Recopilatorio de dudas de Ejecución Civil
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RECOPILATORIO DUDAS EJECUCIÓN CIVIL Procedemos a responder una serie de dudas que habeis expuesto en el foro de www.opositas.com. Algunas de ellas nos “exigen” hacer una interpretación de lo dispuesto en las Leyes Procesales, principamente la ley 1/2.000 de Enjuiciamiento Civil. En esas situaciones hemos intentado dejar claro que se trata de “nuestra” opinión, si bien es de hacer constar que lo realmente importante es “dominar” la Ley, intentar amoldarnos a lo que el legislador ha establecido, sabiendo que en ocasiones existen “lagunas legales”. Por otro lado, en cuanto a las resoluciones a dictar en determinados casos no previstos en la LEC, hemos de intentar ceñirnos a lo dispuesto en el art. 206, conforme al cual, Artículo 206. Clases de resoluciones. 1. Son resoluciones judiciales las providencias, autos y sentencias dictadas por los jueces y Tribunales. En los procesos de declaración, cuando la Ley no exprese la clase de resolución judicial que haya de emplearse, se observarán las siguientes reglas: Se dictará providencia cuando la resolución se refiera a cuestiones procesales que requieran una decisión judicial por así establecerlo la Ley, siempre que en tales casos no exigiera expresamente la forma de auto. Se dictarán autos cuando se decidan recursos contra providencias o decretos, cuando se resuelva sobre admisión o inadmisión de demanda, reconvención, acumulación de acciones, admisión o inadmisión de la prueba, aprobación judicial de transacciones y convenios, medidas cautelares y nulidad o validez de las actuaciones. También revestirán la forma de auto las resoluciones que versen sobre presupuestos procesales, anotaciones e inscripciones registrales y cuestiones incidentales, tengan o no señalada en esta Ley tramitación especial, siempre que en tales casos la Ley exigiera decisión del Tribunal, así como las que pongan fin a las actuaciones de una instancia o recurso antes de que concluya su tramitación ordinaria, salvo que, respecto de éstas últimas, la Ley hubiera dispuesto que deban finalizar por decreto. Se dictará sentencia para poner fin al proceso, en primera o segunda instancia, una vez que haya concluido su tramitación ordinaria prevista en la Ley. También se resolverán mediante sentencia los recursos extraordinarios y los procedimientos para la revisión de sentencias firmes. 2. Las resoluciones de los Secretarios Judiciales se denominarán diligencias y decretos. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 1 Cuando la Ley no exprese la clase de resolución que haya de emplearse, se observarán las siguientes reglas: Se dictará diligencia de ordenación cuando la resolución tenga por objeto dar a los autos el curso que la Ley establezca. Se dictará decreto cuando se admita a trámite la demanda, cuando se ponga término al procedimiento del que el Secretario tuviera atribuida competencia exclusiva y, en cualquier clase de procedimiento, cuando fuere preciso o conveniente razonar lo resuelto. Se dictarán diligencias de constancia, comunicación o ejecución a los efectos de reflejar en autos hechos o actos con trascendencia procesal. 3. En los procesos de ejecución se seguirán, en lo que resulten aplicables, las reglas establecidas en los apartados anteriores. Igualmente importante el contenido del art. 545 de la LEC, que establece: En los procesos de ejecución adoptarán la forma de auto las resoluciones del Tribunal que: Contengan la orden general de ejecución por la que se autoriza y despacha la misma. Decidan sobre oposición a la ejecución definitiva basada en motivos procesales o de fondo. Resuelvan las tercerías de dominio. Aquellas otras que se señalen en esta Ley. 6. Adoptarán la forma de decreto las resoluciones del Secretario judicial que determinen los bienes del ejecutado a los que ha de extenderse el despacho de la ejecución y aquellas otras que se señalen en esta Ley. 7. El Tribunal decidirá por medio de providencia en los supuestos en que así expresamente se señale, y en los demás casos, las resoluciones que procedan se dictarán por el Secretario judicial a través de diligencias de ordenación, salvo cuando proceda resolver por decreto. Vamos ahora con esas dudas que habeis expuesto y que demuestran un gran estudio de la materia; eso os llevará, esperamos, a dominar la ejecución civil.1.- Tengo una serie de dudas en relación a los artículos 661, 675 y 704 de LEC, en cuanto a ejecución. Por favor te pido que si me equivoco en algún momento del planteamiento que he realizado me lo digas, porque puede que me esté equivocando en las premisas. Vamos a suponer que hay que proceder al lanzamiento en un inmueble ocupado por terceras personas distintas del ejecutado o quienes de él dependan. Se supone que el © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 2 lanzamiento es o porque se ha subastado el inmueble para su entrega al aquirente (caso ejecución dineraria) o para su entrega al ejecutante (caso ejecución no dineraria). CASO EJECUCIÓN DINERARIA (SUBASTA) Bien, cuando el Secretario conoce que el inmueble está ocupado por terceras personas, entiendo que les notificará el despacho de la ejecución y les dará 10 días para que presenten títulos en los cuales basen su ocupación (por ejemplo un contrato de arrendamiento). Yo supongo que este paso es igual en ejecución dineraria o no dineraria, corrígeme si no es así. Caso de que se vaya a subastar, si no presentan el título (o no es válido) pues en el anuncio de la subasta se expresará su situación posesoria sin más (art 661.1) y el que lo adquiera podrá pedir al Tribunal el lanzamiento de los que lo estén ocupando (máximo 1 año desde que lo adquiere, si no lo hace dentro de este año deberá ir al juicio que corresponda). Entonces el Secretario les comunicará a los ocupantes la petición de lanzamiento y les citará a una vista que señalará en el plazo de 10 días en la que podrán alegar y probar lo que crean oportuno. Resolverá el Tribunal por auto sobre el lanzamiento, que en todo caso acordará si los ocupantes no acuden sin justa causa. Este auto no es recurrible, pero los interesados podrán ejercer sus derechos en el juicio que corresponda. También puede ocurrir que cuando el Secretario les pida el título y no lo presenten (o no sea válido) o incluso sin que sea necesario que el Secretario les comunique nada, pues el ejecutante solicite que antes de anunciarse la subasta el tribunal declare que los ocupantes no tienen derecho a permanecer en el inmueble una vez se haya enajenado. Para ello se procederá como he dicho en el párrafo anterior (se le comunica, se les cita a vista, el Tribunal decide). Cuando se subaste, el adquirente solicitará el lanzamiento al Secretario, que lo decretará sin más a la vista del auto autorizándolo. Los ocupantes podrán ir al juicio que corresponda para reclamar sus derechos. Si presentan título justo, pues entiendo que ya no procede nada de lo anterior, se quedan y el que lo adquiera verá como hace para echarlos cuando pueda (esto es de mi cosecha, no está en la ley). CASO DE EJECUCIÓN NO DINERARIA Si en lugar de para subasta es para entregárselo al ejecutante pues después de la notificación que les haga el Secretario y la petición del título, si no lo presentan o no es válido pues aquí me quedo y no sé si se paraliza la ejecución y no se procede al lanzamiento hasta que no lo solicita el ejecutante (lo digo en base a lo que dice el art 704.2). ¿Podrías explicarnos cómo se procede en estos casos? Si el Secretario advierte que no están ocupándolo en base a título justo ¿se lo comunica al ejecutante para que sea él quién inste al Tribunal que dicte auto autorizando el lanzamiento o el propio Secretario puede decretar el lanzamiento sin auto que lo autorice? RESPUESTA. Consideramos que conforme a lo establecido en el art. 703 de la LECivil en relación con el art. 704, en la redacción que les otorga la Ley 13/09, en caso de que se vaya a practicar el lanzamiento y en el acto haya terceras personas, habrá que hacerles saber la posibilidad que tienen de presentar titulo que ampare su situación. