DERECHOS RESERVADOS

UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA
FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES, POLITICAS Y ADMINISTRATIVAS
ESCUELA DE DERECHO
MATERIA: TESIS DE GRADO
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
RESPONSABILIDAD
CIVIL EMANADA DE LA PRESTACION DE
D
SERVICIOS PROFESIONALES DEL MEDICO INTRUSO EN LAS
ESPECIALIDADES MEDICAS EN EL AMBITO JURIDICO VENEZOLANO
Trabajo Especial de Grado para optare al título de Abogado
Realizado por:
ÁngelPérez
Tutor Metodológico:
Msc. Milagros Quijada
Tutor Académico:
DR. Luis Acosta
Maracaibo, Septiembre de 2013
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
RESPONSABILIDAD CIVIL EMANADA DE LA PRESTACION DE
SERVICIOS PROFESIONALES DEL MEDICO INTRUSO EN LAS
ESPECIALIDADES MEDICAS EN EL AMBITO JURIDICO VENEZOLANO
II UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA
FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS, ADMINISTRATIVAS Y SOCIALES
ESCUELA DE DERECHO
RESPONSABILIDAD CIVIL EMANADA DE LA PRESTACIÓN DE
SERVICIOS PROFESIONALES DEL MEDICO INTRUSO EN LAS
ESPECIALIDADES MÉDICAS EN EL ÁMBITO JURÍDICO VENEZOLANO
Autor: Ángel Pérez.
Tutor: Dr. Luis
Acosta.
Mes y Año: Sep. 2013
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
RESUMEN
HO
C
E
ER
La presente investigación está centrada en la responsabilidad civil emanada
de la prestación de servicios profesionales del médico intruso en las
especialidades médicas en el ámbito jurídico venezolano.Desde el punto de
vista metodológico, esta es una investigación jurídica – explorativa, con un
diseño documental, para le recolección de datos se utilizó la técnica del
subrayado y el resumen lógico, como técnica de análisis se utilizó la
hermenéutica, el análisis estructurado, así como la exégesis, la analogía, los
principios generales del derecho y la intención del legislador. Se tuvieron
como objetivos: contenido del contrato de prestación del servicio del médico,
la condición del médico intruso en la prestación de servicio, el rol de las
instituciones públicas y la responsabilidad civil del médico intruso. A manera
de conclusión podemos referir que: en el contrato medico se determina
sustancialmente por la especial relación médico - paciente determinada
expresamente por la legislación, la cuales orbitan alrededor del contrato. Que
el médico intruso se un flagelo que afecta la sociedad y se constituye en una
amenaza grave la salud y la vida del paciente. Que las instituciones públicas
entendidas como Estado, Gremios y Universidad, son debilitadas por el
médico intruso y deben de afinar su mecanismo de control en procura de la
garantía del derecho a la salud y la vida. Que el médico intruso responde por
sus acciones contractualmente por cuanto su actuación es fraudulenta
puesto que se oferta como especialista sin serlo y vicia el contrato en cuanto
logra el consentimiento del paciente bajo engaño.
D
Palabras Claves: Medico Intruso, Responsabilidad Civil Extracontractual,
Estado, Especialidades médicas, Estado, Gremios, Universidades.
III UNIVERSITY RAFAEL URDANETA
POLITICAL SCIENCE FACULTY, ADMINISTRATIVE AND SOCIAL
SCHOOL OF LAW
EMANATING TORT OF THE PROVISION OF MEDICAL PROFESSIONALS
INTRUDER IN THE MEDICAL SPECIALTY IN VENEZUELAN LEGAL
FIELD
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
ABSTRACT
Author: Ángel Pérez.
Tutor: Dr. Luis Acosta.
Month and Year: Sep.
2013
HO
C
E
ER
Thisresearchisfocusedontortemanatingfromtheprovision
of
medical
D
professionals in the medical specialtiesintruder in theVenezuelan legal field.
Fromthemethodologicalpoint of view, thisis a legal research - exploratory, with
a designdocumentfor data collectionwill use thetechnique of underlining and
logicalsummary
as
analysistechniquewasusedhermeneutics,
structuredanalysis and exegesis as theanalogy, the general principles of law
and
thelegislativeintent.
Theyhadthefollowingobjectives:
contentprovisioncontract medical service, the medical condition of theintruder
in servicedelivery, the role of publicinstitutions and medical tort of intrusion. In
conclusionwe
can
referto:
in
the
medical
contractissubstantiallydeterminedbythe
particular
physician
patientrelationshipexpresslydeterminedbythelegislation,
whichorbitthecontract. Thattheintruderdoctors a scourgethataffectssociety and
constitutes
a
serioushealththreat
and
thepatient'slife.
UnderstoodthatpublicinstitutionslikeState, Unions and University, are
weakenedbythephysicianmust
refine
intruder
and
control
mechanismseekstoguaranteetherighttohealth
and
life.
The
doctor
responsibleforyouractionsintrudertortbecausehisactingisfraudulentsincetheyof
fer
a
specialistwithoutbeing
and
vitiatesthecontract
as
toachievethepatient'sconsentbydeception.
Keywords: Medical Intruder, Civil Liability, State Medical specialties, State,
Unions, Universities.
IV DEDICATORIA
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
A los enfermos que padecen de todos aquellos
padecimientos que los convierten en pacientes necesitados
de recurrir al médico especialista y que ha de encontrar en
estos el profesional idóneo para su salud, curación atención
ética y profesional.
A mi familia, profesores y compañeros de estudio y a dios
todo poderoso que hicieron posible la culminación de una
carrera universitaria más.
V AGRADECIMIENTOS
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Dr. Luis Alberto Acosta V.
Tutor académico por su excelente labor como guía.
Lic. Milagros Quijada
Tutora metodología por su orientación en el desarrollo de
este trabajo de investigación.
Dr. Oscar Pérez,
Abogado y amigo por sus aportes a este trabajo de
investigación.
VI INDICE
PAG
Resumen………………………………………………………………….. III
Dedicatoria………………………………………………………………...V
Agradecimientos………………………………………………………….VI
Índice………………………………………………………………………VII
OS
D
A
RV
Introducción……………………………………………………………….1
CAPITULOS
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
I EL PROBLEMA………………………………………………………….4
D
Planteamiento y Formulación del Problema…………………………..4
Objetivos de la Investigación……………………………………………11
Objetivo General………………………………………………………….11
ObjetivosEspecíficos……………………………………………………..11
Justificación……………………………………………………………….11
Delimitación……………………………………………………………….12
II MARCO TEORICO……………………………………………………..13
Antecedentes……………………………………………………………..14
Bases Teóricas, Legales y Doctrinales………………………………..15
Matriz de Análisis…………………………………………………………48
III MARCO METODOLOGICO…………………………………………..50
Tipo de Investigación……………………………………………………..51
Diseño de Investigación………………………………………………….51
Técnica de Recolección de Datos……………………………………....52
VII Técnica de Análisis de Datos…………………………………………….53
IV ANALISIS DE LOS RESULTADOS………………………………….55
Conclusiones………………………………………………………………68
Recomendaciones………………………………………………………..69
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS…………………………………….71
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
VIII INTRODUCCION
El presente trabajo de investigación, está inspirado en la problemática
que agobia a las diferentes profesiones y oficios, como lo es aquella persona
que carente de habilidades, destrezas y competencias se atreve a ejercerlas
en forma por demás temeraria e ilegal, acuñando el término de “intruso”. En
el caso de la profesión médica este “intruso” representa un peligro inminente
para la salud y la vida de los pacientes que atiende.
OS
D
A
RV
El caso del intrusismo medico se observa en diferentes modos, como
el caso de aquel que no poseyendo ninguna preparación en la medicina y lo
E
S
E
SR
ejerce fraudulentamente; aquellos que siendo médicos egresados de las
HO
C
E
especialidades
DERy subespecialidades
universidades nacionales debidamente certificadas para ello, ejercen
medicas sin poseer postgrado para
ejercer las mismas y por ende carente de conocimientos, destrezas y
competencias; y por ultimo aquellos especialistas o sub especialistas en un
determinado campo de la medicina y ejercen en otras especialidades sin la
respectiva certificación de ley. En estos dos últimos casos se centra nuestra
investigación.
En este sentido, a diario se observan casos cuyos desenlaces son
fatales y en otros casos producen daños irreversibles en la salud del paciente
restándoles calidad de vida, encontrándose vinculados a médicos intrusos
que ejercer especialidades o subespecialidades sin poseer la debida
preparación académica y menos las certificaciones establecidas en la ley.
Dada esta aptitud y actitud culposa
en ocasiones dolosa con que
actúa el médico intruso, y la impunidad con que opera se debe establecer el
papel de las instituciones públicas, entiéndase como tales el Estado, los
Gremios y las universidades y en forma particular la actuación de otros
médicos que observan la presencia del “intruso” y no los denuncian,
convirtiéndose en cómplices de este temerario y peligroso profesional.
1 En este orden de ideas, se quiere establecer el tipo de responsabilidad
civil que posee el “médico intruso”, específicamente en su ejercicio temerario
e ilegal de la medicina, ya que existe una flagrante violación de los términos
del contrato dado el fraude en el consentimiento dado por el cliente en este
caso su paciente.
Así mismo, la investigación se desarrolló y fue exteriorizada por medio
de cuatro capítulos, el primero que comprende el planteamiento del problema
donde se concretizo el tema de la investigación que no es otro que
S
O
D
A
médico intruso en las especialidades médicas
RV en el ámbito jurídico
E
S
E específicos, estableciéndose su
venezolano, desarrollado en cuatroR
objetivos
S
HO
importancia y justificación.
C
E
ER
D
Un segundo capítulo contentivo de los elementos teóricos que
responsabilidad civil emanada de la prestación de servicios profesionales del
sirvieron de base para el análisis de los resultados, debidamente
esquematizados por cada objetivo específico. Un tercer capítulo, contentivo
del marco metodológico de la investigación, determinando que la misma fue
una investigación jurídica – explorativa, con un diseño documental, para le
recolección de datos se utilizó la técnica del subrayado y el resumen lógico,
como técnica de análisis se utilizó la hermenéutica, el análisis estructurado,
así como la exégesis, la analogía, los principios generales del derecho y la
intención del legislador.
Por último, el cuarto capítulo donde se analizaron detalladamente los
datos teóricos, y se arrojaron premisas y pareceres particulares en relación al
objeto de estudios que versa sobre la responsabilidad del médico intruso en
su temerario y peligroso ejercicio profesional. Llegando a la final a arrojar
unas
conclusiones
y
recomendaciones
investigación.
2 surgidas
de
la
minuciosa
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
OS
D
A
RV
CAPITULO I
EL PROBLEMA
3 CAPÍTULO I
EL PROBLEMA
Planteamiento y Formulación del Problema
Los derechos fundamentales, vienen a constituir la garantía de la
evolución del hombre en sociedad, siendo el principal derecho que nos viene
a la mente cuando nos referimos al tema es el Derecho a la Vida; el cual se
encuentra en la cima de la pirámide de los derechos humanos. Ahora bien,
del referido derecho se desprenden otros que sirven de base para garantizar
no solo la vida sino la dignidad del hombre, como lo son el derecho al
trabajo, a la seguridad social y a la salud.
OS
D
A
RV
E
S
E
En referencia al Derecho
S Ra la Salud, se constituye después del
O
H
Derecho a la Vida
Cen el más importante, por tal razón cuando la Ley
E
R
E
OrgánicaDde Salud, publicada en Gaceta Oficial No. 36.579 de fecha
11/11/1998, establece en su Artículo 2 que “Se entiende por salud no sólo la
ausencia de enfermedades sino el completo estado de bienestar físico,
mental, social y ambiental”, se observan variables en donde se desprende la
capacidad biopsicosocial del ser humano, que lo habilita a vivir e interactuar
con sus semejantes y con el mismo, potenciando su creatividad y
productividad. A tales efectos, el Derecho a la Salud para Alvares. (1994) lo
conceptualiza como:
…en el marco de los derechos humanos consistía en el derecho a los
cuidados de salud, así como al derecho a beneficiarse de condiciones
desalubridad, lo que significa implícitamente que la salud del hombre
es inseparable del medio humano en el cual vive (pp.33-34).
En este mismo orden de ideas, Provea (1996) concluye en referencia
al Derecho a la Salud que:
a. No se agota en la ausencia de afecciones y enfermedades. Se
centra en realidad en la prevención, promoción y protección.
b. Implica la existencia de un estado de bienestar en su más amplio
sentido, razón por la cual incluye no sólo lo físico, sino también lo
mental y social. Este concepto lleva implícito un enfoque integral en el
4 que se vinculan todos los factores relacionados con la existencia
humana, incluidos el entorno físico y social.
c. Su satisfacción supone un compromiso político que se basa en el
principio de la justicia social.
d. Debe ser considerada un elemento fundamental del progreso social
y no del meramente económico, en base a una noción de desarrollo
cuya finalidad sea un mejoramiento constante de la calidad de vida de
la población que impulse el fortalecimiento de la dignidad humana.
(pp.9)
OS
D
A
RV
Estas definiciones, revelan la importancia del Derecho a la Salud y las
constantes que lo rodean, como la justicia social, la política, la dignidad
humana, el progreso social, y el estado de bienestar, que son propios
funciones del Estado, por ser el garante del cumplimiento de los Derechos
Humanos.
Los países comprometidos en asumir los Derechos Humanos como
compromiso, son responsables por su cumplimiento y difusión, en el caso de
Venezuela (firmante de los tratados de Derechos Humanos) el Constituyente
de 1999 en la Exposición de Motivos de la vigente Constitución ratifica esa
obligación y el carácter social del derecho en cuestión y expone que: “La
salud, asociada indisolublemente a la calidad de vida y al desarrollo humano,
constituye un derecho social fundamental que el Estado garantiza a partir de
un sistema sanitario de servicios gratuitos, definido como único, universal,
descentralizado y participativo”.
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En tal sentido, lo plasma en el Artículo 83 de la referida Constitución
1999 de la siguiente manera:
La salud es un derecho social fundamental, obligación del Estado, que
lo garantizará como parte del Derecho a la Vida. El Estado promoverá
y desarrollará políticas orientadas a elevar la calidad de vida, el
bienestar colectivo y el acceso a los servicios. Todas las personas
tienen derecho a la protección de la salud, así como el deber de
participar activamente en su promoción y defensa, y el de cumplir con
las medidas sanitarias y de saneamiento que establezca la ley, de
conformidad con los tratados y convenios internacionales suscritos y
ratificados por la República.
5 Queda asentado que es el Estado el obligado a garantizar la salud de
los ciudadanos en todos sus niveles, por todos los medios, y utilizando todos
sus recursos, como parte del Derecho a la Vida. Así mismo, lo constituye y
ratifica como un servicio público sobre el cual ejercerá la rectoría (Art.84
Constitución Nacional).
Ahora bien, al referirse al ejercicio de la rectoría del Derecho a la
Salud, está claramente contemplado en el Artículo 1 de la Ley Orgánica de
Salud, que establece:
Esta Ley regirá todo lo relacionado con la salud en el territorio de la
República. Establecerá las directrices y bases de salud como proceso
integral, determinará la organización, funcionamiento, financiamiento y
control de la prestación de los servicios de salud de acuerdo con los
principios de adaptación científico-tecnológica, de conformidad y de
gratuidad, este último en los términos establecidos en la Constitución
de la República. Regulará igualmente los deberes y derechos de los
beneficiarios, el régimen cautelar sobre las garantías en la prestación
de dichos servicios, las actividades de los profesionales y técnicos en
ciencias de la salud, y la relación entre los establecimientos de
atención médica de carácter privado y los servicios públicos de salud
contemplados en esta Ley.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
El artículo antes transcrito, refleja claramente cuáles son las
obligaciones del Estado hacia el ciudadano, y lo relativo a la actividad de los
profesionales y técnicos tanto del sector público e implícitamente del sector
privado. En referencia a los profesionales y técnicos de salud, establece la
Ley en cuestión, que será el órgano administrativo, Ministerio de Salud,
quien acreditara y certificara los establecimientos y los profesionales de
salud, según lo establece en el ordinal 9 del Artículo 11, de la ley:
Organizar el Registro Nacional de la Salud, con toda la información
referente a la epidemiología de las entidades territoriales, a la
perisología sanitaria, a la acreditación y certificación de los
establecimientos de atención médica y a los profesionales y técnicos
en ciencias de la salud.
