1. - Universidad de Cuenca

UNIVERSIDAD DE CUENCA 1
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
ESCUELA DE DERECHO
RESUMEN GENERAL.
Desde los inicios mismos de la regulación Aduanera en el
Ecuador se contemplo lo relativo a los ilícitos aduaneros,
regulándose lo relacionado a definir con certeza qué
conductas de los sujetos pasivos pueden ser calificadas
como delitos; y, a su vez, establecer un régimen
sancionatorio que vaya de acuerdo y en proporcionalidad
con las conductas antes referidas. En el presente trabajo, se
hace
un
análisis
estableciéndose
de
la
los
Regímenes
conceptualización
Aduaneros,
dada
tanto
doctrinariamente como la establecida en la Ley Orgánica de
Aduanas, sus clases.
Se ha realizado también un estudio minucioso de los ilícitos
y los tipos de delitos que puedan darse o cometerse dentro
de los Regímenes Aduaneros en el Ecuador, tanto
doctrinariamente
como
las
definiciones
que
nuestra
legislación hace de ellos, se ha establecido también una
breve reseña histórica sobre la evolución de nuestra
legislación aduanera a lo largo del tiempo, hasta los
momentos actuales.
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
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Se ha estudiado la normativa legal que los rige y sanciona
así
como
las
consecuencias
y
sanciones
tanto
reglamentarias como penales que puede acarrear el
cometimiento de tales ilícitos por parte de los sujetos
pasivos de los impuestos aduaneros, estableciendo así, el
ámbito, competencia y jurisdicción respecto de los Ilícitos
Aduaneros. Se analizó los procedimientos que se deben
seguir para sancionar tales faltas o ilícitos.
Finalmente se buscó realizar un análisis comparativo con
otras
legislaciones,
estableciendo
las
similitudes
y
diferencias existentes entre una y otra con respecto del
tema materia central del presente estudio.
PALABRAS CLAVES: Aduanas, Regímenes Aduaneros,
Ilícitos Aduaneros, Faltas Reglamentarias
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INDICE GENERAL
De los ilícitos aduaneros ...................................................... 8
El régimen aduanero ............................................................. 8
El régimen aduanero dentro de la legislación ecuatoriana.- . 8
Conceptos generales y doctrinarios.-.................................... 9
Concepciones de los regimenes aduaneros dentro de la
legislación aduanera ecuatoriana.- ..................................... 13
Regimenes comunes.- ........................................................ 14
Regimenes especiales.- ...................................................... 15
Regimenes particulares o de excepción.- ........................... 22
Análisis de la legislación. .................................................... 24
De los ilícitos aduaneros ..................................................... 36
Conceptos y análisis de los ilícitos conforme a derecho..... 42
Conceptos generales y doctrinarios. ................................... 42
Los ilícitos en la legislación ecuatoriana. ............................ 45
Ámbito, competencia y jurisdicción dentro de los ilícitos
aduaneros .................................................................... ……53
Análisis de la legislación aduanera pertinente. ................... 66
Clases de ilícitos aduaneros ............................................... 70
De las faltas reglamentarias, las contravenciones y los
delitos aduaneros.-.............................................................. 70
Conceptos generales y doctrinarios.-.................................. 70
Conceptos establecidos en ley orgánica de aduanas
y su reglamento, análisis................................................ 78
Formas de extinción de los ilícitos aduaneros.- .................. 88
Sanciones a los ilícitos aduaneros. ..................................... 92
Conclusiones....................................................................... 98
Bibliografia ........................................................................ 102
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“LOS ILÍCITOS ADUANEROS”
TESINA PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE:
ESPECIALISTA EN TRIBUTACIÓN
AUTORA:
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
DIRECTORA:
ABG. CARMEN SIMONE LASSO
CUENCA - ECUADOR
JULIO 2008
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Esta tesis esta dedicada, a los seres más,
importantes dentro de mi vida, Mi esposo y mis hijos,
por quienes lucho y me
esfuerzo, día a día.
Los Quiero
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
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Agradezco a Dios, porque sin él nada es posible,
a mi familia por el apoyo dado,
para la culminación de este reto emprendido,
de manera especial, a mi Esposo, a mis Padres,
porque sin su colaboración no lo hubiera logrado.
Gracias.
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
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Un agradecimiento especial, para la
Abg. Carmén Simone Lasso, por su valioso apoyo,
dirección y colaboración en el desarrollo de
la presente monografía.
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LAS IDEAS Y OPINIONES VERTIDAS
EN LA PRESENTE MONOGRAFÍA SON
DE EXCLUSIVA RESPONSABILIDAD
DE SU AUTORA
Tania Iglesias Vázquez
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DE LOS ILÍCITOS ADUANEROS
EL RÉGIMEN ADUANERO
1.-
El
RÉGIMEN
ADUANERO
DENTRO
DE
LA
LEGISLACIÓN ECUATORIANA.-
Con la finalidad de llegar a entender qué son ilícitos
aduaneros, he creído conveniente realizar un estudio en
torno a qué se concibe como regimenes aduaneros. Ello,
precisamente con la finalidad de conocer y comprender el
espacio territorial en el cual se pueden producir dichos
ilícitos, puesto que como veremos más adelante, régimen
aduanero es el espacio de territorio en el cual se desarrollan
las relaciones aduaneras tanto de importación como de
exportación de mercancías. Es fruto de estas relaciones
entre Estado y exportadores e importadores, que se puede
producir el cometimiento de uno u otro ilícito.
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Resulta
conveniente
empezar
revisando
a
diversos
estudiosos del Derecho Aduanero, quienes han cultivado
esta materia y han establecido diferentes tipos de
regímenes aduaneros que se pueden presentar, los mismos
que serán analizados y estudiados en el presente capitulo.
De igual forma, veremos los tipos de regimenes que la
legislación aduanera ecuatoriana señala.
1.1.- CONCEPTOS GENERALES Y DOCTRINARIOS.-
Empezaremos por establecer qué debemos entender a decir
de ciertos autores por
régimen aduanero.
Alfredo T.F.
Destuniano, señala que se deberá entender como tal al
“territorio aduanero que no es más que el espacio
comprendido dentro de las fronteras aduaneras, en el cual
ejerce control aduanero la Administración aduanera1”. José
Vicente Troya señala que existen diferentes tipos de
regimenes aduaneros especiales como son las zonas
francas, los puertos francos y depósitos francos, y comenta
que sobre estos regimenes, han sido varios los autores que
han dado su opinión, así por ejemplo,
establece que
Juano
quien
“los regimenes especiales se explican en
1
Alfredo T.F. DESTUNIANO, Régimen Tributario, Capítulo. Derecho Tributario Aduanero 1ra. Edición
página 143.
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interés de la propia economía nacional, que estas
constituyen la desgravación de los derechos que afecten a
cualquier mercadería que pueda entrar en estos recintos2”.
En el libro antes referido, Troya señala que tanto los
depósitos, como las zonas y los puertos francos, son
regimenes especiales, que contemplan franquicias de
carácter territorial, y que las finalidades para su implantación
son de carácter puramente fiscal, como la obtención de
recursos por lo que miran mas bien al campo de la
economía, del comercio internacional, y el desarrollo.
Por su parte Faracchio también hace referencia a este tipo
de regimenes y señala que se podría determinar como
franquicias territoriales a los puertos, zonas y depósitos
francos pues lo que éstos pretenden es liberalizar el
comercio y atenuar el proteccionismo3.
Se podría decir, según Troya, que estos tres tipos de
regimenes especiales mantienen un orden jerárquico siendo
el régimen de menor trascendencia o importancia el de los
2
José Vicente TROYA, Estudio de Derecho Tributario, Vol. I, Editorial Nacional Quito 984, página 240.
Juan FARACCHIO, Tratado de Derecho Aduanero y Portuario, Editorial Jurídicas Amalio FernándezMediterránea 1972, Tomo I, página 485
3
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depósitos francos4, que según Alessi, se dan cuando el
concesionario recibe mercaderías propias o ajenas para
introducción de consumo para la destinación a otro
depósitos, para la reexpedición o para la simple exportación
cuando se trata de efectos nacionales. En orden ascendente
nos encontramos entonces con las zonas francas, que son
espacios territoriales delimitados para el ingreso de
mercancías libres de impuestos. Y por último siguiendo a
estos autores el más importante de los regimenes
aduaneros: los puertos francos5.
Bruselas por su parte, define al régimen aduanero como
aquél que permite recibir en su territorio aduanero con
suspensión de gravámenes a la importación, ciertas
mercaderías importadas con un fin definido y destinadas a
ser reexportadas en un plazo determinado, después de
haber sufrido una transformación, elaboración o reparación
determinada en establecimientos que son autorizados por la
aduana y colocados bajo su control6.
4
José Vicente TROYA, Estudio de Derecho Tributario, Vol. I. Editorial Nacional Quito 1984, página 242.
José Vicente TROYA, Estudio de Derecho Tributario, Vol. I. Editorial Nacional Quito 1984, página 243
6
José Vicente TROYA, Estudio de Derecho Tributario, Vol. I. Editorial Nacional Quito 1984, página 244.
5
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Como podemos colegir de los conceptos emitidos por
diversos autores diremos que se debe entender por régimen
aduanero, al espacio territorial regulado por normas
especiales propias de ese territorio, y controlado por las
autoridades aduaneras, que en el caso ecuatoriano sería la
Corporación Aduanera Ecuatoriana –CAE-. Los regimenes
aduaneros juegan un papel importantísimo dentro de la
economía de un país, pues, es desde estos espacios de
donde la mercadería llega o sale, con la finalidad de obtener
recursos para las arcas fiscales, y obtener otro fines de
carácter extrafiscal, como por ejemplo el control del ingreso
y salida de mercancías, por parte de las autoridades
competentes, a través del aforo. Otra finalidad que
persiguen estos regimenes es evitar el cometimiento de
infracciones aduaneras como el contrabando, narcotráfico
etc., y a su vez lo que se trata es de propender a que el
comercio sea más ágil y eficiente, auque en la practica, por
los problemas burocráticos que enfrenta la aduana, esto no
sucede.
Los diferentes tipos de regimenes que posteriormente
veremos, se han dado además con finalidad de dar
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incentivos tributarios a los beneficiarios o usuarios de los
mismos.
1.2.- LOS REGÍMENES ADUANEROS DENTRO DE LA
LEGISLACIÓN ADUANERA ECUATORIANA.-
La legislación aduanera ecuatoriana, a través de la Ley
Orgánica de Aduanas, norma que regula las relaciones
aduaneras dentro del Ecuador, publicada en el Registro
Oficial No 219, de fecha 26 de noviembre de 2003, no ha
señalado qué se entiende por régimen aduanero, más en su
defecto, ha normado los diferentes tipos de regimenes que
se mantienen dentro de nuestro territorio, los mismos que se
dividen en:
-Regimenes Comunes, dentro de los cuales tenemos a:
1.- Importaciones de Consumo.
2.- Exportaciones de Consumo.
-Regimenes Especiales los mismos que se subdividen en:
1.- Tránsito Aduanero.
2.- Importación Temporal con Reexportación en el
mismo Estado.
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3.- Importación Temporal para Perfeccionamiento
Activo.
4.- Depósito Aduanero.
5.- Almacenes Libres y Especiales.
6.- Exportación Temporal con Reimportación en el
mismo Estado.
7.- Exportación Temporal para Perfeccionamiento
Pasivo.
8.- Devolución Condicionada.
9.- Reposición con Franquicia Arancelaria.
10.- Zona Franca.
11.- Régimen de Maquila.
12.- Ferias Internacionales.
-Regimenes Particulares o de excepción.
1.- Tráfico Postal Internacional y Correos Rápidos.
2.- Tráfico Fronterizo.
3.- Zona de Libre Comercio.
REGÍMENES COMUNES.-
La Ley Orgánica de Aduanas señala en su artículo 55 como
un tipo de régimen común a las importaciones a consumo
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estableciendo que es un régimen aduanero mediante el cual
las mercancías extranjeras son nacionalizadas y puestas a
libre disposición para su uso o consumo definitivo7.
Por su parte el articulo 56 de la misma Ley establece
también como un régimen de este tipo a la exportación a
consumo señalando que se debe entender por un régimen
aduanero por el cual las mercancías, nacionales o
nacionalizadas, salen del territorio aduanero, para su uso o
consumo definitivo en el exterior.
REGÍMENES ESPECIALES.-
Dentro de los regimes especiales, a los que ya hicimos
referencia, se encuentra lo que se ha denominado en el Art.
57 como tránsito aduanero8 un régimen por el cual las
mercancías son transportadas bajo control aduanero, de
una oficina distrital a otra del mismo país o con destino al
exterior.
El Art. 58 del mismo cuerpo legal se refiere a la importación
temporal con reexportación en el mismo estado y señala
7
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
8
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que se trata de un régimen suspensivo del pago de
impuestos, que permite recibir mercancías extranjeras en el
territorio
aduanero,
para
ser
utilizadas
con
un
fin
determinado durante cierto plazo y reexportadas sin
modificación alguna, con excepción de la depreciación
normal por el uso9.
Otro de los regimenes especiales determinados en la Ley
Orgánica de Aduanas en su Art. 59 es el que se lo conoce
como la importación temporal para perfeccionamiento activo
y señala que al igual que el régimen anterior se trata de un
régimen suspensivo del pago de impuestos, y lo que permite
es recibir mercancías extranjeras en el territorio aduanero
durante un plazo determinado para ser reexportadas luego
de un proceso de transformación, elaboración o reparación.
La Ley Orgánica de Aduanas en su Art. 60 contempla al
depósito aduanero como otro de los regimenes especiales
que existen dentro del territorio ecuatoriano y lo define como
un régimen suspensivo del pago de impuestos por el cual
las mercancías permanecen almacenadas por un plazo
9
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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determinado en lugares autorizados y bajo control de la
administración aduanera, en espera de su destino ulterior10
De igual forma en el mismo articulado a este tipo de
regimenes especiales aduaneros se los ha dividido en
depósitos aduaneros comerciales públicos o privados, y
depósitos aduaneros industriales.
Los primeros de ellos abarcan a mercancías de propiedad
del concesionario o de terceros, mismas permanecen
almacenadas, sin que exista transformación alguna. Los
concesionarios de estos depósitos aduaneros pueden ser
personas jurídicas, tanto públicas como privadas, nacionales
o extranjeras, que se encuentren legalmente establecidas
en el Ecuador.
Los segundos depósitos son los industriales, en el cual las
mercancías de propiedad del concesionario, se almacenan
con la finalidad de que se lleve a cabo su transformación.
Otro de los regimenes que la ley los cataloga como
especiales son los almacenes libres que constituyen
10
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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regimenes
liberatorios
que
permiten,
en
puertos
y
aeropuertos internacionales, el almacenamiento y venta a
pasajeros que salen del país, de mercancías nacionales o
extranjeras, exentas del pago de impuestos11. Además.
prevé los almacenes especiales de mercancias los mismos
que podrán habilitarse para el aprovisionamiento, reparación
y mantenimiento de naves, aeronaves y vehículos de
transporte terrestre, internacionales bajo el régimen de
admisión temporal, esto según el Art.. 61 de la Ley Orgánica
de Aduanas. 12
El Art. 62 del cuerpo legal antes referido señala que la
exportación temporal con reimportación en el mismo estado
es otro de los regimenes especiales. Se trata de un régimen
suspensivo del pago de impuestos que permite la salida del
territorio
aduanero
de
mercancías
nacionales
o
nacionalizadas para ser utilizadas en el extranjero, durante
cierto plazo, con un fin determinado y reimportadas sin
modificación alguna, con excepción de la depreciación
normal por el uso13.
11
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
13
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
12
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La exportación temporal para perfeccionamiento pasivo es
otro de los regimenes establecidos en el Art. 63 en la Ley
Orgánica de Aduanas. Constituye un régimen suspensivo
del pago de impuestos que permite la salida del territorio
aduanero de mercancías nacionales o nacionalizadas,
durante cierto plazo, para ser reimportadas luego de un
proceso de transformación, elaboración o reparación14.
Nuestra legislación aduanera en su Art. 64 establece
también como un régimen especial a la devolución
condicionada y la define como un régimen por el cual se
permite obtener la devolución total o parcial de los
impuestos pagados por la importación de las mercancías
que se exporten dentro de los plazos y en los casos en que
éstas sean sometidas en el país a un proceso de
transformación, a las incorporadas a la mercancía y para el
caso de los envases o acondicionamientos15.
La reposición con franquicia arancelaria es otro de los
regimenes definidos como especiales según el Art. 65 de
nuestra Ley Orgánica de Aduanas, que lo define como el
régimen compensatorio por el cual se permite importar
14
15
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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mercancías idénticas o equivalentes, sin el pago de
impuestos, en reposición de las importadas a consumo, que
retornan al exterior después de haber sido sometidas a un
proceso de transformación en el país, o se utilizaron para
producir, acondicionar o envasar mercancías que se
exportaron16.
Uno
de los regimenes especiales mas conocidos es el
previsto el Art. 66 de la misma Ley: las llamadas zonas
francas. Se trata de un régimen liberatorio que por el
principio de extraterritorialidad, permite el ingreso de
mercancías, libre del pago de impuestos, a espacios
autorizados y delimitados del territorio nacional17.
Este régimen especial no se encuentra sujeto al control de
la administración aduanera.
Dentro de estas zonas francas existe una subdivisión de las
mismas en comerciales e industriales, siendo la misma Ley
Orgánica de Aduanas la que define a las comerciales como
aquéllas
en
las
cuales
las
mercancías
admitidas
permanecen sin transformación alguna, en espera de su
16
17
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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destino ulterior; y, a las industriales, como aquéllas en que
las mercancías se admiten para someterlas a operaciones
autorizadas de transformación y perfeccionamiento, en
espera de su destino ulterior.