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 3 Si este hecho acontece en el acto del lanzamiento, consideramos que habria de ser suspendido dicho acto para realizar el trámite que hemos expuesto. Todo ello, salvo que se trate de situaciones en las que con carácter previo el Órgano Judicial se haya pronunciado en sentido de no tener derecho a permanecer en el inmueble. Se trata de una situación que fácilmente puede ser objeto de examen y habremos de tener cuidado con ella. 2.- -ASUNTO: RECURSOS CONTRA AUTOS RESOLUTORIOS DE LA OPOSICIÓN A LA EJECUCIÓN -Si la oposición es por MOTIVOS de FONDO, es claro lo que dice el art. 561.3 LEC:" Contra el auto que resuelva la oposición podrá interponerse recurso de apelación, que no suspenderá el curso de la ejecución si la resolución recurrida fuera desestimatoria de la oposición." -Pero si la oposición es por MOTIVOS PROCESALES, el art. 559.2 PÁRRAFO SEGUNDO no dice expresamente que exista la posibilidad de recurrir: "Cuando el defecto o falta no sea subsanable o no se subsanare dentro de este plazo, se dictará auto dejando sin efecto la ejecución despachada, con imposición de las costas al ejecutante. Si el tribunal no apreciase la existencia de los defectos procesales a que se limite la oposición, dictará auto desestimándola y mandando seguir la ejecución adelante, e impondrá al ejecutado las costas de la oposición". -PREGUNTA: Necesito confirmar si contra el AUTO dictado en la resolución de la oposición a la ejecución por MOTIVOS PROCESALES cabe o no recurso de APELACIÓN. RESPUESTAS. Efectivamente no se establece en el art. 559 la posibilidad de recurso frente a dicho auto. No obstante entendemos que cabe dicho recurso de apelación, igual que cabe en caso de oposición por motivos de fondo. Hemos tenido ocasión de ver diversas resoluciones que resuelven recurso de apealción en estos casos. 3.- -ASUNTO: DECRETAR EMBARGO EN LA LECIV Y DECRETAR EMBARGO EN LA LECRIM -ART. 587 LECIV: "1. El embargo se entenderá hecho desde que se decrete por el Secretario judicial o se reseñe la descripción de un bien en el acta de la diligencia de embargo, aunque no se hayan adoptado aún medidas de garantía o publicidad de la traba. El Secretario judicial adoptará inmediatamente dichas medidas de garantía y publicidad, expidiendo de oficio los despachos precisos, de los que, en su caso, se hará entrega al procurador del ejecutante que así lo hubiera solicitado." -ART. 589 LECRIM: "Cuando del sumario resulten indicios de criminalidad contra una persona, se mandará por el Juez que preste fianza bastante para asegurar las responsabilidades pecuniarias que en © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 4 definitiva puedan declararse procedentes, decretándose en el mismo auto el embargo de bienes suficientes para cubrir dichas responsabilidades si no prestare la fianza. La cantidad de ésta se fijará en el mismo auto y no podrá bajar de la tercera parte más de todo el importe probable de las responsabilidades pecuniarias" -PREGUNTA: Me parece entender que: -EN CIVIL: El embargo lo decreta el SECRETARIO JUDICIAL, por DECRETO -En PENAL: El embargo lo decreta el JUEZ, por AUTO Confirmáme si esto es así RESPUESTA. En el procedimiento civil, como bien indicas, dictado el auto de orden general de ejecución (auto despachando ejecución), el Secretario dictará Decreto embargando bienes concretos, como bien indicas. En proceso penal, conforme a lo dispuesto en el art. 589 de la LECR. Desde que existen indicios racionales de criminalidad (por ejemplo el procesamiento en el sumario) se dictará auto por el Juez determinando dicha responsabilidad. Es función del Juez establecer la cantidad por la que ha de responder el imputado para asegurar las responsabilidades civiles, si bien no es función del Juez decretar el embargo de bienes concretos. En ese sentido es de importancia el contenido del art. 600 de la Referida Ley Procesal Criminal, que me permito transcribir. “Artículo 600. Las demás actuaciones que se practiquen en ejecución del auto a que se refiere el artículo 589 se regirán por los artículos 738.2 y 738.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, con la especialidad establecida en el artículo 597 de la presente Ley respecto al requerimiento al procesado para que señale bienes”. -------------------------------------------------------------------------------4.- ASUNTO: MEJORA, REDUCCIÓN O MODIFICACIÓN DEL EMBARGO -Dice el art. 612 LECIV: Artículo 612. Mejora, reducción y modificación del embargo. 1. Además de lo dispuesto en los artículos 598 y 604 para los casos de admisión y estimación, respectivamente, de una tercería de dominio, el ejecutante podrá pedir la mejora o la modificación del embargo o de las medidas de garantía adoptadas cuando un cambio de las circunstancias permita dudar de la suficiencia de los bienes embargados en relación con la exacción de la responsabilidad del ejecutado. También el ejecutado podrá solicitar la reducción o la modificación del embargo y de sus garantías, cuando aquel o éstas pueden ser variadas sin peligro para los fines de la ejecución, conforme a los criterios establecidos en el artículo 584 de esta Ley. El tribunal proveerá mediante providencia sobre estas peticiones según su criterio, sin ulterior recurso. 2. El Secretario judicial resolverá mediante decreto sobre estas peticiones. Contra dicho decreto cabrá recurso directo de revisión que no producirá efectos suspensivos. 3. Podrá acordarse también la mejora del embargo en los casos previstos en el apartado cuarto del artículo siguiente. -PREGUNTA: © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 5 Sobre las peticiones de MEJORA, REDUCCIÓN o MODIFICACIÓN del embargo de las que habla el 612.1 PRIMER párrafo ¿Quién resuelve? Mientras el 612.1 párrafo segundo dice que el TRIBUNAL resolverá sobre estas peticiones mediante PROVIDENCIA no recurrible, el 612.2 dice que quien resuelve sobre estas peticiones es el SECRETARIO JUDICIAL por Decreto contra el que cabe recurso directo de revisión ¿Se trata de un fallo del legislador que se olvidó de borrar el párrafo dos del art. 612? RESPUESTA. Efectivamente podemos considerar que debería haberse omitido el párrafo segundo del art. 612.1 ya que en el 612.2 podemos entender que existe una contradicción. No obstante, tenemos que ceñirnos a la Ley, a lo que nos ofrecen. Por tanto, podemos considerar que a la vista de la petición, el Tribunal decidirá si procede o no procede dicha “mejora de embargo” y en caso de que la solución sea afirmativa,,, el Secretario mediante Decreto decidirá los bienes que han de ser objeto de traba. Insisto en que se trata de una respuesta basada a la literalidad de la Ley, aunque al principio expongo mi opinión personal, si bien mantenemos la respuesta ofrecida.- 5.- ASUNTO: CONTROVERSIAS SOBRE LA ADMINISTRACIÓN PARA PAGO -Artículo 679. Controversias sobre la administración. Salvo las controversias sobre rendición de cuentas, todas las demás cuestiones que puedan surgir entre el acreedor y el ejecutado, con motivo de la administración de las fincas embargadas, se sustanciarán por los trámites establecidos para el juicio verbal ante el Tribunal que autorizó la ejecución. Artículo 678. Rendición de cuentas. 1. Salvo que otra cosa acuerden el Secretario judicial responsable de la ejecución o las partes, el acreedor rendirá cuentas anualmente de la administración para pago al Secretario judicial. De las cuentas presentadas por el acreedor se dará vista al ejecutado, por plazo de quince días. Si éste formulare alegaciones, se dará traslado de las mismas al ejecutante para que, por plazo de nueve días, manifieste si está o no conforme con ellas. 