Derecho Laboral Aclaraciones y Modificaciones al Régimen de

Derecho Laboral
Aclaraciones y Modificaciones al Régimen de Subcontratación
Ley 18.251
I. Introducción.Con fecha 16 de enero del 2008 se publicó la ley 18.251 que delimita, aclara y modifica la
ley 18.099 (“Derecho de los Trabajadores”) de enero de 2007, que regula la protección de
los trabajadores ante los procesos de descentralización empresarial (subcontratación,
intermediación, suministro de mano de obra), estableciendo entre otras normas, la
responsabilidad solidaria del patrón o empresario que utilizara estas formas de
contratación, frente a todas las obligaciones laborales, de seguridad social, accidentes de
trabajo, etc.
A continuación nos referiremos brevemente a las aclaraciones y modificaciones más
relevantes que introdujo la nueva ley 18.251, sin ingresar a analizar en forma detallada las
mismas.II. Conceptos de Subcontratista, Intermediario y Empresa Suministradora de Mano
de Obra.La ley 18099 del año 2007, se refería a subcontratistas, intermediarios o suministradores de
mano de obra, sin aclarar o delimitar tales conceptos, lo que generaba una gran
incertidumbre para las empresas, en cuanto a qué casos de descentralización de empresas
eran alcanzados por esta ley.La nueva ley 18.251 de enero de 2008, se encarga de aclarar y delimitar los conceptos
vertidos en la ley 18.099.- Los define así:
a) Subcontratación: cuando una empresa principal o patrono encarga a otra empresa (que
por su cuenta y riesgo contrata trabajadores bajo su dependencia), una obra o servicio que
se encuentre integrado en la organización de la primera o que forma parte de la actividad –
ya sea principal o accesoria- normal o propia de la primera, aun cuando la misma se
cumplan dentro o fuera de su establecimiento.- La referida norma enumera como
actividades accesorias de una empresa, el mantenimiento, limpieza, seguridad o
vigilancia, no estableciéndose expresamente si dicha enumeración es simplemente
enunciativa (lo que implicaría que otras actividades pudieran considerarse accesorias) o
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por el contrario, se trata de una enunciación taxativa, limitando las actividades accesorias a
las allí expresamente establecidas.b) Intermediario: aquel empresario que contrata o interviene en la contratación de
trabajadores para que presten servicios a un tercero; aquél que no entrega directamente los
servicios u obras al público, sino a otro patrono o empresario principal.c) Empresa Suministradora de Mano de Obra o Agencia de Empleo: aquélla que presta
servicios consistentes en emplear trabajadores con el fin de ponerlos a disposición de una
tercera persona física o jurídica (llamada empresa usuaria) que será quien determine sus
tareas y supervise su ejecución.Mediante estas aclaraciones, la nueva Ley 18.251 delimita el ámbito de aplicación de la ley
18099, dando una mayor certeza para las empresas al momento de contratar servicios de
terceros.III. Exclusiones taxativas a los efectos de estas leyes.
La 18.251 excluye del ámbito de aplicación de estas dos leyes, los casos de
Subcontratación e Intermediación en que se contraten obras o servicios que se ejecuten o
presten de manera ocasional.La propia ley establece que este concepto de obra o servicio ocasional, no incluye el
trabajo zafral o de temporada, los cuales también se ven alcanzados por las citadas leyes;
por lo que a nuestro entender, el término “ocasional” se refiere a trabajos extraordinarios,
fuera de lo normal o habitual.
La Ley 18.251 establece también que los servicios de distribución de productos se regirán
por los artículos 1 a 7 inclusive del decreto-ley 14.625, por lo que, a nuestro entender, los
procesos de distribución no estarían alcanzados por las leyes 18.099 y 18.251.
