SECCIÓN DE DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES DEL ICAM

SECCIÓN DE DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES
DEL ICAM
DEBATE DICIEMBRE 2015
Sucesiones:
Conmutación del usufructo viudal:
1.- Supuesto En un procedimiento judicial de división de herencia en el que concurren el
cónyuge viudo y los hijos nacidos en su primer matrimonio, la contadora partidora designada
por insaculación ha confeccionado los lotes hereditarios en proporción al porcentaje de
participación en la herencia que le corresponde a cada heredero pero ha conmutado sin
consultar a los herederos el usufructo viudal por un lote de bienes en plena propiedad al
usufructuario en virtud del artículo 1058 CC, alegando que en las ventas que se han hecho con
anterioridad al juicio de partición, los herederos le han conmutado el usufructo.
No hay una escritura de aceptación de la totalidad de la herencia sino que en las ventas
anteriores, los herederos ante notario cuando venden primero, aceptan la herencia del
causante, reconocen ese bien como parte de la herencia y se adjudican el bien conforme a la
sucesión intestada atribuyéndose los hijos dos tercios en plena propiedad más la nuda
propiedad del tercio de mejora y el cónyuge viudo la cuota legal usufructuaria del artículo 834
CC y segundo, venden al comprador la participación en dicho bien en la forma antes expuesta.
Además, el viudo contrajo segundas nupcias y tuvo un hijo de esta nueva unión. No hizo
reserva de bienes ni los hijos la han exigido pero tampoco han renunciado a la reserva. En ese
momento es viudo del segundo matrimonio también.
Ahora, en la partición hereditaria que ha hecho la contadora-partidora al cónyuge viudo le
atribuye la plena propiedad de todos los bienes gananciales pues no se habían liquidado
previamente más una parte en pleno dominio de los bienes privativos de su primera mujer
Cuestiones: ¿Se entiende que ha habido conmutación del usufructo viudal? ¿o simplemente el
usufructuario tras la adjudicación vende su usufructo? ¿Se vulnera lo dispuesto respecto de la
reserva de bienes con relación a los hijos del primer matrimonio al no vivir el segundo marido
pero existir un hijo de la segunda unión?
Conclusiones: No se puede hacer la conmutación del usufructo vidual por un lote de bienes en
planea propiedad ya que no hay una aceptación de la herencia, si no que han sido ventas
puntuales realizándose dichas ventas confirme al artículo 834 del Código Civil. Por lo tanto la
conmutación está mal realizada.
No ha existido vulneración respecto de la reserva de bienes o con relación a los hijos del
primer matrimonio ya que no adquirió nada por sucesión de su esposa, según dispone el
artículo del Código Civil 968. Lo que se ha conmutado no es reservable porque el cónyuge
viudo sólo adquirió usufrutuo no propiedad, que en ese caso si podría ser reservable. No hay
que olvida que la conmutación no es reservable, ni el usufructo, ni los productos de los bienes.
Así mismo la conmutación tácita no existe, tiene que ser expresa.
Impugnación de la partición hereditaria:
2.- Supuesto: A uno de los herederos le ha asignado la plena propiedad de una finca rústica de
grandes dimensiones de escasa productividad. En la masa hereditaria existía también otra
finca rústica de grandes dimensiones que era en proindiviso con otra familia, por lo que el
porcentaje de participación era sólo del 50%, sin embargo, este porcentaje de participación ha
sido repartido entre el resto de los herederos atribuyéndoles distintos porcentajes de
participación (a uno un 10%, a otro 15%, a otro un 20% y a otro un 5%) lo que ha hecho que
puedan tener participación en otros bienes muchos más productivos o de venta más fácil
como solares urbanos o fincas rústicas más pequeñas próximas a grandes poblaciones que son
susceptibles de calificación. Creemos que no ha habido mala fe de la contadora-partidora sino
que lo ha hecho por desconocimiento.
Cuestión: ¿Qué alegar para que pueda prosperar la impugnación? existe una gran diferencia
cualitativa pero ¿sólo eso puede prosperar? los bienes están bien tasados.
Conclusiones: Puede realizarse una impugnación del cuaderno particional dentro del año
posterior a su firma siempre que sea sobre bienes realizables. Respecto a la cuantificación está
bien realizada, por lo que en principio habría que respetar las participaciones al estar bien
tasadas y haber sido repartidas. Lo único que cabría es plantear una acción rescisoria por
lesión. Para impugnar la distribución de los bienes habría que ver si existe lesión según el
caudal hereditario, para poder impugnar el cuaderno particional a través de la acción rescisoria
basándonos en el principio a favor particionis.
