RESOLUCIÓN DE RECURSO JERARQUICO STG-RJ/0049/2005 La Paz, 23 de mayo de 2005 Resolución de la Superintendencia Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero Tributaria Regional Impugnada: de 2005, del Recurso de Alzada, emitida por la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz. Sujeto Pasivo: “CARGILL BOLIVIA SA”, representada legalmente por Eduardo de Carvalho Nanni y Javier Néstor Nicolau. Administración Tributaria: Gerencia Distrital de Grandes Contribuyentes “GRACO” Santa Cruz del Servicio de Impuestos Nacionales “SIN”, representada legalmente por Víctor José Miguel Saenz Chávez. Número de Expediente: VISTOS: STG/0029//SCZ/RA/0121/2005. Los Recursos Jerárquicos interpuestos por la Gerencia Distrital “GRACO” Santa Cruz del “SIN” (fs. 161-163 del expediente) y por la empresa “CARGILL BOLIVIA SA” (fs. 190-199 vta. del expediente) la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, del Recurso de Alzada (fs. 149-157 del expediente), el Informe Técnico Jurídico STG-IT-0050/2005 (fs. 233-255 del expediente); los antecedentes administrativos, todo lo actuado, y CONSIDERANDO I: Antecedentes de los Recursos Jerárquicos. I.1. Fundamentos de “GRACO” CRUZ del “SIN”. i. La Administración Tributaria, legalmente representada por Miguel Sanz Chávez, interpone Recurso Jerárquico contra la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, indicando que erróneamente, la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz, ha aceptado los gastos de alimentación, gastos de capacitación de personal y gastos por alojamiento del representante legal, argumentando que los mismos corresponden a gastos vinculados con la actividad exportadora de “CARGILL BOLIVIA SA”, de acuerdo a lo establecido en el art. 11 de la Ley 843 y art. 12 de la Ley 1489 (modificada por la Ley 1963). -1- ii. Asimismo indica, que la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz omitió analizar la normativa especial, vale decir el art. 8 de la Ley 843 y el art. 8 del DS 21530, donde se observa que los reparos efectuados por la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, del Recurso de Alzada, en aplicación a la normativa señalada no constituyen actividades que se vinculen con las operaciones gravadas del recurrente y por lo tanto “CARGILL BOLIVIA SA” de ninguna manera puede apropiarse del crédito fiscal que en su caso se constituye en otros ingresos o beneficios para los dependientes, tal como lo establece el art. 19, inc. c) de la Ley 843. iii. Adicionalmente, la Administración Tributaria aclara que no se esta negando a “CARGILL BOLIVIA SA” que pueda realizar gastos que encuentre convenientes para su personal, puesto que este es un gasto deducible al IUE, pero no le corresponde a esta empresa apropiarse de un crédito fiscal que le pertenece al personal dependiente por concepto de RC-IVA, por lo que, la factura debería ser emitida a nombre de los dependientes. iv. Por las consideraciones señaladas, la Administración Tributaria solicita dejar sin efecto legal la Resolución Administrativa STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, emitida por el Superintendente Tributario Regional Santa Cruz, manteniendo para tal efecto firme y subsistente en su totalidad la Resolución Determinativa GDGSC-DTJC 16/2004. I.2. Fundamentos de “CARGILL BOLIVIA SA”. i. La empresa “CARGILL BOLIVIA SA” legalmente representada por Eduardo Carvalho Nanni y Javier Néstor Nicolau, impugna parcialmente la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, del Recurso de Alzada, contra el reparo realizado en el considerando V, punto 1, correspondiente a Recibos de Alquiler por la suma de Bs16.407.-, con la correspondiente discriminación de sus componentes por período observado, número de recibo de alquiler, monto en dólares, monto en bolivianos, indicando que los mismos ya tienen inmersos los cálculos de accesorios. ii. Indica “CARGILL BOLIVIA SA” que de acuerdo a la teoría del IVA, se debe agregar los valores que correspondan al producto a ser exportado, que debe ser devuelto al exportador siempre que esté relacionado con dicha operación y se encuentre incorporado en el costo de la exportación, con lo que, se comprobaría que la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, distorsiona la teoría del IVA e incurre en trasgresión de los arts. 11 de la Ley 843 y 11 num. 3) del DS 21530. -2- iii. Adicionalmente, el recurrente aclara que los recibos de alquiler observados por no estar vinculados con la exportación, fueron efectivamente realizados y pagados, siendo por consiguiente parte del costo de los bienes exportados, necesarios para llevar a cabo dicha exportación, además los descargos sobre esta observación fueron presentados oportunamente ante la Administración Tributaria, siendo rechazados sin ninguna explicación motivada y que después de realizar una revisión superficial, la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz da por bien hecho esta situación, sin observar los contratos suscritos con “Martha Cronenbold” propietaria del inmueble alquilado por “CARGILL BOLIVIA SA”. iv. Por otra parte, “CARGILL BOLIVIA SA” señala que los recibos de alquiler no consignan su RUC, debido a un error de impresión y que dicha omisión no se consignaba como un elemento esencial, importante y vital para la realización del hecho gravado por el IVA. Además, dichos recibos son aquellos que el propio “SIN” imprime, dosifica y finalmente comercializa de manera directa a través de talonarios compuestos por 20 recibos, de cuya observación se desprende la ausencia de espacio alguno para la inserción del “RUC” del inquilino, limitándose a consignar el nombre completo o razón social del mismo, por lo que, dicha omisión de inclusión de “RUC” no es atribuible a “CARGILL BOLIVIA SA”. v. Asimismo, el recurrente continúa indicando que la Administración Tributaria debió haber retirado de circulación los recibos de alquiler obsoletos, omisión que originó un estado indefensión del contribuyente. La Resolución Administrativa 05-0043-99, que enuncia al IVA no hace referencia