Este tipo de régimen es regulado por normas establecidas
esclusivamente para ellas, esto es, por la Ley de Zonas
Francas.
Otro de los regimenes conocidos y utilizados es el de
maquila que según el Art. 67 de la misma LOA, no es más
que un régimen suspensivo del pago de impuestos, que
permite el ingreso de mercancías por un plazo determinado,
para
luego
de
un
proceso
de
transformación
ser
reexportadas18.
El Art. 68 del mismo cuerpo legal señala como el último de
los regimenes especiales a las ferias internacionales y las
define como un régimen especial aduanero por el cual se
autoriza el ingreso de mercancías de permitida importación
con suspensión del pago de tributos, por un tiempo
determinado,
destinadas
previamente
autorizados,
18
a
así
exhibición
como
de
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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en
recintos
mercancías
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importadas a consumo con fines de degustación, promoción
y decoración, libre del pago de impuestos, previo el
cumplimiento de los requisitos y formalidades determinadas
en el Reglamento de la LOA19.
REGÍMENES PARTICULARES O DE EXCEPCIÓN.-
La legislación aduanera ecuatoriana ha determinado en su
articulado otro tipo de regimenes que funcionaran dentro del
territorio ecuatoriano a los cuales se les ha dado el nombre
de regimenes particulares o de excepción, sin que se les
haya dado una definición. Estos son: tráfico postal
internacional y a los correos rápidos, tráfico fronterizo y
zona de libre comercio.
El Art. 69 de la Ley Orgánica de Aduanas señala como un
régimen particular o de excepción al tráfico postal
internacional y a los correos rápidos: Este régimen consiste
en la importación o exportación a consumo de los envíos o
paquetes postales, cuyo valor CIF o FOB, en su caso, no
exceda del límite que se establece en el reglamento de esta
ley20, (esto es aplicando las tarifas del Arancel de
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20
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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Importación vigente sobre la base imponible CIF21),
transportados por cualquier clase de correo, incluidos los
denominados correos rápidos, los cuales se despacharán
por la aduana mediante formalidades simplificadas. Los
envíos o paquetes que excedan el límite establecido, se
sujetarán a las normas aduaneras generales.
Otro de este tipo de regimenes es el tráfico fronterizo que
según el Art. 70 del mismo cuerpo legal es un régimen que
de acuerdo a los compromisos internacionales, permite el
intercambio de mercancías destinadas al uso o consumo
doméstico entre las poblaciones fronterizas, libre de
formalidades y del pago de impuestos aduaneros22.
El área territorial en el que se permitirá dar este intercambio
de mercancía, es decir el espacio en el que funcionara este
tipo de régimen, será determinado por la Corporación
Aduanera Ecuatoriana, de acuerdo a los compromisos
internacionales.
La zona de libre comercio son los últimos de estos
regimenes
21
22
particulares.
Permite
el
intercambio
de
Reglamento Ley Orgánica de Aduanas, Registro Oficial No.158, del 7 de septiembre de 2000, artículo 137
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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mercancías, libre del pago de tributos, entre países
integrantes de una zona territorial delimitada y de
mercancías originarias de los mismos, sujeto a las
formalidades aduaneras previstas en los respectivos
convenios internacionales23, esto según el Art. 71 del
mismo cuerpo legal.
Como podemos ver, nuestra legislación ha establecido un
gran número de regimenes aduaneros, dentro de los cuales
se desarrollaran las relaciones aduaneras de los sujetos.
1.3.- ANÁLISIS DE LA LEGISLACIÓN.
Como vimos en el punto anterior existe una gran variedad
de
tipos y subtipos de lo que debemos entender por
regimenes aduaneros, los mismos que serán brevemente
analizados a continuación.
Empezaremos el análisis por los regimenes comunes. A
través de este tipo de regimenes se pretende realizar
importaciones de mercancías extranjeras las mismas que
deberán
23
ser
nacionalizadas,
siendo
precisamente
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003
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la
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nacionalización uno de los requisitos indispensables para
que posteriormente sean comercializadas en forma legal y
libre.
Al hablar de exportación a consumo, por su parte, como su
propio nombre lo indica, estamos frente a mercancías que
siendo nacionales o nacionalizadas salen del territorio
aduanero con destino al exterior, con la finalidad de que las
mismas sean comercializadas libremente en el extranjero.
Lo que estos regimenes pretenden es que tanto las
mercancías que siendo importadas, pero como ya dijimos se
hayan nacionalizado, así como las nacionales, sean
utilizadas para su comercialización y consumo final.
La legislación peruana señala como este tipo de régimen de
exportación al régimen aduanero aplicable a las mercancías
en libre circulación que salen del territorio aduanero para su
uso o consumo definitivo en el exterior24. La exportación de
mercancías no está afecta a pago de tributo alguno. Sólo
para fines estadísticos ADUANAS aplicará una tasa ficta del
0%.
24
www.sunat.gob.pe
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Entre los regimenes especiales establecidos en nuestra Ley
Orgánica de Aduanas, analizaremos los que a nuestro
criterio son los más importantes, así:
- El régimen de importación temporal con reexportación en
el mismo estado: este régimen tiene como caracteristica la
suspensión del pago de los impuestos, al momento del
ingreso de la mercancía, la misma que ingresa con fin
especifico, y un plazo determinado. Esta mercancía, al
momento de ser reexportada, debe ser enviada en el mismo
estado en el que se encontraba al momento de su ingreso.
- A diferencia del régimen anterior, en el de importación
temporal para perfeccionamiento activo, la mercancía es
recibida en territorio aduanero pero con la finalidad de que
este sea reexportada luego de
haber sido transformada,
elaborada o reparada, sin embargo, existe una similitud con
el régimen anterior y es precisamente que se trata de un
régimen suspensivo del pago de impuestos.
La legislación peruana le ha dado a este tipo de régimen el
nombre de admisión temporal y la define como aquel que
permite
recibir
dentro
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
del
territorio
aduanero,
con
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suspensión del pago de los derechos arancelarios y demás
impuestos que graven su importación, ciertas mercancías
extranjeras destinadas a ser exportadas en un período
determinado después de haber sufrido una transformación o
elaboración, incluso las que hayan intervenido directamente
en el proceso de transformación o elaboración para la
obtención del producto a exportar25.
- Se habla también de un regimen de exportación temporal
con reimportación en el mismo estado: Este régimen permite
la salida de mercancías nacionales o nacionalizadas hacia
el extranjero, determinando el fin de esta salida y el plazo,
pues al retornar debrá estar en el mismo estado, es decir sin
haber sufrido transformación alguna. Por su lado, la
exportación temporal para perfeccionamiento pasivo permite
la salida de mercancias pero con la finalidad que sufran una
transformación. Al igual que en el anterior, se
debera
establecer el plazo, y ambos regimenes se caracterizan por
la suspención del pago de impuestos que existen.
La legislación peruana tiene también una concepción de
este régimen y lo define igual que lo hace la ecuatoriana,
25
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este régimen permite la salida al exterior de mercancías
nacionales
o
nacionalizadas
con
la
obligación
de
reimportarlas en el mismo estado o después de haber sido
sometidas a reparación, cambio o mejoramiento de sus
características, en un plazo concedido automáticamente por
12 meses, pudiendo acogerse a este régimen cualquier tipo
de mercancía, así como también las mercancías para
ventas en consignación. Estas mercancías deberán ser
sometidas siempre al reconocimiento físico por parte de las
autoridades26.
- Otro régimen importante como ya vimos es el depósito
aduanero, que consiste en el ingreso de mercancías, las
cuales permanecerán almacenadas bajo el control de la
autoridad aduanera, en un lugar autorizado por la misma, en
espera del destino que se lo pueda dar. Este régimen puede
ser comercial o industrial.
En el primer caso, la mercancía deberá permanecer sin
transformación alguna, mientras que en el segundo, la
finalidad es precisamente que se realice una trasformación
de la mercancía.
26
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Para entender mejor lo que es el depósito aduanero,
veremos lo que legislaciones como la venezolana, dicen al
respecto de este régimen conocido también como “In Bond”,
que se encuentra regulado por el Reglamento de la Ley
Orgánica de Aduanas, que en su articulo 89 señala que se
entiende por depósitos aduaneros (In Bond) el régimen
especial mediante el cual las mercancías extranjeras,
nacionales o nacionalizadas, son depositadas en un lugar
destinado a este efecto, bajo control y potestad de la
aduana, sin estar sujetas al pago de impuestos de
importación y tasa por servicios de aduana, para su venta
en los mercados nacionales e internacionales, previo
cumplimiento de los requisitos legales27. Las mercancías en
este caso deberán permanecer almacenadas solamente por
un año.
Otra legislación que mantiene este tipo de régimen es la
peruana, que permite almacenar las mercancías que llegan
al territorio aduanero bajo control de la Aduana, en lugares
autorizados, sin el pago de los derechos arancelarios y
demás impuestos que gravan la importación, siempre que
27
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no hayan sido solicitadas a ningún régimen aduanero ni se
encuentren en situación de abandono28.
Según el tratado establecido por la MERCOSUR, los
estados miembros se beneficiaran de dos tipos de depósitos
aduaneros
en
la
exportacion,
uno
común
y
uno
extraordinario, permitiendo el depósito de mercancias con la
suspensión del pago de impuestos y bajo control fiscal. Al
igual que en la legislación ecuatoriana se habla de un
depósito común que
vendría a ser nuestro depósito
comercial, es decir el beneficiario podrá depositar la
mercancía destinada al mercado externo y una segunda
clase los depósitos extraordinarios, que lo que pretende es
que las mercaderías que se adquieren con la finalidad
específica de exportación, son depositadas para su
embarque directo. En estos dos casos el tiempo de
permanencia no podrá exceder de un año. Así mismo se
habla también de un depósito industrial, que consiste en un
establecimiento de una determinada industria, cuyo objeto
es el importar, con suspensión de tributos y bajo control
aduanero, mercaderías que, después de ser sometidas a
operaciones
28
de
industrialización,
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sean
destinadas
al
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mercado externo, sin que exista un tiempo determinado para
su permanencia29.
- Un régimen que es utilizado en aeropuertos o puertos
internacionales es el conocido como almacenes libres los
cuales tienen como característica la venta de mercancías
sin el pago de tributos, venta que únicamente puede hacese
a pasajeros que salgan del país. Este tipo de régimen es
conocido también como
“duty free shops”, y lo que se
pretende es autorizar a los establecimientos comerciales
ubicados en, lo que se conoce como zonas primarias de la
aduana, a recibir mercancías sean nacionales o extranjeras,
pero con la única finalidad de ser vendidas, como ya dijimos,
a personas que se encuentren de tránsito en el país, las
mismas que formarán parte de su equipaje. Estas
mercancías serán liberadas de los requisitos que se exigen
para su importación.
- Ahora bien, en cuanto a las zonas francas empezaremos
este análisis definiéndolas como un área de territorio
delimitada, autorizada y sujeta a un régimen especial,
reglado por sus propias leyes, en materia de comercio
29
www.comercio.gov.ar/dnpce/documentos
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exterior, aduanas, tributaria, financiera, de tratamiento de
capitales, etc., en la que los usuarios debidamente
autorizados, se dedican a la producción y comercialización
de bienes para la exportación o reexportación, así como a la
prestación
de
servicios
vinculados
con
el
comercio
internacional, o a la prestación de servicios turísticos,
educativos y hospitalarios, este régimen se encuentra regido
por el principio de extraterritorialidad, es decir que estas
serán regidos por la ley aduanera y bajo el control aduanero
y que afuera de sus fronteras regirá la ley común a todos. Lo
que se busca es el ingreso de mercancías, sin que se deba
pagar impuesto alguno, a un espacio de territorio que ha
sido delimitado y autorizado para este efecto. Este tipo de
régimen tiene como característica principal el hecho de que
no se encuentra bajo el control de la administración
aduanera, es decir de la CAE, sino al denominado Concejo
Nacional de Zonas Francas (CONAZOFRA), el mismo que
es un ente autónomo,
adscrito a la Presidencia de la
República, que será el encargado de dictar las politicas
generales para la operación de estas zonas, así como de
realizar la expedición, modificación o supresión de la norma
legal y reglamentaria bajo las cuales se desarrollaran las
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relaciones dentro de dicho régimen, esto es la Ley de Zonas
Francas y su respectivo reglamento.
Las antes mencionadas zonas francas, pueden ser de una o
más de las cuatro clases que existen, a saber: industriales,
que se destinarán al procesamiento de bienes para la
exportación o reexportación; comerciales, que se destinarán
a la comercialización internacional de bienes para la
importación. exportación o reexportación; de servicios, que
se destinarán a la prestación de servicios internacionales; y,
de servicios turísticos que se encargarán de promover y
desarrollar la prestación de servicios en la actividad turística
destinados al turismo receptivo y de manera subsidiaria al
turismo nacional. Estas zonas deberán ser administradas
por personas jurídicas públicas, privadas o de economía
mixta, que obtengan, mediante Decreto Ejecutivo, la
concesión para operar los mecanismos de zonas francas del
país. Al igual que el régimen de maquila este propende al
desarrollo tanto social como económico de los pueblos mas
deprimidos.
- El régimen de maquila es otro de los regimenes utilizados,
cuya finalidad es permitir el ingreso de mercancías para ser
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transformadas, pero sin que se de el pago de impuestos,
estas mercancías posteriormente serán reexportadas.
La maquila debe se entendida como un elemento importante
en el desarrollo económico de las naciones, puesto que
permite el incremento de la producción, el empleo, y por
ende la economía de los paises que aceptan este tipo de
regimenes, produciéndose no solo un aumento de la
economía sino que además se da un desarrollo social de las
familias que se encuentran laborando dentro de estos
regimenes.
Para la aduana venezolana maquila es el mecanismo
mediante el cual se introducen a un territorio aduanero
insumos, materias primas o partes y piezas que luego se
reexportan o exportan después de haber experimentado un
proceso de transformación o modificación en ese territorio30.
- Las Ferias Internacionales es otro régimen por el cual
ingresa mercancía sin el pago de impuestos, pero tiene
como característica que estas serán utilizadas únicamente
para su exibición en centros previamente autorizados.
30
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Debemos analizar también lo que se conoce como los
regimenes particulares y creemos que el más importante de
estos por su significado es:
- El tráfico fronterizo, el mismo que a través de acuerdos
internacionales permiten que exista el intercambio de
mercancías destinadas al consumo y uso doméstico, sin el
pago de impuestos entre los pueblos fronterizos, los mismos
que serán determinados previamente por la CAE. Al ser
estas
mercancías
de
uso
doméstico,
no
existe
el
requerimiento de formalidades aduaneras.
- Al contrario del régimen anterior, la zonas de libre
comercio, permiten el intercambio de mercancías entre
países y no solo entre poblaciones fronterizas. Se
establecen por
medio de convenios internacionales
suscritos entre los países, en los cuales se delimita el
espacio territorial en el que regirá. Sin embargo en este tipo
de régimen sí se debe dar cumplimiento a las formalidades
aduaneras, aunque no se deberán pagar tributos aduaneros
de ninguna clase.
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CAPITULO II
DE LOS ILÍCITOS ADUANEROS
2.- CONCEPTOS Y ANÁLISIS
CONFORME A DERECHO.
DE
LOS
ILÍCITOS
En nuestro camino a llegar a lo que son los ilícitos
aduaneros, hemos creído conveniente hacer un repaso de lo
que en la legislación ecuatoriana se entiende por ilícito o
infracción.
Empezaremos señalando algo de suma importancia en el
tema de los ilícitos o infracciones, el hecho de que los
mismos se encuentran regidos por principios consagrados
en la doctrina y las leyes, como el principio de legalidad, por
el cual se entiende que sólo por ley se pueden tipificar
delitos y establecer penas y nadie podrá ser reprimido por
una acción o un acto si éste no se encuentra previamente
establecido como infracción, ni podrá sufrir una pena si ésta
no está anteriormente establecida. En aplicación del
principio
de
legalidad,
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el
acto
y
la
pena
tendrán
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necesariamente que ser fijados con prelación a la ejecución
del delito y la imposición de la sanción.
Este principio se encuentra reconocido por la norma
suprema vigente, esto es, la Constitución Política de la
República de 1998, cuyo Art. 24 numeral 1 consagra este
principio de legalidad.
Está contemplado también en las leyes penales que rigen
nuestro país. Es así que el Código Penal, norma primordial
dentro del área de los ilícitos o infracciones, señala en su
artículo 2, inciso primero y segundo que nadie puede ser
reprimido por un acto que no sea declarado infracción por la
Ley penal, ni sufrir una pena que no esté en ella establecida.
Tanto la infracción como la pena debe ser declarada (la
infracción) y establecida (la pena), con anterioridad al acto31.
En el ámbito tributario-aduanero este principio hará
referencia al hecho de que no se podrá crear, modificar o
extinguir tributos sino mediante Ley32.
31
Mientras que en
Código Penal, Registro Oficial No. 147 de 22 de Enero de 1971, artículo 2
Código Tributario Registro Oficial No. 38 de 14 de Junio del 2005, artículo 257- Sólo por acto legislativo
de órgano competente se podrán establecer, modificar o extinguir tributos. No se dictarán leyes tributarias
con efecto retroactivo en perjuicio de los contribuyentes. Las tasas y contribuciones especiales se crearán
y regularán de acuerdo con la ley.
El Presidente de la República podrá fijar o modificar las tarifas arancelarias de aduana.
32
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materia aduanera será el Presidente quien pueda modificar
los aranceles aduaneros.
