LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 “ILEGALIDAD DE UN PROCEDIMIENTO DE FISCALIZACIÓN POR UN VICIO FORMAL” ¿Extingue la obligación tributaria? ITEM ILLEGALITY OF AUDIT PROCEDURE A procedural defect " extinguishes the tax liability? Maria Angelica Nava Rodríguez1 SUMARIO: 1.- RESUMEN 2.- INTRODUCCIÓN 3.-LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA 4.- LA VISITA DOMICILIARIA 5.- EL JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO 6.- LA EXTINCION INUSITADA DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA. 7.- CONCLUSIONES 8.-BIBLIOGRAFÍA, Fecha de recepción 06/02/2011. FECHA DE ACEPTACIÓN: 15/03/2011. 1 Doctora en derecho y Profesora Investigadora de la Universidad Autonoma de Tamaulipas [email protected] 1 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 RESUMEN: La obligación tributaria nace al realizarse las situaciones jurídicas o de hecho previstas en la legislación fiscal, sin embargo se hace efectiva con posterioridad al determinarse el crédito fiscal a cargo del contribuyente. Uno de los principales procedimientos que lleva a cabo la autoridad hacendaria es el relativo a la fiscalización, es decir, comprobar el cumplimiento de la obligación a través de los medios con los que cuenta; así tanto la ley suprema como las leyes secundarias le facultan para la realización de la visita domiciliaria. El artículo 16 de la Constitución es el fundamento de ésta y el 42 del Código Fiscal señala los lineamientos para efectuar la visita domiciliaría. Así se observa que la obligación tributaria nace y en consecuencia debe extinguirse, y en este artículo se analizará la ilegalidad del procedimiento de fiscalización por un vicio formal para determinar si la obligación se extingue en forma inusitada. Se abordará el Juicio Contencioso Administrativo como un medio de defensa para la solución jurisdiccional de las controversias que se susciten entre la Administración Pública y los particulares, ABSTRACT: The tax liability arises to be the legal or factual situations under tax law, but is paid after the tax credit established by the taxpayer. One of the main procedures carried out by the treasury authority is related to the audit, ie to check compliance with the obligation by the means with which account, as well as the supreme law as subsidiary legislation empowers him to conducting home visits. Article 16 of the Constitution is the foundation of it and 42 of the Tax Code states the guidelines for making home visits. This can be seen that the tax obligation arises and therefore must be quashed, and this article will discuss the illegality of the procedure by a procedural defect inspection to determine if the obligation is extinguished as unusual. Will address the Administrative Judgement as a defense to resolve jurisdictional disputes that arise between the public authorities and individuals, 2 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 PALABRAS CLAVE.- OBLIGACIÓN TRIBUTARIA, ILEGALIDAD, EXTINCIÓN INUSITADA. KEY WORDS .- TAX LIABILITY, ILLEGALITY, UNUSUAL EXTINTION 2.-INTRODUCCIÓN. En nuestro país, la escasa captación de recursos económicos por parte de la federación representa un grave problema, que en la actualidad se ha pretendido incrementar a través de la creación de nuevos tributos (impuesto empresarial a tasa única (IETU) e impuesto sobre depósitos en efectivo (IDE), sin embargo, en gran medida ésta se acrecentaría si las leyes fiscales y sus reformas no fuesen aprobadas de manera irregular como ha venido aconteciendo en las últimas legislaturas. Tal es el caso, del tema que será analizado, donde los contribuyentes extinguen sus obligaciones tributarias, valiéndose de un trabajo legislativo deficiente. Por tanto en este artículo se abordará la obligación tributaria y sus elementos más importantes, el proceso de fiscalización denominado visita domiciliaria, precisando en términos generales sus formalidades más trascendentes y consecuencias que genera su práctica; el juicio contencioso administrativo de donde deriva la extinción inusitada en comento, así como las razones por las cuales se debe considerar extinguida la obligación tributaria, para concluir con una propuesta de reforma al artículo 46-A del Código Fiscal de la Federación (CFF), tomando como referente los elementos aludidos, con la finalidad de que en cierta medida coadyuve a mejorar la captación de recursos. 3.-LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA. En primer término debe recordarse que conforme a lo previsto en el artículo 31, fracción IV, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM, 2010), constituye una obligación a cargo de los mexicanos, contribuir proporcional y equitativamente al gasto público de la Federación, Distrito Federal, Estados y Municipios en que el contribuyente resida.2 2 2 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Anaya editores S.A.,México 2010. 