12 notariado sentencias 25-28 13/5/11 12:38 Página 25 SENTENCIAS CON RESONANCIA ITP Y EXPROPIACIÓN DE VARIAS FINCAS n No es posible una sola liquidación. Es necesaria una liquidación por cada bien expropiado, determinando la sujeción a ITP o a IVA sidere o no parte del precio ya que el artículo 4º de la Directiva 93/13/CEE, de 5 de abril, no se opone a que una normativa nacional autorice un control jurisdiccional sobre esta materia. Sala de lo Contencioso, Sección 2 STS de 17 de noviembre de 2010 Nº de recurso: 313/2006 Procedimiento: Recurso casación Ponente: Manuel Vicente Garzón Herrero Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj: 6042/2010) Notas generales: Si como el TEAR afirma son varios NULIDAD DE LAS CLÁUSULAS DE REDONDEO Y DISPENSA NOTIFICACIÓN DE INTERÉS n Nulidad de la cláusula de redondeo al alza, así como de la cláusula de dispensa de la obligación de notificar la revisión del tipo de interés en los préstamos hipotecarios. los terrenos expropiados, no es posible hacer una liquidación única. Y tal distinción no es baladí, porque desde el punto de vista jurisdiccional generará liquidaciones diversas que por su cuantía no son susceptibles de recurso de casación. Además, la cualidad de empresario del expropiado puede dar lugar a que el importe a liquidar sea el IVA y no el ITP en virtud de lo establecido en el artículo 7.5 del Texto Refundido del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. NULIDAD DE LA CLÁUSULA DE REDONDEO AL ALZA EN PRÉSTAMO HIPOTECARIO n La cláusula de redondeo al alza es una condición general de la contratación que es nula por ser abusiva al desequilibrar los derechos y obligaciones de las partes Sala de lo Civil, Sección 1 STS de 29 de diciembre de 2010 7551/2010 Nº de recurso: 074/2007 Ponente: Jesús Corbal Fernán- dez Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp ( Roj: 7551/2010) Notas generales: Se trata de una cláusula de un préstamo hipotecario que, en caso de revisión del tipo de interés, prevé que el resultante de sumar el diferencial al tipo de interés de referencia se redondee por exceso al cuarto de punto superior. Frente a tal cláusula 'Ausbanc Consumo' interpone una acción colectiva de cesación (el TS confirma la legitimación activa de dicha asociación para interponer tal acción). Tanto el Juzgado como la Audiencia declaran que la cláusula es nula por ser abusiva. La entidad acreedora –'Caixa d'Estalvis de Tarragona'– recurre en casación. El Tribunal Supremo desestima el recurso y mantiene la nulidad de la cláusula de redondeo al alza. En tal sentido, cita la STS, Sala Civil, de 4 de noviembre de 2010, que declaró abusivas para los consumidores las 'fórmulas de redondeo al alza de las fracciones de punto', con base en los artículos 8.2 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, y 10 bis de la Ley 26/1984, de 19 de julio, al tratarse, como en el presente caso, de estipulaciones no negociadas individualmente, que, en contra de las exigencias de la buena fe, causaban, en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes que se derivan del contrato. Es indiferente que tal redondeo se con- Sala de lo Civil, Sección 1 STS de 2 de febrero de 2011 Nº de recurso: 33/2003 Procedimiento: Casación Ponente: José Antonio Seijas Quintana Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj :1244/ 2011) Notas generales: No cabe dispensa de la obligación de notificar al deudor la revisión del tipo de interés aplicable. La cláusula impugnada ya preveía dicha notificación '(…) salvo en los casos que, por disposición legal, [el Banco] esté relevado de hacerlo (…)' Tal es la solución que consagra el artículo 6.3 la OM de 5 de mayo de 1994 cuando se utiliza un índice oficial que ya se publica en el BOE. No obstante lo dicho por la OM el Tribunal da preferencia a la normativa general de protección de consumidores. Es abusiva la cláusula de redondeo al alza en la revisión del tipo de interés. Desestima la afirmación de la entidad acreedora de que tal cláusula está negociada de forma individual, la califica como condición general de la contratación y, como se ha dicho, la considera nula por ser abusiva en perjuicio del deudor, citando además en tal sentido dos STS de noviembre y 