El principio de reserva, el mismo que se encuentra ligado a
la garantía de la legalidad de la represión, presupone que el
ámbito
de
lo
punible
debe
estar
determinado
exhaustivamente por la ley. Presupone la determinación
legal
de
los
hechos
punibles
y
de
las
penas
correspondientes, la prohibición de la analogía y la
irretroactividad de la ley penal. En el caso de materia penal
tributaria-aduanera, se estará a lo que dictaminan el Código
Tributario y la Ley Orgánica de Aduanas, y sólo a falta de
estas normas se estará a lo que disponen las leyes penales
comunes, como lo veremos más adelante.
Otro de los principios que rige el derecho penal común es el
de presunción de conocimiento de las leyes penales, por el
cual, no se puede alegar su desconocimiento como
justificación.
J. Fernández Carrasquilla denomina a este principio como
publicidad y señala que al ser el derecho penal un derecho
público por excelencia, no sólo por las relaciones que regula
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y por el interés común, sino también porque representa una
manifestación directa de la soberanía del Estado33, por lo
mismo se debe entender conocido por todos.
El principio de judicialidad hace referencia a la garantía de la
imparcial del poder judicial, y a la correcta aplicación de la
ley penal. Tiene su fuente constitucional en los principios del
juez natural, de la división de los poderes del Estado y del
juicio previo.
El autor antes citado señala que la vigencia de las leyes
penales, sólo podrán ser aplicadas por medio del juez
natural, no existirá posibilidad alguna de que los particulares
realicen por si mismos el ius poenale, precisamente por
tratarse de derecho público34.
El principio ejecutivo consiste en que se cumplan todos los
preceptos que señalan la forma en que debe ejecutarse la
pena,
con la finalidad de procurar la reeducación,
rehabilitación y reincorporación del reo a la sociedad.
33
Juan. Fernández Carrasquilla, Derecho, Penal Fundamental, Editorial Temis S.A., Bogotá 1998,
página.23.
Principio Juez Natural.- Nadie podrá ser juzgado ni distraído del juez competente, para conocer su caso.
artículo. 24 #11.Ninguna persona podrá ser distraída de su juez competente ni juzgada por tribunales de
excepción o por comisiones especiales que se creen para el efecto.
Principio de juicio previo.- Ninguna persona podrá ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso.
34
Juan. Fernández Carrasquilla, Derecho Penal Fundamental, Editorial Temis S.A. 1998, página 23-24
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
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Como se puede apreciar, éstos son los principios más
importantes que rigen tanto el derecho penal común como el
derecho penal tributario y por ende, las infracciones o
ilícitos.
Es
importante
establecer
que
los
principios
mencionados son universales al derecho, es decir, no hacen
distinción entre el derecho penal común y el derecho penal
tributario-aduanero, siendo a nuestro criterio, los más
importantes, sin embargo el derecho tributario-aduanero se
encuentra regido también por principios propios como son:
- El de economía. Adam Smith sostiene que “todo
impuesto debe planearse de modo que la diferencia de
lo que se recauda y lo que ingresa en el tesoro público
del Estado, sea lo más pequeña posible.35”. Esto
significa que los impuestos recaudados por el Estado,
deben ser recuperados con el minino costo, con la
finalidad que el producto o fruto obtenido sea ocupado
en el cumplimiento de sus funciones.
- El principio conocido como el de certidumbre, que
consiste en el hecho de que “el impuesto que cada
35
Dr. José Vicente Troya Clases Magistrales, Especialidad Derecho Tributario.
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individuo está obligado a pagar, debe ser fijo y no
arbitrario. La fecha de pago, la forma de realizarse, la
cantidad
a
pagar,
deben
ser
claras
para
el
contribuyente”36. En este sentido, este principio es
equiparable al principio de conocimiento de las leyes
en materia penal común, entendiéndose así que, la
legislación tributaria-aduanera, deberá establecer con
absoluta claridad “las reglas del juego”, a las que se
encuentra sometido el contribuyente, así como las
infracciones y sanciones que se dan dentro de este
ámbito.
- Adam Smith señala que el principio de generalidad es
uno de los más importantes, pues, “todos deben pagar
impuestos, nadie debe estar exento de la obligación de
pagar impuestos”. Sin embargo este principio no debe
ser entendido de forma estricta puesto que para el
pago de los tributos siempre se tendrá en cuenta la
capacidad contributiva del sujeto pasivo.
36
Dr. José Vicente Troya, Clases Magistrales, Especialidad Derecho Tributario.
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2.1.- CONCEPTOS GENERALES Y DOCTRINARIOS.
Para autores estudiosos del derecho penal como Fernández
Carrasquilla hacer una diferenciación cualitativa entre delitos
o infracciones y contravenciones resulta casi imposible
porque lo que existe es únicamente una diferencia
cuantitativa, que dependerá exclusivamente de lo que
disponga el derecho positivo de cada país. El autor continúa
diciendo, que para que una acción o acto se constituya en
un ilícito o delito, se tendrán que dar una serie de
circunstancias que los tipifiquen como uno u otro, por lo que
señala que las contravenciones deberían ser eliminadas de
la materia penal37.
Ortiz Rodríguez, autor citado por Fernández, dice: “delito es
la conducta descrita y sancionada en este Código o en leyes
especiales, sea con penas o medidas de seguridad”38
López-Rey y Arrojo tienen una percepción muy peculiar con
respecto al delito y señalan que dar una definición especifica
de lo que se debe considerar como delito resulta casi
37
38
Juan. Fernández Carrasquilla , Derecho Penal Fundamental, Editorial Temis S.A.1998, pág.24-25
Juan Fernández Carrasquilla, Derecho Penal Fundamental, Editorial Temis S.A. 1998, pág. 26
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imposible, sin embargo dice que “es la conducta antijurídica
y culpable, descrita por la ley, a la que ésta señala una
sanción penal”39. Sin embargo, el autor señala que como
todo, esta definición se irá adecuando a un estado de
cultura y a la historia, y que probablemente ésta será
cambiada posteriormente.
El delito o infracción para Enrique Bacigalupo se debe ver
desde dos puntos: tanto como la infracción de un deber
ético-social, como la lesión o puesta en peligro de un bien
jurídico, Es decir, en el primero se entenderá que se infringió
una norma sin autorización (esta norma es un deber éticosocial), mientras que en el segundo, existirá un responsable
que ha obrado contra el deber pudiendo no hacerlo40.
En el ámbito de lo económico-tributario se ha dado lo que
se define como delito o infracción económica que “es la
infracción que lesiona o pone en peligro el Orden
Económico,
entendido
como
regulación
jurídica
del
intervencionismo estatal en la economía de un país41”
Reyes Echandía señala al respecto: “Entre lo delitos que se
39
Manuel López-Rey y Arrojo, Que es el delito?, Editorial Atlántida-Buenos Aires 1947, página146-148
Eduardo Bacigalupo, Manual de Derecho Penal,, Editorial Temis S.A., página. 69.
41
A. Reyes Echendía y otros, Delitos contra el orden económico social, Editorial Universidad Externado de
Colombia 1987, página 135
40
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incluirían, estarían los delitos que atentan contra la
determinación
o
formación
de
los
precios,
delitos
monetarios; infracciones de contrabando y delito fiscal,
estos últimos tienen legislación penal especial, régimen y
jurisdicción penal aduanero, derecho tributario, por tener un
carácter cambiario y coyuntural”42.
Luis Jiménez de Asúa, se refiere a una definición del delito
dada por Carrara, quien sostiene que el delito es la
infracción de la ley del Estado, promulgada para proteger la
seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo
del hombre positivo o negativo, moralmente imputable y
políticamente dañoso”43.
Como bien podemos observar, en todos los conceptos
dados por estos autores, se evidencia que para que exista
un delito, infracción o ilícito, cualquiera que sea el nombre
que se le ha dado, debe existir la presencia de tres
elementos fundamentales que determinan que una conducta
sea catalogada como tal: una acción típica, es decir que
esta acción o acto se encuentre tipificado en la Ley como
delito; antijurídica, esto es que sea contraria a las leyes; y,
42
A. Reyes Echendía y otros, Delitos contra el orden económico social, Editorial Universidad Externado de
Colombia 1987, página 137.
43
Luis Jiménez de Asúa, La Ley y el Delito, Editorial Sudamericana, página 202-203.
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culpable, es decir, que exista responsabilidad del acto
cometido.
2.2.LOS
ILÍCITOS
ECUATORIANA.
EN
LA
LEGISLACIÓN
Es importante establecer que al hablar de infracciones o
ilícitos, se deberá definir con certeza qué conductas de los
sujetos pasivos pueden ser calificadas como delitos; y, a su
vez, establecer un régimen sancionatorio que vaya de
acuerdo y en proporcionalidad con las conductas antes
referidas. Por este motivo, al hablar de ilícitos aduaneros tema central de nuestro trabajo- es importante establecer si
existe o no proporcionalidad. Como veremos más adelante,
este es un tema muy subjetivo puesto que depederá de
factores como la realidad cultural, social, e incluso historica.
Pues bien, empezaremos este estudio haciendo un breve
recuento de cómo nuestra Ley Orgánica de Aduanas se ha
venido desarrollando con respecto a los ilícitos aduaneros a
lo largo de la historia y hasta la actualidad: El 6 de febrero
de1845, se expide la primera Ley de Aduanas, en la que se
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tipifica como ilícito aduanero únicamente al contrabando y
en la que señala que será el Poder Ejecutivo el que expida
el Reglamento General de Aduanas para dictar las medidas
más oportunas y eficaces para evitar el contrabando. Esta
norma señala además que quien quiera que contraviniere
las disposiciones de esta ley será sancionado con las penas
establecidas en el Titulo 6to del Código Penal vigente a la
época. Así mismo, y como dato curioso en esta Ley se
considera prohibida la importación de productos tales como
el aguardiente de caña y sus compuestos; los sombreros de
paja y la paja para hacer sombreros; la sal y, folletos u otros
papeles que sean prohibidos por ley o contrarios a la moral.
Posteriormente, el 6 de noviembre de noviembre de 1847 se
expide la llamada Ley Adicional a la Orgánica de Aduanas,
en la que no se da ningún adelanto con respecto a los
ilícitos
aduaneros;
sin
embargo,
se
añaden
nuevos
productos cuya importación se encuentra prohibida, como
son fusiles, carabinas, tercerolas y pistolas de munición y
toda arma con que se pueda herir alevosamente. En Quito,
el 24 de noviembre de 1855, se expide una nueva Ley de
Aduanas, cuyo Art. 45 señala al igual que en la Ley de 1845,
que estarán sujetos al Código Penal vigente a esa época,
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aclarando sin embargo, que quedan derogadas las leyes
anteriores y con esto la facultad del Ejecutivo de expedir
reglamentos para evitar el contrabando44. En cuanto a los
bienes de prohibida importación no se registraran cambios.
Luego, el 31 de enero de 1868, se da una nueva Ley de
Aduanas en la que tampoco se produce ningún adelanto en
lo que a los lícitos se refiere, sino que por el contrario se
mantiene el enunciado de la primera Ley. Más tarde se crea
la Ley de Contrabando, codificada el 14 de octubre de 1868.
Esta ley forma parte del procedimiento criminal más no del
aduanero. En la Ley del 12 de noviembre de 1871, ya se ve
un adelanto, pues se contempla el caso de una infracción
que si bien la comete el liquidador de aduanas, hace
responsables a los comerciantes cuando exista una
equivocación numérica a su favor, determinada por el
llamado Tribunal de Cuentas, dándole una sanción del 12%
anual de interés.45. En la misma Ley se puede apreciar
también, aunque de forma incipiente, la imposición de
sanciones tales como el decomiso para ciertas faltas, como
44
Alejandro Noboa, Recopilación de leyes, decretos y reglamentos de aduanas del Ecuador, Editorial
Imprenta El Tiempo-Guayaquil 1947, artículo 45:“Los que contravinieren a la presente Ley, bien sean
comerciantes nacionales ó extranjeros, capitanes de buques ó empleados del gobierno, sufrirán á más de
las penas que establecen las leyes de Hacienda, las que impone el título 6ª del código Penal en los casos
en que ellas sean aplicables”
45
Alejandro Noboa, Recopilación de leyes, decretos y reglamentos de aduanas del Ecuador. Editorial
Imprenta El Tiempo-Guayaquil 1947, artículo. 6: “Toda equivocación numérica, contenida por los
liquidadores de las Aduanas, hace responsables á los comerciantes interesados, cuando aquella fuere en
su favor; por manera que, en cualquier tiempo que se notare por el Tribunal de Cuentas, debe cobrarse con
intereses al doce por ciento al año….”
DRA. TANIA IGLESIAS VÁZQUEZ
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la de mercadería excedente en el buque (“fuera de
rancho”)46.
El 27 de marzo de 1886 se expide el Decreto Ejecutivo, por
el cual se promulga la Ley reformatoria a la Ley de Aduanas.
Se establece que el Decreto pasará a formar parte
integrante de la nueva ley. Esto es importante por cuanto en
este Decreto se habla ya de una falta reglamentaria
sometida a su respectiva sanción: que las mercaderías que
no lleguen a los puertos con la factura consular, en cuyo
caso la mercadería será retenida47.
El 27 de agosto de 1890, se da una nueva ley reformatoria
en la que se baja el interés cobrado a los comerciantes que
se hubieren equivocado en su liquidación, así como se
exonera de la multa a los comerciantes que hubieran
cometido faltas reglamentarias como la de no presentar
oportunamente el manifiesto menor. Pero sólo será con la
Ley de 1 de noviembre de 1904, que se prevé otro tipo de
sanción para faltas reglamentarias como la falta de facturas
46
Alejandro Noboa, Recopilación de leyes, decretos y reglamentos de aduanas del Ecuador, Editorial
Imprenta El Tiempo-Guayaquil 1947, artículo 12 Toda mercadería excedente en el buque (fuera de rancho)
será decomisada y rematada en pública subasta, ingresando el valor al Tesoro nacional.
47
Alejandro Noboa, Recopilación de leyes, decretos y reglamentos de aduanas del Ecuador, Editorial
Imprenta El Tiempo-Guayaquil 1947, Decreto Ejecutivo. artículo 3 “Las mercaderías que lleguen á los
puertos de la república sin la factura consular, quedarán retenidas en los almacenes hasta que se reciba
esta, exceptuándose únicamente, las frutas, cebollas y demás legumbres frescas”.
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consulares: ya no se habla ni de decomiso ni de remate,
sino más bien se habla de la retención de la mercadería en
los almacenes hasta que la factura consular sea remitida.
La mercadería, antes de su salida, debe ser sometida a lo
que hoy se conoce como el aforo y que entonces se conocía
como reconocimiento48.
Como podemos observar, nuestro derecho penal aduanerotributario ha tardado mucho tiempo en determinar cuáles
son los verdaderos ilícitos. En el Código Tributario, que
entró en vigencia en diciembre de 1975, sigue existiendo un
régimen
sancionatorio
meramente
administrativo,
sin
embargo, en este Código ya se habla del contrabando como
un ilícito tributario y no penal, como venía sucediendo hasta
ese momento. A partir de la expedición de este Cuerpo
Legal, se dan sanciones privativas de la libertad, situación
que sucedió hasta la expedición de la Ley 99–24 publicada
en el Registro Oficial 181 de 30 de abril de 1999. Con la
entrada en vigencia de la Ley Orgánica de Aduanas
publicada en el Registro Oficial 396 de 10 de marzo de
48
Alejandro Noboa, Recopilación de leyes, decretos y reglamentos de aduanas del Ecuador, Editorial
Imprenta El Tiempo-Guayaquil 1947, artículo 178, Las mercaderías que lleguen á los puertos de la
república sin la factura consular, quedarán retenidas en los almacenes hasta que se reciba esta pero
presentando el manifiesto por menor y pedido el despacho, serán entregadas a los introductores previa
apertura y reconocimiento de todos los bultos bajo fianza a satisfacción del Administrador, con la que sean
asegurados los impuestos y recargo legales, en caso de que al recibir la factura o su copia no hubiere
conformidad”
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1994, se remueve al contrabando de los ilícitos aduaneros,
eliminando el Art. 279 y pasando nuevamente a formar parte
del ámbito penal en el Art. 575 del Código Penal que
hablaba de las estafas y otras defraudaciones. Más tarde se
expidió la Ley 51 promulgada mediante registro oficial 349
de 31 de diciembre de 1993, que se aplica únicamente a los
agentes de percepción y de retención o sus representantes
legales que no presenten dentro de los plazos previstos en
la Ley y Reglamento respectivos, y por más de dos meses,
las declaraciones y pagos mensuales de los valores
percibidos o recaudados. Este tipo penal-general no fue
jamás aplicado a conductas con trascendencia jurídicatributario, pues por el principio de especialidad (Art. 2 del
Código Penal), al existir tipo penal tributario propio (Arts.
381, No. 11 y386, No. 4 del Código Tributario), quedaba
excluida la aplicación del Art. 575 Código Penal.
Hemos relatado una breve reseña histórica de cómo el
derecho penal aduanero-tributario se ha desarrollado a lo
largo del tiempo en nuestro país. Ahora bien, en el derecho
penal actual también hay que empezar precisando algunos
aspectos
importantes.
Por
ejemplo,
la
legislación
ecuatoriana no distingue para efectos penales entre
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ecuatorianos o extranjeros. Siempre y cuando la infracción
se haya cometido dentro del territorio ecuatoriano, será
juzgada y reprimida por las leyes penales ecuatorianas. Así
reza el propio Código Penal en su artículo 549. Igual
sucederá con los territorios sometidos a la jurisdicción del
Estado ecuatoriano.
Otro aspecto que dentro de este estudio será tomado en
cuenta, es el hecho de la distinción que hay que hacer entre
materia penal común y la tributaria-aduanera.