3 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 En el artículo 2º del Código Fiscal mexicano en vigor se establece una clasificación de las contribuciones dando a cada término un concepto preciso y diferenciado, así define los impuestos en la fracción I al señalar: “impuestos son las contribuciones establecidas en ley que deben pagar las personas físicas y morales que se encuentren en la situación jurídica o de hecho prevista por la misma y que sean distintas de las señaladas en las fracciones II, III y IV de este artículo”.3 De la anterior definición se observa que la contribución es el género y los impuestos una de las especies, quizá la más importante, puesto que es la que permite la mayor recaudación. Respecto a la obligación fiscal Rodríguez G. propone la siguiente definición: es el deber de dar a otros lo que les corresponde con apego al derecho4 Por su parte Margain señala que la obligación tributaria “es el vinculo jurídico en virtud del cual el Estado, denominado sujeto activo, exige a un deudor, denominado sujeto pasivo, el cumplimiento de una prestación pecuniaria, excepcionalmente en especie”.5 Asimismo Delgadillo sostiene que “es la conducta consistente en un dar, hacer, no hacer o tolerar, que un sujeto debe cumplir por haber realizado el supuesto previsto en la norma tributaria”.6 Según la definición que aporta Rodríguez, el contribuyente tiene un deber para con el fisco (su acreedor) mismo que debe sujetarse a la ley, es decir respetar el principio de legalidad, pues de otra manera no sería aceptable. 3 Código Fiscal de la Federación, Ediciones Fiscales ISEF, México 2011, Págs. 1y 2. 4 Rodríguez G, (1994), Teoría General de las contribuciones, México, Editorial Universidad, Pág.65. 5 Margain, E., (2007) Introducción al Estudio del Derecho Tributario Mexicano. Décimo Novena Edición. México, Pág. 250, 6 Delgadillo, L., (2007). Principios de Derecho Tributario. Quinta Edición. México, LIMUSA, Pág.89, 4 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Se observa que las otras definiciones expuestas divergen entre sí; la de Margain señala el concepto de obligación tributaria como una relación de naturaleza jurídica entre dos sujetos (activo-pasivo), circunscribiendo su objeto al cumplimiento de una obligación en dinero o en bienes; la segunda, refiere a una conducta consistente en una prestación de dar, hacer, no hacer o tolerar, condicionando su nacimiento a la realización de una hipótesis prevista en una norma, sin embargo, se complementan, atendiendo para tal efecto a los elementos que se expondrán en párrafos subsecuentes. De ahí que, para el propósito de este trabajo, la obligación tributaria es aquella vinculación jurídica que adquiere un sujeto en relación a otro, a cumplir o abstenerse a realizar determinada prestación económica, al haberse ubicado en la hipótesis normativa prevista en una norma tributaria de carácter impositivo. 3.1.- Elementos. De la definición propuesta se distinguen los siguientes elementos: 3.1.1.- Sujetos (activo y pasivo). En relación al primero de ellos, establece que “son los que señala el artículo 31 fracción IV de la Constitución (Federación, Estados, Distrito Federal y Municipios)”7 justificando tal aserto, en que a éstos corresponde su recaudación y la exigibilidad de su cumplimiento. En el ámbito federal, dicha potestad está conferida a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público (SHCP) al consignarse en el articulo 31fraccion XI de la Ley Orgánica de la Administración Pública Federal (LOAPF), dentro de sus facultades: el cobro de contribuciones y la comprobación del cumplimiento de las disposiciones fiscales, a quien a su vez encomienda su ejercicio al Servicio de Adm9nistración Tributaria (SAT), en consecuencia, es a este órgano a quien debe atribuírsele el carácter de sujeto activo de la obligación que se analiza. 7 Delgadillo, Ob. Cit, Pág.112 5 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Con respecto al sujeto pasivo, afirma Delgadillo que “es la persona que tiene a su cargo el cumplimiento de la obligación en virtud de haber realizado el supuesto jurídico establecido en la norma”.8 A su vez, el artículo 1º. Del Código Fiscal de la Federación (CFF) prevé que las personas físicas y las morales, están obligadas a contribuir a los gastos públicos conforme a las leyes fiscales respectivas. Por ello, puede afirmarse que el sujeto pasivo es quien debe financiar el gasto público siempre que realice la situación jurídica prevista en una ley tributaria. 3.1.2.