2. Si no existiere acuerdo entre ellos, el Secretario judicial convocará a ambos a una comparecencia en el plazo de cinco días, en la cual se admitirán las pruebas que se propusieren y se consideraren útiles y pertinentes, fijando para practicarlas el tiempo que se estime prudencial, que no podrá exceder de diez días. Practicada, en su caso, la prueba admitida, el Secretario judicial dictará decreto, en el plazo de cinco días, en el que resolverá lo procedente sobre la aprobación o rectificación de las cuentas presentadas. Contra dicho decreto cabrá recurso directo de revisión. -PREGUNTA: *TODAS las controversias sobre administración para pago se sustancian por los trámites de JUICIO VERBAL, excepto las relativas a RENDICIÓN DE CUENTAS. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 6 -Entonces, estas controversias relativas a RENDICIÓN DE CUENTAS creo entender que se resuelven según lo que dice el art. 678 LECIV ¿es así? - ¿Y qué pasa si el Secretario Judicial responsable de la ejecución o las partes acuerdan otra cosa distinta a la de que el acreedor rinda cuentas anualmente al Secretario Judicial? ¿Aún en tal caso se aplica también, en caso de controversia sobre la rendición de cuentas, el trámite previsto en el art. 678 (vista de las cuentas, comparencia si no hay acuerdo, etc.)?. RESPUESTA. Estamos de acuerco con las conclusiones que se hacen después de exponer la pregunta; por tanto a nuestro parecer las controversias irían, efectivamente, al trámite de juicio verbal salvo la rendición de cuentas que tiene el trámite específico del art. 678 de la LEC.En cuanto a la rendición de cuentas, se establece el plazo de un año subsidiariamente, ya que pueden establecerse plazos diferentes.6.-ASUNTO: EJECUCIONES CONTRA COMUNIDADES DE PROPIETARIOS -Artículo 544 LECIV. Entidades sin personalidad jurídica. En caso de títulos ejecutivos frente a entidades sin personalidad jurídica que actúen en el tráfico como sujetos diferenciados, podrá despacharse ejecución frente a los socios, miembros o gestores que hayan actuado en el tráfico jurídico en nombre de la entidad, siempre que se acredite cumplidamente, a juicio del tribunal, la condición de socio, miembro o gestor y la actuación ante terceros en nombre de la entidad. Lo dispuesto en el párrafo anterior no será de aplicación a las comunidades de propietarios de inmuebles en régimen de propiedad horizontal. -Artículo 22 LPH: 1. La comunidad de propietarios responderá de sus deudas frente a terceros con todos los fondos y créditos a su favor. Subsidiariamente y previo requerimiento de pago al propietario respectivo, el acreedor podrá dirigirse contra cada propietario que hubiese sido parte en el correspondiente proceso por la cuota que le corresponda en el importe insatisfecho. 2. Cualquier propietario podrá oponerse a la ejecución si acredita que se encuentra al corriente en el pago de la totalidad de las deudas vencidas con la comunidad en el momento de formularse el requerimiento a que se refiere el apartado anterior. Si el deudor pagase en el acto de requerimiento, serán de su cargo las costas causadas hasta ese momento en la parte proporcional que le corresponda. -PREGUNTA: ¿Quiere esto decir que, como no es posible despachar ejecución contra SOCIOS, MIEMBROS o GESTORES que hayan actuado en el tráfico jurídico en nombre de la COMUNIDAD DE PROPIETARIOS, si ésta es insolvente, el ACREEDOR sólo puede hacer efectiva la EJECUCIÓN de una sentencia de condena si previamente dirigió demanda en el proceso declarativo contra los PROPIETARIOS? Pero, como en el art. 22 LPH se dice "SUBSIDIARIAMENTE" ¿esto significa que hay que demandar por separado a los propietarios y no en la misma demanda dirigida contra la Comunidad de Propietarios? © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 7 RESPUESTA. Entendemos que la “subsidiaridad” debemos considerarla al hecho que se expone en el enunciado de la pregunta. En primer lugar demandamos a la Comunidad de Propietarios y para el caso de que esta no disponga de bienes para responder, se demandará a los propietarios respectivos. 7.-ASUNTO: FIJACIÓN DE LAS MULTAS EN CONDENAS DE HACER PERSONALÍSIMO Y EN LAS CONDENAS DE NO HACER *Artículo 709. Condena de hacer personalísimo. 1. Cuando el título ejecutivo se refiera a un hacer personalísimo, el ejecutado podrá manifestar al tribunal, dentro del plazo que se le haya concedido para cumplir el requerimiento a que se refiere el artículo 699, los motivos por los que se niega a hacer lo que el título dispone y alegar lo que tenga por conveniente sobre el carácter personalísimo o no personalísimo de la prestación debida. Transcurrido este plazo sin que el ejecutado haya realizado la prestación, el ejecutante podrá optar entre pedir que la ejecución siga adelante para entregar a aquel un equivalente pecuniario de la prestación de hacer o solicitar que se apremie al ejecutado con una multa por cada mes que transcurra sin llevarlo a cabo desde la finalización del plazo. El tribunal resolverá por medio de auto lo que proceda, accediendo a lo solicitado por el ejecutante cuando estime que la prestación que sea objeto de la condena tiene las especiales cualidades que caracterizan el hacer personalísimo. En otro caso, ordenará proseguir la ejecución con arreglo a lo dispuesto en el artículo 706. [size=9] 2. Si se acordase seguir adelante la ejecución para obtener el equivalente pecuniario de la prestación debida, en la misma resolución se impondrá al ejecutado una única multa con arreglo a lo dispuesto en el artículo 711. 3. Cuando se acuerde apremiar al ejecutado con multas mensuales, se reiterarán trimestralmente por el Secretario judicial responsable de la ejecución los requerimientos, hasta que se cumpla un año desde el primero. Si, al cabo del año, el ejecutado continuare rehusando hacer lo que dispusiese el título, proseguirá la ejecución para entregar al ejecutante un equivalente pecuniario de la prestación o para la adopción de cualesquiera otras medidas que resulten idóneas para la satisfacción del ejecutante y que, a petición de éste y oído el ejecutado, podrá acordar el Tribunal. *Artículo 710. Condenas de no hacer. 1. Si el condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia, se le requerirá, a instancia del ejecutante por parte del Secretario judicial responsable de la ejecución, para que deshaga lo mal hecho si fuere posible, indemnice los daños y perjuicios causados y, en su caso, se abstenga de reiterar el quebrantamiento, con apercibimiento de incurrir en el delito de desobediencia a la autoridad judicial. Se procederá de esta forma cuantas veces incumpla la condena y para que deshaga lo mal hecho se le intimará por el Secretario judicial con la imposición de multas por cada mes que transcurra sin deshacerlo.[/size] © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 8 -PREGUNTA: ¿Es correcto lo siguiente? -LA MULTA ÚNICA de la que habla el art. 709.2: se fija por el TRIBUNAL en AUTO -LAS MULTAS POR CADA MES sin cumplir (condenas de hacer personalísimo), que se reiteran trimestralmente: las fija el SECRETARIO JUDICIAL por DECRETO -LAS MULTAS por CADA MES sin deshacer lo mal hecho (condenas de no hacer): las fija el SECRETARIO JUDICIAL por DECRETO. ¿También se reiterarán TRIMESTRALMENTE o no?. A diferencia del 709.3, el 710 no dice cada cuánto se reiterarán. RESPUESTA. A la primera pregunta, estamos totalmente de acuerdo; en el auto a que se refiere el art. 709 se establece la multa única. A la segunda de las cuestiones, la actividad que se realiza trimestralmente consideramos que no es la multa, sino los requerimientos para que el ejecutado realice la actividad a que fue condenado. En la tercera de las cuestiones, consideramos que las multas también son mensuales. Es cierto que no se hace referencia a la repetición trimestral de los requerimientos. En los casos 2 y 3 no se indica por la LEC qué resolución se dicta (al menos en nuestra opinión), mientras que en el primero podemos considerar que corresonde al Juez, como bien indicas, mediante auto. En ese sentido y aunque no es objeto de pregunta, os recuerdo la diferencia en las resoluciones que imponen las multas en los arts. 589 y 591 de la LEC.