Ahora bien, empezaremos por señalar lo que para el
derecho penal común, se debe entender por los ilícitos o
infracciones, según el artículo 10 del Código Penal son los
actos imputables sancionados por las leyes penales,
dividiéndolas en delitos y contravenciones, según la
naturaleza de la pena peculiar50.
Así mismo, la norma penal antes señalada establece una
división de las infracciones: a. las de tipo doloso, esto es,
aquéllas en las que existe la intención de hacer daño, las
49
Código Penal, Registro Oficial No. 147 de 22 de enero de 1971, artículo 5
Código Penal, Registro Oficial No.147 de 22 de enero de 1971, artículo 10.- Son infracciones los actos
imputables sancionados por las leyes penales, y se dividen en delitos y contravenciones, según la
naturaleza de la pena peculiar
50
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que se subdividen a su vez en intencionales, que ocurren
cuando el acontecimiento dañoso o peligroso fue previsto y
querido, y preterintencionales, que se dan cuando el acto
dañoso fue más grave que aquél que quiso o buscó el
agente;
y,
b.
las
de
tipo
culposo,
esto
es,
los
acontecimientos que pudiendo ser previstos, no fueron
queridos, pero se dieron por negligencia, imprudencia,
impericia, o inobservancia de ley51.
En el ámbito tributario-aduanero, por su parte, según señala
el Código Tributario, es infracción tributaria toda acción u
omisión que implique violación de normas tributarias
sustantivas o adjetivas sancionadas con pena establecida
con anterioridad a esa acción u omisión52.
La Ley Orgánica de Aduanas establece también un
concepto de infracción aduanera, y dice que es “toda acción
u omisión que viole normas sustantivas o adjetivas que
regulen el ingreso o salida de mercancías por las fronteras y
51
Código Penal, Registro Oficial No. 147 de 22 de enero de 1971, artículo14.- La infracción es dolosa o
culposa. La infracción dolosa que aquella en que hay el designio de causar daño, es: Intencional, cuando el
acontecimiento dañoso o peligroso, que es el resultado de la acción o de la omisión de que la ley hace
depender la existencia de la infracción, fue previsto y querido por el agente como consecuencia de su
propia acción u omisión; y; Preterintencional, cuando de la acción u omisión se deriva un acontecimiento
dañoso o peligroso más grave que aquel que quiso el agente.
La infracción es culposa cuando el acontecimiento, pudiendo ser previsto pero no querido por el agente, se
verifica por causa de negligencia, imprudencia, impericia, o inobservancia de Ley, reglamentos u órdenes.
52
Código Tributario Registro Oficial No. 38 de 14 de Junio del 2005, articulo 314.-Constituye infracción
tributaria, toda acción u omisión que implique violación de normas tributarias sustantivas o adjetivas
sancionadas con pena establecida con anterioridad a esa acción u omisión.
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zonas aduaneras del país, sancionada con pena establecida
con anterioridad a esa acción u omisión”53.
El mismo cuerpo legal ha establecido como clases de
infracciones aduaneras a los delitos, contravenciones y
faltas reglamentarias, los mismos que posteriormente serán
objeto de un estudio detenido en el presente trabajo.
Como vemos, la legislación ecuatoriana ha sido muy clara
en señalar y determinar lo que se debe entender por
infracciones, estableciendo un concepto, que a decir de la
doctrina, deberá contener los tres elementos fundamentales
para que una conducta sea catalogada como delito.
2.3.- ÁMBITO, COMPETENCIA Y JURISDICCIÓN
DENTRO DE LOS ILÍCITOS ADUANEROS
Cabe señalar, para empezar a estudiar aspectos tan
importantes como son el ámbito, la competencia y la
jurisdicción, lo que algunos doctrinarios sostienen con
respecto a este tema. Consideran que al hablar de derecho
tributario-aduanero se está hablando de un derecho
autónomo, lo cual significaría que posee, como ya dijimos
53
Ley Orgánica de Aduanas, Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003, artículo. 80,
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anteriormente, autonomía orgánica o estructural por tener
institutos uniformes con naturaleza jurídica propia, métodos
propios de interpretación y una autonomía teleológica por
contar con fines propios y distintos de las demás ramas
jurídicas54.
Sin embargo, existe otra corriente, que sostiene que sólo se
puede hablar de autonomía de un sistema jurídico cuando
se habla de la independencia del ordenamiento de un
Estado con relación a los sistemas de otros Estados, ya que
en las ramas jurídicas que conforman un mismo sistema,
siempre encontramos que sus conceptos y sus instituciones,
si bien pueden ser propios, en muchos casos están
relacionados con conceptos e instituciones de otras ramas
jurídicas, generalmente de formación anterior55.
Entonces, si hablamos de que el derecho tributrio-aduanero
es autónomo, no podemos dejar de recordar el estudio que
realizamos en el capítulo anterior, esto es, que en materia
aduanera
encontramos
distintos
tipos
de
territorios,
hablamos de regimenes aduaneros que, como ya hemos
visto, si bien pertenecen a un mismo Estado, se encuentran
54
55
Norberto J. Godoy, Teoría General de Derecho Tributario, Editorial Abeledo-Perrot S.A., pág. 86-87.
Norberto J. Godoy, Teoría General de Derecho Tributario, Editorial Abeledo-Perrot S.A., pág. 92-93.
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a su vez separados de la legislación que rige al resto del
país, y se encuentran regidos en lo principal por leyes que
sólo son aplicadas y tendrán validez jurídica dentro de esos
espacios.
Al ser este espacio, el lugar en donde se dan las relaciones
entre el sujeto activo (el Estado, a través de la CAE) y los
sujetos pasivos (los importadores como exportadores), así
como el lugar donde se producen los ilícitos, será aquí
donde la Ley Orgánica de Aduanas encuentre su ámbito de
ejecución.
Podemos decir entonces que en el caso ecuatoriano, nos
encontramos frente a un derecho tributario aduanero, que si
bien tiene autonomía en lo que respecta a sus intituciones y
las leyes que lo rigen, también se encuentra regido aunque
de forma secundaria por normas no tributarias-aduaneras,
como ocurre por ejemplo en el campo de los ilícitos y sus
sanciones, que se rigen subsidiariamente por normas del
derecho penal común.
Una resolución emitida por la Sala Especializada de lo
Fiscal de la Corte Suprema, señala al respecto que los
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procesos penales tributarios y en especial los aduaneros,
son independientes de los procesos penales comunes,
puesto que en aquellos se persigue castigar solamente la
violación al patrimonio del Estado.56
Por su parte, la Ley Orgánica de Aduanas señala que el
ámbito de su aplicación será precisamente las relaciones
jurídicas que se dan entre el Estado y los importadores o
exportadores57.
Es conveniente realizar un vistazo de cómo se encuentran
regulados
estos
aspectos
en
otras
legislaciones
latinoamericanas. En la peruana, el ámbito de aplicación de
las leyes también se encuentra regulada, pero se la
denomina potestad aduanera. Así, Ley General de Aduanas
que en su artículo 6 establece que potestad aduanera es la
facultad que tiene ADUANAS para aplicar las normas
56
Resolución Corte Suprema, Registro Oficial No. 52, martes 1 de abril de 2003 dice “Los procesos
penales de naturaleza tributaria particularmente los penales aduaneros son independientes de los procesos
penales comunes, en aquellos se persigue no solamente castigar la violación de la Ley Fiscal, sino que es
fundamental considerar el ataque al Estado y a su patrimonio como bien jurídico protegido, es por eso que
con prevalecen para el juzgamiento de esto tipo de infracciones fiscales prevalecen las disposiciones
especiales.
57
Ley Orgánica de Aduanas, Registro Oficial No. 219, del 23 de Noviembre de 2003, artículo.1. La
presente ley regula las relaciones jurídicas entre el Estado y las personas que operan en el tráfico
internacional de mercancías dentro del territorio aduanero. Mercancías son los bienes corporales muebles
de cualquier clase. En todo lo que no se halle expresamente previsto en esta ley, se aplicarán las normas
del Código Tributario y más leyes generales y especiales.
Articúlo 2.- Territorio aduanero es el territorio nacional en el cual se aplican las disposiciones de esta ley y
comprende las zonas primaria y secundaria.
La frontera aduanera coincide con la frontera nacional, con las excepciones previstas en esta ley.
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legales y reglamentarias que regulan las actividades
aduaneras y el paso, ingreso o salida de personas,
mercancías y medios de transporte por el territorio
aduanero, así como para exigir su cumplimiento.
De igual forma, se dice que la aduana tendrá competencia
para la administración, recaudación, control y fiscalización
del
tráfico
internacional
de
mercancías,
medios
de
transporte y personas dentro del territorio aduanero. (Art. 7
de la misma Ley)58.
En cuanto a la aplicación de las sanciones, ejercidas por la
función judicial, mas no las administrativas, ya que en esta
legislación también se hace la distinción entre delitos y
contravenciones, se regirá únicamente por el Código
Tributario peruano, según el artículo 111 que dice “El
procedimiento contencioso, incluido el de revisión ante el
Poder Judicial, el no contencioso y el de cobranza coactiva
se regirá por lo establecido en el Código Tributario”59.
En el caso colombiano, la facultad para fiscalizar se
encuentra a cargo de la administración aduanera, en el
artículo 16 de la Ley Aduanera colombiana se señala que:
58
59
http://www.aduanet.gob.pe/aduanas/informag/leygen3.
http://www.aduanet.gob.pe/aduanas/informag/leygen3.
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“Corresponde a la Dirección de Aduanas el control y
vigilancia sobre el cumplimiento del régimen cambiario en
materia de importación y exportación de bienes y servicios,
gastos asociados a las mismas, financiación en moneda
extranjera
de
importaciones
y
exportaciones
y
subfacturación y sobrefacturación de estas operaciones y
las demás que no sean competencia de otra entidad60.
En la legislación venezolana se da una definición de la
potestad aduanera tanto en sentido amplio como estricto y
se dice: la potestad aduanera en sentido amplio, en cuanto
es ejercida por todos aquellos organismos públicos que de
una u otra forma intervienen en la fijación, determinación y
control del régimen fiscal aplicable al tráfico de mercancías
y, un sentido restringido, en cuanto se quiere expresar, que
la mercancía aún se encuentra a la orden de la aduana, por
no haber cumplido el proceso de desaduanamiento.
Igualmente sostiene que los vehículos y transporte de
guerra están excluidos por ley, del control que supone el
ejercicio de la potestad aduanera, Art. 7 LOA61
60
61
http://www.notinet.com.co/serverfiles/servicios/archivos/11nov05/07dian-05.htm
http://www.emagister.com/trafico-aduanas-cursos-315288.htm
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Sin embargo, en esta legislación existe una peculiaridad que
la distingue de las legislaciones revisadas anteriormente y
es el hecho de que se da una clasificación de la potestad
aduanera tomando en cuenta el poder publico que la ejerce,
así:
Potestad Aduanera del Poder Legislativo.- Las atribuciones
del Poder Público son definidas por la Constitución y las
leyes. Será el poder legislativo, quien legisle sobre las
materias
de
la
competencia
nacional
y
sobre
el
funcionamiento de las distintas ramas del Poder Nacional.
Potestad Aduanera del Poder Ejecutivo.- La Constitución
otorga al Poder Ejecutivo la facultad de reglamentar,
organizar y administrar el régimen aduanero.
Potestad Aduanera del Poder Judicial.- El Poder Judicial
tiene la facultad de dirimir los conflictos que se presentan
entre el Estado y los particulares, decidir en última instancia
sobre cualquier acto relativo al régimen aduanero emanado
tanto del Poder Legislativo, Poder Ejecutivo o del Poder
Ciudadano.
Incluso
en
estas
legislaciones
las
contravenciones si son sancionadas con pena corporal,
(entendiéndose por esta las penas sancionadas con prisión),
estarán a cargo también de esta potestad.
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Potestad Aduanera del Poder Ciudadano.- El Ministerio
Público tiene facultades de investigación e institución de los
procesos penales tanto en el área fiscal, como en la
administrativa62.
Ahora bien, en lo relativo a la competencia y jurisdicción, en
lo que a los ilícitos
específicamente se refiere, éstas
residirán siempre en el Estado, pues, se trata de un derecho
público, además, sólo el Estado está investido de potestad
sancionadora, potestad que en el caso ecuatoriano, se
ejerce ya sea a través de la Función Judicial o de la
Corporación Aduanera Ecuatoriana (CAE). Sin embargo, al
hablar de este tema se debe hacer una distinción entre los
entes competentes para regular las contravenciones y faltas
reglamentarias y el competente para regular y sancionar el
cometimiento de los delitos aduaneros. En el primer caso,
cuando
hablamos
de
contravenciones
y
faltas
reglamentarias, debido a que son consideradas leves y en
algunos
casos
subsanables,
estas
infracciones
son
sancionadas y juzgadas por los órganos administrativos
competentes de acuerdo con la Ley. En el Ecuador, esta
función le corresponde al Gerente Distrital de la CAE, o su
62
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delegado, quien tiene la competencia privativa para conocer
y resolver sobre estos casos63.
Es importante hacer en este punto la siguiente pregunta:
¿puede la Corporación Aduanera Ecuatoriana, a través de
su Gerente Distrital juzgar?, es decir, ¿se encuentra o no
investida de la potestad jurisdiccional? La respuesta, como
veremos, será negativa, por cuanto sólo los jueces, según la
propia ley64 serán capaces de juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado. De igual forma, si nos remitimos al principio de
unidad jurisdiccional, nos daremos cuenta que únicamente
quien es juez y pertenece a la Función Judicial tiene la
facultad de juzgar una determinada acción65, por lo que,
partiendo de esta premisa, considero que no se podría
hablar de que las autoridades administrativas se encuentran
investidas de esta potestad, ya que lo único que hacen es
imponer sanciones predeterminadas sea por la Ley,
reglamentos, o incluso a través de resoluciones dadas por la
misma CAE. Tampoco se podría hablar de que dentro de
63
Ley Orgánica de Aduanas, Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003. artículo 92.- Es
competente para sancionar las contravenciones y las faltas reglamentarias, el Gerente Distrital, siguiendo el
procedimiento establecido en el reglamento a esta ley.
64
Código de Procedimiento Civil, Registro Oficial No. 58 de 12 de Julio del 2005, artículo.1.-La
jurisdicción, esto es, el poder de administrar justicia, consiste en la potestad pública de juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado en una materia determinada, potestad que corresponde a los tribunales y jueces
establecidos por las leyes
65
Código de Procedimiento Civil, Registro Oficial Suplemento 58 de 12 de Julio del 2005, artículo 15.Ejercen competencia privativa los órganos jurisdiccionales a quienes se encarga el conocimiento de
materias especiales.
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estos procesos administrativos existe imparcialidad de la
que sí goza la función judicial, pues nadie puede ser juez y
parte dentro de un proceso. Por todo lo anotado, se puede
decir que no existe proceso de juzgamiento por parte de la
autoridad aduanera. Otro aspecto importante de realzar con
respecto a este tema es el hecho de que sólo los jueces
dictan sentencias, las mismas que tienen fuerza de cosa
juzgada, hecho determinante para la configuración de la
jurisdicción66.
Ahora bien, con respecto a este tema mucho se ha hablado
en doctrina, así por ejemplo, Alberto Real, quien ha
diferenciado los actos administrativos de los judiciales de la
siguiente manera: “los actos administrativos fijan su
pretensión jurídica, en cambio la sentencia –que sólo puede
ser dictada por un juez-
actúa súper-partes, es decir
resuelve definitivamente el conflicto”67.
Ramón Valdez Costa hace un análisis que a nuestro criterio
es determinante en este punto y señala que no existe
66
Allorio, Jornadas. Internacionales Derecho Fiscal, dice “la cosa juzgada es el elemento decisivo para la
configuración de la actividad jurisdiccional: Hay jurisdicción donde hay cosa juzgada”.
67
Gustavo Arocena, Delitos Aduaneros, Editorial Mediterránea, Buenos Aires, 1996, página. 62
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decisión administrativa que no pueda ser revisada por el
poder judicial68.
Es así entonces que queda por demás claro que si bien la
propia Ley Orgánica de Aduanas concede la potestad de
resolver a la Autoridad Aduanera, ésta no se encuentra
investida de una potestad de juzgar, sino únicamente de
imponer sanciones.
En el caso de los delitos aduaneros propiamente dichos,
será la Función Judicial a través del Juez Fiscal, quien será
el competente para conocer sobre éstos, cumpliendo con las
funciones que en materia penal común le corresponden
según el Código de Procedimiento Penal del año 2000 al
Juez penal, debiendo sustanciar incluso la etapa intermedia.
Sólo si posteriormente así ameritare, por encontrar el Juez
Fiscal que existen méritos suficientes para considerar que
se ha producido un delito y que los imputados han
participado en él como autores, complices y encubridores, el
procedimiento pasa a etapa de juicio ante los Tribunales
Distritales de lo Fiscal. De la sentencia que expiden estos
68
Ramón Valdez Costa, Instituciones de Derecho Tributario, Editorial Depalma 1996 página 286 dice: “A mi
juicio, el único principio inconmovible que debe mantenerse como piedra fundamental de nuestro
ordenamiento institucional, es que no puede haber pronunciamiento administrativo en materia tributario que
no sea revisable por la justicia”
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tribunales especializados en materia fiscal, se puede
proponer recurso de apelacion o de nulidad, pero este
recurso es conocido por las Salas Especializadas de lo
Penal de las Cortes Superiores, mientras que una de las
Salas Especializadas de lo Penal de la Corte Suprema69
será
la
que
resuelva
el
recurso
de
casación,
de
interponérselo70.