Siguiendo con la idea en cuestión, relacionada a la rectoría del Estado
en referencia al personal profesional y técnico de salud, el Ministerio tiene el
6 deber de gestionar la capacitación de éstos, aunando esfuerzos con el
Ministerio de Educación, Universidades, Institutos científicos y tecnológicos,
según el ordinal 11 del mismo Artículo 11 de la Ley Orgánica de Salud, que
establece:
Realizar las gestiones necesarias para la capacitación del personal de
la salud y actuar armónicamente con el Ministerio de Educación, las
universidades, instituciones de investigación científica e institutos
tecnológicos en salud para la formación y perfeccionamiento educativo
del personal, en todos los niveles profesionales y técnicos de las
ciencias de la salud.
OS
D
A
RV
Estos dos ordinales del artículo antes mencionado, reflejan la
obligación del Estado por la formación académica y científica del personal de
salud que laboran tanto en el sector público como privado, con el único
propósito de una óptima prestación del servicio y la de garantizar la vida del
ciudadano. Es importante acotar que no obstante que la Ley Orgánica de
Salud, es anterior a la vigente Constitución, ésta no ha sido derogada por
otra Ley, puesto que sus postulados aún siguen vigentes y acordes con los
principios Constitucionales actuales.
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En el caso del personal Médico, su ejercicio está circunscrito
principalmente en la Ley de Ejercicio de la Profesión Medico, publicada en
Gaceta Oficial Gaceta Oficial N° 39.823 Extraordinario de fecha 19 de
diciembre de 2011, y así lo establece en su Artículo 1: “El ejercicio de la
medicina se regirá por las disposiciones de la presente Ley y de su
Reglamento, así como por los lineamientos que con sujeción a aquellas dicte
el ejecutivo nacional”.
En este sentido, al referirse la Ley al ejercicio de la profesión de la médica,
la define en su Artículo 2, como a los efectos de esta Ley, se entiende por
ejercicio de la medicina la prestación de atención medica preventivo-curativa
a la población, por parte de los profesionales médicos y médicas, mediante
acciones encaminadas a la promoción de la salud, prevención de
enfermedades, reducción de los factores de riesgos, diagnóstico precoz,
tratamiento oportuno, restitución de la salud, y rehabilitación física o psicosocial de las personas y de la colectividad en los ámbitos familiares,
comunitarios, laboral y escolar, la determinación de las causas de muerte; el
peritaje y asesoramiento médico-forense, así como la investigación y
docencia en las ciencias médicas.
7 En resumen, el ejercicio de la medicina a partir de las reforma de la
ley, refleja la intensión del legislador de darle un carácter taxativo al aspecto
social. Esta reforma, de ninguna manera deja a un lado el ejercicio de la
profesión médica en el medio privado, siendo funciones perfectamente
compatibles.
Ahora bien, lo que cambia sustancialmente en el ejercicio público de la
profesión médica es la relación de dependencia con la Administración
Pública, donde el profesional de la medicina se adhiere a las condiciones y
requisitos establecidos por la administración y la sujeción a normas de
derecho público. En cambio, el ejercicio de la profesión médica en el sector
privado, puede mediar una relación de dependencia con el empleador donde
las condiciones laborales puedan se convenidas y regirse por normas de
derecho del trabajo.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
En los casos antes expuestos, entre el profesional de la medicina y el
paciente o usuario de los servicio de salud, existe un empleador que si bien
poseen distintas formas de percibir la relación costo - beneficio, ejerce la
supervisión directa del profesional bajo su dependencia, debiendo cuidar los
requisitos del ejercicio de la medicina establecidos en la Ley.
D
Pero existe otra forma de ejercer la profesión médica, y está
comprendida en la liberalidad del ejercicio profesional, es una prestación
directa Médico – Paciente (cliente), cuya relación contractual cambia
sustancialmente, donde la verificación de los requisitos establecidos para el
ejercicio de la medicina va en la buena fe del paciente y su credulidad.
En el caso antes mencionado, el componente ético y legal de la
relación es sumamente importante, puesto que en el caso de aquel Médico
que no obstante haber cumplido con los requisitos establecidos en el Artículo
4 de la Ley de Ejercicio de la Medicina (2011) invade, irrumpe, asalta el
ejercicio profesional de otras especialidades o sub-especialidades Es un
Médico Intruso, el cual ejerce sin estar capacitado o certificado para ejercer
determinada especialidad o sub especialidad, siendo denominada esta
acción como “Intrusismo”.
El término “Intrusismo”, es definido en el Artículo 22 del Código de
Deontología Médica, aprobado 29 de marzo de 1985, en la LXXVI Reunión
Extraordinaria de la Asamblea de la Federación Médica Venezolana,
8 efectuada en la ciudad de Caracas, como: “…la incursión o interferencia en
el desarrollo del ejercicio profesional médico legalmente consagrado. Todo
medico tiene la obligación de combatir el intrusismo en todos los aspectos,
denunciando ante el respectivo Colegio de Médicos cualquier acto destinado
a explotar la credulidad y la buena fe del público.
Así mismo, el referido instrumento deontológico, establece en su
Artículo 23 las variedades de intrusismo, clasificándolas de la siguiente
manera: 1) Intrusismo médico propiamente dicho; 2) Intrusismo Paramédico;
3) Intrusismo Empírico; 4) Intrusismo Político-administrativo y 5) Intrusismo
Económico.
OS
D
A
RV
Se observa también, que este hecho más que ser una violación ética,
de quien lo ejerce y de aquel Médico que no reporta al Intrusista, pudiera
constituir una violación a la Ley de Ejercicio de la Medicina por cuanto el
Articulo 14 que establece el derecho de anunciarse que posee el médico
para el ejercicio de la profesión Médica, y a éste se le transfiere la carga de
la aprobación de la especialidad de postgrado (a nivel universitario) o del
entrenamiento dirigido por un Instituto Nacional o Extranjero, debidamente
acreditado y reconocido por órgano administrativo de salud (Ministerio del
Poder Popular con competencia en Salud) cuando se anuncia como experto
en una especialidad o sub especialidad médica determinada, y así
textualmente aparece en la Ley en cuestión:
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
El médico tiene derecho a anunciarse para el ejercicio profesional en
general.
Para anunciarse en una especialidad médica o quirúrgica se requiere
haber aprobado un curso de post-grado de la especialidad o de
entrenamiento dirigido en un Instituto Nacional o Extranjero,
debidamente acreditado y reconocido como tal por el Ministerio del
Poder Popular con competencia en materia de salud, sin perjuicio de
que el Reglamento establezca procedimientos de evaluación periódica
del especialista.
En el Reglamento se establecerá la duración de cada uno de los cursos
o entrenamientos y los demás requisitos necesarios para adquirir la
condición de especialista.
9 Para la elaboración de esta reglamentación deberá solicitarse el criterio
de la Academia Nacional de Medicina y de la Federación Médica
Venezolana, la cual a su vez solicitará la opinión de la sociedad
científica nacional médica o quirúrgica.
El anuncio del médico deberá tener la aprobación del Colegio
respectivo conforme o de la organización médica Gremial.
En este orden de ideas, el Artículo 14 de la misma Ley establece
como ejercicio ilegal de la medicina a quien obtenido el título de médico
realicen actos o gestiones profesionales sin haber cumplido los requisitos
para ejercer legalmente la profesión. En el caso del Médico Intruso viola el
requisito general establecido en el Artículo 14 de la misma Ley, ejerce sin
poseer postgrado o sin curso aprobado por el Ministerio del Poder popular
con competencia en salud.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
EnDconsecuencia,
el “Medico Intruso” al entrar en relación con el
paciente, necesariamente media un contrato de prestación de servicio
profesionales el cual posee una características especiales, distinta a las
laborales, pero que implican deberes y derechos para el profesional y el
paciente. Pero es el caso que ese contrato está investido de un velo de
irresponsabilidad del profesional de la medicina, el cual siendo un médico no
es especialista en la materia para la cual se oferta, y además el Estado le
deja ejercer la profesión por falta de supervisión y control debido.
Se ha observado, que en esta relación el paciente está indefenso ante
el “Medico Intruso”, en relación a la pérdida de su inversión en salud y por los
riesgos que corre al estar frente a un profesional de la medicina no experto
en la materia por la que se oferta. Es importante en todo caso, determinar la
responsabilidad civil contractual de este profesional.
De acuerdo con lo anteriormente expuesto, surge una interrogante
significativa, la cual será el basamento de la presente investigación: ¿Cómo
analizar la Responsabilidad Civil emanada de la prestación de servicios
profesionales del médico intruso en las especialidades médicas en el ámbito
jurídico venezolano?
10 Objetivos de la Investigación
Objetivo General
Analizar la Responsabilidad Civil emanada de la prestación de servicios
profesionales del Medico Intruso en las especialidades médicas en el ámbito
jurídico venezolano
Objetivos Específicos
1- Describir el contenido del contrato en la prestación del servicio
profesionales del médico intruso en las especialidades médicas en el ámbito
jurídico venezolano.
OS
D
A
RV
2- Distinguir lascondiciones en la prestación de servicios profesionales
del médico intruso en las especialidades médicas en el ámbito jurídico
venezolano.
E
S
E
SR
HO
C
E
3- Estudiar
R el rol de las instituciones públicas en la prestación de
E
D
servicios profesionales delmédico intruso en lasespecialidades médicas en el
ámbito jurídico venezolano.
4- Examinar las consecuencias patrimoniales que surge del contrato en
la prestación de servicios profesionales delmédico intrusoen las
especialidades médicas en el ámbito jurídico venezolano.
Justificación eImportancia.
Desde el punto de vista teórico el presente trabajo se justifica por la
pertinencia social del tema en cuestión puesto, que la profesión médica es
una actividad de suma importancia y requiere una especial vocación de
servicio exigiendo de quien la ejerza una gran responsabilidad personal para
sus pacientes y una responsabilidad colectiva para la sociedad donde
práctica.
Por tal razón el ejercicio de la profesión médica ha sido supervisado y
controlado por normas de conductas éticas, morales y legales, que han
regido la forma de actuar del médico en procura de enmarcar la conducta del
mismo dentro de los supuestos de un ciudadano cuidadoso y previsivo que
busca el bienestar de su paciente en la sociedad.
11 En este orden de ideas, el intrusismo medico representa un riesgo para el
paciente por cuanto se abusa de su buena fe y credulidad al asistir al acto
médico, siendo la situación del médico intruso desconocida por el enfermo,
afectándose la relación de los servicios profesionales y surgiendo la
responsabilidad que para efecto de esta investigación nos interesa la
responsabilidad civil emanada de la relación contractual entre médicopaciente y surgida de la culpa. Por lo que insistimos en el contenido y
alcance del artículo 22 del Código de Deontología Médica.
Igualmente, resalta la importancia en cuanto a los derechos del ciudadano
como paciente y usuario de los servicios de salud para proteger su vida,
exigir la actuación de las instituciones públicas (Estado, Gremio,
Universidades) en el problema del intrusismo médico.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
Desde el punto de vista práctico resulta importante para el investigador tener
pleno conocimiento sobre la responsabilidad civil del médico intruso en la
prestación de servicio en el ámbito jurídico venezolano, así como obtener el
conocimiento del día a día sobre los criterio doctrinarios jurisprudenciales
acerca de este tema con la finalidad de obtener la información necesaria en
el ejercicio profesional como operador jurídico, aplicar tales conocimientos en
el ejercicio de los derechos de la colectividad.
D
Por último, se justifica metodológicamente la investigación debido a que
analizando la doctrina nacional, así como la jurisprudencia, la legislación
venezolana
y sus resultados, las mismas puedan servir para otras
investigaciones y que sea tomada como referencia teórica.
Delimitacióndel Estudio.
La presente investigación posee una delimitación temporal
comprendida desde el mes de Enero del 2013 hasta el mes de Julio del
2013.
Le delimitación espacial está comprendida en la ciudad de Maracaibo,
del estado Zulia, pero sus resultados tendrán efectos en toda la República
Bolivariana de Venezuela.
.
12 OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
CAPITULO II
MARCO TEORICO
13 CAPÍTULO II
MARCO TEORICO
Antecedentes.
De la búsqueda relacionada con el tema objeto de nuestra
investigación, nos encontramos con dos Trabajos Especiales de Grado en la
Universidad Rafael Urdaneta que hacen aportes importantes en sus
conclusiones a la misma, así en primer término tenemos :Coronado
;González, (2008) “El Consentimiento Informado Como Presupuesto De La
Responsabilidad Patrimonial Médica En El Ordenamiento Jurídico
Venezolano” . Esta investigación fue descriptiva con un diseño documental.
OS
D
A
RV
E
S
E
R el Consentimiento Informado como
El objetivo de la misma fue,S
analizar
O
H
presupuesto de la
responsabilidad
patrimonial médica en el ordenamiento
C
E
R
E
jurídico D
venezolano. Siendo su aporte a la presente investigación que el
consentimiento informado es un acto clínico, cuyo incumplimiento puede
generar responsabilidad entre ellas, la responsabilidad civil de carácter
patrimonial.
Igualmente tenemos el Trabajo Especial de Grado: Bohórquez;
Rodríguez, (2008): "Alcance de la responsabilidad civil del médico en el
ejercicio de su profesión cuando causa un daño a otro por imprudencia o
negligencia". Esta investigación fue descriptiva con un diseño documental. El
objetivo general es determinar el alcance de la responsabilidad civil que
ostenta el médico en el ejercicio de su profesión cuando causa un daño a
otro por imprudencia o negligencia. Siendo el principal aporte de este trabajo
a la investigación que: toda persona tiene una obligación de no causar un
daño a otro culposamente.
Como obligación preexistente que es: abstenerse de violencia contra las
personas, abstenerse del fraude, de ejercer la actividad para lo cual no es
competente y vigilar suficientemente los individuos o actos bajo su guarda, el
médico especialista estaría comprometido a realizar determinada actividad
utilizando los procedimientos y esfuerzos adecuados para evitar el intrusismo
médico.
14 Concepto de Contrato de Prestación de Servicios Profesionales.
En la ley venezolana, el contrato de prestación de servicios
profesionales tiene una naturaleza específica y nace según Aguilar.
(1996:356), de la ruptura del concepto romano de arrendamiento, la cual es
asumida por nuestro Código Civil, publicado en Gaceta Oficial Nº 2970,
Extraordinaria, del 26 de Julio de 1982, en dos grandes tipos contractuales,
…el arrendamiento, correspondiente a la "locatio-conductio rei" y la
prestación de servicios, comprensiva de la "locatio-conductio operis
faciendi" y de la "locatioconductio operarum". A su vez la prestación
de servicios se subdividió en contratos de obras ("locatio-conductio
operis faciendi") y contrato de trabajo ("locatio-conductio operarum").
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
Siguiendo con el autor, quien coincide con otros en la dificultad que
existe en crear un concepto preciso de contrato de prestación de servicios
profesionales, a lo cual comenta que:
D
El concepto mismo de prestación de servicios es difícil de precisar con
exactitud como no sea mediante la yuxtaposición de los conceptos de
contratos de obra y de trabajo; pero en todo caso carece de
relevancia jurídica porque el legislador no ha dictado ni una sola
norma expresa que sea común a esos dos contratos.
Esta yuxtaposición entre contrato de obras y de trabajo Aguilar.
(1996:365-366) lo concretiza:
La subdivisión de la prestación de servicios en contrato de obras y
contrato de trabajo corresponde a dos criterios diferenciales
fundamentales:
1) Es característico del contrato de trabajo que una de las partes se
obligue a proporcionar a la otra una determinada cantidad de trabajo,
independientemente -en principio- del resultado del mismo, mientras
que es característico del contrato de obras que una de las partes se
obligue a proporcionar un determinado resultado de trabajo. En
ambos casos entra en juego el concepto de trabajo (en sentido
amplio). Pero, en el contrato de obras: A) en principio, sólo se toma
15 en cuenta la cantidad de trabajo necesario en la etapa precontractual
de calcular el monto del precio; y B) para el cumplimiento de la
obligación del contratista no basta el solo trabajo sino que es
indispensable que éste se traduzca en un resultado individual y
autónomamente determinado (la obra).
Sin embargo no debe exagerarse lo expuesto. El trabajo puede tener
relevancia en el contrato de obras e igualmente el resultado del
mismo no es totalmente irrelevante en el contrato de trabajo. En
efecto, el trabajador por regla general no cumple con realizar una
cantidad de trabajo cualquiera sino que debe realizar un trabajo
idóneo para producir un determinado tipo de resultado.
