Informe Legal 090-2009-ANSC-OAJ

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Autoridad Nacional
del Servicio Civil
Gerencia
General
Oficina
de Asesoría Jurídica
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"
INFORME LEGAL Nº
A
[[ARGO/
1)9{) -2009-ANSC/OAJ
Abog. BEATRIZ ROBLES CAHUAS
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
Abog. MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
Asunto
Compatibilidad de funciones de los Alc2 cMJOftlDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL
GEl'IENCIA DE POLITICAS DE GESTIÓN DE
RECURSOS HUMANOS
Ref.
Carta de la Minera Bateas SAC
2 1 JUL. 2009
Fecha
21 JLJL 2009
RECIBIDO
Lima,
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Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia mediante el
cual el Gerente de la Minera Bateas SAC consulta sobre la compatibilidad de funciones en el
caso de autoridades municipales que a su vez pertenecen a asociacior es civiles. Al respecto,
cabe indicar lo siguiente:
ANTECEDENTES Y BASE LEGAL
/
1.1 ~ Mediante Carta del 16 de junio de 2009, el Gerente de la Mineré Bateas SAC consulta
si es procedente que el Alcalde del distrito de Caylloma, provinci ~ de Arequipa, en su
condición de presidente de una asociación civil, suscriba u l convenio con su
representada.
1.2
·
El literal h) del artículo 10º del Decreto Legislativo N° 1023 - Dec. ·eto Legislativo que
crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece como un a de sus funciones,
opinar de manera vinculante sobre las materias de su competenl.i a; las cuales están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo,
entre otras, emita de manera progresiva la Autoridad.
Asimismo, la Primera Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo
Nº 1023, establece que, el Consejo Directivo aprobará, en un pla; o no mayor de un
año desde su instalación, el Plan de Mediano Plazo para la implemtntación progresiva
de sus funciones, considerando las condiciones presupuestales, el desarrollo de los
sistemas de información, la capacidad de las entidad públicas y demás factores
técnicos que fueren aplicables, previstos en el referido Plan finalidad de ésta es
contribuir a la mejora continua de la administración del Estado a través del
fortalecimiento del servicio civil.
1.4
De otro lado, el artículo 149º de la Ley Nº 27972 - Ley Orgánica de Municipalidades
preceptúa lo siguiente:
Www.servir.gob.pe
M. Gonzales Olaechea 448 - San Isidro
Lima 27, Perú
T: (511) 4213383
Autoridad Nacional
del Servicio Civil
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"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"
"Los alcaldes y regidores, así como los funcionarios y servidores de los gobiernos
locales, están prohibidos de ejercer actividades inherentes a su cargo con el
objeto de obtener ventajas de cualquier orden. Asimismo, están obligados a
actuar imparcialmente y a no dar trato preferencial de naturaleza alguna a
ninguna persona natural o jurídica."
1.5
Por su parte los artículos 1272 y 1312 del Reglamento de la Carrera Administrativa,
aprobado mediante b>ecreto Supremo N2 005-90-PCM, disponen que; "Los
funcionarios y servidore? se conducirán con honestidad, respeto al público, austeridad,
disciplina y eficiencia
el desempeño de los cargos asignados; así como con decoro y
honradez en su vida social." y que "Los funcionarios y servidores deben supeditar sus
intereses particulares a las condiciones de trabajo y a las prioridades fijadas por la
autoridad competente en relación a las necesidades de la colectividad",
en
respectivamente .