Con respecto a la competencia, cabe recordar además que
desde el 30 de abril de 1999, en que se expidió la Ley para
la Reforma de las Finanzas Públicas, la Función Judicial
69
Esta situación se da, porque con la codificación realizada al Código Procedimiento Penal, se dan en la
práctica una serie de dificultades para que se lleve a cabo lo establecido, es porque la Corte Suprema de
Justicia en pleno mediante resolución dada en el Registro Oficial No. 431 de viernes 12 de octubre de 2001,
establece que serán los Miembros de las Salas Especializadas de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia
quienes resuelven que “para el Juzgamiento de los delitos tributarios y aduaneros a partir del 13 de julio de
2001, son aplicables las normas del Código de Procedimiento Penal, publicado en el Registro Oficial 360 de
13 de enero de 200, Respecto a los delitos cuyo juzgamiento se hubiere iniciado con anterioridad, se
aplicarán las normas del Código de Procedimiento Penal de 1983. La administración Tributaria, denunciara
ante el Ministerio Público la infracción tributaria o aduanera, será competente el Juez Fiscal para conocer y
realizar los actos que en el Código de Procedimiento Penal corresponden a los jueces de lo penal
incluyendo la etapa intermedia , los tribunales distritales de lo Fiscal, el juicio, las cortes superiores….., y
continua, y las Salas de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia, previo sorteo, los recursos de casación y
de revisión de las sentencias expedidas por los Tribunales Distritales de lo Fiscal. Posteriormente en la
codificación del Código Tributario se acoge esta Resolución con el carácter de obligatoria, que se le realizo
con la finalidad de solventar problemas de carácter práctico, en la sustanciación de los juicios, y se le da la
categoría de Ley, estableciéndose el articulo 355.- Competencia.- El Juez Fiscal tendrá las mismas
competencias que el Código de Procedimiento Penal establece para el Juez Penal. La etapa del juicio,
será conocida por el Tribunal Distrital Fiscal competente, quien dictará sentencia. La sala que conozca
de la materia penal de la Corte Superior de Justicia competente, tendrán en materia de recursos, las
mismas competencias que establece el Código de Procedimiento Penal para las cortes superiores. Si
una de las salas de los tribunales distritales de lo fiscal hubiese conocido, en el ámbito contencioso
tributario, el caso de que se desprende la presunción de responsabilidad penal, la etapa del juicio será
conocida y resuelta por los conjueces. La Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia será la
competente para resolver los recursos de casación y de revisión, Podemos decir que con esto se rompe por
completo el principio de unidad jurisdiccional.
70
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003, Art. 86. La Función
Judicial es competente para conocer y juzgar el delito aduanero. La Administración Tributaria, denunciará
ante el Ministerio Público la infracción tributaria o aduanera debiendo el Juez Fiscal conocer y realizar los
actos que en el Código de Procedimiento Penal corresponden a los jueces de lo Penal, incluyendo la etapa
intermedia; los tribunales distritales de lo Fiscal, el juicio; las cortes superiores de la sede del Juez Fiscal
respectivo, las apelaciones y los recursos de nulidad; y, las salas de lo Penal de la Corte Suprema de
Justicia, previo sorteo, los recursos de casación y de revisión en contra de las sentencias que expidan los
tribunales distritales de lo Fiscal, de conformidad con el artículo 355 del Código Tributario Codificado.
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tiene competencia para conocer, juzgar y sancionar ya no
sólo los delitos aduaneros sino, en general, los ilícitos
tributarios, es decir, aquellos previstos como tales en el
Código Tributario.
Se dan así un desplazamiento de la
competencia penal tributaria, en materia de delitos, de la
administrativa a la jurisdiccional. En un primer momento, los
Jueces Fiscales conocían de la fase sumarial, y el Tribunal
Distrital Fiscal, la etapa del plenario, lo cual cambio
posteriormente al producirse el tránsito del sistema penal
inquisitivo al sistema penal acusatorio, quedando la
competencia tal y como fue referida en líneas anteriores.
En esta misma fecha se produjo otro cambio muy importante
en materia del ilícito tributario y del ilícito aduanero: se
cambio la supremacía de las normas procesales penales
comunes
a
normas
procesales
penales
tributarias
aduaneras, dejando desde entonces sentado que solo
supletoriamente puede acudirse al derecho procesal penal
común.
Al hablar de competencia territorial, nos referimos al lugar
en donde regirán las leyes, y es precisamente en función de
ésta,
que se
ha
dividido el territorio en las llamadas
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“zonas” en las que la Corporación Aduanera Ecuatoriana
ejerce sus distintas funciones, segmentándolas en; a)
primaria, que será el área interior de los puertos y
aeropuertos, recintos aduaneros y locales habilitados en las
fronteras terrestres así como los lugares en donde se den
operaciones
de
carga,
descarga
y
movilización
de
mercaderías procedentes del exterior o con destino a él; y,
b) secundaria, que será la parte restante del territorio
ecuatoriano incluidas las aguas territoriales y espacio
aéreo71,
2.4.- ANÁLISIS
PERTINENTE.
DE
LA
LEGISLACIÓN
ADUANERA
Como pudimos observar, en la breve reseña historica de la
legislación aduanera que hicimos en puntos anteriores, los
ilícitos han ido variando, según aspectos económicos,
sociales, culturales de las distintas épocas.
Es así que, en los primeros años, se consideraba
únicamente al contrabando como delito, este delito se
circunscribía a productos que hoy en día se consideran de
libre circulación, tales como el aguardiente de la caña, en
71
Ley Orgánica de Aduanas Registro Oficial No 219, del 23 de Noviembre de 2003, artículo.3
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las leyes de 1845 y 1855 no se preveía la supremacía de las
normas tributarias aduaneras, el contrabando que seguía
siendo el único delito tipificado; y, éste era sancionado por
las leyes penales generales vigentes en ese entonces. Así,
cuando se quería ampliar el espectro de aplicación de estas
leyes, lo que hacía era incrementar las mercancías
catalogadas como de prohibida importación. Nuestra
legislación permaneció en las mismas circunstancias por
muchos años, sin embargo, hay que anotar que en 1806 se
preveían ciertas sanciones que en la actualidad se podrían
considerar como contradictorias de principios como el de no
confiscatoriedad, sanciones que subsistieron hasta 1886,
en donde se observa un avance al establecer una incipiente
falta reglamentaria, así como su respectiva sanción.
Podemos ver también que en sus inicios nuestra legislación
aduanera, fue represiva al establecer sanciones, llegando
incluso a sancionar al sujeto pasivo cuando el error era
atribuible a la misma administración. Recién en el año de
1904, se suprimen las sanciones confiscatorias72.
72
La Ley Orgánica de Aduanas autoriza el decomiso de mercancías rezagadas; de las naufragas; de las
que hayan sido objeto de hurto o robo en los recintos aduaneros; de aquéllas de prohibida importación; y,
de aquéllas que por falta de certificado tengan que ser reembarcadas. Cabe señalar que las mercancías
72
pueden ser decomisadas ya sea por Autoridad Administrativa Aduanera o por Juez Competente .
Cabe entonces dilucidar si esta figura del decomiso constituye una forma legal de confiscación, la cual,
72
como hemos señalado, se encuentra prohibida expresamente por la Constitución . Se entiende a la
confiscación como la absorción por el estado del patrimonio de las personas, o de una parte sustancial de
él, mientras que el decomiso consiste en una verdadera sanción de orden patrimonial, conexa o accesoria a
las penalidades aplicables al autor o partícipes de la infracción y nada tiene que ver con el decomiso de los
instrumentos y efectos del delito, así lo señala Carlos Giuliani Fonrouge, Derecho Financiero, Tomo II,
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Es en 1975 cuando por primera vez se trata al contrabando,
como un ilícito tributario tipificado y sancionado por el
Código Tributario, atenta su peculiaridad, se lo sanciona con
una pena privativa de la libertad, mas en 1999, se da lo que
podría calificarse como un retroceso para el derecho penal
tributario, ya que el contrabando pasa a ser catalogado
como
un
delito
penal
general
y
ya
no
aduanero
específicamente.
Es en la legislación aduanera moderna donde se establece
diversos tipos de ilícitos aduaneros, como contravenciones,
faltas reglamentarias y delitos, así como las peculiaridades y
conductas que cada uno debe cumplir para ser considerado
como un delito o en su
defecto, como una falta o
contravención.
Editorial Depalmas Buenos Aires 1993, página 737. Es así que podemos afirmar por lo antes mencionado,
que si bien el decomiso constituye una sanción, no es menos cierto que es al mismo tiempo una forma de
confiscación, ya que a través de ella el estado esta tomando para sí, bienes que pertenecen a los sujetos
pasivos, e incluso, por ejemplo, cuando se refiere a las mercancías robadas, de bienes que no se puede
determinar si cumplen con esta característica o no, pues, primeramente justificar la preexistencia de estas
mercancías, para de esta manera saber si existía o no un dueño anteriormente. Pese a todo lo antes
mencionado, en la práctica existen fallos pronunciados por la Sala Especializada de la Corte Suprema de
Justicia, ratificando sentencias en las que se impone el decomiso definitivo de mercaderías como sanción
para ciertos delitos aduaneros, y a más de ello la imposición de multas, sujetándose únicamente y
exclusivamente a lo determinado en la Ley Orgánica de Aduanas, sin hacerse un estudio de normas
supremas como la Constitución, por citar un ejemplo: vemos el 4 de marzo de 1998, a las 17h00, mediante
sentencia publicada en Registro Oficial No. 294 de jueves 9 de abril del mismo año, se desecha el recurso
de casación interpuesto del fallo expedido por el Tribunal Distrital que declara la existencia del delito de
defraudación aduanera tipificado en el literal d) del artículo 113 de la Ley Orgánica de Aduanas,
imponiéndose a cada uno de los autores multas y a más de ello el decomiso definitivo de la mercadería.
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Creemos que si bien, nuestra legislación en general y la Ley
Orgánica en particular ha demorado en su evolución y pese
a las múltiples reformas que se han dado a lo largo del
tiempo, tiene falencias y vacíos que han traído como
consecuencia una inseguridad jurídica en las relaciones
entre los exportadores e importadores y la CAE, no sólo por
el hecho del cambio continuo de la supremacía de las
normas penales a las aduaneras y viceversa sino además
por el ámbito jurisdiccional. Es importante también recalcar
el hecho de que dentro de este análisis y gracias al estudio
de la jurisprudencia anotada, podemos concluir que aún hoy
en día se contemplan sanciones en la Ley Orgánica de
Aduanas que no guardan la respectiva coherencia con la
Norma Suprema del Estado.
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CAPITULO III
CLASES DE ILÍCITOS ADUANEROS
3.-
DE
LAS
FALTAS
REGLAMENTARIAS,
LAS
CONTRAVENCIONES Y LOS DELITOS ADUANEROS.3.1.- Conceptos generales y doctrinarios.Hay algunos autores que han coincidido en el sentido de
que a los ilícitos aduaneros se les debería dar una
clasificación tripartita así, a decir de: Fernández Lalanne y
Basaldúa, citados por Rodríguez, los ilícitos aduaneros se
clasifican
en
contrabando,
defraudaciones
y
contravenciones73.
Laurens, en su trabajo Ilicitudes Aduaneras, dice que las
infracciones aduaneras serán aquellas que no están
relacionadas con el despacho aduanero, mientras que las
defraudaciones son las falsas declaraciones, es decir
ilicitudes de tipo formal
y señala además que solo el
contrabando debe ser considerado como delito aduanero.
Giuliani Fonrouge, por su parte, señala que si bien se hace
73
José María Rodríguez, Procedimientos Administrativos Aduaneros, Editorial Austral Ábaco, Buenos Aíres,
2004, página 91-92
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difícil establecer la subsistencia de algunas normas o su
derogación los ilícitos aduaneros pueden ser clasificados en
contrabando, defraudaciones, actos y omisiones culposas y
violaciones formales y de prohibiciones74
A decir de Arocena, “el ilícito aduanero es en primer lugar un
delito. Pero además, él constituye un delito económico”75,
precisamente por las características propias que tienen las
ilicitudes económicas, que permiten individualizar a estos
ilícitos.
En el reglamento aduanero del Brasil, se califica de
infracción aduanera (contravención) a toda
acción u
omisión voluntaria o involuntaria que importe inobservancia,
por parte de persona natural o jurídica, de norma estabecida
o disciplinaria de este Reglamento o en acto administrativo
de carácter normativo destinado a completarlo76.
Para la legislación de Paraguay, las faltas aduaneras son
las transgresiones de las normas legales aduaneras,
siempre
que
éstas
no
74
contituyan
contrabando
o
José María Rodríguez, Procedimientos Administrativos Aduaneros, Editorial Austral Ábaco, Buenos Aíres,
2004, página 101-102
75
Gustavo Arocena Delitos Aduaneros, Editorial Mediterránea, Buenos Aires 1996, página. 41-42
76
www.comercio.gov.ar/dnpce/documentos
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defraudación77. En este caso no se tendrá en cuenta que la
acción u omisión fuere cometida con dolo o culpa, sino que
únicamente se encuadre en lo tipificado por la ley.
Así mismo, en el Código Aduanero Argentino, se han
definido tanto las defraudaciones como el contrabando, y se
señala que las primeras constituyen todas las acciones u
omisiones dolosas que violen expresamente disposiciones
legales, pero que no constituyan contrabando, mientras que
éste último es toda entrada o salida de mercaderías en
forma clandestina e infringiendo normas o disposiciones
aduaneras78
Como vemos, varios son los conceptos que se han
elaborado tanto para los delitos como para las infracciones
aduaneras. Es de vital importancia para efectos de nuestro
estudio
el
infracciones
establecer
una
aduaneras
diferenciación
–contravenciones
entre
y
las
faltas
reglamentarias- y los delitos propiamente dichos: En primer
lugar el ámbito penal común apunta, hacer una sola
distinción, esto es que la sanción que se le aplica, será la
que determine su gravedad.
77
Decreto Ley 71/53, artículo. 212.- “Constituyen faltas aduaneras el quebrantamiento, por acción u omisión,
de las normas legales aduaneras que no configuren defraudación o contrabando”.
78
Código Aduanero Argentino, artículo. 222 y 225.
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Para Carrara y Camignani, citado por Tosi, lo que
identificará al delito, es que éste atenta contra la seguridad
social, a diferencia de las contravenciones que lo hacen en
contra de la propiedad, por lo que el primero viola el derecho
subjetivo mientas que la contravención es simplemente una
desobendiencia, y continuan señalando que los delitos
siempre
producirán
una
lesión
mientras
que
la
contravención sólo una acción de peligro79.
En materia aduanera, a decir de Arocena, el trato que se le
dé a uno u otro, es en extremo delicado para la suerte de los
bienes jurídicos de los sujetos responsables, que se ven
afectados por sufrir un detrimento en sus bienes como
consecuencia de que se cometió un delito o una infracción80.
Los delitos se reprimen con penas privativas de la libertad,
mientras que en las infracciones, se ve afectado únicamente
el patrimonio de quien las comete. Maruch, citado por
Arocena, señala que esta diferenciación se la debe hacer
desde dos sentidos: uno material, que señala que la
diferencia se establece por medio de una valoración
vinculatoria realizada por el legislador, y uno formal, que
79
Jorge Luis Tosí Derecho Penal Aduanero.- Infracciones Aduaneras, Editorial. Mediterránea, Buenos Aires,
página 147-148
80
Gustavo Arocena Delitos Aduaneros, Editorial Mediterránea, Buenos Aires 1996, página. 53
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señala que la diferencia es de tipo legal, ya que es la propia
ley la que determina lo que se debe entender por uno u otro.
Esto se encuentra verificado también por Edwards, quien
señala que el principio diferenciador es de carácter
normativo, ya que es la misma norma la que establece las
características
tanto
de
los
delitos
como
de
las
infracciones81.
Así, vemos que existen tres corrientes con respecto al tema
que abordamos: la primera que no establece diferencia
alguna entre infracciones y delitos; la segunda que solo
señala una diferencia cualitativa entre las dos; y, la última,
que señala que se da una diferencia entre delitos e
infracciones administrativas, pero que solo es de carácter
cuantitativo82
Soler, citado por Arocena, señala que no se puede afirmar
una diferencia cualitativa, sino que lo importante es buscar
dentro del ordenamiento, criterios que nos permitan dar una
diferencia concreta, en cuanto lo requiera prácticamente el
orden jurídico examinado83.
81
Carlos Edwards, Régimen Penal y Procesal Penal Aduanero, Editorial. Astrea, 1995, página, 3.
Pablo Medrado, Delito de contrabando y Comercio Exterior, Editorial Lerner. Buenos Aires, página. 93-94
83
Gustavo Arocena, Delitos Aduaneros, Editorial Mediterránea, Buenos Aires 1996, página 56 “No puede,
pues, afirmarse una distinción cualitativa pre-jurídica entre delito y contravención. Lo importante es buscar,
82
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Medrano menciona un aspecto de vital importancia al
momento de determinar si una conducta es catalogada
como delito o infracción y dice: “la forma de comisión dolosa
o culposa del hecho, la presencia de elementos subjetivos
del injusto y las particularidades descripciones en orden a la
forma de exteriorización de la conducta, tales como actos
engañosos,
de
ocultaciòn,
simulación,
clandestinos,
etcétera, que denotan una mayor peligrosidad para el bien
jurídico y desvalimiento para los sujetos encargados de
poner en práctica el control de lo que constituye objeto de
importación o exportación”84.