Medidas:
Atribución del uso de la vivienda familiar:
3.- Supuesto: En el Convenio Regulador de mutuo acuerdo aprobado judicialmente en 2012, se
contiene la siguiente cláusula: "El menor y la madre abandonarán el domicilio familiar (bien
privativo del padre) el 30 de junio de 2016 (...)". En esa fecha el menor tendrá 6 años de edad.
No queda garantizado el derecho de vivienda del menor de ninguna otra forma, ni prevé el
Convenio un aumento de la pensión de alimentos para hacer frente a este hecho. Entiendo
que esa cláusula es nula y supongo que, en este caso concreto, ni Juez ni Fiscal ni el Letrado de
la madre leyeron el convenio de mutuo acuerdo.
Cuestión: ¿Qué procedimiento debo iniciar para declarar la nulidad de esa cláusula? La
modificación de medidas no la veo adecuada porque no existe alteración sustancial de las
circunstancias, la situación en 2012 y ahora en 2015 es la misma, no ha cambiado
absolutamente en nada. Considero más adecuado un incidente de nulidad de actuaciones por
prescindir de trámites esenciales del procedimiento, esto es, por la falta de examen del Juez y
del Fiscal del contenido del convenio.
Conclusiones: Queda claro que conforme al artículo 96 del Cc dispone que rige en primer lugar
el acuerdo entre las partes, solamente sería inválido el acuerdo en caso de mediar amenaza o
vicio en el consentimiento. Pero en este caso en concreto no se alega en ningún momento, y
según se desprende del mismo la madre estaba asistida por abogado. Un error de cálculo en el
Convenio Regulador no se puede alegar para un incidente de nulidad de actuaciones. En
cualquier caso es perfectamente factible que presente una modificación de medidas puesto
que sí se ha producido una alteración de las circunstancias al cesar la atribución de la vivienda
familiar.
Ejecución:
4.- Supuesto: En ejecución forzosa por impago de pensiones, gastos extraordinarios y gastos
del hogar, el auto que despacha ejecución admite la ampliación de la ejecución a los nuevos
impagos de pensiones alimenticias que se vayan devengando.
Cuestión: ¿Cabe ampliar la ejecución a los impagos de gastos del hogar y de gastos
extraordinarios que se devenguen durante el proceso?.
Conclusiones: Sólo cabe ampliar la ejecución respecto al impago de pensiones, cuando se
reclaman gastos extraordinarios se necesita de un procedimiento autónomo en el que se
disputa la naturaleza del gasto y su exigibilidad. Por lo que se entiende ampliado respecto la
pensión de alimentos, pero no se amplía en cuanto a los gastos extraordinarios y gastos del
hogar que deben ser objeto de la fórmula prevista en el artículo 776.4 LEC.
Atribución del uso de la vivienda familiar:
5.- Supuesto: Matrimonio en proceso de divorcio contencioso con dos hijos menores de edad.
Cuando todavía no había surgido la situación de crisis matrimonial los cónyuges decidieron
adquirir una vivienda más grande que la familiar actual en la misma ciudad a fin de que ambos
hijos pudieran disfrutar de una habitación individual para cada uno ellos con vistas a que
dispusiesen de mayor intimidad personal y de espacio autónomo y suficiente para poder
estudiar sin molestias mutuas. Para ello decidieron apuntarse a una cooperativa de viviendas
habiendo aportado a día de hoy conjuntamente casi el 80% del importe de la misma y estando
prevista su entrega definitiva en un plazo inferior a 1 año. Ahora la esposa, a la que es muy
previsible que se le atribuya el uso y disfrute de la vivienda familiar y la guardia y custodia de
ambos hijos en el proceso contencioso de divorcio cuya vista todavía no se ha celebrado, no
quiere trasladarse a la nueva vivienda cuando les sea entregada deseando permanecer en la
actual y que en la misma se fije su derecho de uso y disfrute junto con sus hijos.
Cuestiones: 1.-Teniendo en cuenta que el interés que ha de prevalecer en los procesos de
familia es el de los hijos especialmente cuando éstos son menores de edad ¿es posible que por
el marido se solicite en su contestación a la demanda de divorcio o en la propia vista oral y por
el Juzgado se acuerde en la correspondiente sentencia del procedimiento, que el uso y disfrute
de la vivienda conyugal en favor de la esposa junto a la guarda y custodia de los hijos menores
haya de fijarse sobre la nueva vivienda cuando ésta se entregue por las razones expuestas en
interés de los hijos, dado que en la vivienda actual han de compartir habitación y no disponen
de espacio suficiente para desenvolverse?
