Asociación de Escribanos del Uruguay

Ano XXVII
Montevideo, ABRIL
de 1941
(No. 4
REVISTA
O E
LA
ASOCIACIÓN DE ESCRIBANOS
DEL
URUGUAY
SUMARIO
Dr. Dafael E. de los
Deyes
Pena: Sobre vocación hereditaria y derecho de
representación.
Consultas: ¿Qué debe entenderse
por
título
Sobre pago anticipado de las cuotas
ción de inmuebles
a
bueuo
en
la
y
título
promesa de
perfecto?
enajena
plazos.
Dr. Tomás Aguirre Doselló y Escribano Dicardo González Arce
prórroga
Jurisprudencia:
de contratos de sociedad
Sobre deducción
liquidación del impuesto
Sobre venia para
por
con
plazo
:
Sobre
vencido.
concepto de gastos judiciales
en
la
de herencias.
enajenar
bienes de la
mujer casada.
Procedencias,
Sobre vocación hereditaria y derecho
de representación
En
una
un expediente sucesorio
que se tramita en esta capital relativo a
persona fallecida soltera e intestada y cuyos hermanos prefallecieron,
fueron
declarados únicos herederos los sobrinos del mismo.. Se planteó la
en este caso en
que concurren solamente sobrinos, hijos de los
hermanos del causante, dichos sobrinos heredan directamente o "por cabe
duda sobre si
zas"
o por representación o sea\
"por estirpes"
El Esc. Diamantino Méndez consultó al respecto al Dr. de los
Reyes
Pena quien se expidió con el luminoso estudio qup se lee a continuación
el que sostiene
opinión que fué aceptada por todos los interesados
que aún en el caso de concurrir sin los tíos, los sobrino^ heredan por repre
en
sentación
—
—■
.
106
—
-..
EXTENSIÓN DE LA REPRESENTACIÓN EN EL ORDEN DE LOS
COLATERALES PRIVILEGIADOS, HERMANOS Y MEDIOS
HERMANOS
El principio de nuestro, derecho es que en el orden de los
privilegiados, hermanos, se hereda siempre en segunda grado.
colaterales
Es fin fundamental de la sucesión, favorecer la estabilidad y desenvol
vimiento de la familia.
Rigen la organización de las vocaciones hereditarias, el deber hacia sus
próximos, las preferencias afectivas.
Son elementos integrantes : la sangre, afinidad, grado, línea, rama, re
presentación, protección a las generaciones jóvenes, y el orden natural de las
trasmisiones
.
Modalidades de los llamados:
cabeza,
por
—
en
y
Las vocaciones
en
persona,
individualmente, directa
o
estirpes, descendencias o por representación.
organizan por órdenes o clases jerárquicas y exclu
grupos,
se
yentes
Esta forma tiene
.
tiniano
su
origen
en
las novelas ia8 y 127 del Derecho
La clasificación de sistemas de vocaciones,
no
Jus
.
tiene mayor
sentido,
se adopte
en
naturales y artificiales,
ni utilidad.
el sistema de los órdenes o el de las parentelas, es
Sea que
evidente que tanto en uno colno en el otro, rige la rals;ionalidad de experien
cias sociales, conforme a creencias de justicia, en los grupos fainiliares, en
cada
legislación.
.
La aparente anarquía de sistemas, es consecuencia de las distintas creen
cias sobre mejor organización de la familia, no siendo extraños fines de
naturaleza distinta, de orden político, social y económico.
Dado el contenido familiar de nuestro derecho sucesorio, la organiza
ción de las vocaciones se determina conforme a una serie de circunstancias
que
implican
mayor
simplificación
y armonía que
en
los sistemas
originarios.
En los órdenes de mayor concentración de la familia., descendientes,
en
línea recta y hermanos, se prestigia el desenvolvimiento de los grupos fa
miliares, organizando la vocación por ramas.