OS
D
A
RVuna prestación de
2) Por otra parte, en el contrato de trabajoE
existe
S
Een el contrato de obras, no.
R
servicios subordinada, mientras
que
S
O dificultades de aplicación por dos
Hcierta
Este criterio presenta
C
E
R cuanto se discute acerca del tipo de subordinación
Epor
razones:D
una
que caracteriza el contrato de trabajo, como se verá al estudiar el
tema en Derecho del Trabajo, y otra, por cuanto el grado de
autonomía del contratista puede variar mucho.
No obstante lo antes expuesto, en referencia a la dificultad de su
conceptualización Osorio. (2000:232-233) conceptualiza el contrato como el
“Pacto o convenio entre partes que se obligan sobre materia o cosas
determinadas y a cuyo cumplimiento puede ser compelidas”. Este concepto
básico, nos lleva a determinar que existe una necesidad, un motivo que
obligue a una parte a necesitar bajo determinadas circunstancias de la otra
parte una contraprestación material o no.
En el caso que ocupa, esta necesidad es vinculada directamente al
conocimiento técnico de determinada profesión, que puede involucrar a
profesionales de las diferentes ciencias; abogados, ingenieros, arquitectos,
médicos entre otros, cuya prestación de sus servicios se encuentra vinculada
directamente a su conocimiento y experticia.
En este sentido, la legislación venezolana toca el concepto de contrato
por servicios profesionales en Ley de Contrataciones Públicas, publicada en
Gaceta Oficial Nº 38.895 del 25 de marzo de 2008, específicamente al entrar
a definir términos en ordinal 4 del Artículo 6, en donde expone:
16 A los fines de la presente Ley, se define lo siguiente:
4. Servicios Profesionales: Son los servicios prestados por personas
naturales o jurídicas, en virtud de actividades de carácter científico,
técnico, artístico, intelectual, creativo, docente o en el ejercicio de su
profesión, realizados en nombre propio o por personal bajo su
dependencia.
Lo expuesto en la Ley en comento, nos señala entre otras cosas la
posibilidad cierta de que los servicios profesionales pueden ser realizados
“en nombre propio o por personal bajo su dependencia”, se entraría hablando
de una supervisión por parte del profesional a un grupo de personas que
pudieran ser profesionales o no, pero dentro del conocimiento de la ciencia y
experticia que posee, propia de su “profesión liberal”, en referencia a este
término la Sala Político Administrativa Accidental del Tribunal Supremo de
Justicia, en sentencia de fecha 12 de agosto de 2004, caso Tecnoconsult
Servicios Profesionales, S.A, nos aclara:
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En lo que respecta a la acepción de “profesión liberal” (servicios
profesionales), la doctrina la ha definido como aquella actividad
personal en la que impera el aporte intelectual, el conocimiento y la
técnica, teniendo como particular característica que su remuneración
se realiza mediante el pago de honorarios; mientras que las
actividades de naturaleza mercantil o actos de comercio, han sido
definidas por nuestra legislación como aquellas actividades
económicas que pueden dividirse en actos objetivos de comercio o
actos subjetivos de comercio.
Esta sentencia determina, sobre la base de elementos doctrinales, la
importancia de la actividad intelectual y técnica, así como la forma de pago y
la naturaleza civil de la actividad del profesional e igualmente la forma de
remuneración de los mismos. Este criterio de delimitación, antes expuesto
entre la naturaleza civil y mercantil es ratificado por la Sala Constitucional en
dos sentencias la primera Nº 1175 del 13 de junio de 2006 y la segunda Nº
3241 del 12 de diciembre de 2002 (caso: COVEIN y otros), que aclaran:
Tal regulación mercantil permite afirmar que todos los demás actos o
negocios jurídicos cuyo objeto sea valorable económicamente, que no
puedan ser subsumidos en ninguno de los dispositivos legales antes
referidos, bien porque no sean actos objetivos de comercio, bien
porque no sean realizados por comerciantes, o bien porque aun
17 siendo comerciante el sujeto que la realiza cae en alguna de las
excepciones contenidas en el artículo 3, son de naturaleza
esencialmente civil, y por tanto se encuentran regulados por las
disposiciones del Código Civil publicado en Gaceta Oficial Nº 2970,
Extraordinaria, del 26 de Julio de 1982, como es el caso de las
actividades realizadas con fines de lucro que tienen su causa en la
prestación de un servicio profesional brindado con motivo de la
celebración de un contrato de mandato, de servicios o de obras
(artículos 1.630 y ss., y 1.684 y ss.), que es el caso de los contratos
profesionales que celebran las personas, naturales o jurídicas,
legalmente autorizadas para prestar servicios en el campo de la
ingeniería, la arquitectura, la abogacía, la psicología, la contaduría, la
economía, entre otras, a cambio de una contraprestación a la que se
denomina honorarios.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
Esta sentencia del máximo tribunal Constitucional posiciona
jurídicamente los contratos de servicio profesionales en el Artículo 1630 del
Capítulo II del Título IX. De la Prestación de Servicios de Código Civil, que
dicen textualmente: “El contrato de obras es aquel mediante el cual una
parte se compromete a ejecutar determinado trabajo por sí o bajo su
dirección, mediante un precio que la otra se obliga a satisfacerle”.
D
Elementos Del Contrato De Servicios Profesionales
Igualmente los elementos del contrato de servicios profesionales, son
iguales a los contratos de obras, a tales efectos Aguilar. (1996:358-359) los
clasifica dentro del derecho común y comenta que:
I) Consentimiento.
En la materia rige el Derecho común; pero vale la pena advertir que:
1° Frecuentemente el consentimiento es tácito.
2° En muchos casos de contrato de obras se permite la prueba de
testigos, no obstante el monto de las obligaciones surgidas, ya que
frecuentemente existe imposibilidad moral para el acreedor de
proporcionarse prueba escrita (CC art. 1.393, ord. 1°). Así sucede
muchas veces cuando se trata de probar el monto de honorarios
médicos y de abogados.
3° Es muy frecuente la formación progresiva del consentimiento en
todas sus formas.
18 4° Dado el carácter intuituspersonaeque, en principio tiene el contrato
respecto del contratista, por lo general, el error sobre su identidad o
sobre sus cualidades puede ser invocado como causa de anulabilidad
del contrato (CC art. 1.148, ap. único).
II) Capacidad y Poder
También en esta materia rige exclusivamente el Derecho común.
Debe advertirse que la dificultad principal estriba en determinar en
cada caso si la celebración del contrato constituye un acto de simple
administración o de disposición. La tesis de que el contrato es siempre
un acto de disposición para el contratista parece exagerada.
III. Objeto y Causa
Aunque en esta materia rige exclusivamente el Derecho común, es
conveniente destacar algunos aspectos de la obra y del precio.
1° En cuanto a la obra conviene tener presente que puede ser muy
variada. Puede consistir tanto en un bien como en un servicio.
Tan variadas son las clases de obras posibles que el legislador
nacional y extranjero han tipificado separadamente del contrato de
obras ciertos contratos que en el fondo no son sino subtipos del
mismo caracterizado por la clase de obra…
2° En cuanto al precio debe aclararse que.
A) Puede consistir en dinero, en especie en ambos.
B) El precio es esencial al contrato, de modo que si falta -lo que
deberá demostrar el interesado- no existe contrato de obras.
C) No debe confundirse el pago del precio con la provisión de
materiales prevista en el artículo 1.631 del Código Civil.
D) La determinación del precio puede hacerse de diversas maneras…
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Contrato de Prestación de Servicios Médicos.
Este contrato no deja de tener las condiciones, ni características de
otros contratos de prestación de servicios profesionales, salvo las
condiciones que se desprenden de la especialidad, experticia y conocimiento
del profesional y su entorno. En este sentido, la doctrina representada por
López, X (2000:369) nos refiere que se refiere que el contrato medico es el
“…acuerdo de voluntades para la prestación de servicios profesionales en la
relación médico-paciente y que reviste ciertas características particulares”.
Así mismo agrega, “La relación de servicios que se establece entre el
profesional de la medicina y su cliente se perfecciona indiscutiblemente bajo
la figura jurídica del contrato, entendido como el convenio hecho entre dos o
19 más personas para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones y
derechos entre ellas.”
Por otro lado, siguiendo con el autor, trae a colación una significativa
jurisprudencia de la Corte de Casación francesa del 20 de mayo de 1935,
donde dictaminó en referencia al contrato de prestación de servicios médico
y a la relación contractual y la responsabilidad que se deriva de este:
Que entre el médico y su cliente se forma un verdadero contrato que
comporta para el facultativo la obligación, si no de curar al enfermo, sí
la de prestarle asistencia tal que parezca enunciar una atención
ordinaria, sino concienzuda y atenta, salvo circunstancias
excepcionales, conforme a las reglas del arte, y la violación incluso
voluntaria de esta obligación contractual es sancionada por una
responsabilidad de la misma naturaleza, es decir, contractual"
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
RelaciónMédico –Paciente.
Esta relación emana del TÍTULO III De Las Obligaciones. Capítulo I.
De las Fuentes de las Obligaciones. Sección I. De los Contratos en su
Artículo 1.133 del Código Civil, que textualmente establece que: “El contrato
es una convención entre dos o más personas para constituir, reglar,
transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vínculo jurídico”.
En consecuencia, la doctrina representada por Colmenares. (2005:291)
ratifica lo expuesto: “La relación médico-paciente puede ser considerada
como una relación de tipo contractual, ya que un contrato en una convención
entre dos o más personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o
extinguir entre ellas un vínculo jurídico (Art.1.133 del Código Civil)”.
El autor mencionado al referirse a los elementos subjetivos y objetivos
de la relación y las obligaciones que surgen a consecuencia de ésta,
considera:
Los elementos subjetivos de esta relación jurídica son el médico y el
paciente. Los elementos objetivos están formados por las actividades
o prestaciones de dar, hacer o no hacer que se establecen para las
personas comprometidas por la relación; por una parte, el médico se
compromete a poner a la disposición del paciente todo su
20 conocimiento, destreza, empeño y tecnología necesarios para lograr
un diagnóstico y tratamiento (médico o quirúrgico) a los fines de
lograr el mejor estado de bienestar físico, mental y social del
paciente, y es por ello que la obligación del médico es una obligación
de medios y no de fines, ya que no puede garantizar nunca el
resultado final del compromiso; y por la otra parte, el paciente se
obliga, una vez concluida la prestación de servicio del médico, a
cumplir su contraprestación fundamental, que no es más que el pago
en dinero por los servicios prestados, y como contraprestación
accesoria por parte del paciente, la de seguir y ejecutar las
sugerencias e indicaciones que el médico le da.
OS
D
A
RV
Características del Contrato de Prestación de Servicio Médico.
E
S
E
R
En este punto, AguilarS (1996:356-357),
se refiere al contrato de
O
H
obras, el cual se asimila
C al contrato de prestación de servicios en la
E
R
E
legislación
Dvenezolana, mas como ubicación del contrato de obras dentro la
de clasificación de los contratos que como características, y considera que
este contrato está clasificado como:
1) Es bilateral:
2) Es a título oneroso.
3) Es consensual.
4) Es en principio, meramente obligatorio y si puede producir efectos
reales éstos no se producen directa e inmediatamente por causa del
contrato de obra, sino en razón directa de otros hechos posteriores (p.
ej.: la conclusión y aceptación de la obra).
5) Es, en principio, intuituspersonae respecto del contratista, razón por
el cual tiene especial trascendencia jurídica el error sobre la persona
de éste y su muerte.
6) No es necesariamente de tracto sucesivo. Aunque la ejecución de
la obra requiere tiempo, lo que interesa es el resultado como tal.
7) Origina obligaciones principales.
8) De ordinario es conmutativo; pero puede ser aleatorio (p.ej.: cuando
el precio consiste en la participación del contratista en las –eventuales
utilidades que produzca la obra).
En este mismo orden de ideas, las características del contrato
médico, contrato de asistencia médica o contrato de prestación de servicios
médicos, la doctrina lo vincula a particularidades, que de una u otra manera
21 lo distinguen de los elementos del contrato de obra, dado la naturaleza de la
profesión médica. Así la doctrina representada por López. (2000:640-641)
considera en referencia al carácter “exclusividad” (único) que: “el contrato
establecido en el ejercicio libre de la profesión, es «único» si consideramos
que su valor y vigencia son dados por sí mismo y no dependen de otro u
otras formas de contratos…”
El contrato médico, tiene un carácter “consensual”, que para López. ,
se perfecciona:
… por el sólo consentimiento de las partes impuestas con la debida
capacidad jurídica para otorgarlo y que esté libre de vicios; que sea
voluntario, razonado y sin violencia o engaño de por medio. Sin
embargo, hay que recalcar que dicho consentimiento tiene que ser
también “informado," en un sentido dinámico, es decir, que contenga
la información oportuna, pertinente y suficiente por la parte médica
que haga que el paciente sea capaz de entenderlo y pueda decidir
racionalmente sobre ello, bajo una u otra circunstancia en el curso del
proceso de la atención médica y/o quirúrgica.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
El contrato medico es “oneroso”, por cuanto importa un gravamen o
desembolso en dinero, siguiendo con el autor, a lo cual opina que:
…lo que le hace ser «oneroso» o remunerativo a través de los
honorarios cuyo análisis fue abordado en otra parte, creando así
mismo obligaciones y derechos recíprocos entre los contrayentes. Sin
embargo, puede darse la prestación del servicio profesional a título
gratuito como antes señalamos sin que ello implique merma alguna en
la obligación médica…
Es “conmutativo”, por cuanto según López. (2000) puesto que “las
partes conocen de antemano las prestaciones ofrecidas, y a que se busca
que haya justicia entre lo que se oferta por un lado y lo que se obtiene por el
otro”.
Siguiendo con López (2000), el contrato de servicios medico es
“personal”, por cuanto:
se realiza entre una persona y otra que confrontan a una conciencia
profesional médica a la que se le impone una obligación de medios
normales y adecuados para tratar de resolver el problema de salud
que se le presente, contra una confianza del paciente que le lleva a
22 revelarle hasta sus más íntimos secretos con veracidad y honestidad
en reciprocidad, esperando recibir prestaciones de servicios de salud
oportunas, de calidad idónea y a tener una atención profesional y
éticamente responsable, respetuosa y digna.
En contrato de servicios médicos es intuitivo hacia el profesional
médico: hacia el profesional médico porque generalmente a éste se le
escoge en consideración a sus merecimientos personales y profesionales
demostrados o por demostrar.
Es “continuo”, según el autor (641);
porque la relación contractual por prestación de servicios de salud
suele no extinguirse con una sola visita o consulta médica, sino que
impone con frecuencia la atención, el análisis y la puesta en marcha
de procedimientos varios que demanden temporalmente varios
contactos a nivel de domicilio, consultorio u hospital en su caso.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
El contrato médico es generalmente “implícito o tácito”, es decir:
…se perfecciona sólo por el mero consentimiento de las partes, con
excepción de ciertas formas que la ley exige se haga expresamente
«explícito» o por escrito como es la autorización por este medio y
firmada que debe recabarse en todo hospital al ingreso del paciente
para practicarle, con fines de diagnóstico o terapéuticos los
procedimientos médico-quirúrgicos necesarios de acuerdo al
padecimiento de que se trate; o para realizar amputaciones y otras
causas.
Uno de las características relevante lo constituye el ser un contrato
intrínsecamente “confidencial” o hermético:
…porque lo que en él se dice, se hace o encarga en materia de salud
se realiza en confianza o reservadamente, salvo las excepciones que
marca la ley como es la notificación obligatoria de enfermedades
infectocontagiosas y otras. Esta situación de confidencialidad a la que
está obligado legal y moralmente hace posible al médico conocer
íntegramente a su paciente y este a su vez confiarle hasta sus más
íntimos secretos con la seguridad de que lo revelado será
celosamente guardado por el profesional so pena del descrédito y la
sanción penal que, inclusive…
23 Es un contrato “finito” y tiene su conclusión cuando:
…cuando el fin perseguido, la de restaurar la salud en su caso es
conseguido y el cliente resarce los honorarios devengados por el
profesional o sin estos si el servicio fue otorgado de manera gratuita;
cuando ambas partes deciden voluntariamente darlo por terminado; o
cuando medie un impedimento de orden legal o natural para
finiquitarlo como serían la privación de la libertad por mandato judicial
o una enfermedad incapacitante y hasta por la muerte misma de parte
del profesional médico o del paciente. Por último, el contrato médico
puede terminarse también si se evidenciaran circunstancias o hechos
que lo hagan nulo, como en todos los contratos en que es causa de
invalidación la incapacidad legal de las partes o de una de ellas; por
contener vicios de consentimiento; porque su objeto, motivo o fin no
sean lícitos; y porque el consentimiento informado o bajo información
no se haya manifestado en la forma que la ley claramente lo
determina.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Responsabilidaden el Contrato de Serviciosde Medios.