enfática sobre los Recibos de Alquiler, pero la Resolución Administrativa 05-82-87, establece la exclusividad de emisión que tiene la Administración Tributaria de estos recibos que ya vienen impresos con los datos a ser considerados y únicamente se deben llenar aquellos espacios que estén claramente consignados para que tengan plena validez. vi. Adicionalmente, “CARGILL BOLIVIA SA” argumenta que la Administración Tributaria a través de la RA 05-0043-99, debió abrogar el art. 163 de la RA 05-82-87, para una mayor claridad del contribuyente, originando un estado de indefensión del recurrido, incumpliendo por lo tanto los arts. 27 y 28 de la Ley 2341, de Procedimiento Administrativo (LPA), motivo por el cual la Administración Tributaria actualizó y enmendó el formato de sus formularios, consignando un nuevo espacio para el RUC del inquilino, motivo por el cual dicha omisión del RUC no es atribuible a “CARGILL BOLIVIA SA”. Por otra parte, la observación sobre la omisión de consignar el monto en bolivianos, la misma a criterio del recurrente, no correspondería por ser meramente formal. -3- vii. El recurrente señala que la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz, ha vulnerado el principio de presunción de inocencia, por indicar que son plenamente válidos los reparos realizados por la Administración Tributaria; el principio de legalidad y presunción de legitimidad por permitir los actos administrativos de la Administración Tributaria, indefensión de los contribuyentes; principio de neutralidad impositiva, debido a que “CARGILL BOLIVIA SA” se encuentra en las mismas condiciones de los demás exportadores sin que el impuesto sea un costo adicional. viii. En cuanto a la calificación de la conducta como defraudación, el recurrente indica que no se demostró en el actuar de “CARGILL BOLIVIA SA” la presencia de ninguna de las circunstancias manifiestamente dolosas establecidas por los arts. 98, 99 y 100 de la Ley 1340 o Código Tributario abrogado (CTb) y que la Superintendencia Tributaria Regional se ha abstenido de emitir criterio. ix. “CARGILL BOLIVIA SA” señala que se han vulnerado normas constitucionales, como ser el derecho fundamental a la seguridad jurídica que implícitamente conlleva al Debido Proceso, a una sentencia justa, motivada, congruente y debidamente fundamentada, a la tutela pronta y oportuna dentro de un Estado de Derecho, tal como lo expresan las Sentencias Constitucionales 1502/2002-R, 0287/1999-R y 0405/2002-R. Criterio constitucional que además instruye la revocación de la calificación de conducta, relacionada directamente con la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, por ser atentatoria a los derechos fundamentales de “CARGILL BOLIVIA SA”. x. Finalmente, en virtud a los argumentos señalados, “CARGILL BOLIVIA SA” solicita la revocación parcial de la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, declarando completamente válida y legal la devolución tributaria realizada a su favor, dejando por tanto sin efecto la calificación de conducta 2-13/2004, de 20 de septiembre de 2004. I.3 Fundamentos de la Resolución del Recurso de Alzada. La Resolución 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, del Recurso de Alzada, pronunciada por el Superintendente Tributario Regional Santa Cruz, REVOCA parcialmente la Resolución Determinativa GDCSC-DTJC 16/2004, de 20 de septiembre de 2004, emitida por el Gerente Distrital “GRACO” Santa Cruz del “SIN”, habiéndose procedido a recalcular los importes reparados, siendo el nuevo monto exigible a la fecha de la Resolución Determinativa de Bs63.280.-, sobre la base de los siguientes fundamentos: -4- 1. Recibos de alquiler sin número de RUC. La Administración Tributaria ha depurado los recibos de alquiler amparada en al Resolución Administrativa 05-043-99, numeral 22 incisos c) y e), argumentando que cuando el comprador, es sujeto pasivo del IVA, debe consignar el número de RUC en el recibo para el computo del crédito fiscal. Al respecto, el recibo de alquiler es el principal instrumento de perfeccionamiento del hecho generador del IVA y que en virtud al art. 13 de la Ley 843, fue reglamentada la emisión de notas fiscales o documentos equivalentes que permitan identificar la transacción, por lo tanto considera procedente la depuración por un monto de Bs16.407.-. Referente a que la observación de que los recibos de alquiler no consigna el monto en bolivianos y recién fue introducida dicha observación con la Resolución Determinativa, causando indefensión en el contribuyente y viciando de nulidad este proceso, la Superintendencia Tributaria Regional evidencio que de los papeles de trabajo (fs 1170-1368 de antecedentes administrativos), contiene la observación mencionada, por tanto al estar dicha documentación a disposición del contribuyente para efectuar descargos, no se ha producido la indefensión aducida por el recurrente. 2. Gastos no vinculados con la actividad exportadora. En aplicación a lo establecido en el art. 11 de la Ley 843 y art. 12 de la Ley 1489, modificado con la Ley 1963, la devolución del crédito fiscal al sector exportador se otorga en tanto los gastos estén vinculados a la exportación, en este sentido la Superintendecia Tributaria Regional Santa Cruz señala: • Gastos de alimentación de los funcionarios: de acuerdo al informe técnico DDSC/GRACO/DDF/INF02-1724/2003, la actividad principal de “CARGILL BOLIVIA SA” es la exportación de soya en grano y derivados, operación que incluye acopio y tratamiento de granos en plantas localizadas en el área rural del departamento de Santa Cruz y la empresa provee de alimentación al personal, por tanto los gastos de alimentación provenientes de supermercados se encuentran vinculados a la actividad exportadora y por ende sujeto a devolución, importe que alcanza a Bs6.808.-. • En relación a la depuración por gastos en restaurantes, la Resolución de Alzada indica que de los documentos presentados por el recurrente, no permite establecer el propósito de estos gastos y por lo tanto, no se evidencia la vinculación con la exportación, determinado mantener la depuración de Bs1.966.