1 de diciembre, ambas de 2010. RENUNCIA A LA EXENCIÓN DE IVA n La renuncia a la exención de IVA puede ser tácita o implícita Sala de lo Contencioso, Sección 2 STS de 20 de enero de2011 Nº de recurso: 24/2005 Ponente: Juan Gonzalo Martín Mico Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp ( Roj 242/2011) Notas generales: La renuncia a la exención del IVA por el sujeto pasivo no necesita ser expresa por el transmitente en escritura pública. Basta que las partes se comuniquen la voluntad de renuncia y el cumplimiento de las condiciones para la misma, siendo estas comunicaciones entre las partes fehacientes y por escrito, sin que sea necesario la protocolización notarial de las mismas para que surtan efectos frente a terceros, ni presentar una declaración suscrita por el adquirente ante la Administración de Hacienda de su domicilio fiscal. La renuncia a la exención El Notariado INFORMA 25 12 notariado sentencias 25-28 13/5/11 12:38 Página 26 SENTENCIAS CON RESONANCIA del IVA se concibe como un acto interpartes y no ante la Hacienda Pública, expreso y con comunicación por escrito de ciertas circunstancias. RENUNCIA A LA EXENCIÓN DEL IVA n No cabe renunciar a la exención del IVA cuando se aplique la prorrata por no tener derecho el adquirente a la devolución del IVA soportado Sala de lo Contencioso, Sección 2 STS de 4 de febrero de 2011 Nº de recurso: 239/2006 Procedimiento: Recurso casación Ponente: Juan Gonzalo Martínez Mico Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj: 743/2011) Notas generales: La renuncia a la exención del IVA en la transmisión de una finca rústica parcialmente arrendada no resulta válida. Al estar exento de IVA el contrato de arrendamiento de finca rústica se impone la aplicación de la prorrata en el adquirente, que no tiene derecho a la deducción total del IVA soportado, por lo que no cabe la renuncia. La exención de los arrendamientos de fincas rústicas al IVA no es renunciable al no estar comprendida en el apartado 2 del artículo 20 de la Ley. n Aplicación del tipo incrementado en Actos Jurídicos Documentados (AJD) Sala de lo Contencioso, Sección 2 STS de 11 de febrero de 2011 Nº de recurso: 4233/2008 Procedimiento: Recurso casación Ponente: Juan Gonzalo Martínez Mico Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj: 1040/2011) Notas generales: La aplicación de un tipo incrementado de AJD para los supuestos en que la operación principal quede sujeta a IVA por renuncia a la exención por dicho impuesto –artículo 3 Ley 24/1999, de 27 de diciembre, de la Comunidad Autónoma de Madrid– es obligada tanto al supuesto de que la renuncia se produzca en escritura gravada como si se ha realizado en otro documento. NO INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN EN EL ISD n La presentación de una escritura de adjudicación de herencia, que no difiera en su contenido del documento privado previamente presentado a la Administración, no interrumpe la prescripción del Impuesto sobre Sucesiones Sala de lo Contencioso, Sección 2 STS de 7 de febrero de 2011 Nº de recurso: 6012/2006 Procedimiento: Recurso casación Ponente: Juan Gonzalo Martínez Mico Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj: 644/2011) EFECTOS EN EL IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES DE LA CONDONACIÓN DE UN CRÉDITO RENUNCIA A LA EXENCIÓN DEL IMPUESTO SOBRE EL VALOR AÑADIDO ga información adicional respecto de los bienes, derechos, deudas o gastos que se hayan declarado en un documento privado previamente presentado, no puede interrumpir la prescripción, pues no puede entenderse que constituya una actuación de la interesada conducente al pago o liquidación de la deuda, si la Oficina Gestora contaba con toda la documentación precisa para la liquidación del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones y que hubiera sido aceptada como plenamente suficiente sin practicar requerimiento alguno relativo a la misma. En este caso, la presentación de una escritura pública de adjudicación de herencia no podría encajar en la causa de interrupción de la prescripción que prevé el apartado c) del artículo 66.1 de la Ley General Tributaria, so pena de desvirtuar, por una ampliación exagerada de lo que el mismo prevé, los