En la de los ascendientes que ha motivado controversias y sistemas dis
en cuanto a preferencia, se
asignatarios forzosos, siguiéndose
tintos,
En los demáá colaterales
a
los
admite la
el
como
extraños, rige la exclusión
por
reciprocidad en el carácter de
principio del grado.
simple preferencia afectiva, en cuanto
grados.
107
-
-
El orden de mayor trascendencia, descendientes
en
línea recta,
de la rama, el grado tiene lugar secundario.
La herencia avanza por ramas y sub-ramas, vacantes los
ta la existencia de un grado ocupado.
sigue
■
el
principio
Se fundamenta la distribución
para cada
en
el deber
en
ramas,
de las familias qUe de él derivan.
Si están presentes los hijos, cada uno lleva
,
cualesquiera de ellos,
dado
en
igual
has
del tronco
una
su
cuota, y ante el hecho
contrario al desenvolvimiento normal de los deferimientos
tare
grados,
su
cuota
pasará
a
su
dominio si hubiera sobrevivido al
su
Igual principio rige la herencia entre
terales privilegiados, por considerarse, se
familia,
sucesorios,
como
si fal
hubiere que
causante.
hermanos'
o sea
el orden de cola
extienden hasta los
mismos, esta
familiar, normalmente.
El principio se formula expresándose: la representación tiene siempre
lugar en la línea recta de descendientes, y se admite la representadión en la
línea colateral de hermanos en favor de sus descendientes, sea que concu
centralización
rran
los hermanos del causante
con
o
estén solas.
Es la aceptación del principio de la
rama o grupo familiar, con abs
tracción del número y exclusión del grado, como forinai más racional de
jus
ticia familiar manteniendo la normalidad de los hechos.
Quedan
si
,ción,
es
do todos
cerradas así discusiones sobre la naturaleza de la
representa-
institución de
excepción u orgánica, y en consecuencia, sí tenien
igual grado deja ésta de aplicarse por falta de concurrencia de
grados distintos, o sí siendo un correlativo de la sucesión por ramas, se
aplica siempre como criterio de equidad.
Nuestro Derecho, con más extensión y precisión que el Derecho Fran
cés, dando a la institución la hegemonía racional como medio de mantener
el orden natural de los deferimientos sucesorios, impone la herencia por re
presentación aún en igualdad de grados de las estirpes.
Además no bastaría para apartarse de ella que estén todas en igual
grado, pues es posible la concurrencia de colaterales ascendientes en grado
preferente, y entonces la exclusión sólo puede imponerse por la represen
tación
.
Los
problemas
muy
complejos
Partidas, han sido eliminados
Ei
con
grado
del Derecho Francés y de las
concepto más racional.
de
tiene dos funciones
Es determinante de vocaciones y de cuota.
Se f orniula en los principios : El grada más próximo
igual grado igual porción.
Racionales en .sí, no se aplican
moto, y
Leyes
este
excluye
el más
re
a
Son limitados por
una mayor
como
otros de tanta
uniformidad.
o
una
mayor
extensión absoluta.
racionalidad, impuestos por
108
—
—
En algunas legislaciones se hacen extensiones exageradas, que consti
tuyen una consecuencia puramente verbalista, a premisas simplemente con
contra las soluciones de más
ceptuales,
hechos
equidad,
conforme
a
realidades de los
.
La tradición histórica de la vocación de los colaterales
a
su
vez
del
privilegiados
y fuentes
Código Civil
En la novela ii8, el segundo orden lo constituían los ascendientes pri
y los hermanos y
vilegiados
sus
descendientes.
En el Derecho Francés, el segundo orden lo constituían los ascendien
tes
privilegiados padre
y madre y los
tados por sus descendientes.
Se mantiene el principio de las
bilidad familiar.
nos
favor de las
en
a
o
represen
el más adecuado
a
anteponer los hermanos
a
ramas
El Derecho Revolucionario llegó
cendientes,
hermanos, personalmente,
como
la esta
los
as
generaciones jóvenes.