-Norma impositiva. La obligación tributaria requiere para su constitución una hipótesis normativa prevista en la ley. Flores Zavala establece que “El fundamento inmediato de la obligación tributaria es la ley. Una persona está obligada a pagar un impuesto por que la ley le impone esa obligación”.9 Por su parte, Delgadillo considera que el hecho imponible es “la situación jurídica o de hecho que el legislador seleccionó y estableció en la ley para que al ser realizada por un sujeto genere la obligación tributaria”.10 Clarificándose así, que la obligación tributaria tendrá su génesis en una norma jurídica previamente establecida, en la que el legislador establece una hipótesis de cuya realización derivará que el sujeto pasivo ejecute una prestación económica a favor del sujeto activo. 3.1.3.-La materialización del hecho imponible en estrecha relación a lo previamente establecido, el autor en cita afirma que el hecho generador es “la conducta que al adecuarse al supuesto genérico de la norma origina la obligación tributaria”.11 8 Idem, Pág.113 9 Flores, E., 2004, Finanzas Publicas Mexicanas Trigésima Cuarta Edición. México, Editorial Porrúa, Pág.148. 10 Delgadillo, Ob. Cit, Pág. 92. 11 Íbidem 6 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Manaoutou señala que ésta se causa, nace o genera en el momento en que se realizan los actos materiales, jurídicos o de ambas clases que hacen concreta la situación abstracta prevista por la ley 12 En relación a ello el artículo 6º del CFF prevé que las contribuciones se causan conforme a la relación de las situaciones jurídicas o de hecho que establecen las leyes fiscales. Deduciéndose así, que la obligación tributaria nace en el momento en que el sujeto pasivo se coloca en la hipótesis que consigna la ley como hecho imponible. 3.1.4.-La realización de una prestación económica (objeto). Materializado el hecho imponible, surge el deber jurídico del sujeto pasivo a realizar una prestación pecuniaria, lo que hace indispensable su determinación. De la Garza, sostiene que es “el acto del sujeto pasivo por el que reconoce que se ha realizado un hecho generador que le es imputable” añadiendo que a través de ésta se cuantificará en dinero, lo que coincide con lo preceptuado en el artículo 6º del CFF en relación a que son los contribuyentes quienes determinarán las contribuciones a su cargo.13 Por tanto, puede aseverarse que en el nacimiento de la obligación analizada deben distinguirse dos momentos: el relativo a la configuración del hecho imponible y su autodeterminación observando los criterios que para ese efecto establece la norma tributaria. 3.2.-Extinción de la obligación Toda obligación trae consigo una expectativa de su cumplimiento, o bien, la posibilidad de que el sujeto activo logre su cumplimiento coactivamente. Por lo tanto, una vez constituida la obligación, lo razonable es que se prosiga a su extinción. El CFF prevé como causas que la originan: el pago, la 12 López citado en Margain, 2007. 13 De la Garza, (2000). Derecho Financiero Mexicano, Décimo Octava Edición. México, Editorial Porrúa, Pág.564 7 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 compensación, la prescripción y la condonación e incluso la amnistía fiscal; sin embargo, por así convenir a los propósitos de este trabajo nos limitaremos a mencionar únicamente el pago. Al respecto el artículo 2062 del CCF, señala que el pago es la entrega de una cosa o cantidad debida. Acepción, que debe estimarse congruente con el objeto de la obligación ya precisada. Por lo tanto, es dable concluir que el pago de la obligación tributaria es la entrega que realiza el sujeto pasivo de una determinada cantidad de dinero al sujeto activo lo que produce su extinción. Doctrinalmente existen varias clases de pago, entre otros se pueden mencionar: el pago liso y llano, en dinero, en especie, en parcialidades, a plazo, diferido, bajo protesta, etc., no obstante el más común es en dinero el cual puede ser generalmente en moneda nacional o en caso de ser en moneda extranjera será al tipo de cambio vigente al momento de la realización del acto que dio origen a la obligación. Procedimiento de fiscalización. En relación a lo ya expuesto, si bien, los contribuyentes extinguen sus obligaciones tributarias a través del pago, éste no debe estimarse definitivo, pues el mismo se encuentra sujeto a verificación por parte del Servicio de Administración Tributaria, en uso de sus facultades de fiscalización, dentro de los cuales se encuentra la visita domiciliaria. 4.-LA VISITA DOMICILIARIA. El artículo 42, fracción III del CFF establece que las autoridades tienen la facultad de contribuyentes, practicar visitas responsables domiciliarias solidarios o para comprobar terceros, cumplen que los con las disposiciones fiscales a través de la revisión de su contabilidad, bienes y mercancías. Este procedimiento constituye un acto de fiscalización, que tiene verificativo en el domicilio de los contribuyentes, a través de la revisión de su contabilidad, del que puede o no derivar una determinación de contribuciones. 