MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO 2010 Voto Nº 419-10 Comisión Nacional del Consumidor a las diecisiete horas cincuenta y cinco minutos del veintiuno de junio del dos mil diez Recurso de apelación interpuesto por el señor RAFAEL GAIRAUD SALAZAR, en su condición de apoderado general judicial de la empresa DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANONIMA contra el auto de apertura, de las ocho horas del veintisiete de enero de dos mil diez, y de los autos de las quince horas del diez de marzo del dos mil diez y de las catorce horas con quince minutos del cinco de mayo del dos mil diez. http://reventazon.meic.go.cr/informacion/cnc/votos2010-4/voto419.pdf 1 COMISIÓN NACIONAL DEL CONSUMIDOR Voto N° 419-10 Comisión Nacional del Consumidor a las diecisiete horas cincuenta y cinco minutos del veintiuno de junio del dos mil diez Recurso de apelación interpuesto por el señor Rafael Gairaud Salazar, en su condición de apoderado general judicial de la empresa DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANÓNIMA contra el auto de apertura, de las ocho horas del veintisiete de enero de dos mil diez, y de los autos de las quince horas del diez de marzo del dos mil diez y de las catorce horas con quince minutos del cinco de mayo del dos mil diez. RESULTANDO PRIMERO: Que mediante resolución de las ocho horas del veintisiete de enero del dos mil diez, la Unidad Técnica de Apoyo de la Comisión Nacional del Consumidor, resolvió dictar el auto de apertura del procedimiento administrativo ordinario teniendo como parte denunciante a ALFREDO ECHEVERRIA LUTZ en su condición de gerente general de INCESA STANDARD y como parte denunciada a DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR S.A, teniendo como hecho denunciado lo siguiente: “(…) En nombre de Industria Cerámica Costarricense, S.A., me permito hacer de su conocimiento las condiciones de competencia desleal que enfrenta mi representada con productos de loza sanitaria provenientes de China. La competencia desleal se origina en la importación a Costa Rica de loza sanitaria originaria de China a precios anormalmente bajos, en volúmenes cada vez mayores y lo más grave, es que estas importaciones imitan nuestra marca. Los productos son exportados por la comercializadora china Tangshan Huilida Ceramics Co., LTD (www.tshle.cn) y son importados por la empresa costarricense Distribuidora e Importadora Vista de Mar, S.A. Los productos corresponden a los siguientes modelos: DL 107, DF 126, DV 825 y DP 809. La marca estampada en estas piezas de loza sanitaria es America Sanitary, la cual es sumamente parecida a nuestra marca comercial American Standard. Incluso, los empaques contienen el siguiente emblema, America Sanitary USA Quality, el cual tiene como propósito hacer creer que la loza sanitaria es originaria de Estados Unidos, cuando en realidad es fabricada en China. Conviene indicar que en el empaque no se menciona el origen del producto. Entendemos que la marca America Sanitary no se comercializa en otro mercado y debo indicar que no se encuentra registrada en el registro de marcas en Costa Rica. Creemos que esta marca fue creada por el exportador para comercializar los productos descritos valiéndose del engaño a los consumidores. La comercialización de estos productos con dicha marca aprovecha el prestigio que gozan los productos fabricados bajo nuestra marca internacional, para obtener una ventaja comercial. Es nuestro criterio que la comercialización de estos productos en Costa Rica contraviene los artículos 32 inciso c), 34 inciso b) y 43 inciso a. (…) En razón de lo anteriormente expuesto y en aras de lograr el cumplimiento de las normas citadas, le solicito en forma atenta y respetuosa, interponer sus buenos oficios en el marco de las competencias que tiene el Ministerio a su cargo, a efecto de evitar la comercialización de estos productos en las condiciones de engaño aplicadas. Estos productos están siendo ofrecidos a los consumidores sin informarles que se trata de loza sanitaria fabricada en China y por el contrario lo llevan a pensar que son productos americanos de nuestra prestigiosa marca comercial. Con este tipo de prácticas se produce un perjuicio importante a los consumidores y a Industria Cerámica Costarricense, S.A.. (…)”. (Ver folios 01 al 03). SEGUNDO: Que mediante escrito recibido el día veintiséis de febrero de dos mil diez, el señor ALFREDO ECHEVERRIA LUTZ en su condición de gerente general de INCESA STANDARD, procede a ampliar la denuncia manifestando: “(…) I. Que se ha verificado que el producto de loza sanitaria comercializado bajo la marca “America Sanitary”, la cual es una imitación de la marca registrada American Standard, es vendido en los locales El Guadalupan y en Ferretería D´Luigui (…)En razón, de lo anterior se procede a