RES JB-2094 - Superintendencia de Bancos

RESOLUCIÓN No. JB-2012-2094
LA JUNTA BANCARIA
CONSIDERANDO:
QUE mediante oficio No. INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-02426 de 22 de agosto de
2011, la ingeniera Beatriz Subía de Plaza, Directora Nacional de Instituciones
Financieras 1, ante los incumplimientos recurrentes del Banco de la Producción
S.A. PRODUBANCO sobre la composición de las reservas mínimas de liquidez,
específicamente el de mantener como mínimo el 1% de los depósitos sujetos a
reservas mínimas de liquidez en títulos emitidos por el Banco Central del Ecuador o
por instituciones financieras públicas, conminó a dicha institución bancaria a dar
estricto cumplimiento a la disposición de política monetaria contenida en el
mencionado artículo 1, del capítulo II, del título XIV, del libro I de la Codificación de
Regulaciones del Directorio del Banco Central del Ecuador;
QUE a través de comunicación ingresada en la Superintendencia de Bancos y
Seguros el 30 de agosto de 2011, el economista Abelardo Pachano Bertero,
Presidente Ejecutivo del Banco de la Producción S.A. PRODUBANCO, interpuso
recurso de reposición al oficio No. INIF-SAIFQ2-2011-02426 de 22 de agosto de
2011; frente a lo cual, el economista Carlos Vaca Carrillo, a esa fecha, Intendente
Nacional de Instituciones Financieras, al atender el mismo a través del oficio No.
INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-02587 de 7 de septiembre de 2011, manifestó, en lo
principal, lo siguiente:
“(…) en el citado oficio, no se expresa un acto administrativo que, por su
propia esencia, tienda a crear, modificar o extinguir situaciones jurídicas
individuales; pues lo que claramente expresa el último párrafo de dicho oficio,
es la exigencia de que se cumpla con una disposición normativa que integra
el ordenamiento jurídico del Estado, norma que, además, tiene el carácter de
Derecho Público, por tanto debe ser observada en su tenor literal; en este
caso, el artículo 1, capítulo II, título XIV del libro I de la Codificación de
Regulaciones del Banco Central, cuyo texto expresa la obligatoriedad de
constituir la reserva de liquidez, con títulos emitidos por el Banco Central o
instituciones financieras públicas.
(…)
Por lo expuesto, habiéndose demostrado que el oficio No. INIF-DNIF1SAIFQ2-2011-02426 de 22 de agosto de 2011 (…) no contiene un acto
administrativo sino que instruye en el cumplimiento de una norma jurídica
abstracta e impersonal (…) no es pertinente que este despacho atienda su
petición con el carácter de recurso de reposición; en consecuencia, tampoco
es procedente revocar su contenido que tiende al cumplimiento de una norma
que rige el funcionamiento de PRODUBANCO como una de las instituciones
financieras privadas sujetas a nuestro control.”;
QUE mediante escrito ingresado en la Superintendencia de Bancos y Seguros el 16
de septiembre de 2011, el economista Abelardo Pachano Bertero, Presidente
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Ejecutivo del Banco de la Producción S.A. PRODUBANCO, con el patrocinio
profesional de la doctora Marcela Barberis P., interpuso recurso de revisión ante la
Junta Bancaria del acto administrativo contenido en oficio No. INIF-DNIF1-SAIFQ22011-02587 de 7 de septiembre de 2011;
QUE mediante oficio No. JB-2011-2992 de 23 de septiembre de 2011, el Secretario
de la Junta Bancaria comunicó al economista Abelardo Pachano Bertero,
Presidente Ejecutivo del Banco de la Producción S.A. PRODUBANCO, que el
recurso de revisión interpuesto ha sido aceptado a trámite;
QUE mediante memorando No. INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-01914 de 1 de
noviembre de 2011, la Intendencia Nacional de Instituciones Financieras emitió el
informe técnico en torno a los argumentos expuestos por el recurrente, concluyendo