- 8.- DUDA EN CUANTO A COMO AFECTA VIVIENDA HABITUAL EN CASO DE JUICIO DE DESAHUCIO POR FALTA DE PAGO O EXPIRACIÓN PLAZO CONTRACTUAL Mi duda aparece en cuanto a cómo casar los artículos 440.3 con el 704.1 Concretando, nos ponemos en caso de un juicio de Desahucio por falta de pago de rentas o cantidades debidas. En la admisión de la demanda se concreta fecha de lanzamiento para el caso de que la sentencia así lo establezca., que deberá producirse antes de un mes desde la fecha de la vista (art. 440.3 LEC). El artículo no hace mención alguna ni referencia a excepciones, ni al 704. Además, sabemos que es una sentencia para la cual no opera el plazo de espera legal ni por tanto lleva aparejada una ejecución forzosa “normal”. Pero el artículo 704 por su parte nos dice que “Cuando el inmueble cuya posesión se deba entregar fuera vivienda habitual del ejecutado o de quienes de él dependan, el Secretario judicial les dará un plazo de un mes para desalojarlo. De existir motivo fundado, podrá prorrogarse dicho plazo un mes más” Mi pregunta es: ¿Se aplica o no el artículo 704 cuando nos encontramos con un Juicio de Desahucio por falta de pago de rentas o expiración del plazo contractual? RESPUESTA.Consideramos que para el lanzamiento en desahucios debemos estar a lo dispuesto de forma específica para estos casos, mientras que el art. 704 podemos entenderlo como un © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 9 precepto más genérico, para aquellas sentencias que, conforme al artículo 703 se refieran a…. Si el título dispusiere la transmisión o entrega de un bien inmueble…. 9.-ASUNTO: REALIZACIÓN DEL BIEN POR PERSONA O ENTIDAD ESPECIALIZADA Artículo 641. Realización por persona o entidad especializada. 1. A petición del ejecutante o del ejecutado con consentimiento del ejecutante y cuando las características del bien embargado así lo aconsejen, el Secretario judicial responsable de la ejecución podrá acordar, mediante diligencia de ordenación, que el bien lo realice persona especializada y conocedora del mercado en que se compran y venden esos bienes y en quien concurran los requisitos legalmente exigidos para operar en el mercado de que se trate. -PREGUNTA: ¿Cómo hemos de interpretar la primera parte del art. 641.1 LEC?: "a petición del ejecutante O del ejecutado con consentimiento del ejecutante Y cuando las características del bien embargado así lo aconsejen, el Secretario Judicial..." ¿QUIERE DECIR ESTO?: Que el SECRETARIO JUDICIAL, por DILIGENCIA de ordenación, podrá acordar la realización del bien por persona o entidad especializada: -A) PRIMERA POSIBILIDAD: Si se lo pide el EJECUTANTE -B) SEGUNDA POSIBILIDAD: Si se lo pide el EJECUTADO con el consentimiento del EJECUTANTE -C) TERCERA POSIBILIDAD: Aunque no lo pida ni el ejecutante ni el ejecutado, el Secretario lo podrá acordar "cuando las características del bien embargado lo aconsejen" ¿O HABRÍA QUE INTERPRETAR LO SIGUIENTE?: -A) PRIMERA POSIBILIDAD: Si lo pide el EJECUTANTE + las características del bien embargado lo aconsejen -B) SEGUNDA POSIBILIDAD: Si lo pide el EJECUTADO con el consentimiento del ejecutante + las características del bien embargado lo aconsejen RESPUESTA.Estamos más por defender la segunda de las opciones que planteas. Es decir, cualquiera de las partes (ejecutante o ejecutado) puede pedirlo al Secretario y éste lo acordará si las características del bien embargado lo aconsejen. De esta forma, en nuestro criterio, se necesitaría petición de parte y que las caracteristicas…., sin que el Secretario, de oficio, pueda acordarlo.- 10.-ASUNTO: REQUERIMIENTO DE PAGO EN EL CASO DE EJECUCIONES SOBRE BIENES HIPOTECADOS O PIGNORADOS: Artículo 686. Requerimiento de pago. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 10 1. En el auto por el que se autorice y despache la ejecución se mandará requerir de pago al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor o al tercer poseedor contra quienes se hubiere dirigido la demanda, en el domicilio que resulte vigente en el Registro. 2. Sin perjuicio de la notificación al deudor del despacho de la ejecución, no se practicará el requerimiento a que se refiere el apartado anterior cuando se acredite haberse efectuado extrajudicialmente el requerimiento o requerimientos, conforme a lo dispuesto en el apartado 2 del artículo 581. A estos efectos, el requerimiento extrajudicial deberá haberse practicado en el domicilio que resulte vigente en el Registro, bien personalmente si se encontrare en él el deudor, el hipotecante no deudor o el tercer poseedor que haya de ser requerido, o bien al pariente más próximo, familiar o dependiente mayores de catorce años que se hallaren en la habitación del que hubiere de ser requerido y si no se encontrare a nadie en ella, al portero o al vecino más próximo que fuere habido. 3. Intentado sin efecto el requerimiento en el domicilio que resulte del Registro, no pudiendo ser realizado el mismo con las personas a las que se refiere el apartado anterior, se procederá a ordenar la publicación de edictos en la forma prevista en el artículo 164 de esta Ley. -PREGUNTA: -¿Sería correcta esta interpretación?: Creo entender que en n el caso de las ejecuciones sobre bienes hipotecados o pignorados NO existe DECRETO que recoja el contenido del requerimiento de pago (del que habla el 551.3 LEC) y que en el propio AUTO se ordenan dos cosas: -1) Se autoriza y se despacha EJECUCIÓN -2) Y se manda REQUERIR DE PAGO -Por otro lado, se recoje la posibilidad de que se practique el requerimiento con UNO DE LOS VECINOS MÁS PRÓXIMOS. ¿Sería esta la única excepción en toda la LEC a lo que se dice en el 161.3? RESPUESTA. Efectivamente no hay razón para dictar Decreto en las ejecuciones hipotecarias, puesto que en el auto ordenando el despacho de ejecución ya se recogen los requisitos necesarios para ello. Respecto al requerimiento, recordemos que no ha de practicarse si la parte acredita haberlo realizado extrajudicialmente con diez días de antelación.Respecto a la posibilidad de practicar el requerimiento a un vecino, hemos de tener en cuenta que se refiere al caso de realizarlo de forma extrajudicial; para el caso de que se realice judicialmente se nos remite al art. 161 de la LEC. Es cierto que puede producir confusiones. Cuidemos eso. 11.-ASUNTO: NULIDAD DEL EMBARGO INDETERMINADO -Artículo 588. Nulidad del embargo indeterminado. 1. Será nulo el embargo sobre bienes y derechos cuya efectiva existencia no conste. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 11 2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, podrán embargarse los depósitos bancarios y los saldos favorables que arrojaren las cuentas abiertas en entidades de crédito, siempre que, en razón del título ejecutivo, se determine por el Secretario judicial una cantidad como límite máximo. De lo que exceda de ese límite podrá el ejecutado disponer libremente. -Art. 545.6 LEC: Adoptarán la forma de decreto las resoluciones del Secretario judicial que determinen los bienes del ejecutado a los que ha de extenderse el despacho de la ejecución y aquellas otras que se señalen en esta Ley. -PREGUNTA: Dado que los conceptos "CANTIDAD" y "BIENES" no significan exactamente lo mismo, y puesto que el art. 588 LEC no precisa qué tipo de resolución dictará el SECRETARIO JUDICIAL, necesito confirmar para el caso del art. 588 cuál será la resolución que adopta el SECRETARIO JUDICIAL. RESPUESTA.