ampliar la denuncia (…) en contra de las siguientes empresas (…) EL GUADALUPANO S.A., LUIYI DEL SUR LDS SOCIEDAD ANONIMA. (…)” (Ver 2 folios 32 al 46). TERCERO: Que mediante resolución de las quince horas del diez de marzo del dos mil diez, la Unidad Técnica de Apoyo de la Comisión Nacional del Consumidor, resolvió dictar el auto de corrección de litis y nuevo señalamiento de audiencia, teniendo como denunciante a INCESA STANDARD y como partes denunciadas a DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR S.A, EL GUADALUPANO S.A. y LUIYI DEL SUR LDS S.A. (Ver folios 55 y 56). CUARTO: Que mediante resolución de las catorce horas quince minutos del cinco de mayo de dos mil diez, la Unidad Técnica de Apoyo de la Comisión Nacional del Consumidor, resolvió dictar el auto de nuevo señalamiento de audiencia. (Ver folios 83 y 84 del expediente administrativo). QUINTO: Que mediante escrito recibido en fecha veinte de mayo de dos mil diez, el señor Rafael Gairaud Salazar, en su condición de apoderado general judicial de la empresa DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANONIMA, interpuso formal recurso de revocatoria con apelación en subsidio, en contra de los autos de las quince horas del diez de marzo del dos mil diez y de las catorce horas quince minutos del cinco de mayo del año dos mil diez, fundamentando su recurso de revocatoria con apelación en subsidio en las siguientes manifestaciones: “(…)1 el denunciante, en la representación dicha, ver folio 1 y siguientes del expediente, es comerciante, no es un consumidor. 2. el denunciante, en la representación dicha, con base en su escrito de folios 1 y siguientes, dice que este proceso es de competencia desleal, es decir, de acuerdo a su dicho, trata de un conflicto entre agentes económicos. 3. el auto de apertura, sin valoración alguna de la supuesta condición de consumidor como del objeto y causa del proceso, dice que el mismo refiere a falta de información con violación del artículo 34 de la Ley N°7472. 4. Es claro que en el presente caso no se está en presencia de una reclamación concreta de competencia desleal por efecto espejo o con consumidor perjudicado, por que no hay acto concreto, 5. La Comisión es incompetente para conocer de asuntos de competencia desleal, ya que el legislador previó para que resolver estos conflictos corresponde al juez natural, 6. Además, en la ampliación de denuncia, el representante de la empresa denunciante incluye dos agentes económicos más, siendo entonces que todo el supuesto conflicto no trata de un asunto que sea competencia de la Comisión y que participe un consumidor. (...) se pide la revocatoria del auto de apertura por la incompetencia de la Comisión, por motivo del cual se opone la defensa de incompetencia, la cual admisible debe ser valorada para revocar el auto de apertura y archivar el expediente en su oportunida. En caso de que el criterio de (sic) mantenga, se apela para ante la Comisión Nacional del Consumidor, y ante dicha oficina se expresarán nuevos agravios sobre la inconformidad manifiesta (…)”. (Folios 91-93). SEXTO: Que por resolución de las ocho horas veinte minutos del veinticinco de mayo del dos mil diez, visible a folios 94 al 100 del expediente administrativo, el Órgano Director rechazó el recurso de revocatoria contra el auto de apertura, razón por la cual, procede esta Comisión a conocer y resolver el recurso de apelación interpuesto. SÉPTIMO: Que se han realizado todas las gestiones pertinentes para el dictado de la presente resolución. CONSIDERANDO PRIMERO. SOBRE LA ADMISIBILIDAD DEL RECURSO DE REVOCATORIA: En primera instancia se debe mencionar que el ordinal 71 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor –Ley 7472- (así modificada su numeración por el artículo 80 de la Ley 8343 del 27 de diciembre del 2002 –Ley de Contingencia Fiscal-), expresa “(...) Para lo imprevisto en esta Ley, regirá, supletoriamente, la Ley General de la Administración Pública (...)”. En este orden de ideas, resulta dable recordar el contenido normativo del ordinal 343 de la Ley General de la Administración Pública –LGAP-, el cual diferencia los recursos ordinarios de los extraordinarios, señalando: “(...) Los recursos serán ordinarios o extraordinarios. Serán ordinarios el de revocatoria o de reposición y el de apelación. Será extraordinario el de revisión (...)”. De igual forma resulta importante citar el ordinal 345 del mismo cuerpo legal, pues en parte que nos interesa señala “(...)1. En el procedimiento ordinario cabrán los recursos ordinarios únicamente contra el acto que lo inicie (...)”. Aunado a lo anterior, el ordinal 346 de la Ley de reiterada cita dispone en cuanto a los plazos 3 de interposición, “(...) 1. Los recursos ordinarios deberán interponerse dentro del término de tres días tratándose del acto final y de veinticuatro horas en los demás casos (...)”