tonto se tíatara de un bien ganancial, cónyuge, generaría ttanscurso

237
CONSULTA
obtención y al hecho de que si quien alegó ser divorcia
do no lo fuera, y por tonto se tíatara de un bien ganancial,
la omisión del consentímiento de la cónyuge, generaría
una hipótesis de "nulidad relatíva, que ya se hubiera
subsanado por el ttanscurso del tiempo (art. 1568
cuestíón muy delicada. La solución estriba en entender
que esta declaración debe regularse por el arL 1577 del
Código CivU y en tal sentído hace fe mienttas no se
pruebe lo conttario.
Sin embargo creemos
Código Civil).
muy recomendable el con
tíol por parte del autorizante, en lo posible y por todos
los medios a su alcance, del estado civil de los otorgan
DI. Informe
tes de escrituras ttaslaüvas del
que dicho dato
Conesponde precisar inicialmente que el tema de
fondo, al cual se hace referencia en la presente consulta,
esto
es
ya ha sido ttatodo por esta
Comisión -Revisto A.E.U., Tomo 67, Nos. 7-8-9-, Año
198 1 págs. 546 y ss.- en un informe cuyas consideracio
un
bien
y
constoncia de conocimiento de los otorgantes que
malmente se estompa en dichos insttumentos.
conclusiones,
se
comparten plenamente y
se
dan
por reproducidas.
En cuanto a la exigencia del testimonio de divorcio
del propietario del referido inmueble, durante parte del
año 1974, creemos con el consultante, que no es perti
nente. Admittt lo conttario supondría la más absoluta
IV. Conclusiones
A) Las declaraciones de estodo civil de las partes,
escritura pública, serán válidas y hacen fe,
mienttas no se pruebe lo contíario por los medios
conespondientes.
B) En el caso planteado yate luz de los anteceden
tes reseñados no es pertinente la exigencia del testímo
en una
nio de la sentencia de divorcio.
Eses.
comprobarse los
propietorios en un proceso
dominial dado, por si alguno de ellos declaró un estedo
civü que no se conespondía con la realidad (vg. soltero
inseguridad jurídica,
pues deberían
siendo casado, casado con A cuando en reaUdad era
con B, viudo de C siendo casado con D, divor
casado
ciado de E cuando en verdad eracasado con F, etcétera).
Como se ve el tema se prestaría a tentes especulaciones
ningún
título
pasaría por bueno.
El hilo de este razonamiento nos lleva a preguntar
que valor tienen las declaraciones de las partes y en
particular las de estedo civü contenidas en documentos
nos
Informantes
Montevideo, 18 de abril de 1989. La Comisión de
Derecho Civil, integrada por Beattiz Di Rosario, GabrielaPaleo, Antonio Sarachu, Jacqueline Parnás, Jorge
Pérez González, Ana Aguttre, Raúl Anido, Elvira
Bogüolo, Gonzalo Trobo, Bruno Rossi, Adriana Gold
berg, Viólete Pérez Gálvez, Enrique Arezo, Ana Olano
y Roque Molla, aprueba el informe que antecede de los
Eses. Jorge Pérez González y Antonio Sarachu Rovtta.
públicos. El art. 129 in fine del Reglamento Notarial,
responsabiUza exclusivamente a los otorgantes y testi
Esc.
propio
o
ganancial
de
un
inmueble que
se
Roque Molla
Coordinador
gos en su caso, de la veracidad de sus declaraciones
sobre este aspecto. Pero curiosamente la naturaleza de
Aprobado
adquiere,
reposa generalmente en este declaración, lo cual hace la
Jorge Pérez González
Antonio Sarachu Rovtta
estados civiles de todos los
que
nor
ganancial,
,
nes
dominio, por entender
general subsumido en la
las consecuencias de la eventual ausencia del
consentimiento, de uno de los cónyuges, en la enajena
ción de
se encuentta en
por unanimidad por la CD. de la
A.E.U., Resol. N= 20006 de 16 de mayo de 1989.
3J.12. SERVIDUMBRE
es un gravamen que afecta el bien y en tanto se den las condiciones requeridas para su
de distinto dueño), ésta lo sea conforme a título idóneo y no sucedan hechos contrarios a la
naturaleza de la servidumbre y que la hagan material o jurídicamente imposible (v.g. confusión, vencimiento del
debe continuar vigente. La servidumbre continúa aún luego de la enajenación.