conceptos que en él se establecen. Notas generales: La presentación de una escritura pública de adjudicación de herencia, que no conten- n La condonación de un crédito a cambio del pago inmediato de 100.000.000 de pesetas constituye una liberalidad a los efectos del Impuesto sobre Sociedades Sala de lo Contencioso, Sección 2 STS de 10 de febrero de 2011 Nº de recurso: 2464/2006 Procedimiento: Recurso casación Ponente: José Antonio Montero Fernández Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj: 742/2011) Notas generales: A la vista de los hechos tenidos por probados la renuncia o condonación de parte del crédito es una parcial disposición gratuita de la deuda a favor del deudor, renuncia que carece de función retributiva y por la que el acreedor no ha obtenido contraprestación alguna, y la calificación jurídica se impone, como bien señala la sentencia de instancia en referencia al art. 1187 del Código Civil , que "remite a la donación como negocio gratuito paradigmático". Las referencias al carácter de entidades vinculadas que se recoge en la sentencia de instancia, en modo alguno altera las conclusiones a las que llegó, pues las mismas ha de entenderse a más abundamiento." "Siendo un ingreso, computable o no, en caso de insolvencia según se ha visto, lo que nunca puede ser es un gasto. La renuncia parcial al crédito no puede ser más que una liberalidad, que no tiene el carácter de deducible, según el artículo 14.f) de la Ley del Impuesto. La idea básica que preside el concepto de gasto deducible es que el mismo sea necesario para la producción de ingresos o beneficios, de manera que aquel conduzca causalmente al indicado ingreso, estableciéndose entre los mismos una verdadera relación necesaria, por lo que habría que entender que el beneficio no podría obtenerse sin el gasto”. AUTORIZACIÓN EN ESTATUTOS PARA ALTERAR ELEMENTOS COMUNES 26 El Notariado INFORMA n Viabilidad del pacto estatutario que permite realizar obras que alteren elementos comunes de un edificio en régimen de propiedad horizontal 12 notariado sentencias 25-28 13/5/11 12:38 Página 27 SENTENCIAS CON RESONANCIA Sala de lo Civil, Sección 1 STS de 17 de marzo de 2011 Nº de recurso: 174/2011 Procedimiento: Casación Ponente: Ponente: Juan Antonio Xiol Rios Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (Roj: 1671/2011) Notas generales: El artículo 12 LPH, en relación con la regla primera del artículo 17 LPH, exige la unanimidad de la junta de propietarios para adoptar acuerdos que impliquen una modificación de los elementos comunes, por constituir una modificación del título constitutivo. A ello se debe añadir que el Título Constitutivo o los Estatutos de la comunidad de propietarios, no pueden resultar contrarios a las normas de derecho imperativo. Esta jurisprudencia únicamente se atempera cuando se trata de obras realizadas por los propietarios de los locales comerciales de las plantas bajas de los edificios. En definitiva, la validez de una autorización previa y genérica contenida en los Estatutos de la Comunidad para realizar obras que afecten a elementos comunes, que no exija una autorización unánime prestada por los copropietarios, es rechazada. CÓMPUTO PLAZOS LIQUIDACIÓN IMPUESTOS.COM VALENCIA n En lo que hace al ‘dies a quo’, debe computarse desde el día siguiente al de la causación del acto o contrato Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección 3ª STSJ de la Comunida Valenciana de 23 de septiembre de 2010 Nº de recurso: 2954/2008 Ponente: Manuel José Baeza Díaz-Portales Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/indexAN.jsp (ROJ: 6589/2010) Notas generales: La sentencia diferencia entre dos tipos de normas atinentes a la regulación de los plazos procedimentales: a) La normas que determinan tales plazos, concretando el número de días –hábiles o naturales– o de meses que comprende el plazo, y b) Aquellas otras normas procesales que se encargan, no de establecer el plazo aplicable, sino la manera de computar los plazos. El art. 102.1 del Decreto 828/1995 que regula el Reglamento del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados pertenece al primero de los tipos de normas expresadas, en cuanto que determina el plazo de presentación