El Derecho de Partidas, antepuso los ascendientes todos, a los herma
o colaterales
privilegiados, fundándose en la reciprocidad de asignata
rios forzosos
El
.
tercer
orden
en
aquel derecho,
lo
constituyeron
los hermanos de do
ble vínculo, excluyendo los de solo' padre o madre.
Nuestro Código siguió las Partidas en la preferencia de los
dientes
los colaterales
a
Siguió
al
Código
privilegiados, regla
Francés
en
del Derecho
ascen
Visigodo.
la concurrencia de hermanos de doble
vínculo y de solo padre y madre, con diferencia de cuotas, y en la suceción por ramas con representación, sea en concurrencia los descendientesi
con
hermanos del causante
dientes
o
solos, asimilando
este orden al de los
descen
línea recta.
en
La disposición de nuestro Código es de mayor extensión y precisión
conforme al concepto de la representación, institución orgánica, y no de
excepción
.
Controversias y distintas soluciones
La función de la representación y del grado en el orden de los cola.
privilegiados, hermanos, ha sido y sigue siendo objeto de controver
sia doctrinaria y soluciones legislativas distintas, acentuándose definitiva
terales
mente
el mantenimiento o extensión a este orden del principio que rige el de
en línea recta, sucesión por ramas con representación, como
los descendientes
de mayor
No
que
en
equidad.
se
el
alcanza la razón, salvo de simple consecuencia conceptual, para
caso
de concurrencia
con
los hermanos, las
estirpes
de los
prefa-
109
-
-
porción igual en cada rama, y en caso de estar solas las des
cendencias, se prescinda de las estirpes) y reciban ín cápite.
De una simple contingencia que contraría el orden normal de los de
ferimientos sucesorios, depende el monto de los grupos familiares en igual
Ilecidos reciban
dad de situaciones.
un
Se antepone a la uniformidad de soluciones una simple consecuencia a
concepto puramente lógico, que no comprende una realidad completa.
Las Leyes de Partidas admitieron la representación limitada, en caso
de diferencia de
grado;
las
leyes
de
Portugal
la limitaban
a
sólo los
hijos.
Estos principios se mantuvieron en las codificaciones ulteriores.
El Código Francés y el Código Belga siguieron el principio más orgá
nico de la sucesión por ramas
Es la doctrina y sistema
representación.
legislativo de la mayor parte
con
de las codifica
ciones americanas.
Es la del
digo
Código Chileno; Código Argentino; Código
de
México; Có
de Colombia.
El proyecto del Dr. Bibiloni.
Codificaciones europeas de sistemas de parentelas, fundamentalmente
suizo y alemán.
en codificaciones nuevas. Código de España que mantiene
tradición; Código de Cuba muy similar; Código del Brasil.
régimen
Contra
Laurent, N' 6i, expresa:
"En fin, il a lieu á la representation quand tous' les, fréres
"
"
"
"
"
"
"
"
"
"
du defund sont
la succession
et soeurs
El
se
en
du defunt lui avaient survecu"
régimen
de la
representación
en
y vocación por
sus
soluciones.
ramas
de nuestro
Código
La representación tiene siempre lugar en la línea recta de des
legítimos y naturales reconocidos o declarados tales.
1021.
En la línea colateral sólo se admite la representación a favor
la descendencia legítima o natural de los hermanos legítimos, bien sean
padre y madre, o de un solo lado.
1019.
cendientes
—
—
de
et soeurs
dévoulue á leurs
precedes
degrés, egaux (art. 724). On pourrait diré que la fiction est inutile dans ce cas, puisque tous les descendants, étant au méme
degré, peuvent succéder. Telle était, en effet, la disposition du droit
romain, suivie dans la plupart des coutumes. Le code y a dérogé, afín
d'établir le partage par souche, le quel est plus juste que le partage par
tete; celuici fait de la mort une cause de profit pour les uns, une cause
de perte pour les autres, tandis que le partage par souche replace tous
les descendants dans la position oú íls se seraient trouves si les! fréres
descendants
et que
Los sistemas de parentelas concuerdan
de
trouve
su
lio
—
-
Se verifica la representación de que trata el anterior inciso, ya sea que
los descendientes de los hermanos estén solos y en igualdad de circunstan
cias, ya concurran con sus tíos. (Art. 1028).