La servidumbre
constitución
(predios
plazo)
CONSULTA
Los
cónyuges
A y B hubieron por título compra
modo ttadición el inmueble Padrón X de Mon
tevideo, zona urbana, habiendo constituido en el mismo
venta y
acto y por un
precio
servidumbre de paso
sobre el referido inmueble,
favor del vendedor X.
en
una
Habiendo fallecido uno de los cónyuges le suceden
hijo legítímo A' y su cónyuge supérstite B por su
mited de gananciales.
Hoy B y A', enajenan por título compraventa y
su
modo ttadición
a
Z el inmueble relacionado.
238
REVISTA DE LA A.E.U.
SE CONSULTA
en su
T. 75
(1-6), 1989
predio las servidumbres
voluntad de sus propietarios.
Teniendo en cuento que se ttato de una servidum
bre voluntaria y no legal, la misma ¿afectaría la enaje
-
"
.
.
que quiera... con la
el bien deberá venderse
libre de
propiciada, vendiéndose la propiedad "libre de
obUgaciones y gravámenes con excepción de la servi
dumbre que se relacionará? o la propiedad se vendería
realmente libre de obligaciones y gravámenes y el
nuevo propietario tendrá la opción de constítuir o no una
nueva servidumbre por acuerdo con el propietario Un-
obUgaciones y gravámenes, teniendo el
(obsérvese que se habla de "derecho" y no de
"deber" por no ser una servidumbre legal) el nuevo
adquttente, propietario, a constítutt o no la servidumbre
en benefício del predio Undero, en su caso resarciendo
los conespondientes daños y perjuicios que se causaren
al predio sirviente.
Ahora bien, si se ttatara de una servidumbre legal,
dero.
entonces
nación
Recordemos que
se ttata
de
una
servidumbre
vo
luntaria, no pudiéndose constituir en el caso una servi
dumbre legal, en vtttud de que no se cumplen los
requisitos exigidos por el Código Civil para estoblecería
(predio enclavado) y que por ello se instmmento por el
escribano actuante
en ese
momento, de
esa manera.
dispuesto por el Código
Civil en su art. 21, en el capítulo de las servidumbres
voluntarias, en cuanto a que "cada cual podrá construir
en cuente
sí el inmueble
obligaciones
y
se
tendrá que vender "libre de
con excepción de la servi
gravámenes
dumbre que más adelante se relacionará", pero en este
caso la servidumbre constítuida por los cónyuges A B
y
,
oponible, ni podría invocarse frente al nuevo
adquttente (a') por tener su fundamento en el principio
general que rigen en materia de contratos que es el de la
no
sería
autonomía de la volunted de las partes conttatantes. El
nuevo adquttente podrá citar por telegrama colaciona
OPEvtlON DEL SUSCRITO
Teniendo
derecho
lo
do, al propietario del predio lindero a efectos de cons
títuir una nueva servidumbre voluntaria, o podrá notifi
carle de la misma manera,
permitiendo
el
uso
su
intención de
no
continuar
de la misma.
INFORME DE LA COMISIÓN DERECHO CIVE.
Se tíene por reproducida la relación de hechos y la
opinión del consultante.
Se pregunto si la servidumbre voluntaria estobleci
da, continúa gravando el bien luego de la enajenación
del mismo, o si la misma finaliza al venderse el bien.
Sostiene tembién que por ser voluntaria la servidumbre
adquttente del predio sirviente, tendrá el derecho de
el
constítutt nuevamente la servidumbre
en
beneficio de
continuación que en caso de no
constituttla deberá resarctt los conespondientes daños
su
lindero. Afirma
a
perjuicios que se causaren al predio sttviente (debió
dominante).
Dispone el referido art. 621: "Cada cual podrá
constituir en su predio las servidumbres que quiera, y
adquirirlas sobre los predios vecinos, con la voluntad
de sus propietarios, con tal que no se dañe con ellas al
orden público ni se contravenga a las leyes"
S e refiere la presente disposición únicameiíteáque
la calidad de propietario del predio tanto en uno como
y
decir
INFORME
Esteblece el
art.