- Entendemos que la resolución en la que el Secretario acuerde la cantidad límite de la que responde la cuenta bancaria será la misma en la que se decrete el embargo; y en ese caso optamos por Decreto. 12.- ASUNTO: TRANSACCIONES O ACUERDOS JUDICIALMENTE HOMOLOGADOS -ART. 548 LEC: Plazo de espera de la ejecución de resoluciones judiciales o arbitrales. No se despachará ejecución de resoluciones procesales o arbitrales, dentro de los veinte días posteriores a aquel en que la resolución de condena o de aprobación del convenio haya sido notificada al ejecutado. *PREGUNTA: Tras la reforma en este art. se suprime la expresión "o de convenios aprobados judicialmente". ¿Quiere esto decir que para las TRANSACCIONES o CONVENIOS aprobados judicialmente ya NO RIGE el PLAZO de ESPERA de 20 días previsto en el art. 548? RESPUESTA. Entendemos que dentro de las “resoluciones procesales” hemos de incluir también aquellas que aprueben convenios judiciales. No obstante, al tratarse de un “acuerdo” las partes pueden haber pactado plazos diferentes; por ejemplo haber otorgado un plazo de 2 meses, por lo que no podría ejecutarse con anterioridad.- 13.- -ART. 549.2 LEC: "Cuando el título ejecutivo sea una resolución del Secretario judicial o una sentencia o resolución dictada por el Tribunal competente para conocer de la ejecución, la demanda ejecutiva podrá limitarse a la solicitud de que se despache la ejecución, identificando la sentencia o resolución cuya ejecución se pretenda." *PREGUNTA: Entonces, la posibilidad de presentar una simple SOLICITUD en lugar de una demanda ejecutiva ¿NO se reconoce a: -LAUDOS ARBITRALES, ni tampoco a TRANSACCIONES o ACUERDOS judicialmente homologados? © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 12 RESPUESTA.- Efectivamente no se hace mención a los laudos. No obstante, las transacciones o acuerdos, si han sido homologados judicialmente,,, han necesitado de una resolución procesal y por tanto consideramos que bastaría simple solicitud.Por otro lado, tengamos en cuenta el contenido del art. 549.3 de la LEC,,, En la sentencia condenatoria de desahucio por falta de pago de rentas o cantidades debidas, o por expiración legal o contractual del plazo, la solicitud de su ejecución en la demanda de desahucio será suficiente para la ejecución directa de la sentencia sin necesidad de ningún otro trámite para proceder al lanzamiento en el día y hora señalados en la propia sentencia o en la fecha que se hubiera fijado al ordenar la citación al demandado. 14.-APARENTE CONTRADICCIÓN ENTRE LOS ARTS. 580 Y 581 LEC: Artículo 580. Casos en que no procede el requerimiento de pago. Cuando el título ejecutivo consista en resoluciones del Secretario judicial, resoluciones judiciales o arbitrales o que aprueben transacciones o convenios alcanzados dentro del proceso, que obliguen a entregar cantidades determinadas de dinero, no será necesario requerir de pago al ejecutado para proceder al embargo de sus bienes. Artículo 581. Casos en que procede el requerimiento de pago. 1. Cuando la ejecución para la entrega de cantidades determinadas de dinero no se funde en resoluciones procesales o arbitrales, despachada la ejecución, se requerirá de pago al ejecutado por la cantidad reclamada en concepto de principal e intereses devengados, en su caso, hasta la fecha de la demanda y si no pagase en el acto, el Tribunal procederá al embargo de sus bienes en la medida suficiente para responder de la cantidad por la que se haya despachado ejecución y las costas de ésta. 2. No se practicará el requerimiento establecido en el apartado anterior cuando a la demanda ejecutiva se haya acompañado acta notarial que acredite haberse requerido de pago al ejecutado con al menos diez días de antelación. -Mientras el art. 580 LEC sigue diciendo, al hablar de casos en que NO procede el requerimiento de "o en transacciones o convenios aprobados judicialmente", el art. 581 LEC dice que "cuando la ejecución (...) NO se funde en resoluciones procesales o arbitrales, despachada ejecución, SE REQUERIRÁ DE PAGO..." El artículo 581 NO recoge expresamente a "transacciones o convenios aprobados judicialmente" como excepción al requerimiento de pago. ANTES de la reforma en este art. 581 SÍ se recogía tal expresión, a continuación de la palabra "arbitrales". -EN RESUMEN, tras la reforma ¿debemos seguir considerando que NO es necesario REQUERIR DE PAGO cuando el título ejecutivo sea una TRANSACCIÓN o CONVENIO aprobado JUDICIALMENTE? RESPUESTA.- Estamos de acuerdo con tu comentario. No es necesario requerir de pago en dichos casos, así como tampoco lo será en caso de que tratándose de títulos extrajudiciales, la parte acredite haber hecho el requerimiento de forma extrajudicial, notarialmente, con diez días de antelación.- © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 13 15.-ASUNTO: DESPACHO DE LA EJECUCIÓN -COMPARACIÓN ENTRE LOS ARTS. 551.3 Y 553 LECIV: *ART. 551.3 LEC: "Dictado el auto por el Juez o Magistrado, el Secretario judicial responsable de la ejecución, en el mismo día o en el siguiente día hábil a aquél en que hubiera sido dictado el auto despachando ejecución, [b]dictará decreto en el que se contendrán (...)" *ART. 553 LEC: "El auto que autorice y despache ejecución así como el decreto que en su caso hubiera dictado el Secretario judicial, junto con copia de la demanda ejecutiva, serán notificados simultáneamente al ejecutado o, en su caso, al procurador que le represente, sin citación ni emplazamiento, para que en cualquier momento pueda personarse en la ejecución, entendiéndose con él, en tal caso, las ulteriores actuaciones. -PREGUNTA: Mientras el art. 551.3 LEC al referirse al decreto de ejecución dice que el Secretario Judicial lo "DICTARÁ" (OBLIGACIÓN), el art. 553 LEC al referirse al mismo decreto dice "que EN SU CASO hubiera dictado el Secretario Judicial" ("EN SU CASO" parece ser que no siempre se dictará). En resumen: ¿Es o no obligatorio que EN TODO CASO el Secretario Judicial dicte DECRETO (en el mismo día o al siguiente) de que el Tribunal dicte Auto autorizando y despachando ejecución? RESPUESTA.En otra pregunta de este documento hemos visto que en caso de ejecución hipotecaria no se dicta ese decreto, por no ser necesario. Otra situación similar la podemos encontrar en el art. 708 de la LEC.16.-ASUNTO: OPOSICIÓN A LA EJECUCIÓN PROVISIONAL -ART. 528.4 LEC. Además de las causas citadas en los apartados que preceden, la oposición podrá estar fundada en el pago o cumplimiento de lo ordenado en la sentencia, que habrá de justificarse documentalmente, así como en la existencia de pactos o transacciones que se hubieran convenido y documentado en el proceso para evitar la ejecución provisional. Estas causas de oposición se tramitarán conforme a lo dispuesto para la ejecución ordinaria o definitiva. -PREGUNTA: Si el EJECUTADO se opone a la ejecución PROVISIONAL alegando, por ejemplo, DOS CAUSAS: -UNA: la causa prevista en el 528.2.2ª -Y OTRA: EL PAGO © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 14 ¿Cómo continuaría la tramitación de la ejecución PROVISIONAL? ¿Seguiría sólo para la causa del 528.2.2ª y la tramitación de la causa del PAGO se haría en pieza separada, conforme a los trámites de la oposición en una ejecución ordinaria o definitiva? RESPUESTA.Debemos tener presente que las dos posibilidades que se plantean en la pregunta no podrian darse, ya que la causa 2ª del apartado 2 del art. 528 de la LEC se refiere a sentencias no dinerarias y por su parte, si se alega pago, estariamos ante una dineraria, por lo que no podrían darse a la vez dichas situaciones. No obstante, el trámite de oposición sería idéntico en nuestra opinión.17.