Tribunal Supremo, Sala Cuarta, de lo Social, Sentencia de 5

Tribunal Supremo, Sala Cuarta, de lo Social, Sentencia de 5 Jun. 2007, rec.
81/2006
CONFLICTO COLECTIVO. Minoristas de alimentación. Jornada de trabajo. La
compensación de las horas trabajadas en domingo mediante el pago de las
mismas como extraordinarias, en la cuantía prevista en el convenio colectivo, no
es incompatible con el derecho al descanso semanal, no prohibido por el
convenio colectivo aplicable.
El Tribunal Supremo estima el recurso de casación interpuesto contra la sentencia del
TSJ Principado de Asturias declarando el derecho de los trabajadores a ser
compensadas las horas trabajadas en domingo.
En la Villa de Madrid, a cinco de Junio de dos mil siete
SENTENCIA
Vistos los presentes autos pendientes ante esta Sala en virtud de recurso de Casación
interpuesto por el letrado Sr. Lillo Pérez, en nombre y representación de
CONFEDERACION SINDICAL DE CCOO-UNION REGIONAL DE ASTURIAS, contra la
sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de
Asturias, de fecha 8 de junio de 2006, en actuaciones núm. 6/06 seguidas en virtud
de demanda a instancia de la Confederación ahora recurrente, contra la empresa
Grupo El Arbol Distribución y Supermercados S.A, sobre Conflicto Colectivo.
Han comparecido en concepto de recurridos UGT Unión Regional de Asturias, y la
empresa Grupo El Arbol Distribución y Supermercados S.A representados por Las
letradas Sra. Pineda González y Sra. Fraga Fernández.
Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. VICTOR FUENTES LÓPEZ
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.Por la representación de la Confederación Sindical de CCOO se plantearon demanda
de Conflicto Colectivo, de la que conoció la Sala de lo Social del Tribunal Superior de
Justicia de Asturias , y en la que tras exponer los hechos y motivos que estimaron de
aplicación se terminó por suplicar se dictada sentencia por la que se declare el
derecho de los trabajadores afectados por el conflicto que se ven obligados a prestar
sus servicios el día de su descanso semanal, es decir el domingo, a descansar estas
horas trabajadas mediante la concesión de un descanso bien el lunes posterior, o bien
acumulando el descanso a los siguientes, o bien mediante la fijación de las fechas
acordadas por las partes, con independencia de la compensación fijada por tales días
en el convenio colectivo como horas extraordinarias, adoptando las medidas
necesarias para la efectividad de todo ello.
SEGUNDO.Admitida a trámite la demanda se celebró el acto del juicio en el que la parte actora se
afirmó en la misma, oponiéndose la demandada según consta en Acta. Recibido el
pleito a prueba se practicaron las propuestas por las partes y declaradas pertinentes.
TERCERO.Con fecha 8 de junio de 2006 se dictó sentencia por la Sala de lo Social del T.S.J. de
Asturias en la que consta el siguiente fallo: "Que desestimando la demanda
interpuesta por Dña. Asunción en representación del Sindicato Comisiones Obreras
contra la empresa El Arbol Distribución y Supermercados S.A. Unipersonal Asturias,
debemos absolver y absolvemos a dicha demandada de las pretensiones formuladas."
CUARTO.En dicha sentencia se declararon probados los siguientes hechos: 1º.- Con fecha 20 de
abril del año en curso se presentó demanda por la representación del sindicato CCOO,
contra la empresa Grupo El Arbol Distribución y Supermercados S.A. Unipersonal
Asturias solicitando se declarase e derecho del personal que se ve obligado a prestar
sus servicios en domingos, a descansar las horas trabajadas el lunes inmediato o
acumulando el descanso a los siguientes o en las fechas fijadas de acuerdo con la
empresa y ello con independencia del incremento fijado en convenio para las horas
extraordinarias. 2º.- El Art. 6 del Convenio de Comercio Minorista de alimentación
establece en su párrafo cuarto , que "El descanso semanal será de un día ó medio día
a la semana. Tal descanso se entenderá en turnos rotativos de lunes a sábado, ambos
inclusive, no siendo posible su compensación económica". Asimismo el art. 7 relativo
al trabajo en determinados días establece, "Las horas trabajadas los días de apertura
del comercio fijados por el Principado de Asturias, tendrán el tratamiento y la
consideración de horas extraordinarias"; horas que según el art. 10, "Serán
compensadas dentro de los cuatro meses siguientes a su realización a razón de
multiplicar por 1,75 cada hora ordinaria trabajada". 3º.- Los empleados de la
demandada afectados por el conflicto y que son los que prestan servicios en sus
tiendas, vienen realizando una jornada semanal de 40 horas semanales, jornada que
se excede cuando, por razón de la apertura autorizada administrativamente se prestan
servicios los siete días de la semana. 4º.- Cuando los afectados por el conflicto
trabajan los festivos o domingos que la administración del Principado de Asturias
autoriza la apertura del comercio las horas trabajadas reciben el mismo tratamiento
que las horas extraordinarias, es decir se multiplica por 1,75 cada hora ordinaria
trabajada. 5º.- El 30 de abril de 2006 se celebró el preceptivo acto de conciliación ante
la UMAC con el resultado de sin avenencia."