. De lo expuesto, se debe concluir que contra el auto de apertura del procedimiento procede plantear un recurso de revocatoria dentro del plazo de veinticuatro horas, contados a partir del día hábil siguiente a la notificación de éste. Así las cosas, del expediente se desprende que la empresa DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANONIMA, se le notificó en fecha diecinueve de mayo de dos mil diez (Ver folios 87 y 88) y la fecha de presentación del recurso es veinte de mayo de dos mil diez (Ver folios 91-93), por ende, se tiene que la parte recurrente ha presentado el recurso de revocatoria dentro del plazo de veinticuatro horas que la Ley ha otorgado para ello. En razón de ello, procede esta Comisión, ha conocer dicho recurso de revocatoria con apelación en subsidio presentado, contra el auto de apertura de las ocho horas del veintisiete de enero de dos mil diez y de los autos de las quince horas del diez de marzo del dos mil diez y de las catorce horas con quince minutos del cinco de mayo del dos mil diez, sin dejar de mencionar, que sí bien es cierto, del escrito presentado por el representante de la denunciada DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANONIMA no hace mención a la resolución del auto de apertura correspondiente solo de los autos, se desprende y se entiende claramente que el recurso de revocatoria con apelación en subsidio es en contra de la resolución del auto de apertura y de los autos mencionados anteriormente, los cuales fueron debidamente notificados a la parte recurrente, razón por la cual y de conformidad con el artículo 348 de la Ley General de la Administración Pública, se procede a analizar el mismo. SEGUNDO. Con respecto a la falta de competencia alegada por la parte recurrente, se debe de tener en cuenta, que en este caso concreto, la legitimación, versa sobre el reconocimiento que se le hace a una persona, sea física o jurídica para ejecutar válida y eficazmente un acto jurídico, debido a que “(…) las pretensiones en materia procesal administrativa deben estar sustentadas o legitimadas sustancialmente en defensa de un derecho subjetivo o un interés legítimo (...)”, tienen que estar referidas a una “(...) actividad humana -que constituye el objeto del derecho subjetivo – protegida mediante la posibilidad de invocar una consecuencia jurídica determinada ante su no realización(...)” (Dromi, José Roberto. Manual de Derecho Administrativo. Tomo 1 y 2. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1987. P: 390 y 378). En otras palabras, la legitimación es “(…) la consideración especial en que tiene la ley, dentro de cada proceso, a personas que se hallan en una determinada relación con el objeto de la pretensión procesal, y en virtud de cuya consideración exija, para que la pretensión se examine en cuanto al fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte en el proceso (…)”. (Ramírez A. Marina. Los intereses difusos y la legitimación para accionar en la jurisdicción constitucional. Revista de Derecho Constitucional. Enero – Abril 1991. Corte Suprema de Justicia. Pp: 101). Así las cosas “(...) la legitimación se limita a indicar al operador jurídico si el sujeto tiene aptitud de ser parte en un proceso concreto (...)”. Ahora bien, resulta necesario mencionar el artículo 17 de la Ley 7472 en su último párrafo indica: “ (…) Lo anterior, sin perjuicio de los procedimientos administrativos y judiciales, que se realicen para proteger al consumidor, por los efectos reflejos de los actos de competencia desleal, en los términos del inciso b) del artículo 53 de esta Ley (…)”, y el artículo 53 de esta Ley que señala: “(…) Potestades de la Comisión Nacional del Consumidor. (…) b. Sancionar los actos de competencia desleal, mencionados en el artículo 17 de esta Ley cuando, en forma refleja, dañen al consumidor. (…)”, teniendo competencia esta Sede para conocer de estos casos, cuando los efectos reflejos de los actos de competencia desleal, causen un daño al consumidor. En el recurso planteado el recurrente manifiesta que: “(…) no se está en presencia de una reclamación concreta de competencial desleal por efecto espejo o con consumidor perjudicado, por que no hay acto concreto (…)”,no obstante, este Órgano considera que los supuestos hechos de fondo de la denuncia contienen un interés público desde la óptica del derecho que ostentan los consumidores para obtener una información clara y veraz. Este derecho a la información contempla un especial resguardo por parte de nuestro ordenamiento jurídico, el cual ha sido elevado a rango Constitucional al adicionarse en el artículo 46 de la Constitución Política, lo siguiente: “(…) Los consumidores y usuarios tienen derecho a la protección de su salud, ambiente, seguridad e intereses económicos; a