En este punto, Colmenares. (2005.290-291), considera que la
actuación del Medico puede llegar a provocar una serie de situación
generadoras de diferentes tipos de responsabilidad dependiendo el rol que
desempeñe el profesional de la medicina en cuestión, así tenemos que
genera:
…responsabilidad de orden civil, ya sea contractual o extra
contractual, según el caso; de orden laboral, cuando el médico actúa
como patrono o como trabajador; de orden ético y disciplinario, cuando
falla en su conducta moral; de orden administrativo, cuando debe
responder por los bienes patrimoniales del Estado en su carácter de
director, administrador o jefe de servicio, o responder por los bienes
de particulares, cuando es propietario o directivo de un instituto
privado dispensador de salud; de índole penal, no solo por aquellos
delitos culposos relacionados con el homicidio y las lesiones culposas,
sino también en la esfera de una serie de delitos de carácter doloso o
24 intencional que el médico puede cometer con motivo de su ejercicio
profesional.
Parar nuestra investigación nos interesa focalizarnos en la
responsabilidad contractual derivada del ejercicio de la profesión médica
privada y generadora responsabilidad civil. Para estos efectos, Colmenares
(2005:289), considera:
La responsabilidad es la obligación que se tiene de reparar los daños
ocasionados a otro, siempre que concurran los tres elementos
constitutivos: la existencia de una actuación determinada por valores
subjetivos (dolo o culpa), el daño o perjuicio y el nexo causal entre uno
y otro. Sin embargo, en el caso de la responsabilidad extracontractual
derivada del ejercicio de la profesión de la medicina, concurren en su
determinación, además de factores propios de su ejercicio privado,
otros de carácter público y algunos que trascienden la esfera de lo
concreto, como son los preceptos éticos y morales.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En base de lo antes expuesto, el referido autor comenta:
Entonces, la responsabilidad jurídica del médico está regida por el
conjunto de normas jurídicas y de preceptos ético-morales, de carácter
público y privado, que regulan la actividad del médico con motivo del
ejercicio de su profesión, la relación jurídica médico-paciente y las
consecuencias derivadas de la misma. (290-291)
Responsabilidad CivildelMédicoen los Contratos dePrestaciónde
ServiciosProfesionales.
En relación a la responsabilidad civil, Colmenares. (2005) la define
como:
La relación jurídica civil de carácter privado, entre personas
capacitadas por el Derecho, mediante la cual una persona se
compromete frente a otra a desarrollar u observar personalmente una
actividad o conducta, positiva o negativa, a consecuencia de la
interacción de un hecho y la ley, y debe responder con su patrimonio
enajenable en caso de su propio incumplimiento o de un tercero a
quién garantiza o por quien responde.
Por lo expuesto el autor infiere que en el caso del ejercicio de la
profesión médica surgen obligaciones por parte del médico y considera que
la:
25 ...reparación de un daño ocasionado al paciente con motivo de su acto
médico; encontrándonos entonces dentro del campo de la
responsabilidad civil subjetiva del médico con ocasión de su actividad
profesional. Y como señala nuestra legislación, el hecho ilícito
establece que el que con intención o a título de culpa, meramente por
negligencia o imprudencia, cause un daño a otro estará obligado a
repararlo. Este daño es la lesión que se realiza en el patrimonio o en
la persona misma, y el padecimiento que se sufre como consecuencia
de la agresión ocasionada y que traiga como efecto menoscabo de la
salud. .
OS
D
A
RV
En relación a los elementos aludidos a los valores subjetivos (dolo o
culpa), el daño causado y la relación de causalidad entre estos, Colmenares
(2005:292) en referencia al daño considera:
El daño debe ser cierto, actual y no haber sido reparado. Debe afectar
los derechos de la víctima y el reclamo debe ser de quien tenga
legítimo interés. Cierto, porque debe existir realmente y no ser
hipotético. Actual, porque debe ser consecuencia inmediata y directa
de la falta de cumplimiento de la obligación, y afectar el derecho
amparado y tutelado de la víctima. El daño puede ser físico,
patrimonial y moral. A su vez, del patrimonial puede surgir lo que
conocemos como daño emergente y lucro cesante.
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En relación a la Culpa, el autor comenta que:
…es la forma más ordinaria y más importante de la responsabilidad.
Ella comporta una desatención o descuido de la diligencia necesaria
para no causar un daño contrario a derecho (negligencia) o bien, un
menosprecio de la prudencia exigida por las circunstancias, con
resultado igualmente perjudicial (imprudencia). En resumen, obviando
el elemento intencional, el dolo, quedan dos elementos de la culpa en
materia de responsabilidad civil ordinaria o sencilla: la imprudencia y la
negligencia.
La Profesión Médica.
Para Starr. P (1982) citado por Fernández. (2000:27) considera que la
profesión es “una ocupación que se regulaba a sí misma mediante una
capacitación sistemática y obligatoria en un ámbito universitario, basado en
conocimientos especializados y técnicos, y orientado más al servicio que
26 hacia las utilidades pecuniarias, principio consagrado en su código de ética”,
ésta definición engloba una serie de características que conducen a que la
profesionalización es una actividad que debe estar cimentada en
conocimientos especializados y técnica solo garantizados por las
universidades.
Ahora bien Osorio. (2000:8006), presenta una definición más
avanzada y especifica de lo que debe de entenderse como profesión liberal y
señala que es: “La que integra el desempeño de las carreras seguidas en
centros universitarios o escuelas superiores, como las de abogado, médico,
ingeniero y arquitecto. Su peculiaridad laboral proviene de no haber por lo
común relación de dependencia entre el profesional liberal y la clientela, de
modo que aquél fija por lo común libremente sus honorarios, de no haber
aranceles oficiales”.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
Para fines de nuestra investigación, esta definición es importante y
precisa por cuanto toca el significado de la liberalidad en la profesión que
comprende; la prestación directa del servicio profesional al cliente,
generadora de responsabilidad por hecho propio, la forma de pago, el
reconocimiento de las competencias a nivel de instituciones universitarias,
acercándose a lo propuesto en los objetivos planteados.
D
En el caso de la noble profesión médica, el ejercicio es definido por el
Articulo 2 de la Ley del Ejercicio de la Medicina, publicada Gaceta Oficial N°
39.823 del 19 de diciembre de 2011, que la define como:
A los efectos de esta Ley, se entiende por ejercicio de la medicina la
prestación de atención médica preventivo-curativa a la población, por
parte de los profesionales médicos y médicas, mediante acciones
encaminadas a la promoción de la salud, prevención de
enfermedades, reducción de los factores de riesgo, diagnóstico
precoz, tratamiento oportuno, restitución de la salud y rehabilitación
física o psico-social de las personas y de la colectividad en los
ámbitos familiar, comunitario, laboral y escolar; la determinación de
las causas de muerte; el peritaje y asesoramiento médico-forense, así
como la investigación y docencia en las ciencias médicas.
La Ley en comento, circunscribe el ejercicio de la actividad médica a
los “profesionales médicos y médicas”, lo que lo infiere la previa formación
universitaria en la materia de salud, específicamente en la medicina.
27 Igualmente la Ley nos especifica claramente en su Artículo 3, sobre quienes
están autorizados para ejercer la profesión médica:
Los y las profesionales legalmente autorizados y autorizadas para el
ejercicio de la medicina son los Doctores y Doctoras en Ciencias
Médicas, los Médicos Cirujanos, Médicas Cirujanas, Médicos
Integrales Comunitarios y Médicas Integrales Comunitarias. Las
acciones relacionadas con la atención médica, que por su naturaleza
no tuvieren necesariamente que ser realizadas por los médicos o
médicas, deberán ser supervisadas por éstos o éstas y se
determinarán en el Reglamento de esta Ley. Los y las profesionales
universitarios y universitarias de otras ciencias de la salud,
legalmente calificados, calificadas, autorizados y autorizadas por los
órganos competentes para ello, realizarán sus actividades de
acuerdo con las normas contenidas en sus respectivas leyes de
ejercicio profesional.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
De
este
mismo modo, la Ley de Ejercicio de la Medicina en su Artículo
D
contempla los requisitos necesarios para poder ejercer la profesión
4,
médica:
Para ejercer la profesión médica en la República, se requiere:
1. Poseer el Título de Doctor o Doctora en Ciencias Médicas, Médico
Cirujano, Médica Cirujana, Médico Integral Comunitario o Médica
Integral, Comunitaria, expedido por una universidad venezolana de
acuerdo
con
las
leyes
que
rigen
la
materia.
2. Inscribir el Título correspondiente en un Registro Principal, de
conformidad con la ley.
3. Estar inscrito en el Colegio de Médicos u otra Organización
Médico-Gremial.
4. Cumplir las demás disposiciones contenidas al efecto en esta Ley
y su Reglamento.
Es significativa y reiterada la exigencia del título expedido por una
universidad venezolana y de acuerdo a las normas que rigen la materia.
Toda la actividad médica siempre está sujeta y condicionada a la validación
de las competencias, destrezas y habilidades por parte de las universidades.
28 El Intrusismo.
El intrusismo, según el Diccionario de la Real Academia (2000:1184)
viene del vocablo intruso y lo define como el "ejercicio de actividades
profesionales por persona no autorizada legalmente para ello", esta falta de
autorización viene a representar el incumplimiento de requisitos que deberían
de avalar las competencias y habilidades de determinadas persona para el
ejercicio como profesional en cualquier ciencia.
OS
D
A
RV
Por otro lado, Osorio. (2000:534); lo define como:
Acción de introducirse sin derecho en una dignidad, jurisdicción,
oficio, propiedad, etc. Tiene importancia jurídica en el ejercicio de las
profesiones por quien no tiene título habilitante, lo que puede
configurar
determinados
delitos.
(Y.
CURANDERISMO.
USURPACIÓN DE AUTORIDAD, TITULOS U HONORES.)
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Esta definición, va más allá al encuadrar la figura dentro de los
supuestos de responsabilidad penal, lo cual en la mayoría de las
legislaciones se determina de acuerdo a las lesiones que origine tal
temeridad. Ambas definiciones, coinciden en que es un término que encaja
en la esfera de la usurpación e ilegalidad del ejercicio de cualquier profesión
de las llamadas liberales, entre las que se encuentra la medicina.
Intrusismo Medico.
En el caso de la noble profesión médica, el intrusismo trae
consecuencias negativas a la sociedad inclusive fatales, por cuanto está en
juego la salud y por ende la vida de los pacientes atendidos por intrusos en la
medicina, incluso siendo éste Médico. El intrusismo por parte de Médicos
Profesionales en especialidades y sub especialidades médicas, y de
especialistas en otras especialidades ajenas, es preocupante por cuanto
carecen de las habilidades, destrezas y conocimiento para ejercerlas. En
este Sentido Acosta, (XXXX) señala este problema:
En nuestro país existen especializaciones acreditadas en materia de
cirugía plástica adscritas a reconocidas universidades públicas, donde
se forman médicos con adicionales habilidades científicas para la
ejecución de esta área de la medicina. Sin embargo, y dada la alta
29 demanda de estos servicios médicos, no especialistas en esta rama
se han dedicado a la práctica de estas actividades. Es decir, estamos
en presencia de profesionales de la medicina que aun cuando
formados en las ciencias médicas, en algunos casos como médico
cirujano o detentando otras especialidades, se han dedicado a ejercer
esta otra, para lo cual no tiene formación alguna.
Siguiendo con el autor nos da una definición específica, referida
directamente con objeto de la presente investigación, y describe al "médico
intruso", como: aquel facultativo que sin tener especialidad o teniendo
alguna, ejerce la medicina en un área para la cual no se ha formado
profesionalmente”, este definición está referida a los casos que se dan en
determinadas especialidades médicas, que son invadidas por los propios
médicos sin tener las competencias y habilidades o por médicos que siendo
especialistas en una determinada rama de la medicina ejercen otra
totalmente distinta.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En consecuencia, el Capítulo I de la VI CONVENCIÓN COLECTIVA
DE CONDICIONES DE TRABAJO ENTRE LA FEDERACIÓN MÉDICA
VENEZOLANA Y EL MINISTERIO DE SALUD Y DESARROLLO SOCIAL,
define al Médico Especialista como: el “MEDICO” que haya realizado curso
de post-grado en una especialidad o una residencia de post-grado en un
instituto reconocido por el “MINISTERIO”. El “MEDICO” para ejercer la
especialidad deberá ser acreditado previamente por un Colegio Médico.
Es de notar, que de esta definición convergen una trilogía de
instituciones que trataremos en el siguiente capítulo de la presente
investigación, como lo son; el Estado (Ministerio), el Gremio y las
Universidades o instituciones reconocidas por el Estado como Sociedades
Médicas, la Academia Nacional de Medicina, las cuales son garantes,
vigilantes y creadoras de la certificaciones y acreditaciones de los Médicos y
Medicas en Venezuela.
Así mismo, el Código de Deontología Médica define en su Artículo 22,
al intrusismo como: “La incursión o interferencia en el desarrollo del ejercicio
profesional médico legalmente consagrado.¨¨. Se entiende por ejercicio de la
medicina la prestación de servicios encaminados a la conservación, fomento,
restitución de la salud y rehabilitación física o psico-social de los individuos y
de la colectividad; la prevención diagnóstico y asesoramiento médico-forense
30 así como la investigación y docencia clínicas en seres humanos, de acuerdo
a los establecido en el artículo 2 de la Ley de Ejercicio de la Medicina”.
Clasificación del Intrusismo.
En consecuencia, como se ha observado el Intrusismo Medico, es
comprendido como una violación ética, consagrado en el Artículo 23 del
código de Deontología Médica, que expone:
Artículo 23.- La Federación Médica Venezolana y los Colegios de
Médicos de la República deberán mantener una permanente campaña
en contra del intrusismo médico, y utilizar todos los medios legales y
gremiales que tenga a su disposición para combatir a los intrusos.
Todo médico tiene la obligación de denunciar cualquier caso de
intrusismo, del cual tenga conocimiento, por ante el respectivo
Colegios de Médicos o por ante Federación Médica Venezolana.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
Se describen las siguientes variedades de Intrusismo:
1 Intrusismo médico propiamente dicho.
1.1 Intrusismo académico: Es el médico que pretende ejercer
académicamente sin estar capacitado y reconocido para ello.
1.2 Intrusismo dentro del ejercicio médico: Es el médico que intenta
ejercer una especialidad para la cual no está debidamente preparado
ni reconocido.
1.3 Intrusismo del médico no revalidado: Es el médico graduado de
universidades extranjeras y que sin haber realizado la respectiva
revalidación o convalidación de su título con Universidad Venezolana,
pretende ejercer la Medicina en nuestro país y aquel médico
venezolano que trayendo un título de especialidad de una Universidad
Extranjera, ejerza en el país sin el reconocimiento de la Federación
Médica Venezolana.
2. Intrusismo de Médicos en otras especialidades no médicas: son
aquellos que invaden campos consagrados legalmente a otras
profesiones.
3. Intrusismo Paramédico: profesionales no médicos que realizan
actos médicos.
4. Intrusismo Empírico
4.1 Medicina Tradicional o Popular: son personas no médicos
que realizan el acto médico (Brujos, Chamanes, Curanderos, etc.,)
4.2 Uso de criterios diagnósticos y métodos terapéuticos
pseudo científicos
D
31 4.3 Personas no profesionales que realizan actos médicos: son
personas no médicas quienes realizan métodos invasivos o no, los
cuales deben ser realizados por el especialista respectivo.
5. Intrusismo Político-Administrativo.
Uso de personal no médico en la administración de programas
médico-asistenciales y sanitarios que deben estar bajo la coordinación
de personal médico.
Es de observar que de entre las variedades de intrusismo, así
denominados por el código, la que se configura el objeto de la presente
investigación está constituido en el numeral 1.; 1.2 del Artículo 23, que
establece: Intrusismo dentro del ejercicio médico: Es el médico que intenta
ejercer una especialidad para la cual no está debidamente preparado ni
reconocido. Es de comprender, que esta variedad de intrusismo comprende
también a los Médicos Especialistas que ejercen en otras especialidades o
sub especialidades médicas, sin tener la preparación y el reconocimiento. .