“… que no se debe suspender la instrucción impartida, ya que ella emana de Ley y
está precedida por la certificación de incumplimiento de un acto normativo de
obligatoria observancia.”;
QUE el Presidente Ejecutivo del Banco de la Producción S.A. PRODUBANCO,
fundamenta su recurso de revisión manifestando: que los oficios Nos. INIF-DNIF1SAIFQ2-2011-02426 de 22 de agosto de 2011, e INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-02587
de 7 de septiembre de 2011, son verdaderos actos administrativos de acuerdo con
la doctrina y con el artículo 65 del Estatuto del Régimen Jurídico Administrativo de
la Función Ejecutiva; que la Regulación expedida por el Directorio del Banco
Central del Ecuador, aunque obliga a invertir el porcentaje del 1% como parte de las
reservas mínimas de liquidez, lo hace utilizando la disyuntiva “o”, esto es que la
inversión puede hacerse en títulos valores emitidos por el Banco Central o por
instituciones financieras públicas, disyuntiva en base a la cual el PRODUBANCO
decidió invertir en títulos valores del Banco Central del Ecuador, por lo que puso a
disposición de éste el valor necesario en dinero líquido y disponible para que en
cuanto emita títulos valores debite de la cuenta corriente que mantiene
PRODUBANCO en dicha institución el valor correspondiente al 1% exigido por la
Regulación que se refiere a las reservas mínimas de liquidez; que de conformidad
con el artículo 308 de la Constitución de la República del Ecuador los
administradores de las instituciones financieras son responsables de su solvencia y
no pueden trasladar esa responsabilidad al Estado ni a ninguna entidad que forme
parte del mismo; y, que al mencionar la letra b) del artículo 180 de la Ley General
de Instituciones del Sistema Financiero el Intendente Nacional de Instituciones
Financieras está sugiriendo que PRODUBANCO no cumple con las normas de
estabilidad, solidez y correcto funcionamiento, lo cual se aparta de la verdadera
situación del banco;
QUE respecto al argumento de que los oficios Nos. INIF-DNIF1-SAIFQ2-201102426 de 22 de agosto de 2011, e INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-02587 de 7 de
septiembre de 2011, son verdaderos actos administrativos, se debe aclarar que
este argumento no se refiere al tema de fondo del oficio recurrido; sin embargo,
aquellos oficios contienen todos los elementos que señala la doctrina para
considerarlos como actos administrativos, y son: a) declaración que en el
presente caso es la manifestación escrita de la instrucción de la Intendencia
Nacional de Instituciones Financieras hacia el banco controlado; b) voluntad que es
la capacidad legal que tiene la Superintendencia de Bancos y Seguros para decidir,
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instruir u ordenar sobre un asunto de su competencia. En el caso que nos ocupa la
voluntad se ha manifestado a través de la capacidad de mando u orden que tiene
el organismo de control para disponer que el banco cumpla la instrucción impartida;
c) unilateralidad que se caracteriza porque el sujeto activo de la relación
administrativa, en este caso la Superintendencia, tiene capacidad decisoria
respecto de la inobservancia de una norma por parte del ente controlado; d)
ejercicio administrativo, es decir ejercicio de la función administrativa que se
sustenta en las competencias legales señaladas para la Superintendencia de
Bancos y Seguros; y, e) efectos jurídicos inmediatos y directos que se relacionan
con la capacidad del organismo de control de hacer cumplir la instrucción
debidamente notificada, que produce efectos jurídicos inmediatos y directos en el
banco controlado;
QUE el argumento de que el Banco de la Producción S.A. PRODUBANCO
aplicando la conjunción disyuntiva “o” del artículo 1, del capítulo II “Constitución de
las Reservas Mínimas de Liquidez”, del título XIV “Reservas Mínimas de Liquidez y