1.6
El inciso 12 del artículo 82 de la Ley N2 27815 - Ley del Código de Ética de la Función
Pública establece que el servidor público se encuentra prohibido, entre otros, de
"Mantener relaciones o de aceptar situaciones en cuyo contexto sus intereses
personales, laborales, económicos o financieros pudieran estar en conflicto con el
cumplimento de los deberes y funciones a su cargo. "
Cabe señalar que, el artículo 32 del Reglamento de la Ley del Código de Ética de la
Función Pública, aprobado mediante Decreto Supremo N2 033-2005-PCM señala que
se tomarán en cuenta, entre otras, la siguiente definición :
"Intereses en Conflicto
Situación en la que los intereses personales del empleado público colisionan con
el interés público y el ejercicio de sus funciones, entendiéndose que cualquier
actuación que realiza dicho empleado público debe estar dirigida a asegurar el
interés público y no a favorecer intereses personales o de terceros. "
Asimismo, el artículo 42 del precitado Reglamento preceptúa:
"La Presidencia del Consejo de Ministros tiene la función de aprobar las normas
interpretativas y aclaratorias de la Ley respecto a la aplicación o interpretación
de los alcances de la Ley y del presente Reglamento, previo informe técnico
favorable del Consejo Superior del Empleo Público {COSEP} .1
Las consultas sobre interpretación y aclaración de la norma deben ser dirigidas
por la entidad pública señalando en forma precisa y clara el aspecto normativo
sujeto a interpretación o aclaración.
1
Debe tenerse en cuenta que de acuerdo con lo establecido en la Octava Dispos ición Complementaria Final del
Decreto Legislativo Nº 1023 toda referencia al COSEP ha sido sustitu ida por la Autoridad Nacional del Servicio
Civil.
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T: (511) 4213383
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ANÁLISIS
2.1
Las competencias de la Autoridad para emitir opiniones en materia del servicio civil
están contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del
empleo, entre otras, emita de manera progresiva la Autoridad.
Siendo la Autoridad un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas
de personal de todo el Estado, entre las que se encuentran las referidas a las
prohibiciones del ejercicio de la función pública y otra actividad, debe precisarse que
las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos,
planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos; por lo tanto las conclusiones de la presente opinión no se
encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
Por lo tanto, de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 4º del Reglamento de la Ley
del Código de Ética de la Función Pública, el órgano competente para opinar vía
interpretación, precisión, aclaración, etc., sobre la Ley 27815 - Ley del Código de Ética
de la Función Pública y su Reglamento, es la Presidencia del Consejo de Ministros, para
lo cual deberá contar con el pronunciamiento de SERVIR.
2.2
En cuanto a la compatibilidad de funciones en el caso de autoridades municipales,
cabe señalar que la Ley Nº 27972 - Ley Orgánica de Municipalidades, de manera
general establece que el alcalde se encuentra prohibido de ejercer actividades
inherentes a su cargo.
Específicamente, el artículo 80º de la mencionada ley, establece entre otras
atribuciones del alcalde las siguientes:
Defender y cautelar los derechos e intereses de la municipalidad y los vecinos.
Dirigir la formulación y someter a aprobación del concejo el plan integral de
desarrollo sostenible local y el programa de inversiones concertado con la
sociedad civil.
iii) Someter al concejo municipal la aprobación del sistema de gestión ambiental local
y de sus instrumentos, dentro del marco del sistema de gestión ambiental nacional
y regional.
iv) Atender y resolver los pedidos que formulen las organizaciones vecinales o, de ser
el caso, tramitarlos ante el concejo municipal.
i)
ii)
En el presente caso la asociación civil "Asociación Cívica para el Desarrollo del distrito
de Caylloma" , entendida como una organización estable de personas naturales o
jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común persigue un fin no
lucrativo; cuyo representante legal es el presidente del Consejo Directivo, tiene entre
sus objetivos y fines, los siguientes:
M. Gonzales Olaechea 448 - San Isidro
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Lima 27, Perú
T: (511) 4213383
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i}
Propiciar acciones para la defensa de la vida de la contaminación generada a
consecuencia de las actividades extractivas (minería} y otras.
ii} Defender los derechos económicos, sociales, culturales, civiles y políticos de los
pueblos y comunidades.
iii} Fomentar un plan integral de uso sostenible de los recursos naturales para lograr
un desarrollo integral de todos los habitantes del distrito.