4.1.-Fundamento constitucional. El artículo 16 undécimo párrafo de la Constitución Política de los Estados Unidos mexicanos (CPEUM), establece 8 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 como excepción a la inviolabilidad del domicilio de los gobernados, la posibilidad de que la autoridad administrativa practique visitas domiciliaras para exigir la exhibición de libros y papeles que comprueben el cumplimento de las disposiciones fiscales, sujetándose a las reglas estipuladas para los cateos, así como a las que se señalen en las leyes respectivas 14 4.2.-Formalidades. La intromisión al domicilio de los contribuyentes justifica la existencia de diversas formalidades a las que se encuentra supeditada la legalidad de un procedimiento como el analizado, dentro de éstas se ubican: 4.3.-.-Orden de visita. En estricta observancia al primer párrafo del artículo 16 Constitucional, los contribuyentes sólo pueden ser molestados en su domicilio a través de un mandamiento escrito emitido por una autoridad competente, en el que se funde y motive la causa legal de procedimiento que va a practicarse. Advirtiéndose así, que toda intromisión de la autoridad al domicilio de los contribuyentes requiere para materializarse de una orden de visita. Al respecto Delgadillo y De la Garza coinciden en que los requisitos de ésta debe satisfacer se contienen en los artículos 38 y 43 del Código Fiscal de la Federación, dentro de los cuales se encuentran: 15 Constar por escrito Señalar la autoridad que lo emite. Lugar y fecha de emisión. Estar fundado motivado y expresar su objeto o propósito. Ostentar la firma del funcionario competente y, en su caso, el nombre o nombres de las personas a las que valla dirigido. El lugar o lugares donde debe efectuarse la visita. 14 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Anaya editores S.A., México 2011. 15 Delgadillo, Ob. Cit, 2007 y De la Garza, Ob. Cit., 2000. 9 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 El nombre de la persona (s) que la efectuarán, quienes podrán ser sustituidas, aumentadas o reducidas en número, en cualquier tiempo, por la autoridad competente. Las personas designadas para efectuar la visita la podrán hacerlo conjunta o separadamente. Toda orden de visita que carezca de alguno de los requisitos aludidos, además de resultar ilegal, deberá considerarse “genérica” según lo afirma De la Garza, entendiéndose por ello, aquélla cuyo contenido deja al arbitrio de los visitadores su práctica. Lo que vulnera el contenido del primer párrafo del artículo 16 de la Constitución. 4.4.-Levantamiento de actas. Por remisión del undécimo párrafo del artículo constitucional en cita, a su párrafo octavo, para la práctica de una visita domiciliaria deben observarse las reglas estipuladas para los cateos, esto es, levantarse actas circunstanciadas en presencia de dos testigos. Sobre el particular, Delgadillo, señala que “de toda visita deberán levantarse actas en las que se asienten los hechos y circunstancias particulares acaecidos durante su realización”.16 Con respecto a éstas De la Garza establece su importancia, indicando que constituyen “una prueba de la existencia de los hechos consignados en ella”.17 Los artículos 44, fracción III y 46 fracciones IV y VI del código de la materia establecen que en una visita se levantará un acta de inicio en la que se hará constar la entrega de la orden de visita; actas parciales o complementarias donde deberán circunstanciarse los hechos, omisiones o circunstancias de carácter concreto ocurridos durante su práctica. También se prevé el levantamiento de la última acta parcial, que contendrá los hechos u omisiones que impliquen el incumplimiento de las disposiciones fiscales, mismas que se harán del conocimiento del visitado, quien contará con 16 Delgadillo, Ob. Cit, Pág.154. 17 De la Garza, Ob. Cit., 2000, Pág. 43. 10 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 veinte días para presentar pruebas que las desvirtúen, o bien, corrija su situación fiscal pagando las contribuciones decretadas durante su práctica. Concluido este plazo, se levantará el acta final que, como su nombre lo indica, pondrá fin al procedimiento que se analiza. Concluida la visita, para iniciar otra al mismo contribuyente por las obligaciones tributarias y periodos ya revisados, se requerirá una nueva orden, en cuyo caso, el articulo 46, último párrafo del Código, establece que únicamente será procedente si se comprueban hechos distintos a aquéllos que fueron fiscalizados, indicando que éstos sólo pueden justificarse al obtenerse información, datos o documentos de terceros; de la revisión de conceptos específicos que no se hayan revisado; en datos aprobados por los particulares en declaraciones complementarias y en la documentación que aporten los contribuyentes en los medios de defensa que promuevan y que no se exhibieron en la visita anterior. 