A nuestro parecer la diferencia más importante entre las
contravenciones y las faltas reglamentarias y el delito
aduanero es el dolo, es decir que el acto realizado por el
infractor se haya realizado con la intención de causar daño,
y a sabiendas de que éste, se encontraba prohibido por la
ley; mientras que en las contravenciones y en las faltas
reglamentarias, lo único que se dará es una trasgresión de
dentro de un orden jurídico dado, la posibilidad de hallar criterios para establecer la diferencia, no abstracta,
sino concreta, no como un problema puramente especulativo, sino en cuanto lo requiera prácticamente el
orden jurídico examinado”.
84
Pablo Medrado, Delito de contrabando y Comercio Exterior, Editorial Lerner. Buenos Aires, página. 104
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la ley, es decir el no cumplimiento de ciertas formalidades85.
Lo antes señalado ha sido corroborado por la Sala
Especializada de la Corte Suprema de Justicia, que señala
“para la configuración de la infracción triburaria se requiere
el dolo o culpa que en tratándose de defraudación o
contrabando
se
consideran
actos
conscientes
y
voluntarios”86.
Como hemos visto son muchos los estudiosos de derecho
penal aduanero que coinciden en el hecho de establecer
una diferencia entre faltas reglamentarias y contravenciones
y los delitos todo con la finalidad de llegar a un mejor
entendimiento del tema.
Pues bien, el hablar de delitos aduaneros implica hablar del
contrabando que como vimos en el capitulo anterior, fue el
primer delito en ser tipificado como tal. Se podría decir que
el contrabando nació con el estado, y que continúa hasta la
actualidad, únicamente con nuevas connotaciones, ya que
como hemos visto, lo único que se ha modiifcado son los
productos de prohibida exportación e importación. Esto,
debido a que la conducta evasora se encuentra enraizada
en las sociedades, problema que pese a los esfuerzos
85
Ley Orgánica de Aduanas, artículo.81, inc. 2do.”Para la configuración de los delitos se requieren la
existencia de dolo; para las contravenciones y faltas reglamentarias basta la transgresión de la norma.
86
Resolución de la Sala Especializada de lo Fiscal, Registro Oficial No. 52, martes 1 de abril de 2003.
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estatales y gubernamentales no ha podido ser solucionado.
Sin embargo, el contrabando y los delitos aduaneros en
general, no constituyen solamente un problema aduanero, o
de la Administración Aduanera, sino que se encuentran
ligados con problemas sociales y políticos como la
corrupción, puesto que en este acto ilícito muchos han
encontrado la forma más sencilla de enriquecerse fruto de la
evasión tributaria.
No podemos decir que el contrabando y todos lo delitos
aduaneros se solucionarán con la simple tipificación de
estas conductas ilícitas en la Ley o con el incremento de las
sanciones que se imponen frente a su cometimiento, sino
que más bien lo que se debe buscar es la creación de
verdaderas políticas aduaneras, con la finalidad de que
permitan un verdadero control al interioe de la misma
aduana, lo cual se logrará a través de la firme decisión
politica de hacerlo.
Solo a través de las creación de políticas firmes así como el
endurecimiento de las sanciones establecidas para estos
delitos, los que según Reinaldo Calvachi no podrían ser
solamente catalogados como delitos de cuello blanco,
puesto que la calidad de los infractores no siempre será
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ésta, ya que en muchos casos, esta se da por criminales
comunes87, se podrá si bien no eliminar su comisión, por lo
menos reducirla en una gran medida.
Continúa el autor antes aludido manifestando que dicho
accionar no solo afecta, como ya lo dijimos, al patrimonio
estatal sino incluso a la industria nacional, puesto que al
ingresar la mercancía sin el pago de los impuestos
respectivos, se da una competencia desleal entre los
industriales honestos y los contrabandistas88.
2.- CONCEPTOS ESTABLECIDOS EN LEY ORGÁNICA
DE ADUANAS Y SU REGLAMENTO, ANÁLISIS
Si bien la Ley Orgánica de Aduanas ha establecido de forma
muy clara lo que se debe entender por delito aduanero, no
lo ha hecho así con las contravenciones y las faltas
reglamentarias, es así que en el Capitulo II, se dice que
delito es el “ilícito y clandestino tráfico internacional de
mercancías o todo acto que induzca a error a la Autoridad
87
Dr. Reinaldo Calvachi Cruz., Los Delitos Aduaneros, El contrabando, Articulo Editorialista,”la criminalidad
que entraña a este tipo de ilícitos económicos no podría ubicársela exclusivamente en la denominación de
los delitos de cuello blanco ya que, si bien en muchos casos la complejidad de los mismos y la calidad de
los infractores hace que la catalogación sea la adecuada, no es menos cierto que en muchos otros concurre
una criminalidad común. En conclusión, en los delitos aduaneros concurren una diversidad de agentes, de
formas de conductas y de motivaciones”.
88
Dr. Reinaldo Calvachi Cruz, Los Delitos Aduaneros.- El contrabando, Articulo Editorialista,“La
concurrencia de esta conducta ilícita no sólo afecta patrimonialmente al Estado sino que también lo hace de
manera extensiva a la industria nacional, y en cuanto ésta tiene incidencia decisiva en el orden económico,
se entiende que también el ilícito produce efectos lesivos en bienes o intereses jurídicos de orden particular
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Aduanera, realizados con el fin de causar perjuicio al fisco”.
En este caso, el bien jurídico tutelado en materia aduanera
es el patrimonio del estado, y es precisamente éste el que
se verá perjudicado en la percepción de sus rentas producto
de la evasión del “pago total o parcial de impuestos o el
cumplimiento de normas aduaneras”. Como sabemos, toda
mercadería que ingrese o salga a los regimenes aduaneros
deberá cumplir con el pago de tributos previamente
establecidos por la Ley89.
Sin embargo, el Código Tributario sí establece lo que se
debe entender por contravenciones señalando que esta será
una violación a las rormas adjetivas o deberes formales, y a
las faltas reglamentarias como violaciones, pero a normas
secundarias o netamente reglamentarias90, con lo cual se
corrobora, que para el legislador este tipo de infracciones
son catalogadas como faltas leves y de cierto modo
subsanables.
89
Ley Orgánica de Aduanas, Registro Oficial No 219, del 23 de noviembre de 2003, artículo 82.- “El delito
aduanero consiste en el ilícito y clandestino tráfico internacional de mercancías, o en todo acto de
simulación, ocultación, falsedad o engaño que induzca a error a la autoridad aduanera, realizados para
causar perjuicios al fisco, evadiendo el pago total o parcial de impuestos o el cumplimiento de normas
aduaneras, aunque las mercancías no sean objeto de tributación”.
90
Código Tributario, Registro Oficial No. 38, de 14 de junio de 2005, artículo 315 inc 2do, Constituyen
contravenciones las violaciones de normas adjetivas o de deberes formales, sancionados como tales por
este Código o por ley especial. Constituyen faltas reglamentarias las violaciones de reglamentos o normas
secundarias de obligatoriedad general, que no se encuentren comprendidas en la tipificación de delitos o
contravenciones.
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Pues bien, nuestra legislación ha tipificado distintos tipos de
conductas que son catalogadas como delitos aduaneros,
con las cuales, creemos, nuestros legisladores han tratado
de definir al contrabando y a la defraudación como delitos
aduaneros91, sin embargo, no se da una definición concreta
y clara de los mismos, al contrario de otras legislaciones que
sí lo definen claramente. Así, legislaciones como la
Argentina define al contrabando como “la acción de aquel
que realizare cualquier acto u omisión, impiere o dificultare,
mediante ardid o engaño, el adecuado ejercicio de las
91
Ley Orgánica de Aduanas, artículo 83.-Tipos de Delitos Aduaneros.- Son delitos aduaneros:a) La entrada
de mercancías al territorio aduanero, o la salida de él sin el control de la Administración Aduanera;
b) La carga o descarga de mercancías de un medio de transporte sin control de la Administración
Aduanera;
c) El lanzamiento de mercancías de un medio de transporte, eludiendo el control aduanero;
d) La modificación del estado de las mercancías entre el punto de franqueamiento de la frontera aduanera y
el distrito de destino;
e) La utilización no autorizada de un lugar, puerto o vía no habilitado para el tráfico internacional de
mercancías salvo los casos fortuitos o de fuerza mayor;
f) El abandono de mercancías en lugares contiguos o cercanos a las fronteras
g) La venta, transferencia o el uso indebido de mercancías importadas al amparo de regímenes
suspensivos de pago de impuestos, o con exoneración total o parcial, sin la autorización previa del Gerente
competente;
h) La tenencia o movilización de mercancías extranjeras sin la documentación que acredite su legal
importación;
i) La falta de presentación del manifiesto de carga total o la tenencia de mercancías no manifestadas a
bordo de un transporte internacional;
j) La falsa declaración aduanera respecto del tipo, naturaleza, peso, cantidad, valor, origen y procedencia
de las mercancías, cuando la diferencia de los tributos causados exceda del diez por ciento la falsa
declaración aduanera respecto del tipo, naturaleza, peso, cantidad, valor, origen y procedencia de las
mercancías, cuando la diferencia de los tributos causados exceda del diez por ciento, será sancionada con
la pena establecida para el delito de falsedad de instrumentos públicos, de conformidad con el Código
Penal, en cuyo caso no se requerirá declaratoria judicial previa en materia civil para el ejercicio de la acción
penal prevista en el artículo 180 del Código de Procedimiento Civil;
k) La falsificación o alteración de los documentos que deben acompañarse a la declaración aduanera;
l) La sustitución de mercancías para el aforo físico;
m) La violación de sellos o precintos u otras seguridades colocadas en los medios y unidades de transporte;
n) La salida de mercancías de las bodegas de almacenamiento temporal o de los depósitos, sin el
cumplimiento de las formalidades aduaneras;
o) La ejecución de actos idóneos inequívocos dirigidos a realizar los actos a que se refieran los literales
anteriores, si éstos no se consuman por causas ajenas a la voluntad del infractor; y,
p) La falsa declaración sobre los valores del flete y del seguro relacionados con el tipo, naturaleza, peso,
cantidad, valor, origen y procedencia de las mercancías.
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funciones que las leyes acuerdan al servicio aduanero para
el control sobre las importaciones y exportaciones”92.
Mientras que legislaciones como la Uruguaya conciben a la
defraudación como “toda operación, manejo, acción u
omisión, realizada con la colaboración de empleados o sin
ella, que por desconocimiento de las leyes, reglamentos o
decretos, se traduzca o pudiera traducirse, si pasase
inadvertida, en una pérdida fiscal o en aumento de
responsabilidad para el Fisco”93
La legislación Venezolana no da una definición de
contrabando sino que tiene un diseño similar al ecuatoriano,
es
decir,
define
actos
que
serán
tomados
como
contrabando, y al respecto, dice: “Incurrirá en el delito de
contrabando el que introduzca al territorio nacional, o
extraiga de él, mercancías cuya importación o exportación,
respectivamente,
se
encuentren
prohibidas.
Comete
también el delito de contrabando el que, al introducir al
territorio de la República, o al extraer de él, mercancías de
lícito comercio, defraude la hacienda pública mediante la
evasión
del
pago
de
los
tributos
que
pudieren
corresponderle o mediante la no presentación de las
92
93
Código Aduanero Argentino, artículo 863.
Código Aduanero Uruguayo, artículo 246
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mismas a la Aduana.
Asimismo, incurre en el delito de
contrabando el que introduzca mercancías extranjeras
desde un territorio de régimen tributario especial a otro de
mayores gravámenes, o al resto del país, en alguna de las
formas indicadas en los incisos precedentes”94.
En doctrina varios autores hablan sobre este tipo de delito.
Jorge Luis Tosi señala que cometerá contrabando todo
aquél que, en contra de las disposiciones y con el objeto de
introducir o sacar mercancía, obstruya el control del servicio
aduanero95. Tosi, haciendo una digresión muy importante
para el presente estudio, habla de un acto o una omisión y
no solamente de un acto. En este sentido señala que el
interesado realiza un acto positivo, por ejemplo cuando se
oculta la mercadería que se quiere sea introducida en
territorio aduanero, y que solo es detectada gracias a la
actuación del control aduanero, y una omisión la misma que
deberá tener un resultado exterior, y que se derive por
ejemplo de la falta de cumplimiento de los deberes de los
funcionarios y empleados aduaneros, esta omisión debió
darse con la voluntad de obtener ese resultado, por lo que
esta actuación busca la aparición del resultado que fuera
94
95
Ley Orgánica de Aduanas, Venezuela, artículo 168.
José Luis Tosí , Derecho Penal Aduanero, Editorial Mediterránea, Buenos Aires, página 21-22
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planeado y querido Sin embargo, aquí cabe hacer una
acotación al tema, no se habla del delito de omisión, pues
éste no es aplicado al delito de contrabando, sino
únicamente en el sentido de la omisión como medio utilizado
para cometer el delito.
Estudiar este tipo de delitos es importante puesto que no es
un mal que aqueja sólo al Estado, por el perjuicio fiscal que
esto le representa, sino incluso a industriales, comerciantes
y a la sociedad en general, al darse una competencia
desleal entre los importadores que sí cancelan sus tributos y
los que no lo hacen, quienes mediante esta conducta tienen
la posibilidad de ofrecer precios más bajos que aquellos que
fijan los importadores honestos que sí cubren un costo
adicional de los productos importados.
Ahora bien, siguiendo con el estudio de la legislación
ecuatoriana pertinente al caso, debemos referirnos a la
presunción del cometimiento del delito aduanero, el que no
se equipará con la presunción establecida en el derecho
común que tiene su base en el principio de presunción de
inocencia, tipificado por la Constitución que señala que se
presumirá inocente del cometimiento de un delito, mientras
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no
se
demuestre
lo
contrario
mediante
sentencia
ejecutoriada96. En materia aduanera, si al momento del
aforo el agente aduanero presume el cometimiento de un
delito –por ser el bien jurídico tutelado, el patrimonio del
Estado-, no se procederá a una investigación previa, mucho
menos a un juicio previo, sino que será puesto en
conocimiento de la Autoridad competente, quien a su vez de
estimarlo conveniente suspenderá todo trámite, para luego
de ser puesto en conocimiento del Juez Fiscal, éste ordene
la retención de la mercancía, sin que exista una sentencia
en este sentido97.
Creemos importante establecer que se podrá dar el
agravamiento de un delito aduanero, cuando éste es
cometido por un funcionario de la Aduana, a quien se le
impondrá una pena mayor a las establecidas por las
personas comunes, así mismo caerán dentro del delito
aduanero agravado los comerciantes matriculados, a
quienes se les cancelará su matricula, a más de las
96
Constitución Política del Estado, Registro Oficial 1 de 11 de Agosto de 1998, articulo 24 numeral, 7 “Se
presumirá la inocencia de toda persona cuya culpabilidad no se haya declarado mediante sentencia
ejecutoriada”.
97
Reglamento a la Ley Orgánica de Aduanas, artículo 59 “Presunción de delito aduanero.- Si del aforo físico
se estableciere presunciones de responsabilidad por delito aduanero se suspenderá el trámite y se
levantará inmediatamente un acta pormenorizada de las mercancías, con el detalle de las circunstancias
que configuran el presunto delito, que se pondrá en conocimiento del Gerente Distrital para que éste de
acuerdo al mérito del informe, a su vez, ponga la mercancía a disposición del Juez Fiscal competente. La
Corporación Aduanera Ecuatoriana intervendrá como parte en los juicios que se instruyeren”.
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sanciones ya establecidas98, ésto, sin importar si su
participación fue como autor, complice o encubridor, serán
juzgados por igual y recibirán las mismas sanciones.
Ahora bien, otro aspecto a ser estudiado dentro del presente
trabajo son las contravenciones, que como vimos en el
punto anterior, se encuentran catalogadas como faltas
leves, que no ameritan ser sancionadas con penas
privativas de la libertad. La Ley Orgánica de Aduanas ha
establecido diversas clases de contravenciones. En su
artículo 88 cataloga como contravenciones las siguientes
conductas: el incurrir en faltantes de mercancías de las
declaradas en el manifiesto de carga, o el incumplimiento de
mercancías aduaneras para su almacenamiento temporal o
depósito, el incumplimiento de plazos en los regímenes
98
Ley Orgánica de Aduanas, artículo 85.- Si el autor, cómplice o encubridor del delito aduanero fuere un
empleado o funcionario del servicio aduanero, será sancionado con la pena de prisión más alta prevista en
el artículo anterior y con la destitución de su cargo. Si el autor, cómplice o encubridor del delito aduanero
fuere un comerciante matriculado, se le impondrá además de las sanciones establecidas en esta ley, la
cancelación definitiva de su matrícula de comercio o su equivalente
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especiales, etc99, mientras que el artículo 90 habla de lo que
serán las faltas reglametarias100.
Con respecto a una de las contravenciones tipificadas en la
Ley, esto es, los faltantes de la mercancías declaradas en el
manifiesto de carga, el Reglamento de aplicación a la Ley
Orgánica de Aduanas, lo regula de mejor manera al
disponer que de existir un faltante, el transportista al día
siguiente hábil, deberá establecer ante el Gerente Distrital,
el por qué del faltante, así como un informe de la
mercadería que faltare, de no hacerlo será sancionado ya
nó,
como
una
contravención
sino
como
una
falta
reglamentaria. Sin embargo, de existir un sobrante dentro
de la carga, ésta se regirá por las sanciones establecidas
para los delitos aduaneros101.
99
Ley Orgánica de Aduanas, artículo 88.-Son contravenciones aduaneras las siguientes:a) Incurrir en
faltantes de mercancías declaradas en los manifiestos de carga y no entregadas por el transportista a la
Administración Aduanera;
b) El incumplimiento de la entrega inmediata de las mercancías descargadas por parte del transportista,
para su almacenamiento temporal o depósito aduanero;
c) Descargar lastre sin autorización del distrito;
d) El incumplimiento de plazos en los regímenes especiales;
e) La falta de permisos o autorizaciones previas al embarque de las mercancías cuando estos requisitos
sean exigibles, antes de la presentación de la declaración; y,
f) La entrega por parte de funcionarios o empleados del servicio aduanero, de información calificada como
confidencial por las autoridades respectivas.