De las atribuciones del alcalde establecidas en la Ley Nº 27972 así como de los
objetivos de la mencionada Asociación encontramos algunas coincidencias de
actividades por parte de los representantes de las referidas entidades, Alcalde en el
caso de la Municipalidad y Presidente del Consejo Directivo en el caso de la Asociación,
cargos que son desempeñados por la misma persona.
2.3
Ahora bien, cabe precisar que de acuerdo con lo establecido en el artículo 8º de la Ley
Nº 27815, el servidor público, en el presente caso, el Alcalde, se encuentra prohibido,
de mantener relaciones en cuyo contexto sus intereses pudieran estar en conflicto con
el cumplimento de los deberes y funciones a su cargo.
En el caso submateria, la cláusula sexta del proyecto de convenio marco entre la
Asociación y la empresa minera, señala que; "Prevía a la distribución del aporte se
deducirá los gastos que ocasionará la administración efectuada por el consejo directivo
(... )". Dicha situación, consideramos que colisiona con el ejercicio de las funciones
establecidas en la Ley Orgánica de Municipalidades, en tanto que, como representante
de la municipalidad es su función, entre otras, defender, velar por los intereses de los
vecinos y ejecutar proyectos de inversión en beneficio de la comunidad ; actividades
por las que, en su calidad de funcionario público, no percibe incentivo alguno de
terceros.
2.4
En ese sentido, correspondería poner en conocimiento del Concejo Municipal los
hechos descritos, con la finalidad de que dispongan las medidas pertinentes, de
acuerdo a sus atribuciones.
Asimismo, consideramos conveniente que la Contraloría General de la República, en su
calidad de ente técnico rector del Sistema Nacional de Control; cuya misión es
supervisar la transparencia de la gestión de las entidades, la promoción de valores y la
responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos; de acuerdo a sus
atribuciones establecidas en la Ley Nº 27785 realice las diligencias pertinentes
2
disponga con la finalidad de verificar la situación advertida .
\
2
Literal n) del artículo 22 de la Ley Nº 27785 : "Recibir y atender denuncias y sugerencias de la ciudadanía
relacionadas con las funciones de la administración pública, otorgándoles el trámite correspondiente sea en el
ámbito interno, o derivándolas ante la autoridad competente; estando la identidad de los denunciantes y el
contenido de la denuncia protegidos por el principio de reserva ."
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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
3.1
De acuerdo con lo preceptuado en el artículo 4º del Reglamento de la Ley del Código
de Ética de la Función Pública, corresponde a la Presidencia del Consejo de Ministros,
opinar vía interpretación, precisión, aclaración, etc., sobre la Ley 27815 - Ley del
Código de Ética de la Función Pública y su Reglamento, para lo cual deberá contar con
el pronunciamiento de SERVIR.
3.2
En cuanto a la consulta manifestamos que, para que se configure un Conflicto de
Intereses, las actividades que la Autoridad Edil realice paralelamente a las asignadas en
la entidad pública, deben colisionar con el ejercicio de las mismas.
3.3
Teniendo en cuenta lo señalado, sugerimos que la Presidencia del Consejo de
Ministros, de respuesta al administrado. Asimismo, ponga en conocimiento del
Concejo Municipal los hechos descritos, con la finalidad de que dispongan las medidas
pertinentes, de acuerdo a sus atribuciones.
3.4
De otro lado, consideramos conveniente que la Contraloría General de la República, en
su calidad de ente técnico rector del Sistema Nacional de Control; cuya misión es
supervisar la transparencia de la gestión de las entidades, la promoción de valores y la
responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos; de acuerdo a sus
atribuciones establecidas en la Ley Nº 27785 realice las diligencias pertinentes con la
finalidad de verificar la situación advertida.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto
adjunto el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación de encontrarlo
conforme y trámite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva.
Atentamente,
MANU
MESO ES CASTELO
Jef9 de le Oftclna de Aletoria Jurldlca
Alln>RmAD NACIONAL Da SERVICIO CML
1 OAJ/MMC~m
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M. Gonzales Olaechea 448 - San lsídro
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