4.5-Consecuencias. En la práctica de una visita deben distinguirse dos consecuencias, aquélla en la que la autoridad reconozca que el contribuyente ha cumplido correctamente sus obligaciones y, en oposición a ésta, la emisión de una resolución en la que se determinen las contribuciones omitidas. 18 Razonamiento que resulta congruente con el propósito del ejercicio de las facultades de comprobación previsto en el primer párrafo del Artículo 42 del CFF, esto es, la verificación de que los contribuyentes han cumplido con las disposiciones fiscales y, en su caso, determinar las contribuciones omitidas o créditos fiscales. Con respecto a la determinación en comento, el artículo 50 del CFF establece que en la resolución respectiva deben precisarse los plazos con los que cuenta el contribuyente para impugnarla, ya sea a través de un recurso administrativo, o bien mediante el juicio contencioso administrativo (JCA), señalándose en éste, que su omisión generará que se duplique el plazo para interponerlos. 5.- EL JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. 18 Jarach citado en De la Garza, 2000. 11 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Los artículos 73, fracción XXIX-H Y 104, fracción I-B de la CPEUM prevén este medio de defensa para la solución jurisdiccional de las controversias que se susciten entre la Administración Pública y los particulares. Lucero, establece que: “el contencioso administrativo constituye un medio de control jurisdiccional de los actos de la administración pública, puesto que representa una instancia por medio de la cual los administrados pueden lograr la defensa de sus derechos e intereses cuando se ven afectados por actos administrativos ilegales.”19 En nuestro país, corresponde al Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (TFJFA) conocer del juicio contencioso administrativo, al establecerse en el artículo 14 fracción I de su Ley Orgánica, que el tribunal conocerá de los juicios que se promuevan contra las resoluciones definitivas dictadas por autoridades fiscales federales en que se determinen la existencia de una obligación fiscal que se fije en cantidad líquida. Al promulgarse la Ley Federal del procedimiento contencioso administrativo (LFPCA) se otorga al Tribunal plena jurisdicción, es decir que cuenta con medios para cumplir sus sentencias, puede dictar resoluciones que condenen pecuniariamente a la administración pública y conocer de violaciones a decretos, acuerdos, actos o resoluciones administrativas de carácter general, cuando al iniciar su vigencia sean de naturaleza aplicativa, causando perjuicio personal real y directo por su sola publicación.20 De ello, se advierte que el juicio que se analiza, para los efectos del presente trabajo, constituya una controversia suscitada entre un particular y una autoridad, en el que se plantea la ilegalidad de un acto administrativo donde se determine una obligación tributaria con el propósito de proteger los derechos violentados con su emisión. 19 Lucero, M., (2006), Teoría y Practica del Contencioso Administrativo Federal, novena Edición, México, Editorial Porrúa, Pág.20 20 Cfr. García Carrasco Patricia, “Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, Tribunal de plena jurisdicción”, en Revista Nuevo Consultorio Fiscal: jurídico, laboral y contable financiero, Núm. 393, enero de 2006, Pág.55. 12 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 5.1.-Substanciación. Al respecto, Lucero establece que el procedimiento contencioso previsto en la LFPCA tiene verificativo en dos etapas, una denominada instructiva y otra resolutiva (2006:53). 5.1.1.-Etapa instructiva. Con respecto a ésta el referido autor señala que la misma se subdivide en tres fases: postulatoria, probatoria y preconclusiva. La primera de ellas, inicia con la presentación de la demanda y su contestación, en la que el particular plantea los motivos por los que debe anularse la resolución impugnada y la autoridad sus excepciones y defensas tendientes a que se decrete su sobreseimiento y se reconozca la legalidad de la resolución controvertida; en la segunda de ellas, se ubica el ofrecimiento, admisión y desahogo de las pruebas exhibidas por las partes y, la tercera, que tiene verificativo cuando las partes expresan sus alegatos previamente al dictado de sentencia. Por lo tanto, la instructiva es una etapa en la que las partes realizan los actos procesales necesarios para que el TFJFA esté en aptitud de dictar la sentencia que resuelva la controversia, pues en ella cada una de las partes pondrá en su conocimiento tanto sus pretensiones como el material probatorio en que las sustentan. 