100
Ley Orgánica de Aduanas, artículo 90 Son faltas reglamentarias las siguientes:
a) El error o la inexactitud de la declaración aduanera o en los documentos de acompañamiento que no
provenga de acción u omisión dolosa;
b) La no prestación de facilidades para la sujeción al control aduanero;
c) La presentación tardía o incompleta de la declaración aduanera; y,
d) La inobservancia a los reglamentos o disposiciones administrativas aduaneras, de obligatoriedad
general, no tipificadas como delitos o contravenciones.
101
Reglamento a Ley Orgánica de Aduanas, artículo 33.- Concluida la descarga, dentro del día hábil
siguiente el transportista deberá presentar a la Gerencia Distrital la relación de faltantes respecto del
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En legislaciones como la Boliviana se da un tratamiento
igualitario, tanto para las contravenciones como para las
faltas reglamentarias, es decir, se las trata como un solo
grupo y las define en el artículo 186 de la Ley Orgánica de
Aduanas que dispone: “Comete contravención aduanera
quien en el desarrollo de una operación o gestión aduanera
incurra en actos u omisiones que infrinjan o quebranten la
presente Ley y disposiciones administrativas de índole
aduanera que no constituyan delitos aduaneros”102.
manifiesto de carga, indicando las características de las mercancías y la causa que motivó el faltante. En
caso de incumplimiento o presentación extemporánea de la relación de faltantes, se aplicará la respectiva
sanción que determina la LOA como falta reglamentaria.
Los sobrantes de mercancías no constantes en el manifiesto de carga se atendrán a lo dispuesto en la LOA
para los delitos aduaneros.
Sin defecto de lo anterior, se tendrá en consideración aquellas mercancías que por sus propias
características, por la acción propia del transporte pueden sufrir pérdidas o ganancias, sin que ello
constituya delito. En tales casos el transportista deberá presentar a la Gerencia Distrital la relación de
faltantes o sobrantes de mercancías respecto del manifiesto de carga, constituyendo una infracción o falta
reglamentaria la no presentación del acta que corrija tales diferencias.
102
Intranet.comunidadandina.org/documentos/dinformativos, Ley Orgánica de Aduanas, Bolivia, artículo186
.- Las contravenciones aduaneras son las siguientes:
a) Los errores de trascripción en declaraciones aduaneras que no desnaturalicen la precisión de aforo de
las mercancías o liquidación de los tributos aduaneros.
b) La cita de disposiciones legales no pertinentes, cuando de ello no derive un pago menor de tributos
aduaneros.
c) El vencimiento de plazos registrados en aduana, cuando en forma oportuna el responsable del despacho
aduanero eleve, a consideración de la administración aduanera, la justificación que impide el cumplimiento
oportuno de una obligación aduanera.
En este caso, si del incumplimiento del plazo nace la obligación de pago de tributos aduaneros, éstos serán
pagados con los recargos pertinentes actualizados.
d) El cambio de destino de una mercancía que se encuentre en territorio aduanero nacional, siempre que
ésta haya sido entregada a una administración aduanera por el transportista internacional, diferente a la
consignada como aduana de destino en el manifiesto internacional de carga o la declaración de tránsito
aduanero.
e) La resistencia a órdenes e instrucciones emitidas por la Aduana Nacional a los auxiliares de la función
pública aduanera, a los transportadores internacionales de mercancía, a propietarios de mercancías y
consignatarios de las mismas y a operadores de comercio exterior.
f) La falta de información oportuna solicitada por la Aduana Nacional a los auxiliares de la función pública
aduanera y a los transportadores internacionales de mercancías.
g) Cuando se contravenga lo dispuesto en el literal c) del Artículo 12 de la presente Ley.
h) Los que contravengan a la presente Ley y sus reglamentos y que no constituyan delitos.
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Venezuela, al contrario que Ecuador, y al igual que Bolivia
no hace distinción alguna entre contravenciones y faltas
reglamentarias, sino que les da el mismo trato. Sin embargo,
esta legislación tiene una particularidad y es que el
cometimiento de una infracción aduanera será sancionado
con su respectiva pena o sanción, sin establecer tampoco
una definición exacta de lo que debe ser entendido por
infracción aduanera103.
FORMAS
DE
EXTINCIÓN
DE
LOS
ILÍCITOS
ADUANEROS.-
La Ley Orgánica de Aduanas, ha contemplado una única
forma de extinción de la acción penal de los ílicitos
103
www.venezuelavirtual.com/leyesvenezuela, Ley Orgánica de Aduanas-Venezuela, De las Infracciones
Aduanera, artículo 114. Cuando la operación aduanera tuviere por objeto mercancías sometidas a
prohibición, reserva, suspensión, restricción arancelaria, registro sanitario, certificado de calidad o cualquier
otro requisito, serán decomisadas, se exigirá al contraventor el pago de los derechos, tasas y demás
impuestos que se hubieren causado, si la autorización, permiso o documento correspondiente, de ser el
caso, no fuesen presentados con la declaración.
Artículo 115. El incumplimiento de las obligaciones y condiciones bajo las cuales hubiere sido concedida
una autorización, delegación, permiso, licencia, suspensión o liberación, será sancionado con multa
equivalente al doble de los impuestos de importación legalmente causados, sin perjuicio de la aplicación de
la pena de comiso. La misma sanción se aplicará cuando se infrinja lo previsto en el último párrafo del
artículo 30.
Artículo 116. La utilización o disposición de mercancías y sus envases o embalajes, exonerados, liberados
o suspendidos de gravámenes aduaneros, con un fin distinto al considerado para la concesión o por una
persona diferente al beneficiario sin la correspondiente autorización, cuando ella fuere exigible, serán
sancionados con multa equivalente al doble del valor de las mercancías cuya utilización o disposición hayan
dado lugar a la aplicación de la sanción.
Artículo 117. La utilización o disposición de mercancías exentas de gravámenes aduaneros, por otra
persona o con fines distintos a los considerados para la procedencia de la liberación, serán sancionados
con multa equivalente al doble del valor total de las mercancías, que se impondrá a la persona que autorizó
la utilización o disposición.
Artículo 118. La falta de reexportación, o nacionalización legal, dentro del plazo vigente, de mercancías
introducidas bajo el régimen de admisión temporal, o su utilización o destinación para fines diferentes a los
considerados para la concesión del permiso respectivo, serán penados con multa equivalente al valor total
de las mercancías.
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aduaneros, esto es, la prescripción, que en los delitos
aduaneros ocurre transcurrido un lapso de cinco años desde
la
fecha
del
último
acto
idóneo
realizado
para
el
cometimiento del delito, mientras que en el caso de
contravenciones y faltas reglamentarias, el plazo será de
dos años a partir de la fecha del cometimiento de la
infracción. Es muy clara la Ley en señalar que estos plazos
transcurrirán se haya o no dado un enjuiciamiento104. Ahora
bien, en este momento es importante nuevamente remitirnos
a la norma supletoria de la materia, el Código Tributario, por
cuanto dentro de éste, se establecen otras formas para la
extinción de la acción penal, como la muerte del infractor, ya
sea autor complice o encubridor, en cuyo caso las
sanciones pecuniarias pasarán a la empresas, negocios,
con o sin personalidad jurídica y las establecidas para la
extinción de la obligación tributaria105. Empero de ello, la
norma antes mencionada sí hace una distinción en la
104
Ley Orgánica de Aduanas, artículo 94.- Las acciones penales por delitos aduaneros prescriben en el
plazo de quince años. Las contravenciones y faltas reglamentarias prescriben en dos años, contados desde
la fecha en que la infracción fue cometida o desde la realización del último acto idóneo en caso de delito.
Los plazos correrán, hubiere o no, el respectivo enjuiciamiento penal o proceso administrativo en su caso.
105
Código Tributario, artículo 338.-Las acciones y sanciones por infracciones tributarias se extinguen:
1. Por muerte del infractor;
2. Por prescripción; y,
3. Por los demás modos en que según este Código se extinguen las acciones y obligaciones tributarias.
Art. 339.-La acción contra el autor, el cómplice o el encubridor de infracción tributaria, se extingue con su
muerte; pero subsistirá, respecto de las personas naturales o jurídicas, negocios, empresas o
entidades económicas con o sin personalidad jurídica, para determinar las sanciones pecuniarias que
correspondan y de las que deban responder conforme al artículo 321.
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prescripción, en lo que a las infracciones se refiere, pues en
este caso, la acción prescribe en tres años.
Cuando la infracción ha sido sancionada, la Ley establece
que de no haber sido capturado el infractor, la pena de
prisión prescribirá en el doble del tiempo que la acción, esto
es diez años, contados desde que se ejecutorió la
sentencia, mientras que las sanciones a las infracciones de
carácter pecuniario no prescriben106.
Sin embargo, el Código Tributario, establece que la sanción
privativa de la libertad prescribirá en igual tiempo que la
sanción,
mientras
que
las
sanciones
pecuniarias
prescribirán en un periodo de cinco años, el mismo que se
podrá suspender con la sola citación del auto de pago107.
Cuando hablamos de la prescripción, debemos tener en
cuenta que ésta ocurre con o sin formula de juicio, motivo
por el cual en ocasiones delitos han quedado en la
106
Ley Orgánica de Aduanas, artículo 95.- Prescripción de las Sanciones.- La pena de prisión prescribe en
el doble del tiempo que la prescripción de la acción penal, contado desde la ejecutoria de la sentencia si no
hubiese sido aprehendido el infractor. La sanción pecuniaria por delito, contravención o falta reglamentaria
es imprescriptible. La recaudación de las sanciones pecuniarias ingresarán a los recursos de la
Corporación.
107
Código Tributario, articulo 341 Las penas privativas de la libertad prescriben al transcurrir un tiempo igual
al de la sanción impuesta, si no hubiere sido detenido el sancionado, contado desde la ejecutoria de la
sentencia respectiva.
Las penas pecuniarias, prescribirán en cinco años contados desde dicha ejecutoria y se interrumpirá por la
citación del auto de pago, en la misma forma que las obligaciones tributarias.
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impunidad, por falta de celeridad en nuestra Justicia, lo cual
es fácil colegir con la sola lectura de la jurisprudencia, en
donde se dejan sin efecto sentencias condenatorias por
efectos de haber operado la prescripción, por citar solo
algunos ejemplos; la Sala Especializada de lo Fiscal, dentro
de un juicio penal aduanero por contrabando, emitió
resolución el 28 de abril de 1999, a las 09h00, y dentro de la
parte motiva de esta sentencia, señala que por el solo
transcurso del tiempo, se declara prescrita la acción por el
delito de contrabando108. En fecha 21 de diciembre de 1998,
mediante registro oficial No. 92 la Sala Especializada de lo
Fiscal,
emite
una
resolución
en
el
mismo
sentido,
imponiéndose incluso multas a cada uno de los magistrados
de la Única Sala del Tribunal distrital de lo Fiscal No. 2, que
suscribieron el fallo requerido109.
108
Jurisprudencia, Registro Oficial No. 215, viernes 18 de Junio de 1999 dice: “Consta del auto cabeza de
proceso, que la infracción fue cometida el 8 de junio de 1989, así como que la sentencia de primera
instancia fue dictada el 18 de mayo de 1994 y la de segunda instancia el 29 de noviembre del mismo año,
notificada el mismo día, el 1º de diciembre de 1994, los sindicados, piden aclaración y ampliación de la
sentencia, habiendo quedado ejecutoriado el fallo. El tribunal Distrital mediante providencia de 8 de
diciembre de 1994, notificado el 9 de los mismos mes y año, niega la petición, esto es, cuando habían
transcurrido cinco años, un día desde la fecha en que la infracción fue cometida. Los sindicados, en fecha
20 de diciembre de 1994, interponen recurso de casación recurso que se concede mediante providencia de
13 de enero de 1995, y notificada el 16 del mismo mes y año, habiendo trascurrido a la fecha, con exceso el
plazo de cinco años, para que opere la prescripción de la acción, en caso de delitos, y que al efecto
establece el Art. 366 del Código Tributario, por lo que se declara prescrita la acción por delito de
contrabando que se persigue”
109
Jurisprudencia Registro Oficial No. 92, lunes 21 de diciembre de 1998, dice; “La infracción que se juzga,
fue cometida el 8 de enero de 1992, según consta en el acta de aprehensión que obra a fs, 22 y siguientes
del cuaderno sustanciado en el Juzgado Regional de Aduanas de Guayaquil, A la fecha, se encontraba
vigente la Ley Orgánica de Aduanas publicada en el Registro Oficial 601 de 6 de junio de 1978, cuyo
artículo 114 prevé que las leyes penales aduaneras se encuentran sujetas a los principios del Código
Tributario y supletoriamente al Derecho Penal común. En conformidad al artículo 366 del Código Tributario
las acciones por delitos prescriben en cinco años se haya o no iniciado el enjuiciamiento, en este caso de
los autos se desprende lo siguiente: que el auto cabeza de proceso se dictó el 9 de enero de 1992, fs. 39
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3.3.- SANCIONES A LOS ILÍCITOS ADUANEROS.
De igual forma nuestra legislación determina una serie de
sanciones tanto para los delitos como para las infracciones
aduaneras Esto es lógico, puesto que al perjudicar el
patrimonio del Estado, a la prisión siempre deberá
acompañarse otra sanción que ayude a resarcir el daño
ocasionado a este patrimonio, como por ejemplo, el
decomiso de la mercadería. Algo que cabe resaltar aquí es
que a más de la mercadería, será también decomisado el
transporte que fue utilizado para el cometimiento del delito,
siempre que éste sea de propiedad del infractor, caso
contrario solo tendrá que pagar la multa respectiva el
propietario del vehículo involucrado en el delito. A más de
esto, se ha establecido también como sanción multas y
cancelación de la licencia del agente aduanero que esté
involucrado en el cometimiento del ílicito110.
del cuaderno mencionado, que la sentencia de primera instancia fue expedida el 11 de junio de 1994 por el
Juez Regional de Aduanas de Guayaquil, fs. 176 a 179 del propio cuaderno, y que la sentencia de segunda
instancia fue expedida el 23 de junio de 1997 por la Única Sala del Tribunal Distrital No. 2, fs. 17 a 19 del
cuaderno sustanciado ante dicho Tribunal. Desde que se inició el enjuiciamiento hasta la fecha de esta
última sentencia transcurrió holgadamente el plazo de cinco años y operó la prescripción de la acción. En
mérito de las consideraciones expuestas y sin que sea necesario analizar otros aspecto ADMINISTRANDO
JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPUBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, se acepta el recurso….y
declara la prescripción de la acción, … se impone a cada uno de los magistrados de la Única Sala del
Tribunal Distrital de lo Fiscal No. 2 que suscribieron el fallo recurrido, la multa de cinco mil sucres….”
110
Ley Orgánica de Aduanas, artículo Art. 84.- Sin perjuicio del cobro de los tributos, son sanciones
acumulativas aplicables al delito, cualquiera que sea el valor de la mercancía o la cuantía de los tributos
que se evadieron o se pretendieron evadir que supere el diez por ciento, las siguientes:
a) Prisión de dos a cinco años;
b) Decomiso de las mercancías materia del delito y de los objetos utilizados para su cometimiento, inclusive
los medios de transporte, siempre que sean de propiedad del autor o cómplice de la infracción.
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En cuanto a las contravenciones, éstas serán sancionadas
únicamente con multas que se calculan sobre la base del
valor CIF de las mercancías. Haciendo una aclaración en
este punto cuando la contravención sea la descarga de
lastre no se hará el cálculo de la misma forma que las
demás contravenciones sino tiene una multa en dólares111.
La faltas reglamentarias son consideradas las más leves de
las infracciones por lo que su sanción será una multa que a
mi juicio resulta bastante benevolente para el infractor, pues,
es de sólo 525 dólares y 78 centavos, sea cual hubiere sido
la infracción.
En la legislación boliviana, a diferencia de la ecuatoriana,
se habla de atenunates a las sanciones privativas de la
libertad,
establecidas
para los
autores,
complices
y
encubridores de delitos aduaneros, cuando el infractor de
forma voluntaria entregaré a la administracion la mercadería
En caso de que el medio de transporte no sea de propiedad del autor o cómplice de la infracción,
previamente a la devolución del mismo se impondrá a su propietario una multa equivalente al 20% del valor
CIF de la mercancía;
c) Multa equivalente al 300% del valor CIF de la mercancía objeto del delito; y,
d) Si el autor, cómplice o encubridor fuere un agente de aduana, sin perjuicio de las sanciones que
correspondan, se le cancelará definitivamente la licencia.
111
Ley Orgánica de Aduanas, artículo Art. 89.- Sanciones para las Contravenciones.- Las contravenciones
serán sancionadas con una multa equivalente al diez por ciento del valor CIF de las mercancías.
En el caso del literal c) del artículo anterior, la multa será de 525 dólares 78 centavos de los Estados Unidos
de América.
Corresponderá la clausura del establecimiento cuando el propietario no pueda justificar legalmente la
tenencia de mercancías y productos extranjeros. La clausura se realizará por siete días la primera vez, en
caso de reincidencia por diez días y, de establecerse un nuevo incumplimiento, la clausura será definitiva.