1022.
1023.
todos
Se extiende a los hermanos naturales.
Los que suceden por derecho de representación heredan
—
—
en
el número de los
decir, que cualquiera que
por estirpes,
que representan al padre o la madre, toman entre todos y por iguales
partes la porción que hubiere cabido al padre o madre representado.
casos
sea
es
hijos
Los que suceden por derecho
ma
cada
uno
iguales
por
que la misma
partes la
establezca
ley
El
"
"
"
"
"
"
otra
propio heredan por cabezas, esto
porción a que la ley los llama; a
es, to
menos
división diferente.
régimen
de 1868 y 1893
"A falta de descendientes y ascendientes legítimos, sucederán al disus hermanos legítimos, su cónyuge, sus hijos naturales y sus hijos
adoptivos; la herencia se dividirá en cuatro partes, una para los hermanos
funto
legítimos, otra para el cónyuge, otra para
los hijos adoptivos"
"Cualquiera que falte de dichas cuatro
los
hijos
clases llamadas
dividirá la herencia entre las otras por partes
una clase, ésta llevará toda la herencia"
El
1026.
—
A
falta de
régimen
naturales y otra para
iguales;
concurrir,
a
se
y si sólo hubiere
actual
posteridad legítima
del difunto,
le sucederán
sus
ascendientes legítimos, de grado más próximo, su cónyuge y sus hijos na
turales. La herencia se dividirá en cinco partes, dos para los ascendien
tes
legítimos,
para el
una
cónyuge,
y dos para los
hijos
naturales.
No habiendo ascendientes legítimos o no habiendo hijos naturales, la
herencia se dividirá en tres partes; dos para los hijos naturales y los ascen
dientes
en
y la otra para el cónyuge.
cónyuge la herencia corresponderá
hijos naturales.
su caso
No habiendo
dientes y
los
Cuando sólo hubiere
a
■
esté
artículo,
una
por mitad
de las tres clases llamadas
a
a
los
ascen
concurrir por
ésta llevará toda la herencia.
A falta de los llamados por el artículo anterior, sucederán al
1027.
difunto sus hermanos legítimos y sus hijos adoptivos; la herencia se divi
—
dirá
nos
dos partes; una para los hermanos legítimos y otra para los herma
y si falta una de esta clase, la otra se llevará toda la herencia.
Entre los hermanos legítimos de que habla este artículo, se compren
en
adoptivos,
derán aún los que sólo lo
sean por parte de madre o por
parte de padre,
hermano
materno
o paterno será la mitad de la
del
la
porción
porción
pero
del hermano carnal.
-
En consecuencia
se
en
111
-
el orden de los colaterales
privilegiados, hermano»,
hijos.
En caso de diferencia de grados, la representación tiene su función
toda su extensión, hace ascender en grado y se parte por estirpes.
En caso de igualdad de grado de los componentes de las estirpes de
hereda por
ramas
en
y
representación
como
en
el de los
por sí mismos vocaciones directas, se cum
correlativa de la sucesión en ramas, como
solución de mayor uniformidad orgánica del sistema y desenvolvimiento
natural de los hechos.
hermanos, si bien tendrían
ple también la representación
los
y se parte por estirpes.
Si estuvieren presentes los demás hermanos del causante, ellos y sus
familias recibirán por igual, y así se cumple faltando todos.
'Se antepone el desenvolvimiento normal de los hechos a una simple
La
representación les
coloca
en
segundo grado
consecuencia de concepto que no comprende una realidad exacta.