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Fines del Estado.
Los fines del Estado, vienen necesariamente a fijar la acción del
mismo, basado directamente en el “interés general”, que priva en toda
sociedad, en este sentido Araujo. (2003:22) considera que los factores
históricos, sociales y políticos cambian proporcionalmente a la teoría
ideología, filosofía y política que asuma cada Estado:
Dicha vinculación está determinada, entre otras causas, por la
fundamentación de los fines del Estado y de la actividad
administrativa sobre el concepto de "interés general, el cual, al
atender a un factor histórico, social y político, determina el carácter
variable y contingente de los fines del Estado, pues los mismos
cambian en la medida que varía la concepción ideológica, política o
filosófica de cada Estado, en virtud de la teoría que le sirve de
fundamento en un momento histórico y en un sitio determinado.
Lo expuesto por el autor en comento, resulta ser determinante al
abordar el tema de los fines del Estado, por cuanto en el caso venezolano,
su concepción ideológica, política o filosófica está enmarcada en el Estado
Democrático y Social de Derecho y de Justicia, según lo contempla el
Artículo 2 de nuestra Carta Fundamental que declara:
32 Venezuela se constituye en un Estado democrático y social de
Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de su
ordenamiento jurídico y de su actuación, la vida, la libertad, la justicia,
la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y,
en general, la preeminencia de los derechos humanos, la ética y el
pluralismo político.
En referencia a lo antes expuesto, la Constitución no define lo que es
el Estado Democrático y Social de Derecho y de Justicia, es la
Jurisprudencia de Sala Constitucional de fecha 24/01/2002, quien remite al
contenido normativo, la exposición de motivos y a la doctrina para formar
dicho concepto:
"La Constitución de 1999 en su artículo 2 no define qué debe
entenderse por Estado Social de Derecho, ni cuál es su contenido
jurídico. Sin embargo, la Carta Fundamental permite ir delineando el
alcance del concepto de Estado Social de Derecho desde el punto de
vista normativo, en base a diferentes artículos, por lo que el mismo
tiene un contenido jurídico, el cual se ve complementado por el
Preámbulo de la Constitución y los conceptos de la doctrina, y
permiten entender qué es el Estado Social de Derecho, que así
deviene en un valor general del derecho constitucional venezolano.
Además del artículo 2 de la vigente Constitución, los artículos 3 (que
señala los fines del Estado), 20 (que hace referencia al orden social),
21.1 y 2, 70, 79,80,81,82,83, 86,90,102,112,113,115,127,128,132
Y307, y los relativos a los Derechos Sociales establecidos en el
Capítulo V del Título III, se encuentran ligados a lo social, y sirven de
referencia para establecer el concepto del Estado Social de Derecho y
sus alcances.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En concordancia con lo expuesto, Ocando. Y Pírela. (2008:202)
partiendo del análisis realizado de la sentencia en comento concluye, en
relación al concepto de Estado Democrático y Social de Derecho y de
Justicia, lo siguiente:
En efecto, se puede definir al Estado Social de Derecho como un
conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para
las relaciones entre las personas e instituciones, autorizando,
prohibiendo y permitiendo acciones específicas en la interacción de
individuos e instituciones; siempre bajo la preeminencia del interés
33 social, los derechos humanos, la solidaridad y responsabilidad social,
la justicia y la equidad. Es así como, los derechos sociales han
cobrado una gran importancia en la organización social, política y
jurídica actual, los cuales se han venido conceptualizando como
expectativas o pretensiones de recursos o bienes dirigidos a
satisfacer necesidades básicas de las personas y cuya reivindicación
debe interesar no sólo a los miembros más vulnerables de la sociedad
sino a todas las personas en general.
Retomando la idea de los fines del Estado, estos se encuentran
establecidos en el Artículo 3, de la Vigente Constitución, que textualmente
dice:
El Estado tiene como fines esenciales la defensa y el desarrollo de la
persona y el respeto a su dignidad, el ejercicio democrático de la
voluntad popular, la construcción de una sociedad justa y amante de
la paz, la promoción de la prosperidad y bienestar del pueblo y la
garantía del cumplimiento de los principios, derechos y deberes
reconocidos y consagrados en esta Constitución.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Sobre la base de lo observado, en el transcrito artículo se mencionan
claramente fines de naturaleza social, económico, jurídico y político, Brewer.
(2001:49) los comenta de la siguiente manera:
A. Los fines esenciales
En el artículo 3 de la Constitución se definen expresamente varios fines
del Estado, entre ellos los de carácter social, económico y político.
a. Fines económicos-sociales
En el referido artículo, en primer lugar, se hace, referencia como fin
esencial del Estado, "la defensa y el desarrollo de la persona y el
respeto a su dignidad" y la "garantía del cumplimiento de los principios,
derechos y deberes consagrados en la Constitución".
Además, se indica en el mencionado artículo, como fines del Estado,
"la construcción de una sociedad justa y amante de la paz" y "la
promoción de la prosperidad y bienestar del pueblo"; a lo que se debe
agregar, además, como fin del Estado en materia social, el "fomentar el
empleo" como lo dispone expresamente el artículo 87 de la
Constitución.
b. Fines políticos
34 En el marco de los fines políticos del Estado, el artículo hace mención
"al ejercicio democrático de la voluntad popular", remitiendo
básicamente a la noción de democracia, como gobierno popular.
c. Fines jurídicos
Por último, el artículo 3 hace mención, dentro de los fines del Estado, a
"la garantía del cumplimiento de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitución".
B. La garantía constitucional
Además de referirse a los fines del Estado, el artículo 3 precisa como la
garantía más importante de la Constitución, la "del cumplimiento de los
principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución", lo cual
a la vez es un valor fundamental del Estado.
OS
D
A
RVrespecta a los derechos
En este orden de ideas, en lo E
que
S
E a ocupar suma importancia, por
R
económicos-sociales, la dignidad
viene
S
HOa la autoridad pública (Estado) el deber cumplir
cuanto es lo que le impone
C
E
ER del ciudadano, y así lo menciona la Jurisprudencia de la
con los D
derechos
Sala Constitucional No. 680 de fecha 30-03-2006 en donde comenta:
En lo referente al respeto a la dignidad de la persona humana, éste es
uno de los valores sobre los cuales se fundamenta el Estado Social de
Derecho y de Justicia en torno a la cual debe girar todo el
ordenamiento jurídico de un Estado y, por ende, todas las actuaciones
del poder público.
La dignidad humana consiste en la supremacía que ostenta la persona
como atributo inherente a su ser racional, lo que le impone a las
autoridades públicas el deber de velar por la protección y salvaguarda
de la vida, la libertad y la autonomía de los hombres por el mero hecho
de existir, independientemente de cualquier consideración de
naturaleza o de alcance positivo.
Por lo tanto, la mera existencia del hombre le atribuye a éste el derecho
a exigir y a obtener la vigencia de todas las garantías necesarias para
asegurar su vida digna, es decir, su existencia adecuada, proporcional
y racional al reconocimiento de su esencia como un ser racional. Al
mismo tiempo que le impone al Estado el deber de adoptar las medidas
de protección indispensables para salvaguardar los bienes jurídicos
que definen al hombre como persona, es decir, la vida, la integridad, la
libertad, la autonomía, etc.
35 Es este el derecho a exigir garantías constitucionales basado en la
dignidad humanos, lo que obliga al Estado a realizar las actividades
necesarias para cumplir sus fines sociales, tales como la vivienda, libertad, la
vida y el de salud, el cual se deriva del derecho a la vida.
El Derechoa la Salud.
Una vida digna parte de la garantía de los derechos básicos para su
existencia, los cuales tiene su génesis en la Declaración de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789, donde nace una perspectiva humanística
de ver al hombre y su entorno, que evolucionó y llegando a constituirse en
los Derechos Humanos modernamente, los cuales son garantizados por
todos lo Estado firmantes.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
La salud juega un papel determinante, en este sentido la exposición
de motivos de la vigente Constitución, que viene a servir de complemento
para la comprensión de ésta, según lo considera la sentencia de Sala
Constitucional, que considerara a la exposición de los constituyentes como
“una expresión de la intención subjetiva del Constituyente, y tiene el único fin
de complementar al lector de la norma constitucional en la comprensión de la
misma”, ésta al referirse al derecho a la salud expone:
…La salud, asociada indisolublemente a la calidad de vida y al
desarrollo humano, constituye un derecho social fundamental que el
Estado garantiza a partir de un sistema sanitario de servicios gratuitos,
definido como único, universal, descentralizado y participativo.
Asimismo, consecuente con el principio de corresponsabilidad, la
Constitución promueve la participación ciudadana en la formulación y
ejecución de las políticas y planes de salud, a fin de lograr un ambiente
sano y saludable.
D
En consecuencia, el constituyente quiso plasmar en nuestra Carta
Magna una serie de garantías necesarias para lograr asegurar la prestación
del Derecho a la Salud por parte del Estado; a través de la materializan del
mismo y no de simples principios dogmáticos, por ello la Sala Político
Administrativa en sentencia de fecha 02 de mayo de 2000, al calificar las
normas constitucionales expone:
"... el Estado venezolano pasó de ser un Estado 'formal' de Derecho, en
que privan la dogmática y la exégesis positivista de la norma, con
36 prescindencia de la realidad en la que se aplica y de los factores
humanos involucrados; a un estado de Justicia material, en el que ésta
-la justicia- se constituye en un valor que irradie toda la actividad de las
instituciones públicas."
En consecuencia, la Constitución establece una serie de artículos
concatenados sistémicamente, comprendidos dentro del concepto del
Derecho a la salud, que parte del Artículo 83, que textualmente establece:
La salud es un derecho social fundamental, obligación del Estado, que
lo garantizará como parte del derecho a la vida. El Estado promoverá y
desarrollará políticas orientadas a elevar la calidad de vida, el bienestar
colectivo y el acceso a los servicios. Todas las personas tienen
derecho a la protección de la salud, así como el deber de participar
activamente en su promoción y defensa, y el de cumplir con las
medidas sanitarias y de saneamiento que establezca la ley, de
conformidad con los tratados y convenios internacionales suscritos y
ratificados por la República.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
El artículo anteriormente expuesto es comentado por Brewer
(2001:180-181), el cual considera que:
El artículo 83 de la Constitución consagra a la salud como "un derecho
social fundamental, obligación del Estado, que lo garantizará como
parte del derecho a la vida". Agrega la norma que el Estado debe
promover y desarrollar políticas orientadas a elevar la calidad de vida,
el bienestar colectivo y el acceso a los servicios.
Es por supuesto que "el derecho a la salud" no es posible que pueda
ser garantizado, como tampoco podría garantizarse "el derecho a no
enfermarse". En realidad la norma contiene una formulación que no
tiene en cuenta el principio de la alteridad, porque nadie puede
garantizar la salud de nadie.
En realidad, lo que sí constituye un derecho constitucional
propiamente dicho es lo que agrega el mismo artículo al disponer que:
"Todas las personas tienen derecho a la protección de la salud,
así como el deber de participar activamente en su promoción y
defensa, y el cumplir con las medidas sanitarias y de
saneamiento que establezca la ley, de conformidad con los
tratados y convenios internacionales suscritos y ratificados por la
República".
37 Por otro lado en Artículo 84, es enfático al señalar como rector y
gestor del sistema de salud al Estado, quien garantiza la operatividad del
Derecho a la Salud, sobre la base de ciertos principios, la participación y la
prevención, establecidos en el mismo artículo en comento, que textualmente
expone:
Para garantizar el derecho a la salud, el Estado creará, ejercerá la
rectoría y gestionará un sistema público nacional de salud, de
carácter intersectorial, descentralizado y participativo, integrado al
sistema de seguridad social, regido por los principios de gratuidad,
universalidad, integralidad, equidad, integración social y solidaridad.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
El sistema público nacional de salud dará prioridad a la promoción de
la salud y a la prevención de las enfermedades, garantizando
tratamiento oportuno y rehabilitación de calidad. Los bienes y
servicios públicos de salud son propiedad del Estado y no podrán ser
privatizados. La comunidad organizada tiene el derecho y el deber de
participar en la toma de decisiones sobre la planificación, ejecución y
control de la política específica en las instituciones públicas de salud.
HO
C
E
ER
D
De estos artículos antes transcritos se desprende la responsabilidad
del Estado hacia la prestación de los servicios de salud, es sus dos sentidos
o dimensiones positiva (defender o evitar) y negativa (no violar). En este
sentido, Provea (1996:44-45) comenta:
La responsabilidad del Estado en lo que se refiere al derecho a la salud se
ubica en dos dimensiones:
a. El Estado tiene una responsabilidad positiva, en cuanto debe intervenir
activamente para prevenir y controlar enfermedades, garantizar el acceso a
servicios y promover un ambiente favorable al disfrute del grado máximo de
salud.
Esta responsabilidad positiva se expresa en las siguientes obligaciones:
• El Estado debe reconocer el derecho a la salud, mediante la firma y
ratificación de convenios y tratados internacionales sobre la materia y la
incorporación en las leyes del país de provisiones que aseguren su vigencia.
• El Estado tiene que promover el derecho a la salud, a través de medidas
legislativas y políticas. En cuanto a las medidas legislativas, además de
reconocer este derecho en las leyes, se deben desarrollar leyes que
aseguren su disfrute en términos prácticos, es decir, mediante medidas que
aseguren, por ejemplo, la no discriminación, la igualdad de acceso, la
38 participación comunitaria en la toma de decisiones, la difusión de los
derechos que amparan a las personas y comunidades en el disfrute del
grado máximo de salud y la información. Además, se deben adoptar políticas
y asignar recursos suficientes a los organismos públicos encargados de
hacer posible la vigencia del derecho a la salud.
• El Estado tiene el compromiso de proteger el derecho a la salud, tomando
medidas que prohíban a sus funcionarios y a los particulares cometer
acciones contrarias al disfrute del grado máximo de bienestar físico, mental y
social necesarias para una salud adecuada, y creando mecanismos legales
que permitan reclamar las sanciones de los responsables de cualquier
violación a dichas medidas.
• El Estado está en la obligación de satisfacer y garantizarel derecho a la
salud, lo que significa que las autoridades deben intervenir activamente para
asegurar que si una persona o grupo se encuentra en desventaja para
disfrutar este derecho, el Estado debe tomar medidas que le permitan a esa
persona o grupo satisfacer su derecho a la salud.
• El Estado debe desarrollar políticas de salud en las áreas de promoción,
prevención, tratamiento y rehabilitación, atendiendo a las dimensiones
individuales y socialesde este derecho.
• El Estado debe buscar un balance entre los recursos destinados a servicios
preventivos y los destinados a servicios curativos, con énfasis en los
primeros, en el entendido de que no existe un vínculo directo entre cantidad
de recursos y cantidad de salud, a menos que la inversión de recursos ponga
énfasis en servicios de atención primaria.
• El Estado debe concebir el desarrollo de políticas y la prestación de
servicios de salud desde una perspectiva de derechos humanos, lo cual
supone que la salud debe ser vista como un bien públicopara cuya
satisfacción se requieren recursos, concebidos como inversión social y no
meramente como gastos.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Ahora bien desde el punto de vista negativo de la responsabilidad del
Estado, el ante mencionado autor, alude:
b. El Estado tiene una responsabilidad negativa, pues debe
abstenerse de formular políticas y de tomar medidas que pongan en
peligro la salud de la población.
Esta responsabilidad negativa supone las siguientes obligaciones:
• El Estado está obligado a respetar el derecho a la salud, lo cual
significa que las autoridades no pueden llevar a cabo acciones
39 políticas o legislativas que afecten negativamente este derecho; la no
discriminación es un componente básico de esta obligación.
• El Estado tiene un deber de satisfacción progresiva, lo cual supone
que no deben tomarse medidas legislativas, políticas o de otra índole
que reviertan los logros alcanzados en materia de salud.
• El Estado debe abstenerse de promover, facilitar o aceptar
prácticas contrarias al derecho a la salud, bien sean éstas
desarrolladas desde entidades estatales, o por particulares.