QUINTO.Contra dicha resolución se interpuso recurso de casación por la representación de la
Confederación Sindical de CCOO en el que se alega infracción del art. 37 párrafo 1º ,
art. 34 párrafos 1º y 2º E.T.; vulneración de los arts. 6, 7 y 10 del C. Colectivo de
Minoristas de Alimentación, publicado en el B.O. de Principado de Asturias el 6 de
junio de 2005 , y el Real Decreto 2001/83
SEXTO.Impugnado el recurso por las partes personadas y evacuado el traslado conferido por
el Ministerio Fiscal se emitió informe en el sentido de considerar improcedente el
recurso, e instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente se declararon conclusos los
autos, señalándose para votación y fallo el día 29/05/2007, en que tuvo lugar.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.Lo que se debate en la demanda de Conflicto Colectivo presentada ante la Sala de lo
Social de Asturias, por la ahora recurrente en casación, Confederación Sindical de
CCOO, es que se declara el derecho de los trabajadores de la empresa Grupo El Arbol
Supermercados y Distribución S.A., que trabajan algunos domingos a descansar las
horas trabajadas el lunes inmediato ó acumulando el descanso a los siguientes, o en
la fechas fijadas de acuerdo con la empresa independientemente de la compensación
como horas extraordinarias que tienen reconocidas.
SEGUNDO.A este supuesto debe indicarse que el Convenio Colectivo aplicable es el del Comercio
Minorista de Alimentación, que en su art. 6 señala que el descanso semanal será de
un día ó medio día a la semana, y en el art. 7, las horas trabajadas en los días de
apertura del comercio fijados por el Principado de Asturias, tendrán el tratamiento y la
consideración de horas extraordinarias, que conforme al art. 10 , serán compensadas
en los cuatro meses siguientes a su realización a razón de multiplicar por 1,75 cada
hora ordinaria trabajada.
TERCERO.La Sala de lo Social de Asturias en sentencia de 8-06-2006 desestimó la demanda, con
base a sus hechos probados ya relacionados en los antecedentes de hecho de esta
resolución de los que resulta, en lo que aquí interesa, que los trabajadores afectados
realizan normalmente una jornada semanal de 40 horas, que se ve superada cuando
por razón de apertura autorizada trabajan el domingo, no cuando trabajan un festivo
que no cae en domingo; las horas trabajadas en los días de apertura del convenio
autorizadas por el Principado de Asturias reciben el mismo tratamiento que las horas
extraordinarias, es decir se multiplican por 1,75 cada hora ordinaria trabajada,
razonando, en síntesis, que no procedía lo solicitado en la demanda, de que los
domingos trabajados sean compensados además con otro día de descanso, por cuanto
al art. 7-10 del Convenio Colectivo, ya establece la compensación como horas
extraordinarias de dichos días de trabajo, ya coincida el festivo con domingo o con
cualquier otro día de la semana, aparte de que el art. 44 del R. Decreto 2001/83 en
vigor según la derogatoria única del R. Decreto 1561/95, de 21 de septiembre , por el
que se regula las jornadas de trabajo, especiales y de descanso, aplicable al caso
establece que excepcionalmente, y cuando por razones técnicas ú operativas, no se
pudiera disfrutas el día de fiesta correspondiente o en su caso el descanso semanal, la
empresa vendrá obligada a abonar al trabajador además de los salarios
correspondientes a la semana, el importe de las horas trabajadas en día festivo, o en el
periodo de descanso semanal, incrementados en un 75 % como mínimo, salvo
descanso compensatorio, preceptos estos, que dado su claridad, llevaron a la decisión
desestimatoria de la demanda, por cuanto dicho precepto no dice lo que pretende la
demandante, de que además de compensar como extraordinarias las horas trabajadas
en festivo se les deba conceder el descanso semanal, ya que, de acuerdo con el
Convenio, se les compensa con días de descanso alternativo por valor de 1,75 horas
por cada hora trabajada, cumpliendo la empresa con lo dispuesto reglamentaria y
convencionalmente sin estar obligada a conceder otro día de descanso obligatorio.
CUARTO.En el presente recurso, en el primero y único motivo al amparo del art. 205 e) de la
LPL se denuncia infracción de las normas del Ordenamiento Jurídico y de la
Jurisprudencia que fueran aplicables para resolver las cuestiones objeto de debate, en
concreto infracción del art. 37-1, 34 -1 y 2 del E.T. y arts. 6,7 y 10 del Convenio
Colectivo de Minoristas de Alimentación (B.O. Principado de Asturias de 6-07-2005) y
aplicación indebida del R.D. 2001/1983
La parte recurrente en su motivo parte de la alegación de que los supuestos de
apertura en domingo y festivos, son situaciones diferentes, una de las cuales afecta al
descanso semanal en domingo y la otra no, ya que cuando se trabaja en festivo
intersemanal, el trabajador siempre disfruta de un descanso semanal, aparte de ser
remuneradas las horas trabajadas como extraordinarias.