-. -5- • Gastos de capacitación personal: son gastos vinculados a la actividad exportadora de “CARGILL BOLIVIA SA”, permitiendo al personal mejor desempeño de sus funciones, por tanto, consideran improcedente le reparo de Bs4.347.-. • Gastos por alojamiento: según el recurrente corresponden a Hernán Rocha Capel, como ejecutivo de la empresa, sin embargo de acuerdo a Testimonio 17/2002, “CARGILL BOLIVIA SA” otorga nuevo poder a favor de Hernán Rocha a partir del 10 de enero de 2002 y de acuerdo al art. 29 y 31 del Código de Comercio, la representación legal surte efecto a partir de su inscripción en el Registro de Comercio, por tanto, la depuración del crédito fiscal por gastos de hospedaje durante el año 2001, es procedente el reparo de Bs3.801.-. • El Instrumento Público 43/99 presentado por “CARGILL BOLIVIA SA”, que otorga poder a Elbner Rosalvio Leao inscrito en el Registro de Comercio el 17 de marzo de 1999, dejo de surtir efecto legal en enero de 2002 con el Testimonio 17/2002, en consecuencia los gastos de hospedaje de Elbner Rosalvio Leao realizados en septiembre de 2001, corresponde la devolución impositiva por un monto de Bs288.-. • En relación al resto de gastos de hospedaje, el recurrente no presentó documentación que acredite la vinculación con la exportación, por tanto, se mantiene el reparo de Bs184.-. • Otros gastos: la vinculación con la exportación de otros gastos tales como juego de poleras, enmarcado, gorras, etc., no fueron justificados por el recurrente, por tanto se mantiene el reparo de un monto de Bs1.212.-. 3. Referente a la conducta del contribuyente como defraudación tributaria, señala que la Administración Tributaria es la única entidad competente para determinar la existencia de indicio de la comisión de delitos tributarios, en consecuencia y en virtud al art. 34 del DS 27350, la Superintendencia Tributaria Regional se abstiene en emitir pronunciamiento sobre la calificación de la conducta. 4. Finalmente, es necesario recalcular el monto establecido en la Resolución Determinativa y al amparo del art. 150 de la Ley 2492 (CTB), la condición de retroactividad de la Ley se aplican cuando se establecen sanciones mas benignas, en este marco y en aplicación al art. 160 de la ley citada, la reliquidación no contempla la multa por mora establecida en los arts. 117 y 118 de la Ley 1340 (CTb). -6- En este sentido, la Superintendencia Tributaria Regional efectuó la reliquidación de la Resolución Determinativa de 20 de septiembre de 2004, por los periodos abril 2001 a abril 2002, determinándose un adeudo tributario a favor del fisco de Bs63.280.- del cual corresponde como impuesto omitido Bs22.849.-; por mantenimiento de valor Bs3.904.-; por intereses Bs9.773.-; y por la multa del 100% sobre el tributo omitido de Bs26.754.-. CONSIDERANDO II: Ámbito de Competencia de la Superintendencia Tributaria. El recurrente ha fundamentado el presente Recurso Jerárquico en la Disposición Transitoria Segunda de la Ley 2492 (CTB), debido a que el procedimiento administrativo de impugnación mediante Recurso de Alzada contra la Resolución Administrativa GDGSC-DTJC 16/2004 se inició en 14 de octubre de 2004 (fs. 31-36 vta. del expediente), como se evidencia por el cargo de recepción. En este sentido, en la parte adjetiva o procesal, corresponde aplicar al presente recurso el procedimiento administrativo de impugnación establecido en el Título III de la referida Ley 2492 (CTB) y las normas reglamentarias conexas. Asimismo, en la parte sustantiva o material, corresponde aplicar la norma legal vigente al momento de ocurridos los hechos, esto es la Ley 1340 (CTb). CONSIDERANDO III Trámite del Recurso Jerárquico. En 5 de abril 2005, mediante nota CITE: ST-SCZ/NI DSI 0052/05, de 4 de abril de 2005, se recibió el expediente SCZ/0121/04 (fs. 1-206 del expediente), procediéndose a emitir el correspondiente Informe de Remisión de Expediente y el Decreto de Radicatoria ambos de 5 de abril de 2005 (fs. 207-209 del expediente), actuaciones que fueron notificadas a las partes en 6 de abril de 2005 (fs. 210 del expediente). El plazo para el conocimiento y resolución del Recurso Jerárquico, conforme dispone el art. 21III del DS 27350 vence el 23 de mayo de 2005, por lo que, la presente Resolución es dictada dentro del plazo legalmente establecido. CONSIDERANDO IV: IV.1. Antecedentes de Hecho: i. En 10 de abril de 2003, la Administración Tributaria notificó mediante cedula la Orden de Verificación Externa CEDEIM Posterior 0003000071, al contribuyente “CARGILL BOLIVIA SA” (fs. 19 de antecedentes administrativos-Cuerpo I), efectuando la -7- verificación solamente por los periodos de mayo a agosto de 2002, dejando pendiente de revisión los periodos abril 2001 a abril 2002. Según informe GDSCGRACO–DDF 02.0584/2003 (fs. 11-14 de antecedentes administrativos-Cuerpo I), la devolución impositiva que fue entrega al contribuyente por los periodos mayo a agosto de 2002 ascendió a Bs5.950.973.- y de la verificación del crédito fiscal, la Administración Tributaria depuró facturas de compras que no tienen relación con el rubro de la empresa y otras que no cumplen con los requisititos exigidos en la RA 05-043-99, estableciendo un saldo a favor del fisco de Bs15.223.-, monto que fue cancelado por la empresa en 23 de mayo de 2003, según boletas de pago (fs. 3-6 de antecedentes administrativos-Cuerpo I). ii. En 4 de septiembre de 2003, se inició la fiscalización por los periodos no revisados de acuerdo a Orden de Verificación Externa CEDEIM Posterior 0003000071, es decir de abril 2001 a abril 2002 y según Informe GDSC-GRACO–DDF.02.01724/2003 (fs. 1151-1154 de antecedentes administrativos-Cuerpo III), de la verificación de las declaraciones Juradas del Impuesto al Valor Agregado (IVA), notas fiscales de compras, cruce de información, establecen que no existen diferencias con sus proveedores, sin embargo, se depuraron facturas de compras que no consignan el número de RUC y otras no vinculadas con la actividad exportadora. iii. En 10 de noviembre de 2003, la Administración Tributaria notificó al contribuyente “CARGILL BOLIVIA SA” con la Notificación de Pago (fs. 1150 de antecedentes administrativos-Cuerpo III), que estable un saldo a favor del fisco de Bs34.290.49.