5.1.2.- Etapa resolutiva. Lucero establece que comprende desde el momento en que se declara cerrada la instrucción hasta el dictado de la sentencia 21 Por su parte Tron y Ortiz afirman que su objetivo es “constatar un acto administrativo frente a la exigencia de legalidad material y formal y resolver sobre su validez o nulidad”.22 De ahí, que pueda decirse que el pronunciamiento realizado por el órgano juzgador en la sentencia concluye la controversia suscitada entre el contribuyente y la autoridad administrativa, definiendo sobre la legalidad o ilegalidad del acto administrativo debatido. 21 Lucero, M., (2006), Teoría y Practica del Contencioso Administrativo Federal, novena Edición, México, Editorial Porrúa, Pág.57 22 Tron, J. y G. Ortiz, (2005) La Nulidad de los actos administrativos. México, Editorial Porrúa. Pág.350 13 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 5.2.-Causas de ilegalidad. En el artículo 51 de la LFPCA, se establecen los motivos por los cuales el TFJFA puede considerar ilegal una resolución administrativa, dentro los cuales se ubican: a) La incompetencia del funcionario que hubiese dictado la resolución, o bien ordeno o tramito el procedimiento del que se derivó su emisión. b) La omisión de requisitos formales exigidos por las leyes, siempre que afecten las defensas del particular y trasciendan al sentido de la resolución. c) Por vicios en el procedimiento que originó la emisión de la resolución. d) Cuando lo hechos que la motivaron, fueron distintos o se apreciaron en forma equivocada, o bien, si se dictó en contravención de las disposiciones aplicadas o dejaron de aplicarse las debidas, en cuanto al fondo del asunto, entendiéndose por éste, en la hipótesis que se analiza, aquellas circunstancias que se tomaron en cuenta para cuantificar las contribuciones omitidas a cargo del demandante. e) Si la resolución administrativa dictada en ejercicio de una facultad discrecional no corresponde a los fines para los cuales la ley la confiera. 5.3.- El sentido de sus sentencias. En relación a lo expuesto, el artículo 52 de la LFPCA, indica que la sentencia que dicte el TFJFA podrá: Reconocer la validez de la resolución impugnada cuando no se acredite ninguna de la ilegalidad señaladas en el apartado anterior. Declarar la nulidad absoluta de la resolución impugnada, en los casos en que se materialicen las causales previstas en lo incisos a) y d). Declarar la nulidad de la resolución impugnada para determinados efectos, debiendo precisar con claridad la forma y términos en que la autoridad debe cumplirla, debiendo reponer el procedimiento, en su caso, desde el momento que tuvo verificativo la violación que originó su anulación 14 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Cuando la ilegalidad detectada consista en la ilegalidades establecidas en los incisos b) y c) se declarara la nulidad para el efecto de que se reponga el procedimiento, o se emita nueva resolución; en los demás casos, cuando corresponda a la pretensión deducida, también podrá indicar los términos conforme a los cuales deberá dictarse la resolución respectiva. Declarar la nulidad de la resolución impugnada, recogiendo la exigencia de un derecho subjetivo y condenar al cumplimento de la obligación correlativa, otorgando o restituyendo al autor en el goce de los derechos afectados, cuando la autoridad incurra en alguna de las ilegalidades previstas en los incisos b) y c). Declarar la nulidad del acto o resolución administrativa, caso en que cesarán los efectos de los actos de ejecución que afecten al demandante, inclusive el primer acto de aplicación que hubiese impugnado. 6.-LA EXTINCION INUSITADA DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA. Previamente a la precisión de la cuestión debatida, deben puntualizarse los aspectos que regirán su estudio: La evidencia en que se sustenta el presente trabajo, tuvo verificativo en dos juicios contencioso-administrativos, en los que la emisión de la resolución controvertida derivó de la práctica de diversas visitas domiciliarias. En ambos juicios, al concluirse los procedimientos de fiscalización en comento, el SAT constató que los contribuyentes visitados no habían cumplido con exactitud las disposiciones fiscales de carácter impositivo, lo que originó la determinación de contribuciones omitidas, sin que exista prueba alguna de que hubiesen extinguido la obligación a través del pago. Al resolverse los juicios en comento, el TFJFA concluyó que era procedente declarar la nulidad de las resoluciones impugnadas por una omisión de requisitos formales, atendiendo para ello, que en las respectivas órdenes de visita, el SAT no había fundado en forma debida su competencia