“El conflicto es parte de la naturaleza del ser humano”

Entrevista
por
Charles H. Oppenheim
Pierre Tercier:
“El conflicto es parte de la
naturaleza del ser humano”
De visita en México para intercambiar puntos de vista con grupos
empresariales afiliados a la Cámara de Comercio Internacional, el
Presidente de la Corte Internacional de Arbitraje charló con ENTORNO
sobre las crecientes actividades de arbitraje en la resolución de
controversias en México y América Latina.
Tengo entendido que la Corte Internacional
de Arbitraje se fundó en 1923. ¿Qué eventos
llevaron a la creación de la Corte y cómo se
concibió desde sus orígenes?
La CCI se fundó en 1919, al finalizar
la Primera Guerra Mundial, con la
idea de contar con una organización
no gubernamental que fomentara
el comercio internacional. Los
fundadores se conocían originalmente
como “los comerciantes de la
paz”, porque consideraban que el
comercio libre y justo entre naciones
era un ingrediente fundamental para
promover y mantener la paz.
14 ENTORNO
Pocos años después, en 1923, crearon
la Corte como un mecanismo para
lograr la buena resolución de
controversias y disputas comerciales.
Ahora existen otras instancias para
la resolución de controversias a
nivel mundial, algunas de ellas
estatales. Hoy en día existen varias
instituciones para la resolución
alternativa de controversias. Nuestra
Corte de Arbitraje es única en el
mundo, porque ofrece un verdadero
“sistema”: la Corte juega un rol
desde el inicio de cada caso hasta
su conclusión, y no sólo es un mero
espectador desde las trincheras. No
interferimos en las decisiones que
toman los tribunales de arbitraje,
aunque tenemos la facultad de
nombrar y reconfirmar a los árbitros,
y supervisamos el procedimiento de
los casos.
En París, donde está la sede de la
Corte, tenemos 60 personas que
trabajan permanentemente con los
casos que se presentan.
De modo que el arbitraje existe
prácticamente desde que se instituyeron
las reglas del comercio internacional.
¿Eso quiere decir que el libre comercio
necesariamente implica la controversia y la
disputa entre una parte en litigio y otra?
Quiere decir eso y más: el conflicto es
parte de la naturaleza del ser humano.
Con más razón surgen disputas entre,
por ejemplo, empresas firmantes
de un contrato de compra-venta.
Es más, diría que el conflicto —y su
resolución— juegan un papel clave en
el comercio justo.
Uno puede tener un buen contrato,
pero si no hay manera de obligar
que la otra parte cumpla su parte, se
convierte en un pedazo de papel
sin valor alguno. Por eso digo que
el mecanismo de resolución de
disputas es una parte absolutamente
fotos: Ana Lourdes Herrera
¿A qué debemos su visita a México en
esta ocasión?
Una de las funciones de la Corte
implica viajar para explicar nuestra
función y escuchar a los empresarios
de los distintos países, para obtener
su retroalimentación sobre nuestra
actividad. Nos interesa saber cuáles
son sus expectativas.
Los fundadores de
la CCI se conocían
originalmente como
“los comerciantes
de la paz”
ENTORNO 15
Es imposible saberlo, porque
los contratos por lo general son
confidenciales. Sólo le puedo
mencionar cuántos casos nos llegan
a través de la CCI, y de entrada le
puedo asegurar que somos una de
las instancias de arbitraje más grandes
o de las más grandes en el mundo.
Sólo el año pasado recibimos 599
casos nuevos, para un total de 1,315 en
curso.
“El mecanismo de
resolución de disputas
es una parte absolutamente indispensable de
un sistema de comercio
internacional”
indispensable de un sistema de
comercio internacional.
También existen cortes estatales,
y son buenas, pero no deja de ser
cierto que una corte estatal está
ligada a un país y puede ser difícil,
en casos de disputas internacionales,
que la parte en litigio de un país
acepte la jurisdicción de otro país
donde reside la parte contrincante.
De ahí que el arbitraje internacional es
una gran creación desde el punto de
vista de las partes en conflicto. Porque
ellos pueden nombrar a los árbitros
en quienes pueden confiar, y aceptan
comprometerse con la resolución a
la que lleguen dichos árbitros. Pero
no deja de tener sus riesgos, ya que
uno pone el destino de su caso en
las manos de uno a tres individuos. El
16 ENTORNO
sistema de la CCI garantiza una mayor
neutralidad y generamos confianza
en las partes en conflicto, porque
supervisamos la selección de los
árbitros, el procedimiento mismo y los
costos generados, así como la suma
de la indemnización decidida.
Revisamos con cautela cada una de
las resoluciones de los árbitros antes
de que sean enviadas a las partes en
conflicto, y les damos el visto bueno.
En caso de detectar algún problema
o inconsistencia, tenemos la facultad
de devolver la resolución para su
corrección.
En términos generales, ¿se puede
hablar de alguna proporción de contratos
internacionales que incluyen una cláusula
de resolución de controversias a través de
la Corte?
Son muchos casos. ¿Qué tanto ha crecido
el arbitraje conforme la economía del
mundo se ha globalizado?