correspondiente a las declaraciones-liquidaciones por ITP (30 días hábiles desde que se causa el acto o contrato); más ni en este texto normativo especial ni en la Ley General Tributaria se encuentra ninguna norma dedicada a la manera de computar los plazos establecidos en la normativa tributaria (es decir, no existe una norma del segundo de los tipos antes señalados). Es por ello que hay que acudir a la normativa de supletoria aplicación: el art. 5 del Código Civil, a cuyo tenor: "(…) en los plazos señalados por días a contar desde uno determinado que era exactamente el caso de autos, quedará éste excluido del cómputo, el cuál deberá empezar el día siguiente(…) TP: COMPUTO DEL PLAZO PARA LA PRESENTACIÓN A LIQUIDACIÓN n El tribunal considera que el computo de los plazos de presentación a liquidación comienza al día siguiente del otorgamiento de la escritura Sala de lo Contencioso, Sección 3 STSJ de la Comunidad Valenciana de 11 de noviembre de 2010 Nº de recurso: 3202/2008 Ponen- te: Luis Manglano Sada Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/indexAN.jsp (ROJ: 7948/2010) Notas generales: Examinados los argumentos de las partes, procederá desestimar la demanda a la vista de la inexistencia de extemporaneidad en la presentación por la contribuyente de la declaración- liquidación del ITP. En efecto, el artículo 102.1 del Real Decreto 828/1995, de 29 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, dispone: “El plazo para la presentación de las declaraciones-liquidaciones, junto con el documento o la declaración escrita sustitutiva del documento, será de treinta días hábiles a contar desde el momento en que se cause el acto o contrato." Sin embargo, esta norma reglamentaria debe someterse al cómputo de plazos previsto en el ordenamiento legal general, pues se trata de una indicación del momento en que debe iniciarse el plazo de presentación de la declaración del ITP, pero en forma alguna establece las pautas de cálculo del cómputo, no solo por ser una norma con rango reglamentario que en nada puede oponerse a preceptos legales, sino porque el cómputo de los plazos viene establecido de manera general y para todos los ámbitos del Derecho por el Código Civil (artículo 5 ) y, más concretamente en el ámbito administrativo, por la Ley 30/1992, de 26 de noviembre . Así, mientras que el artículo 5 del Código Civil regula el cómputo de los plazos por días, indicando que se inicia al siguiente día, el artículo 48 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre , dispone: "Artículo 48 . Cómputo 1. Siempre que por Ley o normativa comunitaria europea no se exprese otra cosa, cuando los plazos se señalen por días, se entiende que éstos son hábiles, excluyéndose del cómputo los domingos y los declarados festivos." CUESTIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE TRES ARTÍCULOS DE LA LEC n Cuestión de inconstitucionalidad sobre los artículos 695, 698 y 579 Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) SJPI de Sabadell de 30 de septiembre de 2010 Nº de recurso: 59/2009 Ponente: Guillerm Soler Sole Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/indexAN.jsp (ROJ: 5/2010 ) Notas generales: El Juzgado plantea ante el Tribunal Constitucional una cuestión de inconstitucionalidad referida a los artículos 695 (que limita los supuestos en que el deudor o interesado puede oponerse El Notariado INFORMA 27 12 notariado sentencias 25-28 13/5/11 12:38 Página 28 SENTENCIAS CON RESONANCIA a la ejecución), 698 (que prevé que el deudor o interesado para hacer valer otros motivos de oposición debe acudir al juicio que corresponda, que será el declarativo y que no producirá la suspensión de la ejecución) y el artículo 579 (que permite que, si la ejecución de la hipoteca o garantía real no satisface el crédito del acreedor, éste pueda proseguir la ejecución sobre otros bienes del deudor), de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil. Por tanto, no se impugna el artículo 1911 del Código Civil o el artículo 105 de la Ley Hipotecaria ('la hipoteca (…)no alterará la responsabilidad personal ilimitada del deudor que establece el artículo 1.911 del Código Civil'). El problema, al parecer, radica en la plasmación procesal