2.- Siendo así y en este sentido, ¿es posible que el Juzgado acuerde en su sentencia de divorcio
expresamente que por ambos cónyuges se asuman por mitad los gastos de mobiliario y de
equipamiento de la nueva vivienda para que pueda ser habitada por la esposa y los hijos
teniendo en cuenta que se encuentran casados en régimen de gananciales?.
Conclusiones: 1.- No es posible ya que lo que puede atribuirse o no es la vivienda familiar, por
lo que no cabe que el esposo solicite la atribución de una vivienda que no existe en la
actualidad y que excede de lo dispuesto en el artículo 90 del Cc.
2.-Remiientodnos de nuevo al artículo 90 del Cc nada puede disponer esta sentencia respecto
a los gastos futuros sobre un bien ganancial que deberá regirse por lo dispuesto sobre los
bienes comunes.
Ejecución de sentencia:
6.- Supuesto: El Padre negoció y firmó un Convenio el año 2009, sin abogado. El estaba muy
afectado, y para solucionar el tema con rapidez, reconoció una pensión de alimentos a su
mujer de 2000 euros por niño (son 2), pensión más que alta para las necesidades de los
menores.
El ganaba bastante dinero, pero ahora las cosas han cambiado mucho: está en el paro, ha
tenido otra hija, y aunque ha percibido una indemnización importante, los niños son todavía
pequeños y él no sabe si va a poder encontrar otro trabajo, y cuando.
Además, los niños van a un colegio concertado, y la madre gana también un sueldo
importante. Y pese a lo elevado de la pensión, el padre ve que los niños no van
adecuadamente vestidos.
Cuestiones: ¿puede el padre, además de la modificación de medidas, pedir que la madre rinda
cuentas del destino de la pensión? ¿Cuál sería la vía?.
Conclusiones: Efectivamente el padre puede solicitar una modificación de medidas al haber
variado las circunstancias, en ningún caso puede pedir que se le rinda cuentas de la pensión de
alimentos, máxime teniendo en cuenta que no fue solicitado en la demanda y a conforme lo
dispuesto en el artículo 165 del Cc.
En cualquier caso se comentó la posibilidad de que en el suplico de la demanda se solicitara la
rendición de cuentas por el cónyuge custodio y administrador, la jurisprudencia de nuestro TS
ha manifestado que el cónyuge custodio no es contable por lo que no se le puede solicitar
rendir cuentas. La línea jurisprudencial de la AP de Madrid dispone que al progenitor custodio
se le supone con la capacidad suficiente de administrar la distribución de la pensión.
Respeto a la posibilidad de prosperar la modificación de medidas se comentó la línea
jurisprudencial respecto de la existencia de hijos nuevos como causa de modificación de
medidas no tiene cabida de momento en nuestro tribunales de primera instancia, porque ese
trata de un hecho voluntario y habrá que tener en cuenta los ingresos de la nueva pareja así
como la indemnización que recibió por su despido.
Sucesiones:
Valoración de bienes.
7.- Supuesto: En una partición de herencia la perito judicial ha tasado unos bienes según los
metros del título y otros según catastro, lo que da unas diferencias tremendas puesto no
coincide la cabida del registro y catastro en casi ninguno y eso en unos caso beneficia pero en
otros perjudica.
Los títulos son muy antiguos años 1970 y 1980.
Cuestión: ¿qué criterio debe prevalecer?.
Conclusiones: Respecto al criterio que debe prevalecer la conclusión más aceptada fue la
necesidad de realizar una medición real con un topógrafo, realizar un acta de manifestaciones
ante notario e ir al registro y al catastro para que se rectifiquen a la mediciones reales. En
otros casos han acudido al Departamento de Urbanismo del Ayuntamiento donde se han
realizado las rectificaciones. Si la diferencia de metro es mínima muchos notarios aceptarían la
compra venta pero dejando constancia de esa diferencia en la escritura.
Cargas o deudas de la herencia.
