas socioeducativas,
debiendo permitir el programa la asistencia al centro docente.
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- La asistencia a centro formativo puede ser obligatoria en algunas
medidas, por formar parte de las obligaciones impuestas por el juez al
menor en la sentencia, como en el caso de las medidas de libertad vigilada.
- Igualmente, la asistencia a un centro formativo puede venir
impuesta judicialmente de forma indirecta, pues no habiendo sido acordada
en sentencia, forma parte del programa de ejecución de la medida aprobado
por el juez, lo que lo
convierte en una resolución de obligado
cumplimiento.
- Aunque la ejecución de las medidas compete a la entidad pública de
reforma, en el ámbito educativo la legislación de menores infractores ha
establecido que en materia educativa, al igual que en materia sanitaria, la
responsabilidad sea compartida y así ha establecido que la entidad pública
y el organismo que en el respectivo territorio tenga atribuida la
competencia en la materia adoptarán las medidas oportunas para garantizar
el derecho de los menores internados a recibir la enseñanza básica
obligatoria que legalmente le corresponda, cualquiera que sea su situación
en el centro. También facilitarán a los menores el acceso a los otros
estudios que componen los diferentes niveles del sistema educativo y otras
enseñanzas no regladas que contribuyan a su desarrollo personal y sean
adecuadas a sus circunstancias.
- De alcance general es el deber de confidencialidad que existe en
relación
a los menores que asisten a centros escolares durante el
cumplimiento de la medida, dado que su condición de menores infractores
debe quedar reservada frente a terceros. Esto supone que el resto de
alumnos no tienen que conocer esta situación, pero su conocimiento debe
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limitarse lo más posible entre el propio personal del centro, y que todos
aquellos que tengan conocimiento de su situación deben guardar secreto.
- Igualmente existe una obligación por parte de los centros de
colaboración durante la ejecución de la medida, aportando a los
responsables de su seguimiento la información necesaria para su labor, sin
que sea posible negar esta información amparándose en deberes de
confidencialidad.
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