de los mismos respecto a la ejecución hipotecaria. El auto entiende que los preceptos de la LEC citados vulneran los derechos a la tutela judicial efectiva (artículo 24 CE) y su derivado el principio de igualdad procesal, el derecho a la vivienda digna y adecuada (artículo 47 CE) y el principio de interdicción de la arbitrariedad en la actuación de los poderes públicos (artículo 9.3 CE). LEASING Y CONCURSO SJMer.de Las Palmas de 1 de febrero de 2011 Nº de recurso: 187/2010 Procedimiento: Apelación, Concurso de acreedores Ponente: Jesús Miguel Alemany Eguidazu Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/indexAN.jsp (ROJ: 16/2011) Notas generales: Atendiendo a la literalidad de la norma y a la verdadera causa del leasing, el crédito por todas las cuotas es concursal. Literalmente, la Ley Concursal tiene un norma especial para calificar los créditos de arrendamiento financiero, esa norma, es el art. 90.1.4º LC , en el que se dice que "Son créditos con privilegio especial (...): Los créditos por cuotas de arrendamiento financiero (...), a favor de los arrendadores (...), sobre los bienes arrendados con reserva de dominio, con prohibición de disponer o con condición resolutoria en caso de falta de pago". Dicho precepto no distingue entre las cuotas anteriores o posteriores a la declaración de concurso, sino que somete todas ellas a la misma clasificación de créditos con privilegio especial sobre los bienes arrendados". (SJM Barcelona nº 4 28-9-2009, BCN Comercial Ferrica). Atendiendo a la naturaleza del contrato, el leasing no es un verdadero arrendamiento sino que prepondera la prestación de financiación y debe aplicársele el régimen jurídico del contrato de préstamo, lo que determina la aplicación del artículo 61.1 LC. Esto supone que "estamos ante un crédito concursal, es decir, que las cuotas que vayan El Notariado INFORMA NULIDAD DE CLÁUSULA SUELO EN PRÉSTAMO HIPOTECARIO n Acción de cesación de condiciones generales de la contratación por desproporción de la cláusula suelo en los préstamos de León de 11 de marzo de 2011 Nº de recurso: 65/2010 Procedimiento: Apelación, Concurso de acreedores Ponente: Pablo Arraiza Jiménez Consultar en CENDOJ: http://www.poderjudicial.es/search/indexAN.jsp (ROJ: 31/2011) SJMer. Notas generales: Se trata de una cláusula de préstamo hipotecario en la que la variabilidad del interés remuneratorio se limita con un techo del 12 % y un suelo de 3 %. Tal suelo mínimo es objeto de impugnación. La entidad demandada señala que dicha cláusula no es una condición general de la contratación ya que está negociada de forma individualizada con el cliente y no está incorporada de manera masiva a los préstamos que viene concediendo. El Tribunal, por el contrario, sí considera que es una condición general de la contratación. La entidad demandada defiende la cláusula señalando que, en cuanto concierne al interés, se refiere a un elemento esencial del contrato (el precio), y, además, según señala la Directiva comunitaria que regula el tema, el carácter abusivo no se puede referir a tales elementos esenciales. El Juzgado rechaza el argumento, citando diversas sentencias del TS. La sentencia señala, además, que pese a existir un techo y un suelo, la cláusula no está configurada de modo equilibrado entre las partes (el 12 % fijado como máximo es, previsiblemente, inalcanzable). El problema no es la existencia de una cláusula suelo en sí misma, continúa la sentencia, sino la desproporción existente entre el máximo (presuntamente inalcanzable) y el mínimo (muy alcanzable). La sentencia, por tales motivos, declara que la cláusula objeto de impugnación es nula por ser abusiva. n Leasing (estudio completo sobre su naturaleza jurídica) y clasificación de créditos concursales 28 venciendo a lo largo del concurso no son créditos contra la masa, ya que a éstas no les es aplicable el apartado 6º del número segundo del art. 84 LC , que se refiere únicamente a los supuestos previstos en el apartado segundo del art. 61 LC , es decir, a los contratos bilaterales en las que, después de la declaración de concurso, existan prestaciones recíprocas pendientes de cumplimiento por ambas partes". (SJM Barcelona nº 4 28-9-2009, BCN Comercial Ferrica).