territorial, toda 15 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 vez que no transcribió la parte del artículo segundo, del ACTUASAT en que prevén los municipios en que puede ejercer sus facultades de fiscalización. Así mismo, en ninguno de los casos se observa que los contribuyentes hubiesen planteado ante el TFJFA alguna ilegalidad que produzca la nulidad absoluta en las resoluciones controvertidas por algún aspecto relacionado con la liquidación de las obligaciones tributarias. Puntualizando lo anterior, la cuestión que aquí pretende esclarece se constriñe en determinar si la obligación tributaría puede extinguirse con motivo de una sentencia del TFJA en la que se declaró la nulidad de una resolución determinante de contribuciones omitidas, al haberse suscitado una violación de carácter formal en las órdenes de visitas respectivas. Para ello, necesariamente deben analizarse las razones que suscitaron la extinción inusitada en comento: En la Jurisprudencia número 99/2007, la segunda sala de la SCJN consideró que si en un acto de autoridad, ésta fundamenta indebidamente su competencia, ya sea porque no señaló con precisión el apartado, fracción, inciso o subinciso correspondiente, o bien, no reprodujo textualmente el fragmento en que ésta se ubica dentro del ordenamiento respectivo, tratándose de normas complejas (entendiéndose aquellos preceptos que no se encuentran subdivididos en apartados, fracciones, incisos o subincisos), el TFJFA deberá declarar la nulidad lisa y llana del acto administrativo sin precisar efecto alguno, destacando en la ejecutoria respectiva, que el alcance de la nulidad no puede obligar a la autoridad a emitir nuevamente el acto anulado, ni impedírselo en forma definitiva, pues quedará a su arbitro hacerlo o no. Lo que implica, que en el caso concreto, será el SAT quien determine si emite o no una nueva orden de visita.23 Imposibilidad de iniciar nuevamente la visita domiciliaria. Como se ha visto, en la invocada, jurisprudencia, el SAT queda en aptitud de emitir una nueva orden 23 Tesis de Jurisprudencia 99/2007,Segunda Sala, 23 de mayo de 2007 16 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 de visita, sin embargo, la misma quedará impedida legalmente para tal efecto. Ello, toda vez que el artículo 46, último párrafo del CFF, reformado por decreto publicado en el DOF, el 1º de Octubre de 2007, únicamente permite a la autoridad emitir una nueva orden si se comprueban hechos distintos a aquéllos que ya fueron sujetos a fiscalización. De lo que deriva, que el SAT legalmente no pueda practicar una visita en la que se encuentre en aptitud de reiterar la determinación de las contribuciones omitidas detectadas en el procedimiento anterior, y por ende, que ante tal imposibilidad la obligación tributaria se extinga de manera inusitada, sin que el sujeto pasivo la hubiese pagado. La omisión de vicios formales no genera la extinción de una obligación tributaria. La LFPCA en su articulo 52, contempla que son dos los sentidos que pueden atribuirse a una sentencia de nulidad: una absoluta a la que comúnmente se denomina lisa y llana que puede deberse a vicios de fondo o la incompetencia del funcionario que la emitió y, otra para efectos, en la que la autoridad está en aptitud de emitir otra resolución que subsane las irregularidades formales detectadas en la ya anulada, o bien, reponer el procedimiento que originó su emisión. En lo que respecta a la nulidad absoluta, existen diversas hipótesis que la originan: que los hechos que motivaron la resolución hayan sido distintos a los observados por el SAT o apreciados en forma equivocada; que la resolución se dicte en contravención de las disposiciones que se aplicaron o dejaron de aplicarse las debidas, todas éstas en relación al fondo del asunto, esto es, a la determinación de la contribuciones. Sin embargo, en los casos examinados no existe razón alguna que impida a la autoridad a emitir una nueva orden de visita sobre los mismos tributos, salvo la establecida en el apartado anterior, pues únicamente si el TFJFA hubiese determinado que el contribuyente no estaba obligado al pago de la obligación tributaria determinada como consecuencia de la verificación del hecho imponible, impedirá que se pueda emitir nueva resolución porque sólo en esa hipótesis ya no habrá cuestión alguna que la autoridad administrativa pueda analizar en una nueva resolución o procedimiento. 