-, por depuración de crédito fiscal en los periodos abril 2001 a abril 2002, comunicando al contribuyente que los antecedentes administrativos y papeles de trabajo que respaldan las diferencias, se encuentran a disposición en las oficinas de la Gerencia Distrital “GRACO” Santa Cruz. iv. En 16 de diciembre de 2003, se notificó con la Resolución Determinativa 60/2003, de 10 de diciembre de 2003 (fs. 2023-2025 de antecedentes administrativos-Cuerpo V), donde señala que dentro del término del art. 169 de la Ley 1340 (CTb), el contribuyente no presentó ninguna impugnación a la Notificación de Pago, por tanto, la Administración Tributaria ratificó el reparo por impuesto omitido de Bs34.290.-; por mantenimiento de valor Bs4.595.-; por intereses Bs11.319.-; multa por mora Bs1.132.-, totalizando un adeudo tributario de Bs90.221.-, calculado a la fecha de determinación. v. En 2 de enero de 2004, la empresa “CARGILL BOLIVIA SA”, interpuso Recurso de Alzada ante la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz, impugnando la -8- mencionada Resolución Determinativa 60/2003, recurso que fue resuelto mediante la Resolución STR/SCZ RA 0012/2004, del Recurso de Alzada ( fs. 2030-2036 vta. de antecedentes administrativos-Cuerpo VI), que anuló obrados hasta el vicio más antiguo, esto es hasta que la Administración Tributaria cumpla con lo previsto por los arts. 168 y 169 de la Ley 1340 (CTb) y traslade al contribuyente las observaciones o cargos y se le conceda el término de prueba para presentar descargos que haga a su derecho. vi. En 16 de agosto de 2004, se notificó mediante cédula la Vista de Cargo 799/0003000071-1/0026/2004 (fs. 2045 de antecedentes administrativos-Cuerpo VI), estableciendo que del análisis y verificación se observaron notas fiscales con errores siendo éstas depuradas en aplicación al la Resolución Administrativa 05-0043-99, num. 22 inc. c) y art. 8 de la Ley 843 y art. 8 del DS 21530, procediendo a ajustar la base imponible y re-liquidando el tributo a Bs34.290.49.-. vii. En 6 de septiembre de 2004, “CARGILL BOLIVIA SA” mediante memorial presenta descargos (fs. 2050-2052 vta. de antecedentes administrativos, Cuerpo VI), consistentes en fotocopias de Comprobante de egreso, Cheques Bancarios, Recibos de Alquiler y Facturas de compras, argumentando que los recibos fueron adquiridos por la propietaria del inmueble alquilado a la empresa del “SIN” y que los mismos no consignan el espacio correspondiente para el RUC del inquilino, y en aplicación del principio de la verdad material solicita se deje sin efecto la observación de ésta omisión y sobre las facturas depuradas por gastos de alimentación, gastos en capacitación y gastos de alojamiento y servicios, el contribuyente argumenta que estos gastos se encuentran vinculados a la actividad exportadora y por lo tanto, no deben ser observados por la Administración Tributaria. viii. En 29 de septiembre de 2004, se notificó mediante cédula la Resolución Determinativa GDGSC-DTJC 16/2004, de 20 de septiembre de 2004 (fs. 2510-2517 de antecedentes administrativos-Cuerpo VI), objeto del presente Recurso Jerárquico, señalando que los descargos presentados por la empresa “CARGILL BOLIVIA SA” no desvirtuaron el reparo determinado, por cuanto, la Administración Tributaria considera que los Recibos de Alquiler no consignan el RUC de la empresa y el monto de la prestación se encuentra en dólares americanos, incumpliendo lo exigido en el num. 22, incs. c) y e) y el num. 82 de la Resolución Administrativa 05-0043-99. ix. La mencionada Resolución Determinativa, respecto a los gastos de supermercado y clases de inglés, señala que los mismos no forman parte de la estructura del costo del producto exportado, siendo erogaciones de forma habitual que benefician a los -9- dependientes, debiendo sujetarse al art. 19 de la Ley 843 y num. 21 de la RA-05040-99. x. Finalmente, la referida Resolución Determinativa, en relación a las facturas de hoteles, servicios conexos, restaurantes y otros, indica que las mismas fueron emitidas, por concepto de pago por las estadías de personas ajenas a la empresa, por no encontrarse registradas en las planillas de sueldos. En consecuencia, la Administración Tributaria emitió la Resolución Determinativa GDGSC-DTJC 16/2004, de 20 de septiembre de 2004, determinado de oficio la obligación tributaria de Bs96.570.- contra “CARGILL BOLIVIA SA” de acuerdo al siguiente detalle: TOTAL ADEUDADO SEGÚN RESOLUCIÓN DETERMINATIVA (Expresado en Bolivianso) Periodo fiscal Abril 2001 a Abril 2002 Impuesto Monto Omitido IVA Mant. de valor 34.290 Intereses Multa por Mora 5.886 14.744 1.474 Multa 100% Defraudacion sobre el tributo omitido actualizado Total Adeudo 56.394 40.176 TOTAL 96.570 IV.1.2. ALEGATOS ORALES. i. “CARGILL BOLIVIA SA”, a través de su abogado Miguel Angel Ribera, en 9 de mayo de 2005, presentó alegatos orales, ratificando los argumentos esgrimidos por su empresa en el memorial del Recurso Jerárquico, aclarando que su impugnación se encuentra dirigida únicamente contre el Considerando V de la Resolución 0016/2005, del Recurso de Alzada, referida al reparo por recibos de alquiler que no consignan el RUC de su empresa. ii. Por otra parte, “CARGILL BOLIVIA SA” indica que la Administración Tributaria habría efectuado el cruce de los recibos de alquiler, evidenciando el justo pago de cada uno de ellos y en este sentido corresponde beneficiarse con la devolución de los impuestos por este concepto. iii. “CARGILL BOLIVIA SA” señala que la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz, debió eximirla de responsabilidad por error excusable de hecho o derecho, prevista para aquellas personas que hayan considerado lícita la omisión. Al respecto, señala que existe un precedente vinculante en la Resolución STG/RJ/0012/2004, del Recurso Jerárquico interpuesto por “GRACO” La Paz contra “TEXTILES ASEA LTDA”, que en el punto cuarto, 1.2. explica claramente sobre la calificación de la conducta del contribuyente. -10- iv. Finalmente, “CARGILL BOLIVIA SA” solicitó se revoque parcialmente la Resolución Administrativa STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, declarando en definitiva válida y legal la solicitud de devolución de “CEDEIM” y que por tanto, sin efecto la de calificación de conducta por ser la misma inapropiada. IV. 2. Antecedentes de Derecho. i. Constitución Política del Estado “CPE”. Art. 228.