QUINTO.Dicha tesis debe aceptarse; el art. 34 del E.T ., dispone que la jornada de trabajo será
de 40 horas semanales de trabajo efectivo en computo semanal, añadiendo que
mediante Convenio Colectivo ó en su defecto, por acuerdo entre la empresa y los
representantes de los trabajadores, se podrá establecer la distribución irregular de la
jornada a lo largo del año; aparte de ello la jornada se podrá superar cuando, como
permite el art. 7 del Convenio Colectivo, los comercios abran en los días fijados por el
Principado de Asturias, teniendo las horas trabajadas dichos días el tratamiento y
consideración de horas extraordinarias, añadiendo su art. 10 que dichas horas serán
compensadas dentro de los cuatro meses siguientes a su realización a razón de
multiplicar por 1,75 cada hora ordinaria trabajada; por último en cuanto al descanso
semanal el Art. 6 del Convenio dispone que será de un día o medio día a la semana;
tal descanso se entenderá en turnos rotativos de lunes a sábado, ambos inclusive, no
siendo posible su compensación económica; de acuerdo con lo anterior no puede
admitirse, como sostiene la sentencia recurrida, que cuando se trabaja en domingo,
los trabajadores porque sean compensados en la forma prevista en el art. 10 del
Convenio Colectivo, se vean privados de su descanso semanal previsto en el art. 6 del
Convenio Colectivo privándoles de un derecho del que disfrutan quienes trabajan en
festivos que no son domingos, ya que ello no solo va en contra del art. 6 del Convenio
Colectivo, sino también del art. 37 del E.T . que regula el descanso semanal; en suma
la compensación de las horas trabajadas en domingo mediante el pago de las mismas
como extraordinarias en la cuantía prevista en el Convenio Colectivo, no es
incompatible con el derecho al descanso semanal, no prohibido por el Convenio
Colectivo de autos, ni por el E.T.; admitir lo contrario, que es la tesis de la sentencia
recurrida implicaría dar un tratamiento desigual a dichos trabajadores con respecto al
resto de aquellos que trabajan en festivos que no son domingo privándole de su
derecho previsto tanto en el E.T. como en el Convenio Colectivo con la excusa de que
se abonan como horas extraordinarias, lo que no enerva ni impide el hecho de que el
domingo es su día de descanso.
SEXTO.En cuanto al R.D. 2001/83, y en concreto su art. 47 invocado tanto en la sentencia
recurrida, como por la parte demandada, no es de aplicación al caso de autos; es
cierto que la Disposición Derogatoria Única del R.D. 1561/95 de 21 de septiembre,
sobre jornadas especiales de trabajo dejó en vigor los arts. 45, 46 y 47 , de aquel en
materia de festivos laborales, como excepción, pero también lo es que dicho R. Decreto
2001/1983 fue derogado por la Ley 11/1994 de 19 de mayo, por la que se modifican
determinados artículos del E.T., texto articulado LPL y Ley de infracciones y sanciones
en el Orden Social que aunque dispuso la vigencia adicional de aquel durante un año,
a su vez fue modificado por la Disposición Transitoria Quinta del E.T. que mantuvo en
vigor su vigencia solo hasta el 12-06-1995 , razón por la cual como alega la
Confederación Sindical recurrente, aquel no es aquí de aplicación por estar derogado,
aparte de que aunque estuviera en vigor tampoco dicha norma contempla la situación
planteada en la demanda, que es distinta, como hemos dicho, con independencia de
que igualmente lo sostenido en la sentencia es también contrario al R. Decreto de
jornada especial y al E.T.
SEPTIMO.Todo lo dicho lleva a la estimación del recurso y a la casación y anulación de la
sentencia recurrida y a que se estime la demanda íntegramente. Sin costas.
Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo
español.
FALLAMOS
Estimamos el recurso de casación interpuesto por la representación de
CONFEDERACION SINDICAL DE CCOO contra la sentencia de la Sala de lo Social del
Tribunal Superior de Justicia de Asturias en autos núm. 6/06 , en Conflicto Colectivo
instado por la Confederación recurrente contra la empresa, Grupo El Arbol
Distribución y Supermercados S.A., la casamos y anulamos y estimamos la demanda
formulada por la recurrente declarando el derecho de los trabajadores que se ven
obligados a prestar servicios en domingo a descansar esas horas trabajadas, mediante
la concesión de un descanso el lunes posterior, ó bien la acumulación de este
descanso a los siguientes, ó bien mediante la fijación de las fechas acordadas entre las
partes, con independencia del precio fijado para tales días en el Convenio Colectivo,
condenando a la demandada a estar y pasar por esta declaración. Sin costas.
Devuélvanse las actuaciones al Órgano Jurisprudencial de procedencia, con la
certificación y comunicación de esta resolución.
Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA, lo
pronunciamos, mandamos y firmamos.
PUBLICACIÓN.En el mismo día de la fecha fue leída y publicada la anterior sentencia por el Excmo.
Sr. Magistrado D. Victor Fuentes López hallándose celebrando Audiencia Pública la
Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma,
certifico.