recibir información adecuada 4 y veraz; a la libertad de elección, y a un trato equitativo. El Estado apoyará los organismos que ellos constituyan para la defensa de sus derechos. La ley regulará esas materias (…)” (El subrayado es nuestro). De esta forma, al estar frente a un caso que enmarca un interés general, el ámbito de la legitimación activa va más allá de un interés personal. Respecto al tema de las denuncias en casos de interés público, la Sala Constitucional ha señalado: “(…) Sobre la denuncia. Las denuncias son los medios utilizados por los administrados para poner en conocimiento de la Administración, hechos que el denunciante estima irregulares o ilegales, con el objeto de instar el ejercicio de competencias normalmente disciplinarias o sancionatorias, depositadas en los órganos públicos. En ocasiones, la denuncia configura incluso un deber para quien dada su función o su actividad tiene conocimiento de esos hechos, pero en otros casos es más bien un modo de participación en asuntos que conciernen al interés público, perfectamente compatible, y de hecho, fundamentado en el principio democrático (…)” (Sala Constitucional, voto 4300-2005 del 20 de abril del 2004). En consecuencia, dado lo anterior, en el caso de marras, independientemente de la condición de comerciante del accionante, lo cierto es que, por el interés público que involucra, el acceso a una información veraz y por consiguiente a una publicidad en el mismo sentido, cuenta con legitimación para iniciar el presente procedimiento y la Comisión Nacional del Consumidor, para conocer el mismo. Partiendo del presente considerando, es importante indicar que en el caso que nos ocupa, los actos denunciados presuntamente podrían corresponder al incumplimiento del artículo 34 de la Ley 7472, y que la narración de hechos podría constituir falta de información y/o publicidad engañosa, que al tener desconocimiento de la veracidad de los hechos denunciados, y con base en el último párrafo del artículo 17 de la Ley 7472. “(…) Los agentes económicos que se consideren afectados por las conductas aludidas en este artículo, para hacer valer sus derechos sólo pueden acudir a la vía judicial, por medio del procedimiento sumario establecido en los artículos 432 y siguientes del Código Procesal Civil. Lo anterior, sin perjuicio de los procedimientos administrativos y judiciales, que se realicen para proteger al consumidor, por los efectos reflejos de los actos de competencia desleal, en los términos del inciso b) del artículo 53 de esta Ley. (…)”, y en uno de los principios generales del procedimiento administrativo enmarcado en el artículo 214 de la Ley General de la Administración Pública, el Órgano Director ordenó la apertura del auto de las ocho horas del veintisiete de enero de dos mil diez, teniendo con ello como objetivo principal, buscar la verdad real de la forma mas fiel posible de los hechos que sirvan de motivo al acto final, no sin antes mencionar que las partes involucradas en el presente proceso, son las que tienen el poder de la prueba dentro del mismo, las cuales se evacuaran previamente durante la comparecencia oral y privada tal como lo señala el auto de apertura objeto del presente recurso de revocatoria. Por consiguiente, una vez analizados los argumentos expuestos, procede este Órgano Director a rechazar la excepción de falta de competencia alegada por el recurrente, rechazando el recurso de revocatoria interpuesto por el representante de la denunciada DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANONIMA y a diferir el conocimiento del Recurso de apelación ante la Comisión Nacional del Consumidor. TERCERO. Partiendo de lo anteriormente expuesto, se considera que la resolución de las ocho horas veinte minutos del veinticinco de mayo de dos mil diez fue dictada conforme a derecho, por lo que se impone rechazar el recurso de apelación sometido a conocimiento de esta Comisión. POR TANTO Se rechaza por improcedente el recurso de apelación en subsidio interpuesto por Rafael Gairaud Salazar, en su condición de apoderado general judicial de la empresa DISTRIBUIDORA E IMPORTADORA VISTA DE MAR SOCIEDAD ANÓNIMA, contra la resolución de la Unidad Técnica de Apoyo, del auto de apertura de las ocho horas del veintisiete de enero de dos mil diez y de los autos de las quince horas del diez de marzo del dos mil diez y de las catorce horas con quince minutos del cinco de mayo del dos mil diez. En consecuencia, se confirma en todos sus extremos lo dispuesto en la resolución de las ocho horas veinte minutos del veinticinco de mayo de dos mil diez y se ordena continuar con el procedimiento administrativo ordinario. Se dejan a salvo los posibles 5 derechos del consumidor para que, si lo tiene a bien, los ejerza en la sede que corresponda. NOTIFÍQUESE.EXPEDIENTE 1905-09. 6