- La Constitución Política del Estado es la ley suprema del ordenamiento jurídico nacional. Los tribunales, jueces y autoridades la aplicarán con preferencia a las leyes, y éstas con preferencia a cualesquiera otras resoluciones. ii. Ley 843 (Texto Ordenado). Art. 8 Del impuesto determinado por aplicación de lo dispuesto en el Artículo anterior, los responsables restarán: a) El importe que resulte de aplicar la alícuota establecida en el art. 15 sobre el monto de las compras, importaciones definitivas de bienes, contratos de obras o de prestaciones de servicios, o toda otra prestación o insumo alcanzados por el gravamen, que se hubiesen facturado o cargado mediante documentación equivalente en el periodo fiscal que se liquida. Solo darán lugar al cómputo del crédito fiscal aquí previsto las compras, adquisiciones o importaciones definitivas, contratos de obras o servicios, o toda otra prestación o insumo de cualquier naturaleza, en la medida en que se vinculen con las operaciones gravadas, es decir, aquellas destinadas a la actividad por la que el sujeto resulta responsable del gravamen. b) El importe que resulte de aplicar la alícuota establecida a los montos de los descuentos, bonificaciones, rebajas, devoluciones o rescisiones que, respecto de los precios netos de venta, hubiere otorgado el responsable en el período fiscal que se liquida. iii. DS 21530 (Reglamento al IVA). Art. 8. El crédito fiscal computable a que se refiere el art. 8 inc. a) de la ley 843 es aquel originado en las compras, adquisiciones contrataciones o importaciones definitivas alcanzadas por el gravamen vinculadas con la actividad sujeta al tributo. A los fines de la determinación del crédito fiscal a que se refiere el párrafo anterior los contribuyentes aplicarán la alícuota establecida en el art. 15 de la ley 843 sobre el monto facturado de sus compras; importaciones definitivas de bienes, -11- contratos de obras o prestaciones de servicios, o toda otra prestación o insumo alcanzado por el gravamen (las negrillas son nuestras). Art. 11. A los fines previstos en el art. 11 de la Ley 843, se deberá proceder como se establece en los párrafos siguientes:… 3. Los exportadores podrán computar contra el impuesto que en definitiva adeudaren por sus operaciones gravadas, el Impuesto al Valor Agregado contenido en las compras e importaciones que forman parte del costo de los bienes y servicios exportados, incluyendo el IVA correspondiente a bienes de capital, que les hubiere sido facturado en la proporción en que el mismo esté vinculado a la exportación y no hubiere sido ya utilizado por el responsable. 5. En todos los casos, la Dirección General de Impuestos Internos mantiene el derecho, dentro del plazo de prescripción, de proceder a la verificación fiscal de las operaciones que dieron origen al reintegro, a fin de establecer la correcta determinación del monto de dicho crédito. iv. DS 24051 (Reglamento del IUE). Art. 15. (Gastos operativos) También será deducible todo otro tipo de gasto directo, indirecto fijo o variable de la empresa, necesario para el desarrollo de la producción y de las operaciones mercantiles de la misma, tales como los pagos por consumo de agua, combustible, energía, gastos administrativos, gastos de promoción y publicidad, venta y comercialización, incluyendo las entregas de material publicitario a título gratuito, siempre que estén relacionadas con la obtención de rentas gravadas y con el giro de la empresa. v. DS 27530 (Reglamento para el conocimiento y resolución de Recursos) Art. 34. (IMPUGNACIÓN) Las Resoluciones Determinativas dictadas conforme a la Ley 1340 de 28 de mayo de 1992, que fueran impugnadas ante los Superintendentes Regionales en mérito a la Ley 2492 y que contuvieran calificación de conducta como delito tributario, deberán ser sustanciadas conforme al Título II del presente Decreto Supremo, absteniéndose los Superintendentes y la Corte Suprema de Justicia en su Sala Social de Minería y Administrativa de emitir pronunciamiento sobre la calificación de la conducta. Concluída la etapa de prejudicialidad penal, el procesamiento penal correspondiente, se efectuará conforme al Título IV de la Ley 2492. -12- IV.3. Fundamentación Técnico Jurídica. De la revisión de los antecedentes de hecho y derecho, en el presente caso se evidencia lo siguiente: IV.3.1. Recurso Jerárquico interpuesto por la Administración Tributaria. i. En aplicación del art. 144 de la Ley 2492 (CTB), art. 37 de la Ley 2341, de Procedimiento Administrativo (LPA), art. 56 del Reglamento a la Ley de Procedimiento Administrativo (RLPA), la Sentencia Constitucional 1401/2003-R, de 26 de septiembre de 2003 y la Resolución STR-RJ/0042/2005, de 3 de mayo de 2005, corresponde a esta Superintendencia Tributaria General subsanar cualquier vicio que presente un acto administrativo anulable con el fin de evitar nulidades posteriores que afecten la validez del procedimiento administrativo. ii. En esta óptica, se debe precisar que conforme dispone el art. 140 inc. b) de la Ley 2492 (CTB), concordante con el art. 30 del DS 27350, de 2 de febrero de 2004, es atribución y responsabilidad de los Superintendentes Tributarios Regionales admitir, observar o rechazar, según corresponda, los Recursos Jerárquicos contra las resoluciones que resuelven los Recursos de Alzada. iii. De una interpretación literal y restringida del inc. f) art. 30 del DS 27350, se podría deducir, que no todos los Recursos de Alzada pueden ser impugnados