Este ultima garantía la referida a la que el Estado debe de “abstenerse
de promover, facilitar o aceptar prácticas contrarias al derecho a la salud,
bien sean éstas desarrolladas desde entidades estatales, o por particulares”,
radica el deber del estado de controlar, supervisar y vigilar el servicio de
salud tanto en los servicios de salud público como privados.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
En consecuencia, la Ley Orgánica de Salud, publicada en Gaceta
Oficial N° 36.579 de fecha 11 de noviembre de 1998, consagra en su Artículo
5, como órgano rector de salud al Ministerio de la Salud, (Hoy Ministerio del
Poder Popular para la Salud) y establece textualmente;
El Ministerio de la Salud será el órgano rector y planificador de la
administración pública nacional de la salud. Ejercerá la dirección
técnica y establecerá las normas administrativas, así como la
coordinación y supervisión de los servicios destinados a la defensa
de la salud, de conformidad con lo previsto en la Ley Orgánica de la
Administración Central y demás leyes referidas a la materia.
D
Es de resaltar las competencias en referencia a la dirección técnica y
la coordinación y supervisión en defensa de la salud, que incluye al sector
público y privado de salud, para estos efectos el Ministerio de Salud contara
con las competencias establecidas en el Articulo 11, que para fines de
nuestra investigación nos interesan las siguientes:
Organizar el Registro Nacional de la Salud, con toda la información
referente a la epidemiología de las entidades territoriales, a la
permisología sanitaria, a la acreditación y certificación de los
establecimientos de atención médica y a los profesionales y técnicos
en ciencias de la salud.
Realizar las gestiones necesarias para la capacitación del personal
de la salud y actuar armónicamente con el Ministerio de Educación,
40 las universidades, instituciones de investigación científica e institutos
tecnológicos en salud para la formación y perfeccionamiento
educativo del personal, en todos los niveles profesionales y técnicos
de las ciencias de la salud.
Es de acotar la importancia de esta última competencia, por cuanto no
solo está dirigida a los funcionarios médicos y profesionales de la salud del
sector público, sino al personal médico y profesionales de salud en general,
por cuanto la capacitación de éstos depende los servicios de salud públicos
y privados.
OS
D
A
RV
En este orden de ideas, la referida Ley establece claramente los
niveles de supervisión y control referente al registro de profesionales de
salud y su correspondiente certificación, establecido en el ordinal 2 del
Artículo 33:
La Contraloría Sanitaria será responsabilidad del Ministerio de la
Salud. El ejercicio de esta competencia podrá ser delegado por el
ministro sólo a los efectos de la fiscalización y supervisión del
servicio.
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
La Contraloría Sanitaria garantizará:
….
2) El registro de los profesionales y técnicos en ciencias de la salud.
Los Deberes y Derechosde los Pacientes.
Ya identificada la figura del Medico Intruso, y específicamente en
aquel caso en que siendo profesional de la medicina incursiona en
especialidades médicas para las cuales no poseería reconocimiento formal
del Estado ni de Universidad venezolana alguna y, prestando sus servicios
profesionales bajo esta condición de intrusismo, sus acciones generarían
evidentemente responsabilidad, por cuanto ejerce esa especialidad en
contravención a lo establecido en el ordenamiento jurídico venezolano, en
detrimento de la salud y vida de su cliente (paciente).
En este sentido, Colmenares (2005.291) identifica la relación antes
mencionada como subjetiva y considera que: “Los elementos subjetivos de
esta relación jurídica son el médico y el paciente”, a lo que la Ley especifica
sus deberes y derechos, tanto a uno como al otro. En el caso venezolano la
41 salud bajo la perspectiva del paciente es vista desde una doble dimensión;
como derecho y como deber. En primer lugar; los derechos del paciente
están consagrados en el Artículo 69 de la Ley Orgánica de Salud (1998),
establece que:
Los pacientes tendrán los siguientes derechos:
El respeto a su dignidad e intimidad, sin que pueda ser discriminado
por razones de tipo geográfico, racial, social, sexual, económico,
ideológico, político o religioso.
Aceptar o rehusar su participación, previa información, en proyectos
de investigación experimental en seres humanos
S
O
D
A
Recibir explicación en términos comprensiblesR
en
Vlo que concierne a
E
S
salud y al tratamiento de su enfermedad,
E a fin de que pueda dar su
R
S
consentimiento informado
Oante las opciones diagnósticas y
H
C
E
terapéuticas, aRmenos que se trate de intervención que suponga
DE de contagio de enfermedad severa, y en caso de
riesgo epidémico,
extrema urgencia.
Negarse a medidas extraordinarias de prolongación de su vida,
cuando se encuentre en condiciones vitales irrecuperables
debidamente constatadas a la luz de los consentimientos de la ciencia
médica del momento.
Recibir el representante del paciente, su cónyuge, hijos mayores de
edad u otro familiar, explicaciones sobre las opciones diagnósticas del
paciente cuando éste se encuentre en estado de alteración mental
que le impida entender y decidir.
Una historia médica donde conste por escrito, y certificados por el
médico tratante o quien haga sus veces, todos los datos pertinentes a
su enfermedad, motivo de consulta, antecedentes, historia de la
enfermedad actual, diagnóstico principal y diagnósticos secundarios,
terapéuticas y la evolución clínica. Igualmente, se harán constar las
condiciones de salud del paciente al egreso, la terapéutica a seguir y
las consultas sucesivas a cumplir. Cuando el paciente deba continuar
su tratamiento en otro establecimiento de atención médica o cuando
el paciente lo exija se le entregará un resumen escrito y certificado de
su historia médica.
42 Un trato confidencial en relación con la información médica sobre su
persona.
Ser asistido en establecimientos de atención médica donde exista la
dotación adecuada de recursos humanos y equipos a sus
necesidades de salud, aun en situación de conflictos laborales.
Exigir ante la administración del establecimiento público o privado de
atención médica, los soportes de los costos institucionales, servicios y
honorarios a pagar, si este fuera el caso.
En cuanto a estos derechos del paciente, establecidos en la Ley
Orgánica de Salud, viene a representar la garantía del derecho a la salud
plasmado en la Constitución de 1961 y ratificado en la vigente Constitución,
orbitan estos derechos junto a otras normas como el Código Civil y Penal y
Leyes, en los contratos de prestación de servicios de los médicos en
Venezuela.
Segundo, en cuanto a los deberes del paciente plasmados en el
Artículo 70 de la Ley en comento, estable:
…
Preservar y conservar su propia salud y la de sus familiares, y cumplir
las instrucciones e indicaciones que conduzcan a ello.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Contribuir al cuidado físico, al mantenimiento y al cumplimiento de las
normas de orden y disciplina de los establecimientos de atención
médica.
Cumplir las disposiciones legales, reglamentos, resoluciones y
órdenes que adopten las autoridades públicas competentes, en
beneficio de su salud y la salud de los demás.
Retribuir los costos generados por la atención médica cuando su
capacidad económica se lo permita.
Estos deberes obligan al paciente a ser responsable por su salud y la
salud de su familia y la comunidad.
Dentro de este mismo orden de ideas, el Código de Deontología
Médica (2003) establece en su Artículo 72, cuales son los derechos del
paciente:
43 El enfermo tiene derecho a:
1) Exigir de los médicos que lo asisten y de los demás integrantes del
equipo de salud, un elevado grado de competencia profesional y a
esperar de los mismos una conducta moral irreprochable.
2) Ser atendido en forma respetuosa y cordial por el médico y por los
demás integrantes del equipo de salud.
3) Ser informado de la naturaleza de su padecimiento oportunamente,
de los riesgos inherentes a la aplicación de los procedimientos
diagnósticos y a conocer las posibles opciones.
4) Recibir la información necesaria para dar un consentimiento válido
(libre), previo a la aplicación de cualquier procedimiento diagnóstico o
terapéutico.
5) Que se respete su intimidad durante la realización del acto médico.
6) Que se respeten sus confidencias y a que las discusiones
concernientes a la información que ha suministrado, exámenes
practicados y estado de salud, se conduzcan con discreción y carácter
confidencial.
7) Exigir honorarios justos y a examinar y pedir información adecuada
del monto de los mismos, no pudiendo el médico tratante negarse a
suministrar las explicaciones que el primero considere convenientes.
8) Rehusar determinadas indicaciones diagnosticas o terapéuticas
siempre que se trate de un adulto mentalmente competente. El
derecho a la autodeterminación no puede ser abrogado por la
sociedad a menos que el ejercicio del mismo interfiera los derechos
de los demás. Si tal decisión pone en peligro la vida del enfermo,
debe el médico exigir la presencia de testigos que den fe de la
decisión del mismo y anotar la información pertinente en la
correspondiente historia clínica.
9) Rechazar en determinadas circunstancias su participación en
procedimientos de investigación en seres humanos y a conocer el
reglamento de la institución donde se halla, incluyendo las
regulaciones concernientes a sus limitaciones personales.
10) El derecho del enfermo de disponer de su cuerpo, luego de su
muerte, mediante la autorización de que sus órganos puedan ser
utilizados con fines humanitarios: trasplantes, procedimientos de
investigación, estudios de disección anatómica, es de obligatorio
cumplimiento sobre bases estrictamente morales. Igual conducta
deberá aportarse cuando el enfermo no desea la inhumación
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
44 tradicional sino otro procedimiento de disposición de su cuerpo:
cremación, embalsamamiento.
Estos derechos del paciente resaltan el elemento ético de la relación
paciente – medico, en su cotidiano devenir dentro del proceso de restitución
y prevención de la salud.
En referencia a los deberes del paciente establecidos en el mismo
Código en comento, establecidos en el Artículo 73:
El enfermo debe:
1) Cumplir obedientemente las prescripciones del médico y no permitir
se le persuada a tomar medicamentos sugeridos por profanos.
2) Abstenerse de solicitar otra opinión profesional sin el
consentimiento expreso de su médico tratante, ya que si los médicos
no actúan concertadamente pueden producirse efectos indeseables.
3) Comunicar en forma cortés su decisión al médico tratante cuando
decide prescindir de sus servicios profesionales.
4) Tener presente, en sus relaciones con el médico, que la pura
retribución pecuniaria nunca compensará la acción profesional del
mismo.
Estos deberes del paciente guarda estrecha relación con los
establecidos en la Ley Orgánica de Salud, pero están llamados a direccionar
la conducta del paciente en su relación con el médico tratante.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Responsabilidad Contractual del Médico.
La responsabilidad contractual, Según Ruiz (2006)
Es aquella que se deriva de una relación previa entre el médico y el
paciente, a través de un contrato. Se habla de relación contractual,
cuando el médico acepta y se compromete a llevar a cabo su trabajo
profesional, .con una serie de contra prestaciones y que le dan
derecho a reclamar unos honorarios profesionales a cambio de sus
servicios.
En este sentido Melich citado por Acosta (XXXX) sostiene que los
elementos para identificar una relación contractual son tres:
1. Existe un contrato entre quien reclama por la ilicitud de una
conducta y aquel a quien ella se le imputa, 2. La ilicitud de la conducta
imputada consiste en la contravención de una obligación emergida de
45 ese contrato 3. El daño cuyo resarcimiento se reclama consiste en la
privación de una ventaja actual a la que no se habría tenido derecho
sin tal contrato.
En relación al primer elemento, la existencia del contrato en la relación
médico – paciente no necesariamente debe ser escrito, sino que se
establece desde el momento que el paciente entra al consultorio, donde se
activan una serie de cláusulas ético – legales que orbitan alrededor de ese
contrato no escrito. En relación al segundo elemento; cualquier
incumplimiento de los establecidos en relación a los deberes del médico
hacia el paciente o violación de sus derechos como paciente originaria
automáticamente el incumplimiento. El tercer elemento; la ventaja seria las
destrezas o habilidades con la cuales se oferta, por así decirlo, el médico en
el ejercicio diario de su profesión, que deben estar avaladas y certificadas,
por Ley.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
Obligacionesde Resultados y de Medios
Colmenares (2005), cuando nos habla de la relación objetiva paciente
– medico; nos refiere:
Los elementos objetivos están formados por las actividades o
prestaciones de dar, hacer o no hacer que se establecen para las
personas comprometidas por la relación; por una parte, el médico se
compromete a poner a la disposición del paciente todo su
conocimiento, destreza, empeño y tecnología necesarios para lograr
un diagnóstico y tratamiento (médico o quirúrgico) a los fines de lograr
el mejor estado de bienestar físico, mental y social del paciente, y es
por ello que la obligación del médico es una obligación de medios y no
de fines, ya que no puede garantizar nunca el resultado final del
compromiso; y por la otra parte, el paciente se obliga, una vez
concluida la prestación de servicio del médico, a cumplir su
contraprestación fundamental, que no es más que el pago en dinero
por los servicios prestados, y como contraprestación accesoria por
parte del paciente, la de seguir y ejecutar las sugerencias e
indicaciones que el médico le da. (pp. 291)
En este sentido, la “obligación de medio” es considerada por Ruíz.
(2006), como: “aquella en donde el deudor de la prestación pone toda su
diligencia y cuidado para la consecución de un fin sin que por ello se esté
46 comprometiendo a conseguir el mismo, o sea, se compromete a realizar una
determinada conducta y no el fin que se persigue”.
En el caso concreto del médico, Ghersi. (1991) citado por Ruiz.
(2006:52) define la “obligación de medio” como aquella asumida “por el
médico frente al paciente es una obligación de medio - por contraposición a
la de resultado -, ya que el profesional no se compromete a curar al enfermo
sino solamente a poner su ciencia y diligencia con vista a la obtención de ese
resultado".
En este mismo orden de ideas; Acosta. (XXXX), comenta:
OS
D
A
RV
… en las obligaciones de medio, aunque el interés del acreedor de
obtener un resultado puede estar presente, este permanece fuera de
la prestación. En otras palabras, la prestación, en las obligaciones de
medio, está constituida por el despliegue de una actividad diligente,
que podrá o no tener como consecuencia un resultado cuya ausencia
podrá incluso frustrar las expectativas del acreedor; pero que "al no
formar parte de la prestación, no hará que esa obligación se considere
incumplida si el deudor desplegó la actividad prometida."
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
En el caso de los servicios, las habilidades del obligado harán
depender el resultado que se obtenga, el cual podría formar o no
parte de la prestación comprometida, con lo que se habría que afirmar
que existe un cierto criterio aleatorio, esta es la razón por la que la
prestación de servicios se enmarcan dentro de las ya explicadas
obligaciones de medio. En el caso de la “obligación de resultados”;
Ruiz. (2006:52), las define como: “como antítesis a la de medio la
podemos concebir como aquel débito prestacional consistente en
asegurar un fin determinado por parte del deudor de esa obligación,
donde si no cumple se verá en la obligación de indemnizar”.
Al respecto para Madrid (2009:80) citado por Acosta (XXXX) comenta
en referencia a las obligaciones de resultado que “se encuentra integrado
dentro del contenido de la prestación, de tal manera que si no es obtenido, la
obligación permanece incumplida.
47 OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
48 OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
49 OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
CAPITULO III
MARCO METODOLOGICO
50 CAPITULO III
MARCO METODOLÓGICO
Tipo de Investigación
En referencia al tipo de investigación, se ubicó como a exploratoria, a la
cual Villegas (1997) define como, aquella dirigida a buscar un conocimiento
general aproximado a la realidad, dada la escasa información que se posee
del objeto de estudio. En este mismo sentido, Bavaresco (1988:09) se refiere
a esta investigación como aquella: “que sirve de base para formular un
problema más preciso; para establecer prioridades que conduzcan a una
investigación futura”,
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
Así como también se fundamentó en una investigación jurídica –
explorativa de acuerdo con la posición de Sánchez (2007) la cual dice que es
aquella utilizada cuando el tema es poco conocido y trate de un conocimiento
problema jurídico y por su parte el objetivo de la investigación es explicar y
describir a la vez, preparando en camino para futuras investigaciones,
constituyéndose esta instigación como punto de partida
D
La selección de este tipo de investigación se sustentó en que no se
encontraron investigaciones previas que sirvieran de antecedente a la
presente y esta se convierte de antecedente a la vez de otros estudios sobre
el objeto abordado que fue el contrato del médico intruso en especialidades
Diseño de Investigación.
Para establecer los aspectos metodológicos idóneos para cumplir con
el objetivo planteado esta investigación se llevóa cabo con el esquema
apropiado de un diseño documental siguiendo con bosquejo de Arias (2007)
cuando precisa que la investigación documental es un proceso basado en la
búsqueda, recuperación, análisis, critica e interpretación de datos
secundarios obtenidos y registrados en otras fuentes documentales.