550 del
Código Civü
que la
gravamen impuesto sobre un pre
dio en utilidad de otro predio de distinto dueño"
Guülot (citodo por Francisco del Campo (1))
servidumbre "es
un
.
explica que: "En rigor, ni del punto de vista activo la
servidumbre es un derecho en utílidad de un predio, ni
desde el punto de visto
pasivo
la servidumbre
puede
sobre
considerarse como un gravamen impuesto
predio. El derecho o la utiUdad no pertenece más que a
la persona que goza del predio sirviente. Pero como el
derecho no pertenece a tal propietario determinado,
un
todas las personas que se sucedan en el goce del
predio dominante, y como la obligación pesa tembién
sobre todas las personas que se suceden en el goce del
la
predio sirviente, la doctíina acepta la fícción de que
los
entte
relación
una
predios".
servidumbre es
jurídica
sino
a
El consultante se basa en el art. 621 del Código
Civil para sostener que en el caso en estudio el bien
deberá venderse libre de obligaciones y gravámenes.
(1)
Dr. Del
Curso.
Campo, F. Derecho CivU. Primer
.
en otto
lindero
es
suficiente para constituir servidum
bre, cuya constitución y adquisición se encuentran
dentto de la natural disposición de los hombres sin más
límites que el orden público y las leyes.
Cuando el legislador reclama la voluntad de los
propietarios no lo hace refiriéndose a cada propietario
que
en
el
predio exista,
sino que
simplemente está
reclamando una determinada calidad en el constituyen
te del derecho real.
Las conclusiones a que aniba el consúltente no son
de recibo. La clasificación de servidumbres en legales y
voluntarias atiende al acto que habüite su constitución,
ley en un caso, acuerdo departes en el otto y de la misma
239
CONSULTA
no se exttae
que las volimtarias deban volver
a
consti-
tuttse luego de cada ttasmisión dominial.
Por otta parte, no se entiende en vtttud de qué causa
el
adquttente que
usa
de
su
derecho al
no
constítutt la
servidumbre supuestamente extinguida, deba indemni
zarlos perjuicios causados (arL 1321 del Código Civil).
Afttma luego el consultante que: "... en este caso la
servidumbre constituida por los cónyuges A y B, no
se
no contempla el caso
propietario del sttviente.
desenvuelva la servidumbre) y
de que cambie la persona del
CONCLUSIÓN
un gravamen que afecta el bien
den las condiciones requeridas para su
constítoción (predios de distínto dueño), esta lo sea
La servidumbre es
y
en tanto se
conforme
título idóneo, y
sucedan hechos contta
oponible, no podría invocarse frente al nuevo
adquttente (a') por tener su fundamento en el principio
general que rige en materia de conttatos, que es el de la
rios
autonomía de la voluntod de las partes contratantes".
vencimiento del
señaló que la servidumbre constituye un
gravamen que afecto al bien. En vtttud de dicho grava
men la conducta futítta de los propietarios de uno y otto
predio deberá desenvolverse conforme al mismo. Esto
comparten los fundamentos del consúltente
y por lo que resulta de la consulte, el bien padrón X
sería
Ya
se
es, la no obstaculización del derecho que a
ejercer
a
No
Los
principios
de
parte
en su
celebración, no creemos que puedan involucrarse en la
presente situación, dado el surgimiento de derechos de
otta índole, a saber, derecho real.
Nuestto
su
enajenación.
Esc. Bruno Rossi
Informante
Enrique Arezo Pfriz, Elvtta BogUolo, Ana Olano,
Raúl Anido, Ana Aguine, Beattiz Di Rosario, Jorge
Pérez González, Gabriela Paleo y Gonzalo Trobo,
apmeba el informe que antecede del Esc. Bruno Rossi.
Esc.
Código Civil destina una Sección a regu
(confusión o conso
o
renuncia; resolución del derecho;
o cumpUmiento de la condición;
vencimiento del plazo
no uso
del derecho; inhabiUdad de los
vigente.
contínúa gravado con servidumbre de paso aún luego de
predios para que
Eraique
Arezo Pfriz
Coordinador
lar la extínción de tes servidumbres
lidación; remisión
debe contínuar
el
inoponibiUdad de los efectos de
conttato a los terceros que no tomaron
plazo)
se
paso tíene el dueño del predio dominante, por parte del
dueño del sttviente. Y el uso de la servidumbre adqui
rida conforme al título por parte de quien la adquttió.
un
no
la naturaleza de la servidumbre y que la hagan
material o jurídicamente imposible (v.g. confusión,
a
Aprobado
por unanimidad por la CD. de la
A.E.U., Resol. N^ 20247 de 27 de junio de 1989.