mediante el Recurso Jerárquico por la Administración Tributaria, sino solamente aquellos, respecto de los cuales se evidencie un precedente contradictorio, esto es, cuando existe contradicción ante una situación de hechos similares y/o el sentido jurídico no coincida con el de la resolución precedente, ya sea por haberse aplicado normas distintas o una misma norma con diverso alcance. iv. Es en esta línea de entendimiento, el Tribunal Constitucional aplicando el criterio del sentido de conservación de la norma, en la Sentencia Constitucional 1401/2003-R de 26 de septiembre de 2003, -entre otras-, modula y define el criterio de aplicación de necesidad del requisito formal del precedente contradictorio, cuando determina expresamente: “…que no será exigible la invocación del precedente contradictorio,… cuando la sentencia que se impugna no contradiga Auto de Vista alguno, dado que tal supuesto podría surgir, recién, después de pronunciado el fallo sobre la sentencia impugnada, por el Tribunal de Alzada”. v. Asimismo, la Ley 2492 (CTB) en su art. 144 referido al Recurso Jerárquico, establece que: “Quién considere que la resolución que resuelve el Recurso de -13- Alzada lesiona sus derechos, podrá interponer de manera fundamentada, Recurso Jerárquico ante el Superintendente Tributario Regional que resolvió el Recurso de Alzada…”. Por lo que, en estricto cumplimiento a las disposiciones legales expuestas, la jurisprudencia constitucional y la doctrina tributaria nacional, la Superintendencia Tributaria General tiene plena competencia para conocer y resolver el Recurso Jerárquico interpuesto por la Gerencia “GRACO” Santa Cruz del “SIN”, en los términos y condiciones determinados por los arts. 139 inc. b) y 144 de la Ley 2492 (CTB), disposiciones legales superiores y de preferente aplicación al art. 30 del DS 27350. vi. Por otra parte, si bien el auto de admisión de la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz, omitió pronunciarse sobre el memorial del Recurso Jerárquico interpuesto por “GRACO” Santa Cruz del “SIN”, el mismo advierte “… a las partes, que a partir de la notificación con dicho auto, corre el plazo de 10 días para la presentación de pruebas de reciente obtención…”. En consecuencia no se vulneró el derecho de defensa de la Administración Tributaria a presentar pruebas de reciente obtención, alegar y proseguir con el presente procedimiento de impugnación tributario. Sin embargo, corresponde a esta Superintendencia Tributaria General subsanar la omisión de la Superintendencia Tributaria Regional Santa Cruz y considerar lo impetrado por la Administración Tributaria en su Recurso Jerárquico conforme disponen los arts. 139 inc. b) y 144 de la Ley 2492 (CTB). IV.3.2. Crédito Fiscal. i. En aplicación al requisito de la procedencia del computo del crédito fiscal establecido en el art. 8 inc. a) de la Ley 843 (Texto Ordenado) y art. 8 del DS 21530, sólo darán lugar a computo de crédito fiscal, las compras o adquisiciones en la medida que se vinculen con la actividad gravada y en concordancia con el art. 15 del DS 24051, las compras consideradas como “gastos” y que generen simultáneamente crédito fiscal, deben tener relación con los Gastos Operativos deducibles para la determinación de la Utilidad Neta Imponible. ii. Por otra parte, la actividad exportadora incorpora costos y gastos por adquisiciones dentro el mercado interno, que contiene el Impuesto al Valor Agregado (IVA) y a objeto de evitar la exportación de componentes impositivos, el Estado devuelve a los exportadores un monto igual al impuesto según dispone el art. 13 de la Ley 1489 o de “Desarrollo y Tratamiento Impositivo de las Exportaciones”, modificada por el artículo segundo de la Ley 1963. En este entendido, a continuación se efectuará un análisis de las compras depuradas por la Administración Tributaria. -14- IV.3.2.1. Depuración de Crédito Fiscal por “Recibos de Alquiler”. i. Ricardo Fenochietto (Impuesto al Valor Agregado, análisis económico, técnico jurídico, en el Capitulo 30, Las Exportaciones, pág. 896, Ed. FEDYE) señala que: “Los créditos fiscales de apropiación indirecta son aquellos que pueden asignarse a un determinado bien o servicio, a través de algún mecanismo indirecto, como puede ser en el supuesto del gasto por alquiler de inmuebles, el espacio ocupado en metros cuadrados, es decir, son gastos que se asignan en forma directa a un centro de costos, y a través de estos, a los bienes y servicios que se producen”. ii. En este entendido, los gastos por alquileres de “CARGILL BOLIVIA SA”, se encuentran dentro del Centro de Costos Administrativos, Comercial y Zona Franca según Plan de Cuentas presentados por el recurrente en el Cuaderno de Prueba III, y se contabiliza bajo los números de cuentas: 660201, 660211 y 560201, según detalle “Anexo 7” de información sobre ingresos y gastos computables para la determinación del IUE, los gastos por alquileres fueron considerados como gasto deducible que para la gestión fiscal 2001 alcanzó a Bs6.967.802 (fs. 24 Cuaderno de Prueba IV) y para la gestión fiscal 2002 a Bs3.957.431(fs. 22 Cuaderno de Prueba V). iii. Por otro lado, de las pruebas presentadas consistentes en recibos de alquiler en originales, mismos que se encuentran respaldados con el comprobante de egreso que detalla el número de cheque, el mes de alquiler, la firma de recepción y el detalle de la orden de compra que registra el número de la cuenta contable y cheque bancario, emitido a la orden de la propietaria “Martha Cronembold”, dichos documentos demuestran que la transacción se ha efectivizado. iv. La doctrina tributaria nacional, se rige entre otros por el principio inquisitivo, que señala que el establecimiento de la verdad material implica que la Autoridad Administrativa, no sólo valora las pruebas aportadas por las partes, sino también los hechos acontecidos. En consecuencia, esta Superintendencia Tributaria General en aplicación del principio inquisitivo y con el objeto de establecer la verdad material “objetiva”, ha considerado las pruebas pertinentes