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ilegal, y pague las multas correspondientes o cuando se
hubiere
pagado
voluntariamente
los
tributos
antes
evadidos112. Así mismo, una diferencia sustancial con
nuestra legislación en este aspecto, se da debido que el
tiempo de duración de las penas privativas de la libertad
dependerá del valor que la mercadería ilegal tenga, así
mismo el decomiso será accesorio a esta pena, y sólo
dependiendo de la gravedad del ilícito, se dará una tercera
sanción113.
112
Ley Orgánica de Aduanas Boliviana, articulo La pena privativa de libertad por delitos aduaneros será
disminuida en dos tercios, cuando concurran los siguientes hechos, sólo en el caso que los mismos se
produzcan antes del acto de fiscalización, determinación o comiso aduanero de las mercancías:
a) En el delito de contrabando, la entrega voluntaria a la Administración aduanera, de las mercancías
internadas ilegalmente al país y el pago de las sanciones económicas correspondientes.
b) En el delito de defraudación de tributos aduaneros, el pago voluntario a la administración aduanera de
los tributos aduaneros defraudados, y las sanciones económicas correspondientes.
113
Ley Orgánica de Aduanas Boliviana, articulo 167 El contrabando será sancionado con las siguientes
penas:
1° Privación de libertad. a) De un mes a un año, cuando el valor de la mercancía no exceda de cien salarios
mínimos nacionales, siempre que no medien las circunstancias agravantes establecidas en el Artículo 180
de la presente Ley.
b) De un año a tres años, cuando el valor de las mercancías sea mayor a cien salarios mínimos nacionales
y no exceda a quinientos salarios mínimos y en consideración a las agravantes establecidas en la presente
Ley que determinarán la pena mayor.
c) De tres a seis años, cuando el valor de las mercancías exceda a quinientos salarios mínimos y en
consideración a las agravantes establecidas en la presente Ley que determinarán la pena mayor.
2° Comiso de las mercancías.
Además de la privación de la libertad, se aplicarán como sanción
accesoria en todos los casos: a) El comiso de las mercaderías en favor del Estado sin importar el valor de
las mismas. Cuando las mercancías no puedan ser objeto de comiso, la sanción económica consistirá en el
pago de una multa igual a doscientos por ciento del valor de las mercancías.
b) Comiso de los instrumentos y/o unidades de transporte que hubieran servido para el contrabando,
excepto de aquellos medios y unidades de transporte de propiedad total o parcial del Estado, sin perjuicio
de la aplicación de las responsabilidades previstas en la Ley 1178 contra los servidores públicos.
3° Teniendo en consideración la gravedad del delito podrán aplicarse además, las siguientes sanciones: a)
Inhabilitación para ejercer directa o indirectamente actividades relacionadas con operaciones aduaneras y
de comercio de importación y exportación por el tiempo de dos meses a cinco años.
b) Inhabilitación para el ejercicio del comercio, por el tiempo de uno a tres años.
c) Pérdida de las concesiones, exenciones tributarias y prerrogativas aduaneras que gocen las personas
físicas o jurídicas.
d) Suspensión de la inscripción en los registros públicos, por un máximo de tres años.
Las sanciones previstas en este Artículo, no excluyen a las sanciones que pueden ser impuestas por la
comisión de otros delitos previstos en el Código Penal.
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En la legislación venezolana, se prevé igualmente penas
privativas de la libertad de dos a cuatro años; no se habla
sólo de actos sino también de omisiones; y, de igual forma,
se da de manera accesoria el decomiso de la mercancía.
También se señala a la multa como un medio de sanción de
los delitos aduaneros, pero con una particularidad: al
momento de su cálculo no se lo hará de acuerdo al valor
CIF de la mercancía sino de Unidades Tributarias (UT) las
mismas que dependerán de la infracción cometida. Así
mismo, dentro de esta legislación se habla de atenuantes a
las sanciones impuestas para los delitos siempre que se
cumplan ciertos requisitos114.
114
Ley Orgánica de Aduanas Venezuela, articulo Incurre en contrabando y será penado con prisión de dos
a cuatro años quien, mediante actos u omisiones, eluda o intente eludir la intervención de las autoridades
aduaneras en la introducción de mercancías al territorio nacional o en la extracción de las mismas de dicho
territorio. Igual pena se aplicará en los supuestos siguientes: a) La conducción, tenencia, depósito o
circulación de mercancías extranjeras, si no se comprueba su legal introducción o su adquisición mediante
lícito comercio en el país. b) El ocultamiento de las mercancías en cualquier forma que dificulte o impida el
descubrimiento de los bienes en el reconocimiento. c) El transporte o permanencia de mercancías
extranjeras en vehículos de cabotaje no autorizados para el tráfico mixto y la de mercancías nacionales o
nacionalizadas en el mismo tipo de vehículos, sin haberse cumplido los requisitos legales del caso. d) La
circulación por rutas o lugares distintos de los autorizados, de mercancías extranjeras no nacionalizadas,
salvo caso fortuito o fuerza mayor. e) La rotura no autorizada de precintos, sellos, marcas, puertas, envases
y otros medios de seguridad de mercancías cuyos trámites aduaneros no hayan sido perfeccionados, o que
no estén destinados al país, salvo caso fortuito o fuerza mayor. f) El despacho o entrega de mercancías sin
autorización de la aduana, en contravención a lo dispuesto en el artículo 26 de esta Ley. g) La descarga o
embarque de mercancías en general, de suministros, repuestos, provisiones de a bordo, combustible,
lubricantes y otras destinadas al uso o consumo a bordo de los vehículos de transporte, sin el cumplimiento
de las formalidades legales. h) El trasbordo de mercancías extranjeras efectuado sin el cumplimiento de las
formalidades legales. i) El abandono de las mercancías en lugares contiguos o cercanos a las fronteras, al
mar territorial o en dependencias federales, salvo caso fortuito o fuerza mayor.
Artículo 105. Con la misma pena, aumentada de un tercio a la mitad, se castigará: a) La desviación,
consumo, disposición o sustitución de mercancías sin autorización y las cuales se encuentren sometidas o
en proceso de sometimiento a un régimen de almacén o de depósito aduanero. b) La conducción de
mercancías extranjeras en buque de cualquier nacionalidad en aguas territoriales, sin que estén destinadas
al tráfico o comercio legítimo con Venezuela o alguna otra nación, así como el desembarque de las mismas.
c) La apropiación, retención, consumo, distribución o falla en la entrega a la autoridad aduanera competente
por parte de los aprehensores o de los depositarios de los efectos embargados que, en virtud de esta Ley,
deban ser objeto de comiso. d) La introducción al territorio aduanero de mercancías procedentes de Zonas,
Puertos o Almacenes libres o francos, o almacenes aduaneros (in bond), sin haberse cumplido o violándose
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Una circunstancia importante de resaltar dentro de esta
legislación, es el hecho de que se castiga tanto a los
los requisitos de la respectiva operación. e) El impedir o dificultar mediante engaño, ardid o simulación el
cabal ejercicio de las facultades otorgadas legalmente a las aduanas. f) La violación de las obligaciones
establecidas en los artículos 7° y 15 de esta Ley. g) La presentación a la aduana como sustento de la base
imponible declarada o como fundamento del valor declarado, de factura comercial falsa, adulterada, forjada,
no emitida por el proveedor o emitida por éste en forma irregular en connivencia o no con el declarante, a
fin de variar las obligaciones fiscales, monetarias o cambiarias derivadas de la operación aduanera.
Igualmente, la presentación a la aduana como sustento del origen declarado, de certificado falso,
adulterado, forjado, no emitido por el órgano o funcionario autorizado, o emitidos por éstos en forma
irregular en connivencia o no con el declarante con el objeto de acceder a un tratamiento preferencial, de
evitar la aplicación de restricción u otra medida a la operación aduanera o en todo caso, defraudar los
intereses del Fisco Nacional. h) La utilización, adulteración, tenencia o preparación irregular de los sellos,
troqueles u otros mecanismos o sistemas informáticos o contables destinados a aparentar el pago o la
caución de las cantidades debidas al Fisco Nacional. i) La presentación de delegación, licencia, permiso,
registro u otro requisito o documento falso, adulterado, forjado, no emitido por el órgano o funcionario
autorizado o emitidos por éste en forma irregular, cuando la introducción o extracción de las mercancías
estuviere condicionada a su exigibilidad. j) El respaldo de las declaraciones aduaneras, solicitudes o
recursos, con criterios técnicos de clasificación arancelaria o valoración aduanera, obtenidos mediante
documentos o datos falsos, forjados o referidos a mercancías diferentes. k) La alteración, sustitución,
destrucción, adulteración o forjamiento de declaraciones, actas de reconocimiento, actas sobre pérdidas o
averías, actas de recepción y confrontación de cargamentos, resoluciones, facturas, certificaciones,
formularios, planillas de liquidación o autoliquidación y demás documentos propios de la gestión aduanera.
l) La inclusión en contenedores, en carga consolidada o en envíos a través de empresas de mensajería
internacional, mercancías no declaradas cuya detección en el reconocimiento o en una gestión de control
posterior, exija la descarga total o parcial del contenido declarado. m) La simulación de la operación
aduanera de importación, exportación, tránsito, o de las actividades de admisión, reimportación,
reexportación, reexpedición, reintroducción, transbordo, reembarque o retorno. n) La participación en el
contrabando de un funcionario público u obrero al servicio de la Administración Pública o un auxiliar de la
Administración Aduanera o de quien tenga parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad y hasta el
segundo grado de afinidad con los funcionarios de la aduana de introducción o extracción de las
mercancías. o) Cuando las mercancías objeto de contrabando sean prohibidas o reservadas. p) Cuando el
hecho se haya cometido en ocasión de incendio, catástrofe, naufragio o de circunstancias perturbadoras de
la tranquilidad y seguridad públicas.
Artículo 107. Son circunstancias atenuantes del contrabando: entregar voluntariamente no menos del
cincuenta por ciento (50%) del total de los efectos no aprehendidos y facilitar el descubrimiento o la
aprehensión de los efectos objeto del delito.
Artículo 108. Sin perjuicio de la obligación de pagar los derechos exigibles con motivo de la operación
aduanera, las personas incursas en contrabando serán sancionadas, además, de la siguiente manera: a)
Con multa equivalente a dos (2) veces el valor en aduana de las mercancías, cuando ese valor no exceda
de veinte unidades tributarias (20 U.T.). b) Con multa equivalente a tres (3) veces el valor en aduana de las
mercancías cuando ese valor sea superior a veinte unidades tributarias (20 U.T.) y no exceda de cincuenta
unidades tributarias (50 U.T.). c) Con multa equivalente a cuatro (4) veces el valor en aduana de las
mercancías cuando ese valor sea superior a cincuenta unidades tributarias (50 U.T.) y no exceda de cien
unidades tributarias (100 U.T.). d) Con multa equivalente a cinco (5) veces el valor en aduana de las
mercancías, cuando ese valor sea superior a cien unidades tributarias (100 U.T.) y no exceda de doscientas
cincuenta unidades tributarias (250 U.T.). e) Con multa equivalente a seis (6) veces el valor en aduana de
las mercancías, cuando ese valor sea superior a doscientas cincuenta unidades tributarias (250 U.T.) y no
exceda de quinientas unidades tributarias (500 U.T.). f) Con multa equivalente a siete (7) veces el valor en
aduana de las mercancías, cuando ese valor sea superior a quinientas unidades tributarias (500 U.T.).
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cómplices y encubridores del delito, con sanciones distintas
a las dadas para los autores y coautores del mismo115
Como pudimos ver a lo largo del presente capitulo, nuestra
legislación, a diferencia de las legislaciones aduaneras
latinoamericanas estudiadas, tiene serias falencias, con
respecto a los ilícitos y sus sanciones, falencias que
consideramos son subsanables.
115
Ley Orgánica de Aduanas Venezuela, artículo 106. Los cómplices y encubridores serán castigados con
la misma pena impuesta para los autores y coautores, rebajada en la mitad a los cómplices y en un tercio a
los encubridores.
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CONCLUSIONES.-
1.- Considero que, si bien no es necesario la creación de
nuevas leyes que rijan las relaciones que dentro de un
estado se puedan dar, en nuestro caso especifico las
relaciones aduaneras, es indispensable que se piense en
reformas sustanciales a las normas estudiadas en el
presente trabajo. Como hemos podido apreciar, dentro de la
Ley Orgánica de Aduanas se dan varias incongruencias,
como el hecho de que se confunda la facultad que la
Autoridad aduanera tiene para sancionar, con la potestad de
juzgar que sólo le corresponde a la Función Judicial a través
de sus jueces y magistrados.
Por lo tanto, estimo
importante trabajar en una reforma profunda en este
sentido, dejando clarificada la verdadera facultad con la que
Autoridad aduanera cuenta, esto, con la finalidad de que las
relaciones entre el Estado y los exportadores e importadores
se desenvuelvan en un marco de verdadera seguridad
jurídica, estableciéndose qué la Autoridad Aduanera solo
podrá sancionar contravenciones y faltas reglamentarias de
carácter administrativo las mismas que siempre serán
susceptibles de impugnación por la vía judicial.
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2.- Considero se deberían establecer políticas de Estado,
que permitan contrarrestar al contrabando, que como vimos
no solo causa daño al patrimonio estatal, sino a la industría,
al comercio, y a la sociedad en general, con la especulación
del mercado, creo que esto podrá ser solucionado con la
concesión de la aduana a una administradora independiente
a los gobiernos de turno, con la finalidad de evitar que ésta,
la aduana, se convierta en un botín politico. De igual forma
en este punto, considero sería necesario la creación de
campañas publicitarias agresivas, dirigidas a la sociedad, en
la que se concientice del daño que el contrabando causa a
la sociedad en general.
3.- Es importante también que se den reformas, en el
sentido de que los delitos aduaneros en especial el
contrabando, tenga un tratamiento especial, con una
definición exacta de él, y no solo el establecer ciertas
conductas que deben ser entendidas como tal, es así que
consideramos se debe establecer al contrabando como la
salida o entrada de mercancías al territorio aduanero, sin
autorización previa de la autoridad aduanera, igualmente
será considerado como contrabando el ingreso o salida de
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mercancía de prohibida importación, solo con una correcta
definición que permita clarificar si una conducta se adecúa a
la figura del contrabando se podrá conseguir un verdadero
control y sanción de este acto contrario a Ley.
4.- Dentro del estudio realizado en el presente trabajo,
pudimos observar que es el mismo Estado quien ha dejado
de lado principios generales del derecho como lo es la
supremacía constitucional, estableciéndose sanciones para
los
ilícitos
aduaneros
como
el
contrabando.
Dichas
sanciones, si bien se pueden catalogar de justas puesto que
sancionan un actuar violatorio de una norma, hasta cierto
punto se puede concluir que no son constitucionales, puesto
que las mismas contradicen los enunciados establecidos por
normas superiores, especificamente, la Constitución Política
del Estado, en donde expresamente se prohibe la
confiscación. Sin embargo la Ley Orgánica de Aduanas
norma jerárquicamente inferior, establece como una de las
sanciones al decomiso que hasta cierto punto se lo puede
asimilar a la confiscación.
5.- Otro aspecto a ser tomado en cuenta, es la prescripción
de las sanciones. A mi parecer, al ser estos delitos
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atentatorios contra el Estado, si no se los convierte en
imprescriptibles,
por
lo
menos
debería
considerarse
establecer tiempos superiores de prescripción a los
actualmente vigentes. Además, en el caso de ser cometidos
por empleados o funcionarios aduaneros se debería
imponer como sanción la prohibición definitiva de ingreso de
estos funcionarios a otras instituciones estatales, además se
deberá tomar en cuenta lo señalado por Tosí, al
establecerse que los delitos no sólo deberán ser los actos
sino también las omisiones realizadas con el afán de
cometer un ílicito, por parte de los empleados y funcionarios,
debiéndose tomarse esto como un agravante al momento de
imponer las sanciones.
6.- Es importante también establecer reformas en lo que a
las sanciones a las faltas reglamentarias se refiere, pues
éstas deberían ser endurecidas, debiendo, si bien no afectar
severamente el patrimonio del infractor, por lo menos
incrementarse de acuerdo al monto que se pretendió evadir.
Creo que con el monto actual al que asciende a la multa, no
se consigue las finalidades propias de las penas como son
el castigo, por una parte, y la posibilidad de disuadir a las
personas sobre el potencial cometimiento del delito.
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INDICE GENERAL
De los ilícitos aduaneros ...................................................... 8
El régimen aduanero ............................................................. 8
El régimen aduanero dentro de la legislación ecuatoriana.- . 8
Conceptos generales y doctrinarios.-.................................... 9
Concepciones de los regimenes aduaneros dentro de la
legislación aduanera ecuatoriana.- ..................................... 13
Regimenes comunes.- ........................................................ 14
Regimenes especiales.- ...................................................... 15
Regimenes particulares o de excepción.- ........................... 22
Análisis de la legislación. .................................................... 24
De los ilícitos aduaneros ..................................................... 36
Conceptos y análisis de los ilícitos conforme a derecho..... 42
Conceptos generales y doctrinarios. ................................... 42
Los ilícitos en la legislación ecuatoriana. ............................ 45
Ámbito, competencia y jurisdicción dentro de los ilícitos
aduaneros .................................................................... ……53
Análisis de la legislación aduanera pertinente. ................... 66
Clases de ilícitos aduaneros ............................................... 70
De las faltas reglamentarias, las contravenciones y los
delitos aduaneros.-.............................................................. 70
Conceptos generales y doctrinarios.-.................................. 70
Conceptos establecidos en ley orgánica de aduanas
y su reglamento, análisis................................................ 78
Formas de extinción de los ilícitos aduaneros.- .................. 88
Sanciones a los ilícitos aduaneros. ..................................... 92
Conclusiones....................................................................... 98
Bibliografia ........................................................................ 102
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