Continuando con el mismo autor y el esquema de una investigación de este
tipo se desarrollaron las etapas contempladas para tal fin, siendo estas:
1. Se buscaron y exploraron las fuentes impresa y electrónicas
51 2. Para la revisión inicial se aplicó una lectura inicial de los documentos
encontrados y disponibles
3. En la organización de los datos documentales se realizó un esquema
preliminar y tentativo, utilizando la orientación de los objetivos de la
investigación y el marco teórico
4. Se recolectaron los datos documentales aplicando una lectura evaluativa,
fichaje y resumen
5. Se procedió una vez que finalizó la etapa de la recolección de los datos a
realizar el análisis e interpretación de estos en función de los objetivo
establecidos previamente y el marco teórico de la investigación y así de este
modo llegar a las conclusiones del tema estudiado y establecer las
recomendación
OS
D
A
Los documentos analizados en la búsqueda
RVde los datos necesarios y
E
S
como fuentes se utilizaron la Constitución
E de la República Bolivariana de
R
S
O de la Medicina, Código de Deontología
Venezuela , la Ley delH
Ejercicios
C
E
Médica, código
Rcivil, ley orgánica de salud, Jurisprudencia del Tribunal
E
D
Supremo de Justicia; autores como: Aguilar. J (1996), Araujo. J (2003),
Benavides. J (2010), Acosta. L (2011), Brewer. A (2001), López. X (2000)
entre otros no menos importantes y mediante las cuales se pretende obtener
la información requerida, para así poder llegar a conclusiones y
recomendaciones pertinente en lo relacionado con el objetivo general de la
investigación como lo fue; la Responsabilidad Civil emanada de la prestación
de servicios profesionales del Medico Intruso en las áreas de especialización
médica.
Técnicas de Recolección de Datos.
Las técnicas de recolección de datos, para Hernández, Fernández y
Baptista (1998)”son las vías por medio de las cuales el investigador se vale
para registrar los datos observables que representan los conceptos o
variables que pretende medir en la investigación”.
En la elección de las técnicas de recolección de datos se eligió la propuesta
que es considerada por Sánchez (2007) y se refiere a la aplicación de las
siguientes técnicas de recolección de datos:
1. La técnica del subrayado, la cual consistió en destacar las ideas más
fundamentales del material documental revisado destacando las ideas
principales, destacando los argumentos y datos importantes para los fines de
la investigación
52 2. La técnica del resumen lógico aplicándose después de la lectura y
valoración del material jurídico de la investigación para resaltar los datos e
ideas que fueron seleccionadas para conocer a fondo el tópico de estudio y
para lo cual fue necesario a localización de las ideas principales y
secundarias en cada párrafo de los documentos revisados y la orientación
fueron las categorías y subcategorías indicadas en la matriz de análisis
Así mismo, estos documentos
fueron recolectados a través de
búsquedas exhaustivas en diversos lugares, tales como: librerías, bibliotecas
de particulares y de las principales universidades públicas y privadas del
país, hemerotecas, archivos, centros de documentación, páginas Web, así
como también en aquellas conferencias, congresos, simposios relacionados
con el objeto de investigación.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
Técnica de Análisis de Datos.
HO
C
E
ER
En consecuencia, se utilizó en esta investigación la observación
directa y simple de los documentos encontrados, empleando el análisis
estructurado que proporciono información importante acerca de
responsabilidad civil emanada de la prestación de servicios profesionales del
Medico Intruso en las áreas de especialización médica. Para Barrera. M
(2007:52) este análisis es:
D
Un esfuerzo indagativo o destinado a precisar las maneras mediante
las cuales un discurso, una obra literaria, una película o un
documento se conforman en su interioridad, a fin de constituirse
como un todo organizado.
Es una técnica descriptiva de nivel subyacente, de variadas
aplicaciones, especialmente en educación, sociología, ciencias
políticas, derecho, arte, comunicación y literatura.
Así mismo se utilizó como guía para el análisis la técnica de la
hermenéutica jurídica y los métodos jurídicos de interpretación como lo son:
la exégesis; la analogía, los principios generales del derecho y la intención
del legislador.
En cuanto a la hermenéutica, Martínez. M (2011) opina: “es fácil
comprender que el proceso natural del conocer humano es hermenéutico,
busca el significado de los fenómenos a través de una interacción dialéctica
53 o movimiento del pensamiento que va del todo a las partes y de éstas al
todo”. En este sentido. García. M (1968) al referirse al a hermenéutica
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
54 E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
OS
D
A
RV
CAPITULO IV
ANALISIS DE LOS RESUSTADOS
55 CAPITULO IV
ANALISIS DE LOS RESULTADOS
El contenido del contrato en la prestación del servicio profesional del
médico del médico intruso en las especialidades médicas en el ámbito
jurídico venezolano.
OS
D
A
RV
Para los doctrinarios ha resultado difícil estableces un concepto
preciso de contrato de prestación de servicio, tomando las clásica división
E
S
E
SR
roma de prestación de servicio que se encuentra comprendida en los
HO
C
E
("locatio-conductio
DER operarum"), criterios que han perdurado hasta nuestros
contratos de obras ("locatio-conductio operis faciendi") y contrato de trabajo
tiempos, y que modernamente son usados para establecer un apoyo a la
concepción de contrato de prestación de servicios.
Es este sentido, el aporte de Aguilar. J, es significativo al establecer
estas diferencias entre los contratos de obra y de trabajo. En los contratos de
trabajo, el contratado se obliga a realizar una cantidad de trabajo, sin
importar el resultado, en los de obra el resultado es fundamental; en los
contratos de trabajo, la subordinación es primordial en el contrato de obra no.
En este orden de ideas, la jurisprudencia patria en sentencia de la Sala
Político Administrativa Accidental del Tribunal Supremo de Justicia, en
sentencia de fecha 12 de agosto de 2004, caso Tecnoconsult Servicios
Profesionales, S.A, diferencia la prestación de servicios profesionales del
ámbito mercantil, utilizando el términos de “profesión liberal”, utilizando dos
elemento importante como lo son: el aporte intelectual y el tipo de
remuneración
mediante
el
pago
de
honorarios
profesionales,
a
diferenciándolo de la actividad mercantil, en el sentido de que estas
56 actividades están determinadas específicamente en la legislación mercantil
como actos de comercio.
Otro elemento aunado a la antes expuesto, es el criterio de la Sala
Constitucional en dos sentencias importante: Nº 1175 del 13 de junio de 2006
y la Nº 3241 del 12 de diciembre de 2002 (caso: COVEIN y otros), donde
recalca la naturaleza no lucrativa y civil del contrato de servicios
profesionales y lo enmarca en el artículos 1.630 del Código Civil, el cual
corresponde al contrato de obra, y circunscribe el tipo de contrato de
OS
D
A
RVentre otras.
abogacía, la psicología, la contaduría, la S
economía,
E
E
R
S
HO
C
E
En referencia
DEaRlos elementos especiales que posee el contrato de servicios
servicios expresamente en el campo de la ingeniería, la arquitectura, la
profesionales, difiere de otros tipos de contratos, donde el consentimiento, la
capacidad y el objeto, posee características propias que lo diferencia de
cualquier otro contrato. Así pues, al referirse al consentimiento este puede
ser tácito y progresivo; en cuanto la capacidad rige el derecho común y en
cuanto al objeto, la obra puede ser de suministro de servicios, (en el caso de
los servicios profesionales es mas de servicio lo cual lo diferencia del de
obra), el precio puede ser en dinero o especias, el pago puede ser en tracto
sucesivo.
En el caso que nos ocupa, relacionado a la naturaleza de los servicios
profesionales prestados por el profesional de la medicina, no cabe duda que
rige de por medio un contrato de servicio, relacionado con la prestación de la
salud cimentado en la relación médico paciente. Esta relación posee
elementos significativos de origen objetivo, ya que el profesional de la
medicina se compromete a poner a la disposición del paciente todo su
conocimiento, destreza y empeño para lograr el mejor estado de bienestar
57 físico, mental y social del paciente, configurándose una obligación de
medios, ya que no puede garantizar nunca el resultado final del compromiso.
Así entonces, el paciente se obliga, una vez consumada la prestación de
servicio del médico, no queda más que el pago en dinero por los servicios
prestados, y como contraprestación accesoria por parte del paciente, la de
seguir y ejecutar las sugerencias e indicación que el médico le da.
Igualmente, el tipo de contrato de prestación de servicios médicos,
OS
D
A
V
Rcontinuo,
consensual, oneroso, conmutativo, personal,
implícito o tácito,
E
S
E
S R viene a configurar y sustanciar la
confidencial y finito. EstasO
características
H
C
relación médico
–E
paciente, en donde la carácter consensual del contrato de
R
E
D
servicios médicos, debe de ser lo más explícito y transparente para el
posee características propias que según López. X (2000) son: exclusivo,
paciente para que pueda comprender las situaciones que rigen los elementos
de hecho y derecho de la relación contractual.
Siguiendo con el carácter consensual, este investigador considera que
en esta característica descansa básicamente la relación médico – paciente,
por cuanto la figura del consentimiento informado pone al paciente (quien
obra de buena fe) en la posibilidad de entender y decidir razonadamente los
procedimientos médicos determinados a los que se somete, y al médico a
poner a disposición del paciente sus conocimientos, buena fe, destrezas
comprobadas y reconocidas legal y administrativamente, puesto que de los
contrario viciaría el contrato.
Esta relación a la responsabilidad del contrato de servicios medico
viene determinada por el rol que éste ocupa, en nuestra investigación nos
interesa desarrollar la responsabilidad civil extracontractual emanada de la
prestación
de
servicios
profesionales
58 del
médico
intruso
en
las
especialidades médicas, este tipo de responsabilidad está condicionada al
daño y a la culpa, como elementos clásicos generadores de responsabilidad.
En el caso del daño en la prestación de los servicios médico, se encuentra
condiciona necesariamente a la salud del paciente, sea culposo o doloso
porque está de por medio la vida del paciente o en todo caso su estabilidad
biopsicosocial, no obstante que exista una obligación de medios, ya que en
estos casos no puede garantizar nunca el resultado final del compromiso.
OS
D
A
V
médico posea realidad y efectivamente, S
noE
deR
las destrezas o conocimientos
RE
que crea el médico poseer,O
porScuanto existiría un vicio en el consentimiento,
CHpadezca una severo problema cardiaco, pensara
Eque
puesto queE
nadie
R
D
Pero la culpa o el dolo va representado en la destreza y conocimientos que el
consultar un médico no especialista en cardiología, y éste no lo trataría ni
ética ni clínicamente
por cuanto no es su especialidad y no estaría
autorizado por la ley venezolana incurriendo en el intrusismo médico.
La condición de médico intruso en la prestación de servicio en las
especialidades médicas en el ámbito jurídico venezolano.
La profesión médica es una de las profesiones de profundo contenido
social y ética y una minuciosa preparación científica y académica, dado el
interés universal que tutela como lo es la vida y la salud de las personas,
considerada una profesión de las llamadas liberales, entre las que se
encuentran la Abogacía, Contador Público, ingeniería etc.
La profesión médica, está regulada expresamente por la Ley del
Ejercicio de la Medicina, la cual condiciona el ejercicio profesional en su
Artículo 4, en primer término al de poseer título expedido por una universidad
venezolana de acuerdo con las leyes que rigen la materia. Sin duda alguna,
59 el condicionante es el cumplimiento del programa de estudio correspondiente
a la carrera de pre y postgrado, en el caso de especialización y la vigilancia
del Estado del cumplimiento de la ley.
Pero es el caso, que existe una práctica que entra en colisión con las
carreras profesionales e incluso oficios, denominada “intrusismo”, la cual no
discrimina ninguna profesión, y que no es otra cosa que el ejercicio de
profesiones sin estar facultado para ello. Esta figura, esta atacada legal y
éticamente en Venezuela, por el daño que hace en la sociedad.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
En el caso de la noble profesión médica, el intrusismo consiste en el
ejercicio de la profesión médica sin estar facultado legalmente para ello, o
HO
C
E
R
médicasD
sinE
poseer las destrezas y competencias necesarias ni aprobadas
siendo profesional de la medicina ejerce especialidades o sub especialidades
legal y administrativamente. En estos dos casos, las consecuencias pueden
ser fatales para el paciente que acude de buena fe a las consultas de estos
“intrusos” incapaces e inescrupulosos.
Es clara esta definición, el “medico intruso” no es médico por no
cumplir los requisitos exigidos por la academia, ni por la ley ni los gremios,
convirtiéndose en un problema de salud, castigado con prisión de dieciocho
meses a cinco años por la Ley del Ejercicio de la Medicina en su ordinal 1 y 3
del Artículo 121 que establecen:
Incurren
en
hechos
punibles
y
serán
sancionados
o
sancionadas conforme a la Ley:
1. Las personas que sin cumplir los requisitos establecidos en
esta Ley forjen total o parcialmente los títulos profesionales de
la medicina o alteren uno verdadero, suplanten a personas
legalmente autorizadas para ejercer dicha profesión, y ofrezcan
o presten servicios de atención médica, serán castigadas con
prisión de dieciocho meses a cinco años.
60 3. Los médicos o médicas que ejerzan la profesión sin haber
dado cumplimiento a los requisitos legales o durante la vigencia
de medidas de suspensión o inhabilitación impuestas por las
autoridades competentes, serán castigados con prisión de un
mes a seis meses.
Así en referencia al Ordinal 1 del Artículo 121, el cual se centra en un
elemento instrumental basado en el titulo emanado de las Universidades
Autónomas del país, que consiste en el forjamiento total o parcial,
OS
D
A
V
en ejercicio, todo con la finalidad de ejercer
la R
medicina ilegalmente.
E
S
E
R
S
HO
C
E
En el segundo
DERcaso, referido al ordinal 2 del Artículo 121, se entiende que
adulteración de títulos originales y suplantación de la identidad de un médico
está basado en dos supuesto, el primero; aquel médico que siendo medico
egresado de las Universidades nacionales no ha cumplido con los requisitos
legales ante las autoridades administrativas ni los gremios, segundo
supuesto; aquel médico que cumplidos los requisitos legales, administrativos
y gremiales, haya sido objeto de sanción disciplinaria o legal de suspensión o
inhabilitación.
El intrusismo medico es atacado y clasificado desde el punto de vista
ético en el Artículo 23 del Código de Deontología Médica, pero a fines de
nuestra investigación nos interesa el ordinal 1, 1.2, referido al médicos que
ejercen en especialidades médicas para lo cual no es competente ni posee
destrezas ni habilidades certificadas legal ni administrativamente. Esta
certificación, debe cumplir con las instancias legales como lo son: Gremios
(Federación Médica y Colegios de Medico), Académicas (universidades) y
Estatales (Ministerio Competente).
61 Es evidente en los casos de intrusismo, se presentan tres elementos
comunes, el primero; la falta total de las competencias, habilidades y
destrezas, para ejercer la especialidad o subespecialidad, segundo: la mala
fe del médico al ofrecer sus servicios a los pacientes, por cuanto se oferta
bajo especialidades y subespecialidades en las cuales no posee las
competencias, habilidades y destrezas debidas, y tercero; la falta total de
acreditación académico, legal y gremial.
Acosta L.(2011), describe al "médico intruso", como: aquel facultativo
OS
D
A
RV
para la cual no se ha formado profesionalmente”,
este definición está referida
E
S
E
S R especialidades médicas, que son
a los casos que se dan en
determinadas
O
H
C
invadidas por
los E
propios médicos sin tener las competencias, habilidades y
R
E
D
destrezas o por médicos que siendo especialistas en una determinada rama
que sin tener especialidad o teniendo alguna, ejerce la medicina en un área
de la medicina ejercen otra totalmente distinta o sus sub especialidades.
En este sentido, siguiendo con el autor anterior, quien hace un
llamamiento de atención sobre este flagelo, y el peligro en el caso específico
de la cirugía plástica que motivado a la gran demanda, profesionales
médicos se han dado a la temeraria tarea de improvisar en esta especialidad
originando daños irreversibles a los pacientes e incluso la muere y así
existen otras especialidades y sub especialidades.