que cursan en el expediente, establece que, aún cuando los recibos de alquiler no consignan formalmente el número de RUC de “CARGILL BOLIVIA SA”, tal y como dispone el num. 22 de la Resolución Administrativa 05-043-99, se cumplió con el requisito primordial que establece el art. 8 de la Ley 843, al haberse pagado efectivamente el impuesto. -15- v. Adicionalmente, debe quedar claro que “CARGILL BOLIVIA SA”, no tenía la posibilidad de ingresar el número de RUC al recibo de alquiler, puesto que los mismos no consignaban el espacio físico o casilla en los formularios preimpresos, para insertar ésta información. Esta omisión, en todo caso no puede ser atribuida al sujeto pasivo o al arrendatario, toda vez que dichos recibos de alquiler son impresos y distribuidos por la propia Administración Tributaria, por lo que, esta Superintendencia Tributaria General, ha establecido la veracidad de esta operación, que en definitiva es relevante para efectos tributarios. vi. En este sentido, debido a que el servicio de alquiler y el impuesto por este concepto fue pagado por “CARGILL BOLIVIA SA”, tal y como se evidencia en los comprobantes contables y las notas fiscales correspondiente “recibos de alquiler”, y en cumplimiento al principio de jerárquico normativa, previsto en el art. 228 de la CPE, corresponde dejar sin efecto la depuración del crédito fiscal de Bs16.407.por gastos de alquileres. En consecuencia, revocar parcialmente la Resolución del Recurso de Alzada en este punto. IV.3.2.2. Depuración de Crédito Fiscal por “Gastos en Alimentación”. i. La actividad principal de “CARGILL BOLIVIA SA” es la exportación de productos agrícolas, para lo cual efectúa el acopio de granos de soya. En este sentido, según el Plan de Cuentas (Cuaderno de Pruebas III), la cuenta de Costos Operativos incluye los gastos de alimentación al personal necesarios para operar las plantas localizadas fuera del centro urbano. ii. Al respecto, los gastos de víveres documentados con facturas de Supermercados “SUR FIDALGA”, Fax de solicitud de compras de víveres, Orden de Pago debidamente autorizado, Comprobante de Egreso y fotocopia del cheque bancario (fs. 357-480 Cuaderno de Pruebas II) fueron ejecutados para proveer el servicio de comedor a los dependientes de la empresa, por las horas de trabajo continuo y/o por turnos, que constituyen gastos indirectos vinculados a la mano de obra como elemento que hace a la fuente productora de la riqueza; consecuentemente corresponde dejar sin efecto la depuración del crédito fiscal por este concepto de Bs6.808.-. IV.3.2.3. Depuración del Crédito Fiscal por “Gastos en Restaurantes”. i. Referente a los gastos de restaurante que corresponden a consumos efectuados para celebraciones de agasajos, reuniones y otros gastos, no se encuentran directamente vinculados a la actividad exportadora y por su naturaleza son gastos -16- administrativos generales que no pueden identificarse dentro del costo del producto exportado. ii. Asimismo, el recurrente no presentó pruebas que demuestren que dichos gastos fueron efectuados por el personal de la empresa en cumplimiento de sus funciones, correspondiendo confirmar la Resolución de Recurso de Alzada en este punto, manteniéndose el reparo por depuración del crédito fiscal por este concepto de Bs1.966.- en aplicación del art. 12 de la Ley 1489. IV.3.2.4. Depuración del Crédito Fiscal por “Gastos de Capacitación”. i. Los gastos de capacitación que corresponden a cursos de inglés de “Vicki Coca” y “Elbner Leao”, pago de tutoría a la Universidad Técnica Privada de Santa Cruz para Elbner Leao (fs. 194-204 Cuaderno de Prueba I) y pago de pensiones a la Universidad NUR de “Diego Moreno” (fs. 178-193 Cuaderno de Prueba I), constituyen gastos administrativos, y como se señalo anteriormente, forman parte de los costos operacionales que son necesarios para mantener y conservar la fuente, gastos indirectos para el normal funcionamiento de la empresa como una unidad económica. ii. Asimismo, según consta del Instrumento Publico 43/99 (fs.76-81 del expediente), “Elbner Leao” fue representante legal por el periodo de marzo de 1999 a enero de 2002; y “Vicky Coca” es secretaria encargada de elaboración de asiento contable como se evidencia de la firma consignada (fs 33, 54, 87 y 260 del cuaderno de prueba II). En consecuencia, corresponde confirmar la Resolución del Recurso de Alzada en este punto, que deja sin efecto el reparo determinado por este concepto de Bs4.347.-. IV.3.2.5. Depuración del Crédito Fiscal por gastos de hospedaje y alojamiento i. De acuerdo a lo establecido por el art. 31 del Código de Comerció, la inscripción de los documentos sujetos a registro, como Testimonios de Poder de Representación, únicamente surten efectos contra terceros a partir de su inscripción. Al respecto, la doctrina comercial señala que: “La falta de inscripción hace inoponible la cesación o la designación frente a los terceros, de modo que la sociedad no podría alegar la invalidez de un acto por haber sido firmado por el gerente o presidente que ya cesó en su cargo, si la cesación no fue inscrita. A la inversa, el tercero podría alegar la invalidez de un acto suscripto por un representante cuyo nombramiento no haya sido inscripto.” (Carlos Gilberto Villegas, Sociedades Comerciales, Tomo I, pag. 461, Ed.Rubinzal-Culzoni). -17- ii. En este sentido, respecto a los gastos por hospedaje de “Elbner Leao”, se establece que el mismo se encontraba realizando actividades por encargo de “CARGILL BOLIVIA SA” de manera temporal por unos días en la ciudad Santa Cruz, como representante legal. Situación que se confirma con los Testimonios de Poder 43/99 y 17/2002 (fs. 76-96 del expediente). El primero, otorgado a favor de “Elbner Leao”, que fue revocado legalmente ante terceros en 10 de enero de 2002 (fecha de inscripción en el Registro de Comercio del nuevo poder 17/2002 a favor de los señores Eduardo de Carvalho Nanni y Hernán Rodolfo Rocha). En consecuencia, los gastos de hospedaje y alojamiento respaldados por facturas de hoteles que corresponden a gastos de “Elbner Leao”, son sujetos a devolución impositiva debido a que fueron erogados para el representante legal de “CARGILL BOLIVIA SA”, correspondiendo conformar la Resolución de Alzada en este punto, dejando sin efecto la depuración del crédito fiscal por Bs286.