Desde luego, el arbitraje está ligado
a la globalización en cierta medida,
pero en ciertos países sigue habiendo
resistencia al arbitraje internacional,
y se puede decir que la evolución
para encontrar mecanismos para la
solución de controversias es más
veloz en unos países que en otros.
Lo fascinante es que el arbitraje
precede la globalización. Un factor
que lo demuestra es que la llamada
“Convención de Nueva York” de 1958,
auspiciada por la CCI, ha sido suscrita
por 142 países. Llamada oficialmente
la Convención de las Naciones
Unidas sobre el Reconocimiento y la
Ejecución de las Sentencias Arbitrales
Extranjeras, esta convención obliga a
los estados signatarios a reconocer
por escrito los acuerdos de arbitraje,
y a rehusarse a litigar disputas sujetas
a acuerdos arbitrales. Los estados
miembro también están obligados
a reconocer y aplicar las decisiones
arbitrales.
Hoy día el arbitraje internacional
se ha convertido en el mecanismo
estándar para la solución de disputas
comerciales en el mundo de los
negocios.
En el último cuarto de siglo México ha ido
encaminándose cada vez hacia la apertura
comercial con otras naciones, tanto a
través de sus tratados bilaterales de libre
comercio, como a través de acuerdos
multilaterales. ¿El arbitraje es una figura
jurídica incluida a nivel global en dichos
tratados y acuerdos, o es exclusivamente
una cláusula que se añade en cada vez
más contratos entre particulares?
Hay de dos tipos: el arbitraje
tradicional, suscrito por empresas
y relacionado con transacciones
comerciales internacionales, pero
también es importante decir que
ahora los estados también pueden
estar sujetos a cláusulas de arbitraje.
De todas las partes en conflicto
registradas el año pasado por la CCI,
11.3% correspondían a estados o
entidades estatales. Y esto lo atribuyo
a la confianza que ha sido depositada
en la CCI hasta por diversos
gobiernos nacionales.
También existe otro tipo de arbitraje
relacionado con los estados, más
específico y que maneja pocos casos,
pero que es importante porque
tiene que ver con garantías para la
inversión extranjera.
¿Cómo funciona el arbitraje? Si una disputa
ocurre entre dos empresas internacionales,
¿pueden acordar en ese momento
sujetarse a la Corte, o tiene que estar
previamente acordado esta alternativa en
los contratos suscritos por las partes en
conflicto?
Por lo regular, los contratos incluyen
de antemano una cláusula de arbitraje
como garantía adicional y factor
de confianza entre las partes. Pero
también puede ocurrir —aunque
es raro— que las partes no hayan
incluido una cláusula de arbitraje en
sus contratos y que una vez surgida
la disputa acuerden someterla a
arbitraje.
Una vez que sea resuelta la controversia
y se haya declarado el monto de la
indemnización, ¿es obligatorio para las
partes aceptarlo?
Totalmente.
¿Es exigible legalmente que las partes
acepten la resolución?
Desde luego, particularmente en los
142 estados sujetos a la mencionada
Convención de Nueva York.
¿Cuántos casos han sido tratados desde la
creación de la Corte?
Más de 15,000 casos. El caso número
15,000 se registró el año pasado,
entre una compañía sudcoreana y
una compañía de Uzbekistán con
oficinas en Londres: un caso muy
internacional. Pero resolvieron el
conflicto fuera de tribunales, antes de
la resolución de la corte.
¿Eso es muy común?
Sí, claro. Alrededor de una tercera
parte de los casos que se someten a
la Corte se resuelven por acuerdo de
las partes durante el proceso y antes
de la resolución arbitral.
Y también significa que, de los 15,000 casos
que han sido abiertos en la CIA, no todos
han sido resueltos…
Así es.
¿Qué ocurre cuando una parte en conflicto
no acepta la resolución del árbitro? ¿Hay
manera de apelar la decisión?
Hay dos posibilidades: en primer
lugar, hay que determinar si en la
sede del arbitraje (cada caso tiene
una sede, aceptada por las partes
o decidida por la Corte), la Ley
del país contempla la figura de
la apelación, y si es así, puede
proceder. En segundo lugar,
gracias también a la Convención
de Nueva York, las partes pueden
hacer exigible la resolución de los
árbitros de manera muy expedita.
Las causales de la denegación de
reconocimiento y ejecución de un
laudo son muy limitadas.
¿Qué beneficios reciben las empresas que
se sujetan al arbitrio de la Corte?
Son varias: en primer lugar, las
partes pueden escoger a sus
Capítulo Mexicano de la
Cámara de Comercio Internacional
(CCI México)
La Cámara de Comercio Internacional,
con sede en París, Francia, es la
mayor organización empresarial y
más representativa del mundo. Los
intereses de sus empresas asociadas
—diseminadas en más de 130 países—
cubren todos los rubros posibles del
sector privado.
En nuestro país, el Capítulo Mexicano
de la CCI es la instancia que reúne
y representa a las empresas
establecidas en México ante nuestra
sede. Es así como la CCI, a través
de sus comisiones de trabajo, actúa
como portavoz de la comunidad
empresarial mundial, cuando las
decisiones que toman las instancias
internacionales y nacionales afecgtan
de forma crucial a las estrategias y
decisiones corporativas.