Incluso médicos que ejercen publica y libremente especialidades y sub
especialidades para las cuales las Universidades nacionales no poseen
ningún tipo de cursos de posgrado y los que procuran en el exterior por ser
de corta duración son de carácter informativo y nos son convalidados ni
reconocidos por universidades ni por el estado. Por tal razón el ciudadano y
potencial paciente se encuentre a merced de estos intrusos inescrupuloso
que ponen en peligro la salud y la vida de los pacientes en franca falta grave
62 en contra posición con la Constitución Venezolana de la República
Bolivariana de Venezuela
El rol de las instituciones públicas en la prestación de los servicios
profesionales del médico intruso en las especialidades médicas en el
ámbito jurídico venezolano
Las instituciones públicas juegan un papel fundamental, en la
prevención y control de la actividad del médico intruso en todas sus
OS
D
A
V la salud del paciente
Rperjudica
en general por cuanto la actividad del “intruso”
E
S
E estas instituciones públicas están
R
S
y la vida. En este orden
de
ideas,
HO
C
E
constituidasE
en
RVenezuela por una trilogía institucional como lo son: Las
D
universidades, los gremios y el Estado.
categorías, ya que éste atenta contra los fines de éstas y contra la sociedad
En tal sentido, las Universidades, al observar el surgimiento de
especialidades y subespecialidades medicas las cuales no son dictadas ni
convalidadas por éstas, tomando en cuando su noble función de rectoría en
la educación, la cultura y la ciencia establecida en el Artículo 3 de la Ley de
Universidades:
Las Universidades deben realizar una función rectora en la
educación, la cultura y la ciencia. Para cumplir esta misión, sus
actividades se dirigirán a crear, asimilar y difundir el saber
mediante la investigación y la enseñanza; a completar la
formación
integral
iniciada
en
los
ciclos
educacionales
anteriores; y a formar los equipos profesionales y técnicos que
necesita la Nación para su desarrollo y progreso.
Esta situación debe de servir de alerta para la prevención y
erradicación del intrusismo, y conminar a otras instituciones como los
63 Gremios y el Ministerio con competencia en salud, a realizar los controles
necesarios. Igualmente, motivarse a la apertura de las correspondientes
especialidades en los postgrados de las Facultades de Medicina del país.
Otra institución pública primordial la constituyen los gremios quienes en sus
leyes del ejercicio y en su código de ontología poseen las herramientas
fundamentales para la prevención y eliminación del intrusismo médico, pero
se ha observado la impunidad con la cual el médicos intrusos se comercia,
colocan
avisos
ofreciendo
los
servicios
en
especialidades
y
OS
D
A
V que establece en lo
RMédica,
“b” del Artículo 27 del Código de Deontología
E
S
Ede los servicios profesionales deberán:
R
S
referente a los avisos de ofrecimiento
HO
C
E
“Someter este
DERaviso al visto bueno del Colegio de Médicos respectivo, y
subespecialidades, en franca violación a las reglas establecidas en el ordinal
debajo de él colocar en título pequeño la siguiente leyenda " Este aviso tiene
el visto bueno del Colegio de Médicos del...". Esta obligación impuesta al
médico por el Código en comento, está dirigida precisamente a constatar el
estatus de médico y verificar si está acorde con la oferta realizada.
Igual interpretación se aplica en los casos de las publicaciones en
prensa, donde el Código de Deontología Médica establece el contenido de la
oferta publicada, según el ordinal “a” del Articulo 27: :… aviso para la prensa
sólo hará constar su nombre, apellido, especialidad inscrita en el colegio de
médicos respectivo, teléfono del consultorio y de la habitación y los días y las
horas de consulta., pero en el caso de la indicación de la especialidad
establece en el ordinal “c” del mismo Artículo que ordena que: en los casos
en que la especialidad esté expresada por términos científicos de difícil
comprensión para el público profano, podrán ser utilizados algunos términos
explicativos los cuales se colocarán entre paréntesis: con la autorización
previa del colegio de médicos respectivo.
64 La autorización del ordinal “b” del Articulo 27, obedece a un
mecanismo de control por parte del gremio médico, pero es el caso que los
médicos intrusos realizan estas publicaciones en prensa, y deberían ser
llamados por los correspondiente Tribunal Disciplinario, con el fin de que
expliquen
el
origen
y
la
acreditación
de
tales
especialidades
y
subespecialidades ejercidas y se determina la mala fe o no en la prestación
de sus servicios profesionales.
Por último y la más significativa de las instituciones está constituida
OS
D
A
RVSocial de Derecho y de
Vida del ciudadano, bajo la premisa del
Estado
E
S
Elos artículos 2, 3, 83 y desarrollado en
R
S
Justicia prevista en la Constitución
en
HO
C
E
el conjunto E
de R
Leyes que protegen estos derechos y el aparato administrativo
D
para ejecutar la garantía del servicios.
por el Estado, cuyo fin fundamental es la garantía del Derecho a la Salud y la
Según lo antes expuesto el papel de Estado no es otro que el de
vigilar, controlar y supervisar rigurosamente el ejercicio de la profesión
médica a través del aparato administrativo, con competencia para tales fines,
para evitar la proliferación del intrusismo médico, en todos sus formas de
dado el peligro que representa para la sociedad.
El intrusismo médico, perjudica el buen nombre de la profesión
médica, por cuanto una mala práctica profesional ejercida en nombre de una
especialidad o subespecialidad, perjudica a aquellos Médicos que si son
especialistas y subespecialidades reconocidos y acreditados por las
instancias académicas. Administrativa y gremiales.
El intrusismo médico, atenta contra la vida y la calidad de vida del
paciente, por cuanto al carecer de competencias, habilidades y destrezas en
la especialidad o subespecialidad, al médico intruso le toca improvisar con la
65 concebido desgaste económico, físico y psicológico del paciente, que al no
observar mejoría e ir en busca otro médico competente, ya el daño es
irreversible disminuyendo la posibilidad de restablecimiento de la salud del
paciente.
Atenta contra la sociedad, al debilitar las instituciones académicas y
gremiales, por cuanto no posee ningún aval de ninguna institución lo que lo
convierte en un delincuente, según lo establecido en la Ley del Ejercicio de la
Profesión Médica.
OS
D
A
RtalVaberración que afecta los
El tal sentido el Estado no debe permitir,
E
S
E
R
S
cimientos de la sociedad yO
pone
el peligro la vida y salud del ciudadano y
EyCelHderecho al trabajo de aquellos médicos que con
destroza laE
moral
R
D
esfuerzo y responsabilidad ejercen estas especialistas de acuerdo a lo que
establece la ley.
La Responsabilidad civil contractual que surge del contrato de
prestación de servicios profesionales del médico intruso en el ámbito
jurídico venezolano.
Es evidente la responsabilidad del contrato que surge del la prestación
de servicios del médico intruso, por cuanto la relación médico – paciente
surge de una total ausencia del consentimiento del paciente, en un doble
efecto: el primero, derivado del desconocimiento por parte de la paciente de
la preparación profesional del médico intruso en las especialidad que se
oferta; y segundo, en la información que recibe por parte del médico intruso
en cuanto a los tratamientos y cuidados que recibirá.
Es por esto que si el paciente, sabe esta situación jamás pondría en
manos de este médico intruso su salud y su vida, quedando comprometido el
66 médico intruso bajo los supuestos de la responsabilidad contractual y sujeto
al resarcimiento patrimonialmente por los daños ocasionados al paciente.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
67 CONCLUSIONES
En cuanto al primero objetivo específico podemos concluir; que los
servicios profesionales en Venezuela, no poseen un ordenamiento jurídico
especifico que lo defina como tales, y por ende son tratados como contratos
de obras de naturaleza civil regidos por el Código Civil en el artículo 1.630.
Tanto doctrinaria como jurisprudencialmente se caracterizan por: 1) Sus
naturaleza civil, distanciándose de cualquier tipo de relación mercantil y
laboral. 2) por el aporte intelectual y 3) por la forma de pago (honorarios
profesionales).
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
En el caso del contrato de servicios médicos, operan las mismas
condiciones, que cualquier otro contrato de servicios profesionales, pero en
estos está de por medio la salud y la vida de una de las partes del contrato:
el paciente, lo que crea una relación más estrecha donde el carácter
consensual de dicho contrato, comprende la figura del consentimiento
informado, que obliga al médico a explicar suficientemente al paciente los
procedimientos médicos a que será sometido y a tratarlo con la suficiente
destrezas
y
conocimiento
comprobado
y
aprobado
legal
y
administrativamente.
HO
C
E
ER
D
En cuanto al segundo objetivo específico podemos concluir que; el
médico intruso en especialidades médicas es un peligro para la sociedad al
ejercer libremente en forma irresponsable especialidades y sub
especialidades para las que no tiene competencia, poniendo en peligro la
salud y la vida del paciente, bajo la mirada indiferente del Gremio, las
Universidades y el Estado y que existen suficientes herramientas jurídicas
para combatirlo.
En referencia al tercer objetivo, el rol del Estado, las Universidades y
Gremios es fundamental en la erradicación del Medico Intruso, puesto que
son estas mismas instituciones públicas las que se ven afectadas y por ende
la sociedad, y por lo que se observa en la cotidianidad no están ejerciendo
sus roles de control, vigilancia y prevención.
En relación al cuarto objetivo, el efecto la responsabilidad contractual del
médico intruso en el resarcimiento patrimonial de los daños causados al
paciente por su temeridad y conducta anti jurídica. Dado que la falta del
68 consentimiento, que fue arrancado al paciente bajo una oferta engañosa
puesto que el médico intruso no es especialista en la materia para la cual se
oferta, careciendo de las destrezas, habilidades y competencias requeridas
para garantizar la salud y la vida del paciente que de saber que no es
especialista jamás se hubiera puesto en sus manos y dado su
consentimiento.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
69 RECOMENDACIONES
En relación al primero objetivo específico de la investigación atinente
al contenido del contrato de prestación del servicio del médico en el ámbito
jurídico Venezolano, muy humildemente recomiendo que en lo atinente al
contrato de prestación de servicios médico, se debe de realizar concienzudas
campañas informativas relacionadas con los derechos del paciente al
momento de presentarse en una consulta y someterse a tratamiento por
parte de cualquier médico, y hacer especial alusión a la oferta de sus
especialidades y subespecialidades que oferte con el fin de que su vida y
calidad de vida y la estabilidad familiar no se vean afectadas.
OS
D
A
RV con la condición del
En relación al segundo objetivo, relacionado
E
S
E en las especialidades médicas en
médico intruso en la prestación deR
servicio
S
HO que la condición de médico intruso en
el ámbito jurídico Venezolano,
C
E
especialidades
ERy subespecialidades es sancionada por la legislación en la
D
esfera civil y penal, así como por parte de la deontología médica, existiendo
todas las herramientas legales como atacar y erradicar tal flagelo dentro de
la profesión médica.
En el caso del tercer objetivo específico que tiene que ver con rol de
las instituciones públicas venezolanas en la prestación de servicios médicos
en las áreas de especialización en el ámbito jurídico Venezolano, es
necesario que sean las instituciones públicas, entendido dentro de la trilogía
Estado, Gremios y Universidades, afinen estrategias para atacar todos los
casos de intrusismo médico, especialmente aquel que se da por médicos que
no poseen especialidades ni sub especialidades médicas, o que
poseyéndolas ejercen en otras en las cuales carecen de habilidades,
destrezas y competencias.
Por último, el cuarto objetivo, vinculado a la responsabilidad civil que
surge del contrato de prestación de servicios profesionales delmédico intruso
en el ámbito jurídico venezolano, se recomienda unir esfuerzos las
instituciones públicas en campañas informativas en cuanto a la
responsabilidad que debe de ser exigida al médico intruso en los casos en
que surjan estos casos, y así sancionar desde todos los ámbitos esta
conducta ilegal y abusiva del médico intruso.
70 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Acosta L (2012). Consideraciones sobre la responsabilidad civil de los
presentadores de servicios profesionales. Conferencia.
Aguilar. J (1996). Derecho Civil IV. Manual de Derecho. Contratos y Garantías. 11a.
Ed. Universidad Católica Andrés Bello. Caracas.
Araujo. J (2003). Manual de Derecho de los Servicios Públicos. Vadell Hermanos.
Caracas.
Asamblea Nacional Constituyente. Exposición de motivos de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial N° 5.453 Extraordinario
de fecha 24 de marzo del año 2000.
OS
D
A
RV
E
S
E
SR
Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela. Ley de Ejercicio de
la Medicina. Gaceta Oficial N° 39.823 del 19 de diciembre de 2011.
HO
C
E
Barrera. M (2007).
ERAnálisis en investigación. Análisis semántico,
D
significados y significaciones. Ediciones Quirón: Caracas.
de signos,
Benavides. J (2010) Contrato de prestación de servicios. Difícil delimitación frente al
contrato realidad. Revista Derecho del Estado Nº 25, diciembre de 2010, pp.
85-115.
Benzo. E (1944). La Responsabilidad Profesionales del Médico.
Brewer. A (2001). La Constitución de 1999. Editorial Jurídica Venezolana. Caracas.
Colmenares. J (2005). La responsabilidad jurídica del Médico en Venezuela.
Revista de Derecho, Universidad del Norte, 23:289-309.
Congreso de la República Bolivariana de Venezuela. Código Civil de Venezuela.
(1982).Gaceta Oficial Extraordinaria No.2.990 de fecha 26 Julio de 1982.
Federación Médica Venezolana (2004). Código de Deontología Médica. Aprobada
finalmente durante la CXL reunión extraordinaria de la Asamblea de la
Federación Médica Venezolana, realizada en Cumana, 24-26 de Octubre de
2004.
Fernández. J (2001).Elementos que consolidan al concepto profesión. Notas para
su reflexión. Facultad de Filosofía Benemérita Universidad Autónoma de
Puebla Revista Electrónica de Investigación Educativa. Vol.3, No. 1. Puebla:
México.
71 García R. (1962).Misión y Limites de la Hermenéutica Jurídica. Diánoia, vol. 8, no.
8.
Hernández. R, Fernández. C y Baptista. P (1998). Metodología de la Investigación.
Mc Graw-Hill Interamericana. Cuarta edición. Distrito Federal. México
Jurisprudencia de la Sala Político Administrativa, de fecha 05-05-2000. Exp. No.
11.485.
Jurisprudencia Sala Constitucional Sentencia No. 680 de fecha 30-03-2006.
Magistrada-ponente: Carmen Zuleta de Merchan.
OS
D
A
RV
Jurisprudencia Sala Constitucional, de fecha 06-02-01. Caso: Corporurismo. Exp.
No.00-1529.Magistrado-ponente: Jesús Eduardo Cabrera Romero.
E
S
E
SR
Jurisprudencia Sala Constitucional. 24-01-2002. Caso: Asodeviprilara. Exp. No. 011274.
HO
C
E
López. X (2000). E
El R
contrato médico. Gaceta Medica Mexicana. Vol. 136 No.6,
D
2000.
Martínez. M (2011). Epistemología y metodología cualitativa en las ciencias
sociales. Reimp. Trillas: México.
Moros. C (2010). La Constitución según la Sala Constitucional. Segunda Etapa.
Tomo V. Artículos 1 al 44. Librería J. Rincón. Caracas.
Nava. H y Finol. T (2007). Manual para la elaboración y presentación de trabajos
(LUZ) Ediluz: Maracaibo.
Ocando H. y Pírela T. El Estado social de derecho y de justicia nuevo paradigma del
Estado venezolano Comentarios a la Sentencia Nº 85, Expediente Nº 011274 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de fecha
24/Enero/2002.Frónesis [online]. 2008, vol.15, n.2 [citado 2013-04-07], pp.
179-188.
Disponible
en:
<http://www.
scielo.org.ve/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1315-62682008000
2
00012&lng=es&nrm=iso>. ISSN 1315-6268.
Osorio. M (2000).Diccionarios de Ciencias Jurídicas, políticas y Sociales. 27ª. ed.
Editorial Heliasta SRL. Argentina.
Perdomo. R (2007). Metodología de la investigación jurídica. 2a reimp. Consejo de
Publicaciones de la Universidad de Los Andes. Mérida.
72 Provea (1996). La Salud como derecho. Marco Nacional e internacional de
protección del derecho humano a la salud. Serie Aportes No.3. Edisil
Impresos. Caracas.
Real Academia Española (2000). Diccionario de la lengua española. 21ª. ed. Tomo
II. Editorial Espasa Calpe. S.A. Madrid, España: Autor.
Ruiz. W (2006). Responsabilidad Médica Estatal. 2ª. ed. Ecoe Ediciones. Bogotá.
Vallenilla, F. (1997). Métodos de Investigación. Caracas: Trabajo no publicado.
Universidad Católica Andrés Bello.
OS
D
A
RV
Zambrano. F (2007). Compendio de Leyes del Ejercicio de la Medicina y
Profesiones de Salud.
E
S
E
SR
HO
C
E
ER
D
73