Coeficiente de Liquidez Doméstica”, del libro I “Política Monetaria – Crediticia” de la
Codificación de Regulaciones del Directorio del Banco Central del Ecuador que
establece la obligatoriedad de constituir y mantener como mínimo el 1% de los
depósitos sujetos a reservas mínimas de liquidez en títulos emitidos por el Banco
Central del Ecuador o por instituciones financieras públicas, decidió invertir en
títulos valores del Banco Central del Ecuador, por lo que puso a disposición de éste
el valor necesario en dinero líquido y disponible para que en cuanto emita títulos
valores debite de la cuenta corriente que mantiene PRODUBANCO en dicha
institución el valor correspondiente al 1% exigido por la Regulación mencionada, es
improcedente, pues si el Banco Central ya no emite títulos valores, la norma debió
ser cumplida oportunamente por el Banco de la Producción S.A. invirtiendo en
títulos valores emitidos por cualquier institución financiera pública, y no acarrear
recurrentes incumplimientos como ha sucedido en la práctica;
QUE es improcedente el argumento relacionado con el artículo 308 de la
Constitución de la República del Ecuador, pues en ningún momento se ha
trasladado la responsabilidad de los administradores del Banco de la Producción
S.A. PRODUBANCO a una institución del Estado; lo que ha hecho la Intendencia
Nacional de Instituciones Financieras del organismo de supervisión y control del
sistema financiero nacional, es instruir al banco sobre el cumplimiento de una
disposición normativa, precisamente en ejercicio de sus atribuciones y
competencias conferidas por la ley;
QUE en cuanto a la mención de la letra b) del artículo 180 de la Ley General de
Instituciones del Sistema Financiero en el oficio recurrido, se debe señalar que la
apreciación subjetiva de que con aquella cita se da a entender que el
PRODUBANCO no cumple con las normas de estabilidad, solidez y correcto
funcionamiento proviene del propio personero del banco, pues en ningún momento
el Intendente Nacional de Instituciones Financieras ha tenido esa intención y peor
aún lo ha manifestado expresamente; lo que ha hecho el Intendente Nacional es
citar dicha disposición legal para aseverar que es atribución del Superintendente, a
través de sus delegados, velar por la estabilidad, solidez y correcto funcionamiento
de las instituciones sujetas a su control, así como que cumplan con las normas que
rigen su funcionamiento;
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QUE mediante informe contenido en memorando INJ-SAL-2011-1375 de 29 de
diciembre de 2011, la Intendencia Nacional Jurídica recomendó a la Junta Bancaria
rechazar la pretensión contenida en el recurso de revisión interpuesto y confirmar el
oficio INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-02587; y,
EN ejercicio de sus atribuciones legales,
RESUELVE:
ARTÍCULO ÚNICO.- RECHAZAR la pretensión contenida en el recurso de revisión
interpuesto por el economista Abelardo Pachano Bertero, Presidente Ejecutivo del
Banco de la Producción S.A. PRODUBANCO; y, en consecuencia, CONFIRMAR el
oficio No. INIF-DNIF1-SAIFQ2-2011-02587 de 7 de septiembre de 2011, con el cual
el Intendente Nacional de Instituciones Financieras ratificó el oficio No. INIF-DNIF1SAIFQ2-2011-02426 de 22 de agosto de 2011, a través del cual conminó al banco
a cumplir con la disposición de política monetaria prevista en el artículo 1, del
capítulo II, del título XIV, del libro I, de la Codificación de Regulaciones del
Directorio del Banco Central del Ecuador.
COMUNÍQUESE.- Dada en la Superintendencia de Bancos y Seguros en Quito,
Distrito Metropolitano, el siete de febrero de dos mil doce.
Ab. Pedro Solines Chacón
PRESIDENTE DE LA JUNTA BANCARIA
LO CERTIFICO.- En Quito, Distrito Metropolitano, el siete de febrero de dos mil
doce.
Lcdo. Pablo Cobo Luna
SECRETARIO DE LA JUNTA BANCARIA (E)