Para mayor información, visite:
www.iccmex.org.mx
árbitros, que son abogados (u otros
profesionales, no necesariamente
abogados) con experiencia en la
materia, que hablan varios idiomas,
que conocen las leyes nacionales e
internacionales; que sus discusiones
y resoluciones se realizan con
confidencialidad; que resuelven una
disputa en el menor tiempo posible,
lo que genera importantes ahorros
a las partes… Además, la Corte
ofrece el sistema que mencionaba
anteriormente, según el cual la Corte
supervisa el trabajo de los árbitros a
lo largo de todo el proceso.
¿Es más barato sujetarse al arbitraje de la
Corte que a otras instancias?
En general sí, pero depende. A
través de la Corte el costo más alto
son los abogados: sus honorarios
y gastos relativos a la presentación
ENTORNO 17
del caso representan, en promedio,
el 82% del total del costo de un
caso de arbitraje. Los honorarios
de los árbitros representan un 16%
y los gastos administrativos de la
institución representan un 2%.
En los arbitrajes estatales hay varios
niveles o instancias de apelación,
hasta llegar a la Suprema Corte de
Justicia, en algunos casos. Por lo
mismo, estos casos se resuelven en
mucho más tiempo y cuestan mucho
más dinero. Y los resultados hablan
por sí mismos: las resoluciones
finales alcanzadas en el sistema
estatal son muy pocas.
En México se sigue discutiendo mucho en
torno a la necesidad de reformar el sistema
judicial, de introducir juicios orales,
etcétera. En términos de arbitraje, ¿cómo
ve usted a México? ¿Qué tan evolucionado
somos como país en materia de arbitraje?
México es uno de los países que
inició la cultura de arbitraje en
América Latina. Fue el primer país de
la región que adoptó la ley modelo
de arbitraje de la UNCITRAL (la
Comisión de las Naciones Unidas
para la Legislación del Comercio
Internacional).
Además, las estadísticas de la CCI
muestran que México es de los
países que más utiliza el arbitraje
en comparación con los demás de
América Latina. Tradicionalmente
estuvo en primer lugar entre
los países de la región, aunque
recientemente Brasil lo ha desplazado
al segundo lugar, por la gran acogida
que ha tenido el arbitraje en ese país
sudamericano.
¿Cuántos casos de arbitraje hay en México
manejados actualmente por la Corte?
En el año 2006, se presentaron casos
nuevos con 45 partes mexicanas en
conflicto. También es interesante
decir que, del total de casos nuevos
18 ENTORNO
abiertos, alrededor de 13% proceden
de América Latina.
¿De los casos mencionados, se puede
saber cuántos han sido resueltos y en qué
tiempo?
Es muy difícil hablar de un tiempo
porque cada caso es distinto y
depende de muchos factores, pero
a muy grandes rasgos puedo decir
que hay casos relativamente sencillos
que se resuelven en nueves meses o
menos, y casos más complejos que se
tardan en resolver entre 18 y 24 meses,
a veces más.
De acuerdo con las reglas de
arbitraje, las partes también pueden
acordar resolver el conflicto en un
marco temporal determinado. Las
reglas permiten establecer esos
límites de tiempo. Por ejemplo,
el tribunal de arbitraje tiene equis
número de meses para resolver un
caso, pero las partes pueden ponerse
de acuerdo para resolver el conflicto
en menos tiempo. Hay casos que se
resuelven en nueve meses o menos.
Finalmente, ¿las resoluciones que
determinan los árbitros implican que hay
siempre un ganador y un perdedor, o más
bien se busca una solución salomónica,
más justa, que busca encontrar razón en
las dos partes del conflicto?
Una vez más, cada caso es distinto
y depende de muchos factores.
Hay casos en donde claramente el
ganador 100 por ciento es uno y el
perdedor es el otro. No podemos
decir tampoco que el árbitro trata
de llegar a una solución salomónica,
aunque en algunos casos contados
la resolución es de 50-50. La gran
mayoría de los casos no se resuelven
en los extremos.E
Pierre Tercier
Pierre Tercier fue nombrado
presidente de la Corte Internacional
de Arbitraje el 1° de marzo de 2006.
De nacionalidad suiza y profesor de
la Universidad de Friburgo, el señor
Tercier tiene una extensa experiencia
en arbitraje internacional y
resolución de disputas, y ha servido
en numerosas ocasiones con el ICC,
el ICSID y otras instituciones.
Es altamente respetado en el
derecho internacional y en
la comunidad empresarial
como árbitro, profesor y autor.
Anteriormente, Tercier presidió la
Comisión de Competencia Suiza y
la Sociedad Suiza de Derecho de
Seguros.
Es profesor invitado de derecho en
muchas universidades, incluyendo
Ginebra y París. Se graduó de la
Universidad de Friburgo summa
cum laude y fue admitido a la barra
en 1969. En 2004, le fue otorgado un
doctorado Honoris Causa por la
Universidad de Paris II.