17 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Pretender que una nulidad absoluta originada en un vicio de forma, impida a la autoridad a emitir una nueva resolución, resulta inaceptable, puesto que en estos casos no se ha juzgado aún sobre legalidad o ilegalidad de la determinación de las contribuciones omitidas por el SAT. De ahí que sea necesaria una reforma al último párrafo del artículo 46 del CFF, pues aun y cuando el mismo fue reformado recientemente, su contenido permite a los contribuyentes la posibilidad de extinguir sus obligaciones tributarias sin pagarlas, lo que origina que la Federación deje de percibir recursos económicos para sufragar los gastos públicos, además de generar una situación de inequidad en relación a los sujetos pasivos que extinguen sus obligaciones fiscales a través de su pago. PROPUESTA CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN Articulo 46.Concluida la visita en el domicilio fiscal, para iniciar otra a la misma persona, se requerirá nueva orden. En el caso de que las facultades de comprobación se refieran a las mismas contribuciones, aprovechamientos y periodos, solo se podrá efectuar la nueva revisión cuando se comprueben hechos diferentes a los ya revisados, o bien cuando su emisión derive del dictado de una sentencia en el que el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa no hubiese realizado pronunciamiento alguno en relación a la legalidad o ilegalidad de las contribuciones procedimiento de fiscalización omitidas practicado determinadas con en el anterioridad. La comprobación de hechos diferentes deberá estar sustentada en información, datos o documentos de terceros, en la revisión de conceptos específicos que no se hayan revisados con anterioridad, en los datos aportados por los particulares en las declaraciones complementarias que se presenten o en la documentación aportada por los contribuyentes en los medios de defensa que promueven y que no hubiera sido exhibida ante las autoridades fiscales durante el ejercicio de sus facultades de comprobación previstas en las disposiciones fiscales; a menos que en este último supuesto la autoridad no haya objetado de 18 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 falso documento en el medio de defensa correspondiente pudiendo haberlo hecho o bien, cuando habiéndolo objetado, el incidente respectivo haya sido declarado improcedente. CONCLUSIONES. PRIMERA. En la hipótesis analizada se extingue la obligación tributaria, sin embargo, resulta incuestionable que, la forma idónea en que debe extinguirse es a través de su pago, de ahí, que no exista justificación alguna para que un contribuyente logre la extinción de sus obligaciones con base en una sentencia en que se anula la determinación de contribuciones por un vicio de carácter formal. SEGUNDA. La única manera que ésta pueden extinguirse como resultado de una sentencia en un juicio de nulidad, es acreditándose ante la TFJFA que el SAT motivó la resolución en hechos distintos a los observados durante la visita domiciliaria o se apreciaron equivocadamente, o bien, la misma se haya dictado en contravención de las disposiciones que se aplicaron o dejaron de aplicarse las debidas, en lo que respecta a la determinación de las contribuciones. TERCERA. Es necesaria una reforma al artículo 46, último párrafo del CFF, en la que se permita a las autoridades fiscales, emitir una nueva orden de visita por los mismos tributos y el mismo periodo, cuando su emisión derive del dictado de una sentencia en el que el TFJFA no hubiese realizado pronunciamiento alguno en relación a la legalidad o ilegalidad de las contribuciones omitidas determinadas en el procedimiento de fiscalización practicado con anterioridad. BIBLIOGRAFIA. De la Garza, F., (2000). Derecho Financiero Mexicano. Décimo Octava Edición. México, Editorial Porrúa. Delgadillo, L., (2007). Principios de Derecho Tributario. Quinta Edición. México, LIMUSA. 19 LETRAS JURIDICAS NÚM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Flores, E., (2004) Finanzas Publicas Mexicanas Trigésima Cuarta Edición. México, Editorial Porrúa. García Carrasco Patricia, “Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, Tribunal de plena jurisdicción”, en Revista Nuevo Consultorio Fiscal: jurídico, laboral y contable financiero, Núm. 393, enero de 2006, Pág.55. Lucero, M., Teoría y Practica del Contencioso Administrativo Federal. Novena Edición. México, Editorial Porrúa. Margain, E., (2005) Facultades de Comprobación Fiscal. Tercera Edición. México, Editorial, Porrúa. Margain, E., (2007) Introducción al Estudio del Derecho Tributario Mexicano. Décimo Novena Edición. México. Tron, J. y G. Ortiz, (2005) La Nulidad de los actos administrativos. México, Editorial Porrúa. Legislaciones consultadas: Código Fiscal de la Federación. Editorial ISEF, México, 2011 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Anaya editores. S.A., México, 2011. Ley Federal del Procedimiento Contencioso administrativo, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 1º de diciembre de 2005, última reforma el 28 de enero de 2010. 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