8.- Supuesto: Causante que fallece en segundas nupcias, sobreviviéndole su primer cónyuge. Y
también los 4 hijos habidos con ella. Habiendo legado, en sus disposiciones testamentarias, a
su esposa el tercio de libre disposición, sin perjuicio de la cuota legal usufructuaria que le
corresponda como cónyuge supérstite. Instituyendo como herederos, por partes iguales, a sus
reseñados hijos.
La viuda sufragó en su momento la totalidad del impuesto de sucesiones devengado por el
fallecimiento de su cónyuge.
El inventario del causante está formado únicamente por un inmueble de carácter ganancial
con su primera esposa, en el que ha permanecido viviendo esta hasta su fallecimiento,
ocurrido sin haberse liquidado previamente la Sociedad de Gananciales ni acto alguno de
liquidación y adjudicación de bienes del causante. (Valoración de la vivienda 200.000,00 €).
Los herederos de ésta son sus cuatro hijos habidos con el causante según declaración
abintestato de herederos. La primera esposa hasta su fallecimiento sufragó la totalidad de los
recibos de la comunidad de propietarios y los recibos del IBI (total de 10.000,00 €) de la
vivienda a la que nos hemos referido en el inventario.
Premisa, en la liquidación de la Sociedad de Gananciales se le adjudica al causante y a su
fallecida primera esposa una mitad proindiviso a cada uno, de la vivienda valorada en
200.000,00 €.
Cuestiones:
1ª El 50% del importe sufragado por la primera esposa desde el fallecimiento del causante
hasta el suyo, por gastos de comunidad e IBI (5.000,00 €) ¿tiene la consideración de Deuda de
la Herencia Yacente del esposo, a favor de su primer cónyuge?. Deuda que ¿deberá abonarse
antes de la liquidación de la herencia del causante? Es decir la masa hereditaria liquida del
causante ascenderá a 95.000,00 € (100.000,00 €- 5.000,00 €) a distribuir según lo dispuesto en
su testamento. Por tanto será un tercio de ese importe 95.000,00 €, la base para calcular el
valor de la cuota legal usufructuaria de la viuda (segunda esposa).
2ª Lo pagado por la viuda, la totalidad del impuesto de sucesiones devengado por el
fallecimiento de su cónyuge. ¿Forma parte, por algún concepto, de la herencia del causante, su
cónyuge?. O tan solo tiene el derecho de repetición contra cada uno de los coherederos por el
pago hecho del impuesto de sucesiones, en proporción al título de cada uno, más intereses?.
3ª Consiguientemente el crédito de la primera esposa, ya fallecida, contra la herencia yacente
del que fue su esposo, ¿pasa a formar parte del activo de su masa hereditaria?.
4ª Desde el fallecimiento de la primera esposa, hasta la liquidación de su herencia, uno de sus
hijos ha sufragado la totalidad de los recibos de la comunidad de propietarios y los recibos del
IBI (total de 3.000,00 €) de la vivienda a la que nos hemos referido en el inventario. De igual
manera, ese importe es una deuda de la herencia Yacente de su madre a su favor, que debe
ser abonada antes de proceder a su liquidación y adjudicación de bienes?.
Cuestión: ¿Sería este hecho una modificación sustancial, por parte del padre, para solicitar una
modificación del convenio regulador suscrito, hace cuatro años, de mutuo acuerdo entre los
cónyuges, y obtener la custodia compartida con la finalidad de que hubiera una relación
mucha más estrecha entre los hermanos.
Conclusiones: SE POSPUSO LA CONTESTACIÒN DE ESTA PREGUNTA AL NO ESTAR PRESENTE LA
PERSONA QUE PLANTEÓ LA MISMA, SOLICITAMOS QUE REPLANTEE LAS PREGUNTAS DADO
QUE NO FUERON ENTENDIDAS O QUE ACUDA PARA PODER EXPLICARLAS.
Medidas:
Pensión de alimentos.
9.- Supuesto: Demanda de divorcio con petición de alimentos para los hijos, en cuyo suplico no
se ha solicitado expresamente que dichos alimentos se abonen desde la fecha de la
interposición de la demanda. La sentencia no indica tampoco desde qué fecha se debe
satisfacer la pensión alimenticia.
Cuestiones: Si el progenitor deudor no abona voluntariamente la pensión alimenticia desde la
fecha de la demanda, 1ª ¿podría presentarse demanda de ejecución de sentencia en base a la
doctrina jurisprudencial dictada en esta materia, según la cual cuando los alimentos se fijen
por vez primera, se deberán prestar por el progenitor deudor desde el momento de la
presentación de la demanda? 2ª ¿Podría estimarse por el Juzgado la oposición a la ejecución
efectuada por el deudor, en base a no haberse solicitado esto expresamente en la demanda, ni
resuelto expresamente en Sentencia?.