Aún cuando generalmente no fuere necesaria la representación como
determinante de vocación en esta hipótesis, su función es la correlativa de
mantenimiento de la devolución uniforme de los bienes, en el orden normal
de los deferimientos
No
puede
sucesorios, di.sponiéndose la partición
en forma absoluta que este caso
afirmarse
por
no
estirpes.
pueda tener
grado, estando solas las estirpes, en virtud de
que
representación serían excluidas las descendencias de cuarto
colaterales
ascendientes de tercer grado, evidentemente contrario
grado por
a los sistemas
legales.
Debe excluirse la interpretación del sistema que tuviere por consecuen
cia adinitir la representación en el caso de desigualdad de grados, y la ex
clusión de la partición en estirpes una vez igualados.
Cuando se determina heredar por representación, expresamente dispone
el artículo 1023, que se hereda por estirpes, es decir, que cualquiera ,que
sea el número de hijos representando al padre o madre, toman entre todos
y por iguales partes la porción que hubiera cabido al representado.
Cuando se parte in capite, el grado más próximo excluye el más remoto.
Esta caprichosa interpretación contraría el sistema legal, incorporán
dose una contradicción artificiosa, sin más finalidad que atribuir al grado
una hegemonía conceptual que ha perdido ya y fundamentalmente dentro de
nuestro sistema de pluralidad de principios, y de la representación institu
ción orgánica y no ficción jurídica.
la función de ascensión
a
en
falta de
En los órdenes de más trascendencia, descendientes en línea recta y
hermanos, rige el principio de la rama, normalizando la representación el
orden natural de los hechos.
Se distribuye la herencia por las ramas y sub-ramas, pasando
grados vacantes, hasta detenerse en los grados ocupados.
Esta misma forma rige en los sistemas de parentelas lineales
por los
-puras.
~
112
-
Entre ellos, el Código Suizo dispone que a falta de posteridad legítima
del causante, le suceden los parientes de la segunda parentela, o sean el pa
dre y la madre, a quienes en caso de pre fallecimiento representarán sus des
cendientes por estirpes.
El sistema de nuestra ley de simplicidad y armonía evidentes, tiene por
sentido único
disponer que en el orden de los colaterales privilegiados se
en segundo grado, estén presentes todos los otros hermanos,
o concurran con ellos
estirpes o éstas .estén solas.
El Profesor Frangois Gény, en una obra fundamental, al estudiar las
funciones de las ficciones y las exageraciones conceptuales sobre la repre
sentación en el Código de Napoleón, expresa:
hereda siempre
"En
resumen
parece que la erección
resultado extremadamente
en
una
ficción de derecho, del
fenóme
directamente el
simple, que persigue
jurídico de la representación sucesoria, ha tenido más inconvenientes que ventajas.
"Y si no parecía posible consagrar este fenómeno por una disposición
directa y concreta de alcance estrictamente limitado, quizás debía buscar Se encuadrarla en un sistema de
conjunto, mejor fundada sobre la na,turaleza y sentido profundo de la familia moderna, que nuestro sistema
esquemático de sucesión por órdenes y grados.
no
"
"
"
"
"
"Se ha propuesto en este sentido el sistema de sucesión por ramas,
combinado o no, con' el de las parentelas."
Este consejo para corregir un exceso de conceptualismo en el Código
Napoleón y sus intérpretes, es ya régimen vigente de las codificaciones
americanas que derivaron de aquél, entre ellos, el nuestro.
La determinación del principio que rige la vocación de los colaterales
privilegiados, hermanos, que siempre heredan en segundo grado, concurran
personalmente, con estirpes o éstas solas, establece inequívocamente el sen
tido de la disposición del artículo 1028, inciso 2" de exclusión simplemente
gradual a partir del segundo.
En esta exclusión, no están comprendidos los componentes de las es
tirpes de los hermanos que están colocadas por representación siempre en
segundo grado.
Rafael E. de los Reyes Pena.
de