-. iii. Referente a los gastos de alojamiento de Hernán Rocha efectuados en los períodos de septiembre y noviembre de 2001, corresponde señalar que revisados los antecedentes se ha podido evidenciar que no existía un vínculo legal entre “CARGILL BOLIVIA SA” y Hernán Rocha sino hasta la fecha inscripción del Testimonio 17/2002, de 8 de enero de 2002 en el “SENAREC” Santa Cruz, que fue materializo en 10 de enero de 2002 (fs. 92 vta. del expediente), conforme dispone el art. 31 del Código de Comercio, correspondiendo ratificar el reparo, manteniendo la depuración del crédito fiscal de Bs3.081.- efectuado por la Administración Tributaria. iv. En relación a la erogación efectuada por gastos de hospedaje de otras personas (Guerrero Salvatierra y Vaca Mendez Rony), al no existir prueba de que dichas personas son dependientes o empleados de “CARGILL BOLIVIA SA”, corresponde confirmar la Resolución del Recurso de Alzada en este punto, referido a de mantener la depuración del crédito fiscal de Bs184.-. IV.3.2.6. Depuración del Crédito Fiscal por “otros gastos”. i. La Administración Tributaria efectuó la depuración de compras varias tales como compra de gorras, poleras, servicio de corretaje inmobiliario, foto digital, en marcación de mapa, copia de transparencias a color, servicios profesionales de auditoria, etc.; gastos administrativos de la empresa “CARGILL BOLIVIA SA”. Sin embargo, estos conceptos no fueron desvirtuados, correspondiendo confirmar la Resolución del Recurso de Alzada en este punto, manteniendo la depuración del crédito fiscal por estos conceptos de Bs1.212.-. -18- Por los fundamentos técnico jurídicos detallados precedentemente, corresponde revocar parcialmente los reparos determinados en el punto referido a “Recibos de Alquiler” y confirmar los demás puntos objeto del presente Recurso Jerárquico de acuerdo al siguiente cuadro resumen: CREDITO FISCAL OBSERVADO (Expresado en Bolivianos) Periodo: Abril 2001 a Abril 2002 S/G RESOLUCION DETERMINATIVA CONCEPTO Alquileres S/G RESOLCUCION DE RECURSO ALZADA S/G RESOLCUCION DE RECURSO JERARQUICO IMPORTE CREDITO IMPORTE CREDITO IMPORTE OBSERVADO FISCAL OBSERVADO FISCAL OBSERVADO CREDITO FISCAL 126.208 16.407 126.208 16.407 0 0 52.369 6.808 0 0 0 0 Restaurantes 15.126 1.966 15.126 1.966 15.126 1.966 Capacitacion V.Coca -E- Leao) 33.439 4.347 0 0 0 0 1.413 184 1.413 184 1.413 184 Alimentacion personal Hoteles (otras personas) Hoteles ( Elbner Leao) Hoteles (Hernan Rocha) Varios TOTALES 2.201 286 0 0 0 0 23.698 3.081 23.698 3.081 23.698 3.081 9.320 1.212 9.320 1.212 9.320 1.212 263.774 34.291 175.765 22.849 49.557 6.442 IV.3.3. Calificación de la conducta como delito de Defraudación. i. Respecto de la calificación de conducta de “CARGILL BOLIVIA SA”, impugnada mediante el presente Recurso Jerárquico, cabe aclarar que conforme al art. 33 de la CPE y art. 150 de la Ley 2492 (CTB), es posible aplicar retroactivamente el art. 166 de la Ley 2492 (CTB) que determina: “Es competente para calificar la conducta, imponer y ejecutar las sanciones por contravenciones, la Administración Tributaria acreedora de la deuda tributaria. Las sanciones se impondrán mediante Resolución Determinativa o Resolución Sancionatoria, salvando las sanciones que se impusieren en forma directa conforme a lo dispuesto por este Código” (las negrillas son nuestras). ii. En consecuencia, la Administración Tributaria no es competente para calificar la conducta como delito de defraudación de “CARGILL BOLIVIA SA”, sino únicamente las contravenciones tributarias, sin perjuicio de que, si encontrara elementos de delitos de Defraudación Tributaria, una vez concluida la etapa de prejudicialidad y tutela judicial efectiva ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, denuncie dichos extremos al Ministerio Público y ante la autoridad judicial competente, para iniciar ante la jurisdicción penal tributaria correspondiente la acción penal tributaria conforme al Titulo IV de la Ley 2492 (CTB). Por los fundamentos técnicos legales determinados precedentemente, la autoridad administrativa independiente de la Superintendencia Tributaria General, aplicando todo en cuanto a derecho corresponde y de manera particular dentro de la competencia eminentemente tributaria, revisando en última instancia en sede administrativa la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, del Recurso de -19- Alzada, emitida por el Superintendente Tributario Regional Santa Cruz, le corresponde el pronunciamiento sobre el petitorio del Recurso Jerárquico. POR TANTO: El Superintendente Tributario General que suscribe la presente Resolución Administrativa, en virtud de la jurisdicción y competencia que ejerce por mandato de los arts. 132, 139 inc. b) y 144 de la Ley 2492, concordante con el DS 27350 aprobado por mandato del art. 96 inc. 1) de la Constitución Política del Estado, RESUELVE: REVOCAR parcialmente la Resolución STR-SCZ/RA 0016/2005, de 24 de febrero de 2005, dictada por el Superintendente Tributario Regional Santa Cruz, dentro del Recurso de Alzada interpuesto por “CARGILL BOLIVIA SA” contra la Gerencia Distrital “GRACO” Santa Cruz, en el punto referido a los “Gastos de Alquiler”, de acuerdo a los fundamentos precedentemente detallados. En consecuencia, se modifica el reparo contra la empresa “CARGILL BOLIVIA SA” de Bs22.849.- a Bs6.442.- (Seis Mil Cuatrocientos Cuarenta y Dos 00/100 Bolivianos), por depuración del crédito fiscal, correspondiente a los períodos fiscales de abril/2001 a abril/2002, importe sobre el que deberá aplicarse los accesorios de ley a la fecha de pago, sea con los efectos del art. 23-II de DS 27350. Regístrese, notifíquese, archívese y cúmplase. Fdo. Lic. Ramiro Cabezas Masses SUPERINTENDENTE TRIBUTARIO GENERAL a.i. Superintendencia Tributaria General -20-