- ASUNTO: MANDAMIENTO DEL SECRETARIO JUDICIAL PARA LA ANOTACIÓN PREVENTIVA DE EMBARGO. -ART. 629.1 LEC: Cuando el embargo recaiga sobre bienes inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripción registral, el Secretario judicial encargado de la ejecución, a instancia del ejecutante, librará mandamiento para que se haga anotación preventiva de embargo en el Registro de la Propiedad o anotación de equivalente eficacia en el registro que corresponda. El mismo día de su expedición el Secretario judicial remitirá al Registro de la Propiedad el mandamiento por fax, o en cualquiera de las formas previstas en el artículo 162 de esta Ley. El Registrador extenderá el correspondiente asiento de presentación, quedando en suspenso la práctica de la anotación hasta que se presente el documento original en la forma prevista por la legislación hipotecaria. Este mandamiento que libra el Secretario Judicial ¿se expediría POR DUPLICADO? Lo he leído en algún sitio y necesito que confirmes si es así o no. Saludos RESPUESTA.- Efectivamente el mandamiento para anotación de embargo se libra por duplicado; el Registro devolverá al Juzgado uno de los ejemplares con nota de su cumplimiento.18.-ASUNTO: CUANDO LOS BIENES HIPOTECADOS SEAN BUQUES. ¿En qué sentido hemos de poner en relación la LEC con la Ley de 21 de agosto de 1893 de HIPOTECA NAVAL?. Esta ley sigue VIGENTE y tiene varios artículos que tratan del EMBARGO y de la VÍA DE APREMIO (43 y sig.) de los BUQUES. RESPUESTA.Efectivamente determinados preceptos de dicha Ley siguen vigentes. Consideramos que en caso de elegirse por el acreedor el trámite de ejecución hipotecaria, hemos de estar a lo dispueston en la Ley 1/2.000 de Enjuiciamiento Civil en cuanto a competencia, trámite y demás aspectos procesales.- © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 15 19.-ASUNTO: AMPLIACIÓN DE LA EJECUCIÓN -ART. 578.3 LEC: La ampliación de la ejecución será razón suficiente para la mejora del embargo y podrá hacerse constar en la anotación preventiva de éste conforme a lo dispuesto en el apartado 4 del artículo 613 de esta Ley. En el caso del apartado anterior, la ampliación de la ejecución no comportará la adopción automática de estas medidas, que sólo se acordarán, si procede, cuando el ejecutante las solicite después de cada vencimiento que no hubiera sido atendido -PREGUNTA: En el primer párrafo del apartado tres del art. 578 se dice que "la ampliación de la ejecución SERÁ RAZÓN SUFICIENTE para la mejora del embargo". En el párrafo segundo del mismo apartado se dice: "la ampliación de la ejecución no comportará la adopción automática de estas medidas, que sólo se acordarán, SI PROCEDE, cuando el ejecutante las solicite después de cada vencimiento que no hubiera sido atendido". En resumen: Creo entender que la AMPLIACIÓN de la ejecución, para que se convierta en MEJORA DE EMBARGO, necesita que el EJECUTANTE solicite expresamente la MEJORA del embargo. ¿Quiere esto decir que, aunque el EJECUTANTE solicite la MEJORA DEL EMBARGO, habiéndose producido una AMPLIACIÓN de la EJECUCIÓN, no siempre se va a otorgar dicha mejora del embargo, sino sólo se otorgará tal mejora "si procede"?. Y, si esto fuera así, ¿por qué razones se le denegaría la solicitud de MEJORA DEL EMBARGO, ya que se dice que la ampliación de la ejecución "será razón suficiente" para tal mejora? RESPUESTA.- Efectivamente, la ampliación es motivo para pedir mejora de embargo; incluso se puede librar mandamiento al Registro de la Propiedad para que se haga constar las nuevas cantidades de las que responden las fincas previamente, en su caso, embargadas. No obstante si el bien embargado es suficiente para cubrir las responsabilidades anteriores y la ampliación, no se habría de acordar mejora de embargo sobre otros bienes, por ser suficientes. 20.-ASUNTO: AUTO DENEGATORIO DE MEDIDAS CAUTELARES: -Artículo 733.2 LEC. Audiencia al demandado. Excepciones. Contra el auto que acuerde medidas cautelares sin previa audiencia del demandado no cabrá recurso alguno y se estará a lo dispuesto en el capítulo III de este título. El auto será notificado a las partes sin dilación y, de no ser posible antes, inmediatamente después de la ejecución de las medidas. -ART. 735.2 LEC: Contra el auto que acuerde medidas cautelares cabrá recurso de apelación, sin efectos suspensivos. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 16 -Artículo 736 LEC. Auto denegatorio de las medidas cautelares. Reiteración de la solicitud si cambian las circunstancias. 1. Contra el auto en que el tribunal deniegue la medida cautelar sólo cabrá recurso de apelación, al que se dará una tramitación preferente. Las costas se impondrán con arreglo a los criterios establecidos en el artículo 394. 2. Aun denegada la petición de medidas cautelares, el actor podrá reproducir su solicitud si cambian las circunstancias existentes en el momento de la petición. -PREGUNTA: *¿El art. 736 LEC, cuando habla de recurso contra el AUTO DENEGATORIO de las medidas cautelares sólo se refiere a los casos de AUTOS (denegatorios) dictados previa audiencia al demandado? *Dicho de otro modo, ¿No se podría dictar nunca un AUTO DENEGATORIO de medida cautelar SIN previa audiencia al demandado, de modo que cuando se dicte un Auto de medida cautelar SIN previa audiencia al demandado EN TODO CASO será un AUTO ACORDANDO la medida cautelar? RESPUESTA.- Una vez solicitada la medida cautelar, si a juicio del Tribunal no reune los requisitos exigidos por la LEC podrá denegar dicha medida sin previa audiencia del demandado. Recordemos que la forma ordinaria de resolver sobre la petición de medidas, será con audiencia del demandado si bien puede decidirse sin audiencia del demandado en caso de que existan razones de urgencia que así lo aconsejen. 21.-ASUNTO: EFECTOS DE LA TRABA SOBRE BIENES INEMBARGABLES *******NULIDAD DE EMBARGOS ********* -Artículo 609. Efectos de la traba sobre bienes inembargables. El embargo trabado sobre bienes inembargables será nulo de pleno derecho. El ejecutado podrá denunciar esta nulidad ante el Tribunal mediante los recursos ordinarios o por simple comparecencia ante el Secretario judicial si no se hubiera personado en la ejecución ni deseara hacerlo, resolviendo el Tribunal sobre la nulidad denunciada. -PREGUNTA: *¿El artículo 609, cuando dice "bienes INEMBARGABLES", hay que entender que se refiere sólo a los bienes INEMBARGABLES de los que habla el art. 606 o también entender que se refiere a los bienes ABSOLUTAMENTE inembargables del art. 605? RESPUESTA.- Consideramos que cuando el art. 609 hace referencia a los bienes inembargables se refiere a ambas posibilidades. Aprovechamos para recordar la importancia de ver bien las diferencias entre el art. 605 y 606 de la LEC.22.-Artículo 588 LEC. Nulidad del embargo indeterminado. 1. Será nulo el embargo sobre bienes y derechos cuya efectiva existencia no conste. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 17 -PREGUNTA: Cuando el art. 588.1 LEC habla de que será NULO el embargo sobre bienes y derechos cuya efectiva existencia no conste ¿tendría o no el EJECUTADO que DENUNCIAR esta nulidad, o actuaría de oficio la Oficina Judicial?. RESPUESTA.- Por aplicación analógica del art. 227 de la LEC entendemos que además de la posibilidad de acordarse la nulidad a instancia de parte, también podrá hacerse de oficio.- 23.- NULIDAD DE ENAJENACIÓN*** -Artículo 594. Posterior transmisión de bienes embargados no pertenecientes al ejecutado. 1. El embargo trabado sobre bienes que no pertenezcan al ejecutado será, no obstante, eficaz. Si el verdadero titular no hiciese valer sus derechos por medio de la tercería de dominio, no podrá impugnar la enajenación de los bienes embargados, si el rematante o adjudicatario los hubiera adquirido de modo irreivindicable, conforme a lo establecido en la legislación sustantiva. 2. Lo dispuesto en el apartado anterior se entenderá sin perjuicio de las acciones de resarcimiento o enriquecimiento injusto o de nulidad de la enajenación. -PREGUNTA: La NULIDAD de la ENAJENACIÓN de la que habla el art. 594.2 LEC ¿cómo se denunciaría? RESPUESTA.