Conclusiones: 1.-La doctrina jurisprudencia del TS establecidas en la sentencias de fechas 3 de
octubre de 2008 y 14 de junio de 2011 declaran expresamente como doctrina que debe
aplicarse a la reclamación de alimentos por hijos menores de edad la regla contenida en el
artículo 148.1 del Cc, de modo que en caso de reclamación judicial dichos alimentos deben
prestarse por el progenitor deudor desde el momento de la interposición de la demanda. Es
perfectamente ejecutable ya que se trata de una deuda de valor y por lo tanto es exigible.
2.-Entendemos que no es motivo de oposición el no haberse solicitado expresamente en la
demanda.
Uso de la vivienda familiar.
10.- Supuesto: En un procedimiento de separación donde en las medidas previas se atribuye,
mediante auto, al padre el uso y disfrute del domicilio familiar que en ese momento estaba
alquilado, acordando que en dicho auto que la esposa podría retirar sus objetos personales.
Con posterioridad en el procedimiento de separación, no se debate el uso del domicilio ni en el
fallo de la sentencia se hace alusión alguna a ningún tipo de domicilio.
Actualmente, el esposo, el cual había comprado con anterioridad al matrimonio una vivienda
con la que luego fuera su mujer en proindiviso y al 50%. Quiere instar el procedimiento de
extinción de la cosa común. Tras contactar con el abogado de la parte contraria para alcanzar
un acuerdo, este manifiesta que existe un derecho de uso sobre dicha vivienda a favor de la
hija en común.
Cuestiones: 1ª Si la sentencia de divorcio no acordó ningún derecho de uso, éste
evidentemente no puede existir, máxime si en el momento de la ruptura la vivienda era otra
diferente a la que se intenta extinguir el condominio. 2ª Dado que la menor tiene una
discapacidad de 30% ¿podría en el procedimiento de extinción del condominio la
representación de la madre hacer valer dicha circunstancia para que le fuese reconocido, en
ese procedimiento algún tipo de derecho de uso?.
Conclusiones: 1.-Efectivamnete no existe derecho de uso ya que se otorgó al padre la vivienda
familiar. 2.- En cuanto a la extinción del condominio no puede hacer valer un derecho de uso
que no fue declarado en el procedimiento donde se atribuyó la que era vivienda familiar.
Sucesiones:
Valoración de bienes.
11.- Supuesto: Tras el fallecimiento, de la madre de mis representados y una vez que tienen
conocimiento del testamento les deja herederos a todos los hijos a partes iguales, si bien con
respecto a una vivienda, que al objeto de evitar la fiscalidad de la misma la madre cuando la
hija mayor era estudiante procedió a comprar una vivienda que la puso a nombre de ésta.
Evidentemente, esta hija no quiere traer a colación dicha vivienda, alegando que como consta
inscrita a su nombre nada hay que manifestar al respecto.
Los hijos han conseguido que el padre haga un acta de manifestaciones ante notario,
reconociendo que ese piso fue comprado con dinero privativo de su esposa que durante 30
años lo han gestionado ellos, que nunca se le hizo ningún tipo de préstamo para la compra a la
mencionada hija.
Cuestiones: 1ª ¿Se podría instar, un procedimiento de la nulidad de la compraventa al objeto
de que esta se declararse nula y que la titularidad del inmueble le fuese reconocida a la
causante? 2ª Por el contrario, ¿serían partidarios de instar un procedimiento de división de la
herencia que con carácter previo se hiciese la liquidación de la sociedad de gananciales y en el
inventario hacer constar la vivienda en cuestión como un bien privativo de la causante? 3ª
¿Qué tipo de procedimiento sería el adecuado para que el bien inscrito a nombre de la
hermana de mis clientes pueda estar incluido en la herencia como un bien y no como un
crédito?.
Conclusiones: Se entiende que hay una donación inoficiosa de la vivienda por lo que es un bien
colacionable a la herencia, el procedimiento a seguir sería el de división de la herencia y
reclamar ese bien para que sea traído al caudal hereditario Está claro que el contrato de
compra venta es un contrato simulado, por lo que no hay duda de que es una donación
inoficiosa y debe traerse al caudal hereditario.
Diciembre 2015