- Entendemos que esta posibilidad estaría fuera de la fase ejecutiva, ya que la parte no habría hecho uso de la tercería de dominio y en consecuencia debería acudir al declarativo correspondiente.24.-ASUNTO: GASTOS DEL DEPÓSITO Artículo 628. Gastos del depósito. 1. Si el depositario fuera persona distinta del ejecutante, del ejecutado y del tercero poseedor del bien mueble objeto del depósito tendrá derecho al reembolso de los gastos ocasionados por el transporte, conservación, custodia, exhibición y administración de los bienes, pudiendo acordarse por el Secretario judicial encargado de la ejecución, mediante diligencia de ordenación, el adelanto de alguna cantidad por el ejecutante, sin perjuicio de su derecho al reintegro en concepto de costas. El tercero depositario también tendrá derecho a verse resarcido de los daños y perjuicios que sufra a causa del depósito. -PREGUNTA: Cuando el art. 628 LEC, apartado uno, párrafo dos, habla del resarcimiento de DAÑOS Y PERJUICIOS al TERCERO DEPOSITARIO ¿se está refiriendo exclusivamente a los casos en que el DEPOSITARIO sea una persona DISTINTA del TERCERO POSEEDOR o, por el contrario, el TERCERO POSEEDOR (EL TERCERO QUE VIENE POSEYENDO EL BIEN DESDE ANTES DE DECRETARSE EL DEPÓSITO JUDICIAL) SÍ tendría derecho a ser resarcido por daños y perjuicios pero no a ser resarcido por gastos derivados del transporte, conservación, custodia y administración? © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 18 Me queda claro el PRIMER PÁRRAFO del apartado uno porque utiliza la expresión "DEPOSITARIO que fuere PERSONA DISTINTA del...", con lo cual se descarta la posibilidad del resarcimiento por transporte, conservación, etc. Pero el SEGUNDO PÁRRAFO del apartado uno, al hablar de los daños y perjuicios, NO utiliza la expresión " DEPOSITARIO que sea PERSONA DISTINTA del...", por lo que necesito aclarar este punto. RESPUESTA.- Entendemos que el “tercero depositario” se refiere a la persona que hemos nombrado depositaria del bien embargado en aquellos casos en que no se designe al ejecutante, ejecutado o la personas que lo venía poseyendo; y en ese caso, el “tercero depositario” tiene derecho a dichos daños y perjuicios que sufra a causa del depósito 25.-ASUNTO: NOTIFICACIÓN DEL DESPACHO DE LA EJECUCIÓN -Artículo 553. Notificación. El auto que autorice y despache ejecución así como el decreto que en su caso hubiera dictado el Secretario judicial, junto con copia de la demanda ejecutiva, serán notificados simultáneamente al ejecutado o, en su caso, al procurador que le represente, sin citación ni emplazamiento, para que en cualquier momento pueda personarse en la ejecución, entendiéndose con él, en tal caso, las ulteriores actuaciones. -ART. 551.3 LEC: 3. Dictado el auto por el Juez o Magistrado, el Secretario judicial responsable de la ejecución, en el mismo día o en el siguiente día hábil a aquél en que hubiera sido dictado el auto despachando ejecución, dictará decreto en el que se contendrán (...) -Artículo 151 LEC. Tiempo de la comunicación. 1. Todas las resoluciones dictadas por los Tribunales o Secretarios Judiciales se notificarán en el plazo máximo de tres días desde su fecha o publicación. -PREGUNTA: Puesto que el art. 553 LEC habla de NOTIFICACIÓN SIMULTÁNEA del: *AUTO que autoriza y despacha EJECUCIÓN y *DECRETO de ejecución Siendo que este DECRETO puede ser dictado por el Secretario Judicial en el MISMO DÍA o SIGUIENTE DÍA HÁBIL al día en que se dictó el AUTO, y que el art. 151 LEC dice que "TODAS" las resoluciones procesales deberán notificarse en un plazo MÁXIMO DE TRES días desde su FECHA o PUBLICACIÓN ¿Este plazo máximo de TRES DÍAS para notificar el AUTO despachando ejecución+ el DECRETO, desde qué fecha debemos entender que se cuenta, desde la fecha en que se dictó el AUTO o desde la fecha en que se dictó el DECRETO? RESPUESTA.- Entendemos, defendiendo la literalidad de la Ley, que los tres dias habrán de contarse desde que se dicta cada una de estas resoluciones. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 19 26.-ASUNTO: DESIGNACIÓN DE PERITO TASADOR Artículo 638 LEC. Nombramiento de perito tasador, recusación e intervención de ejecutante y ejecutado en la tasación. 1. Para valorar los bienes, el Secretario judicial encargado de la ejecución designará el perito tasador que corresponda de entre los que presten servicio en la Administración de Justicia. En defecto de éstos, podrá encomendarse la tasación a organismos o servicios técnicos dependientes de las Administraciones Públicas que dispongan de personal cualificado y hayan asumido el compromiso de colaborar, a estos efectos, con la Administración de Justicia y, si tampoco pudiera recurrirse a estos organismos o servicios, se nombrará perito tasador de entre las personas físicas o jurídicas que figuren en una relación, que se formará con las listas que suministren las entidades públicas competentes para conferir habilitaciones para la valoración de bienes, así como los Colegios profesionales cuyos miembros estén legalmente capacitados para dicha valoración.[/size] Artículo 473 LOPJ 1. Podrán prestar servicios en la Administración de Justicia funcionarios de otras Administraciones que, con carácter ocasional o permanente, sean necesarios para auxiliarla en el desarrollo de actividades concretas que no sean las propias de los cuerpos de funcionarios a que se refiere este libro y que requieran conocimientos técnicos o especializados.2. Asimismo, cuando no existan cuerpos o escalas de funcionarios cuyos miembros tengan la preparación técnica necesaria para el desempeño de determinadas actividades específicas o para la realización de actividades propias de oficios, así como de carácter instrumental, correspondientes a áreas de mantenimiento y conservación de edificios, equipos o instalaciones u otras análogas, podrá prestar servicios retribuidos en la Administración de Justicia personal contratado en régimen laboral. -PREGUNTA: En el CAPÍTULO I, TÍTULO I, LIBRO VI de la LOPJ (De los Cuerpos de Funcionarios al servicio de la Administración de Justicia y de OTRO PERSONAL) sólo logro encajar a estos PERITOS TASADORES en el art. 473 LOPJ. ¿Sería en este artículo donde encajamos a estos PERITOS TASADORES de los que habla el 638 LEC? RESPUESTA.- Podriamos estar hablando igualmente de economistas, etc, que son designados para auxilio del Órgano Judicial en los procesos concursales.- Igualmente el personal de servicios que no tienen actividad procesal y que en muchísimas ocasiones existen en los Edificios Judiciales. 27.-ASUNTO: ANUNCIO DE SUBASTAS DE MUEBLES Y DE INMUEBLES. ***BIENES MUEBLES: -Artículo 644 LEC. Convocatoria de la subasta. Una vez fijado el justiprecio de los bienes muebles embargados, el Secretario judicial fijará fecha para la celebración de la subasta, con expresión de la hora y lugar en que haya de celebrarse. Artículo 645. Publicidad. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 20 1. A toda subasta se dará publicidad por medio de edictos, que se fijarán en el sitio destacado, público y visible en la sede de la Oficina judicial y lugares públicos de costumbre. Además, a instancia del ejecutante o del ejecutado y si el Secretario judicial responsable de la ejecución lo juzga conveniente, se dará a la subasta la publicidad que resulte razonable, utilizando los medios públicos y privados que sean más adecuados a la naturaleza y valor de los bienes que se pretende realizar. 2. Cada parte estará obligada al pago de los gastos derivados de las medidas que, para la publicidad de la subasta, hubieran solicitado, sin perjuicio de incluir en la liquidación de costas los gastos que, por este concepto, soporte el ejecutante *** BIENES INMUEBLES: -Artículo 667. Anuncio de la subasta. La subasta se anunciará con veinte días de antelación, cuando menos, al señalado para su celebración. El señalamiento del lugar, día y hora para la subasta se notificará al ejecutado, con la misma antelación, en el domicilio que conste en el título ejecutivo. -PREGUNTA: La exigencia de respetar antelación mínima de VEINTE DÍAS ¿sólo rige para la subasta de INMUEBLES y NO para la de bienes MUEBLES? Y, dado que el 644 sólo dice que el Secretario señalará la fecha y la hora, sin concretar, ¿debemos entender implícitamente algún margen de tiempo entre el señalamiento para la subasta de un bien mueble, su publicidad y su posterior celebración? RESPUESTA. Efectivamente el legislador no ha establecido término para la celebración de subasta de bienes muebles, lo que sí ha efectuado en los inmuebles (no menos de veinte días) Para los muebles al no indicar la Ley nada, no debemos entender que existe ese margen mínimo. No obstante, ante una posible pregunta de examen, si no tenemos una opción que nos indique lo que acabamos de exponer, entendemos que deberíamos usar la analogía e irnos a los veinte dias de los muebles. Debemos estar, por supuesto, muy atentos a la pregunta que nos formulen, teniendo en cuenta el principio de la respuesta. La resolución señalando subasta, efectivamente corresponde al Secretario. 28.-ASUNTO: DE LA EJECUCIÓN DEL DEBER DE ENTREGAR COSAS -Artículo 701. Entrega de cosa mueble determinada. 1. Cuando del título ejecutivo se desprenda el deber de entregar cosa mueble cierta y determinada y el ejecutado no lleve a cabo la entrega dentro del plazo que se le haya concedido, el Secretario judicial responsable de la ejecución pondrá al ejecutante en posesión de la cosa debida, empleando para ello los apremios que crea precisos. -Artículo 702. Entrega de cosas genéricas o indeterminadas. 1. Si el título ejecutivo se refiere a la entrega de cosas genéricas o indeterminadas, que pueden ser adquiridas en los mercados y, pasado el plazo, no se hubiese cumplido el © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 21 requerimiento, el ejecutante podrá instar del Secretario judicial que le ponga en posesión de las cosas debidas o que se le faculte para que las adquiera, a costa del ejecutado, ordenando, al mismo tiempo, el embargo de bienes suficientes para pagar la adquisición, de la que el ejecutante dará cuenta justificada. -PREGUNTAS: *¿En el caso del art. 701 LEC el Secretario Judicial actuará DE OFICIO, es decir, que si pasa el plazo de entrega de la cosa determinada y el ejecutado no ha cumplido, automáticamente el Secretario Judicial, sin necesidad de que el ejecutante se lo pida, pondrá a éste en posesión de la cosa determinada? *En el caso del art. 702 LEC, si el ejecutado no entregó en plazo la cosa genérica o indeterminada, [b]el Secretario Judicial NO actuaría DE OFICIO, de modo que NO pondrá la cosa a disposición del ejecutante si éste no lo insta? RESPUESTA.- Efectivamente y consideramos que ello es así dado que el ejecutante puede optar por el resarcimiento de daños y perjuicios conforme a lo dispuesto en el art. 712 y ss. De la LEC.29.-ASUNTO: QUIÉN FIJA EL PLAZO PARA CUMPLIR LA EJECUCIÓN NO DINERARIA -Artículo 699. Despacho de la ejecución. Cuando el título ejecutivo contuviere condena u obligación de hacer o no hacer o de entregar cosa distinta a una cantidad de dinero, en el auto por el que se despache ejecución se requerirá al ejecutado para que, dentro del plazo que el tribunal estime adecuado, cumpla en sus propios términos lo que establezca el título ejecutivo. En el requerimiento, el tribunal podrá apercibir al ejecutado con el empleo de apremios personales o multas pecuniarias. -Artículo 705. Requerimiento y fijación de plazo. Si el título ejecutivo obliga a hacer alguna cosa, el tribunal requerirá al deudor para que la haga dentro de un plazo que fijará según la naturaleza del hacer y las circunstancias que concurran. -Artículo 706. Condena de hacer no personalísimo. 1. Cuando el hacer a que obligue el título ejecutivo no sea personalísimo, si el ejecutado no lo llevara a cabo en el plazo señalado por el Secretario judicial, el ejecutante podrá pedir que se le faculte para encargarlo a un tercero, a costa del ejecutado, o reclamar el resarcimiento de daños y perjuicios. -Artículo 709. Condena de hacer personalísimo. 1. Cuando el título ejecutivo se refiera a un hacer personalísimo, el ejecutado podrá manifestar al tribunal, dentro del plazo que se le haya concedido para cumplir el requerimiento a que se refiere el artículo 699, los motivos por los que se niega a hacer lo que el título dispone y alegar lo que tenga por conveniente sobre el carácter personalísimo o no personalísimo de la prestación debida (...) -PREGUNTA: © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 22 - Si en las DISPOSICIONES GENERALES de condenas u obligaciones de hacer o no hacer o de entregar cosa diferente al dinero se dice en el art. 609 LEC que el plazo para que el ejecutado cumpla en sus propios términso, se fijará en el AUTO que despacha ejecución por el Tribunal y será el que dicho TRIBUNAL estime adecuado. -Si en art. 705 LEC, que inicia el Capítulo III vuelve a decirse que si el título ejecutivo obliga a HACER algo, será el TRIBUNAL el que fije el plazo. -Y el art. 709 LEC dice lo mismo, que es el TRIBUNAL el que fija el plazo (remitiéndose incluso al art. 699 LEC) -NO acabo de entender el sentido del artículo 706 LEC, sobre el HACER NO PERSONALÍSIMO,que dice "en el plazo señalado por el SECRETARIO JUDICIAL". ¿No debería decirse en el art. 706 LEC lo mismo que en el art. 699 LEC (TRIBUNAL), siendo éste una DISPOSICIÓN GENERAL? RESPUESTA.- Estamos totalmente de acuerdo ya que en las disposiciones “generales” se establece que será el Tribunal quien determine el plazo correspondiente, razón por la que entendemos que la posterior referencia al Secretario está fuera de lugar.30.- ASUNTO: CATEGORÍA DE UNA COLECCIÓN DE PESETAS DE CARA A EMBARGAR -PREGUNTA:¿En qué categoría podríamos incluir a una COLECCIÓN DE PESETAS de cara a establecer ORDEN de embargo conforme al 592, si tuviera el ejecutado otros bienes suceptibles de embargo y debemos realizar la prelación de éstos?. -a) DINERO -b) JOYA -c) OBJETO DE ARTE -d) COSA MUEBLE RESPUESTA. Al no tratarse de moneda de curso legal,, entendemos que debemos considerarlo como cosa mueble.RESPUESTA.- Por aplicación de lo dispuesto en el Código Civil, consideramos que ha de ser tratado como bien mueble.31.-ASUNTO: SOBRE LA PRÁCTICA DE LA DILIGENCIA DE EMBARGO He leído lo siguiente en internet y necesito confirmar si es o no correcto: "En la DILIGENCIA DE EMBARGO, quien determina si los BIENES EMBARGADOS son suficientes o no para cubrir la CANTIDAD por la cual se despacha ejecución es: El FUNCIONARIO DEL CUERPO DE AUXILIO JUDICIAL" Necesito confirmar si esta labor corresponde realizarla al Funcionario de Auxilio en el propio acto de la diligencia de embargo, o si por el contrario, éste, al notificar el auto de despacho de la ejecución junto con el decreto del Secretario se ciñe exclusivamente a lo que aparece en tales resoluciones, sin tener que decidir nada en el acto de la práctica de la diligencia de embargo. © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 23 RESPUESTA.- Ciertamente, si se acuerda en resolución será Decreto del Secretario; en caso de diligencia conforme a lo dispuesto en el art. 624 de la LEC, entendemos que corresponde al Funcionario de Auxilio Judicial.- 32.- Art 521 LEC. Sentencias declarativas y sentencias constitutivas. Las declarativas consagran un derecho, no contienen condena a una obligación, constitutivas valor de cosa juzgada? Gracias RESPUESTA.- En ambos casos, las sentencias producirían los efectos de cosa juzgada, ya sean declaratives ya constitutivas.- © Avda. Puerta de Madrid 15, Pasaje. 23740. Andújar Cale Maestra Balbina Cerdeño 4. 14.500 Puente Genil 957-606019 [email protected],,,,, [email protected]. 24