IV. Derecho a la Información.
La Ley 18.251 establece el derecho que tiene toda empresa que utilice subcontratistas,
intermediarios o suministradores de mano de obra, a que se le informe por parte de éstos, el
monto y estado de cumplimiento de obligaciones, laborales, provisionales, etc.; pudiendo
exigir la exhibición de la declaración nominada de historia laboral y recibo de pagos al
BPS, certificado común del BPS, planillas de trabajo, y constancia del BSE que acredite la
existencia del seguro de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.2
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También podrá solicitar los datos personales de los trabajadores que presten el servicio
contratado a efectos de poder efectuar los controles correspondientes.Tal como se dirá, el ejercicio de este derecho por parte de la empresa principal es de vital
importancia, ya que de éste dependerá el tipo de responsabilidad que tendrá.V. Deber de Información al trabajador
La nueva ley 18.251, agrega algunos elementos más al deber de información al trabajador
establecido por la Ley 18.099.Se establece que el empleador deberá dejar constancia de que en forma previa al inicio de
la actividad laboral ha informado al trabajador de las condiciones del empleo, el salario y,
en su caso, la empresa para la cual prestará servicios; se establece también la obligación
por parte del empleador de entregar al trabajador un detalle escrito de la citada
información, en oportunidad del pago de la remuneración; todo lo cual no estaba previsto
en la ley 18.099.VI) La Responsabilidad Solidaria o Subsidiaria del Patrono o Empresa Principal.
Como lo dijimos en la Introducción, la ley 18.099 establecía la responsabilidad solidaria
del patrón o empresario principal que utilizara subcontratistas, intermediarios o
suministradores de mano de obra, frente a todas las obligaciones laborales, de seguridad
social, accidentes de trabajo, etc.
Ahora bien, la gran innovación que introdujo la nueva ley 18.251 es que la conducta del
patrono o empresa principal será tomada en cuenta a efectos de determinar que tipo de
responsabilidad le cabe, por lo que el tipo de responsabilidad dejó de ser objetiva, para
transformarse en subjetiva, ya que la conducta de la empresa es considerada por el
legislador, y en virtud de ella es que sanciona en forma diferente.
La ley ahora dispone que el patrono o empresa principal puede ser subsidiaria o
solidariamente responsable. Será subsidiariamente responsable el patrono o empresa
principal cuando hubiera hecho efectivo el derecho a ser informado (ver numeral IV de
este trabajo). En cambio, será solidariamente responsable cuando no hubiera ejercido dicha
facultad.
VII. Alcance de la responsabilidad de la empresa principal
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La responsabilidad del patrono o empresa principal queda limitada a las obligaciones
devengadas durante el periodo de la subcontratación, intermediación o suministro de mano
de obra y solo por el personal comprendido en cualquiera de las modalidades de
contratación mencionadas. En caso que se tratara de obligaciones que se determinaran en
función de períodos mayores, la cuantía máxima por la que responderá el patrono o
empresario principal no podrá exceder lo que éste hubiera debido pagar en caso de
contratación directa.En cuanto a las obligaciones a las que es responsable la empresa principal, ellas son todas
las obligaciones laborales (de cualquier naturaleza) y las contribuciones especiales de
seguridad social, patronales y personales, excluyéndose las multas, recargos, impuestos
y adicionales.Tampoco están comprendidas las sanciones administrativas por infracción a las normas
laborales.VIII. Derecho de retención y Obligación Inmediata de Pago.
El artículo 5º de la Ley 18.251 establece que cuando el subcontratista, intermediario o
suministrador de mano de obra no acredite oportunamente el cumplimiento de las
obligaciones laborales y previsionales, del seguro de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, el patrono o empresa principal queda facultado a retener de las obligaciones
que mantenga con su contratado, el importe correspondiente; quedando obligado
automáticamente a pagar dicha suma retenida al trabajador, a la entidad provisional
acreedora (BPS) y al BSE, según correspondiera.Creemos que, en este sentido, la norma no es del todo práctica, pues en la mayoría de los
casos, no se conocen los montos adeudados, y en consecuencia no sería posible retener “el
importe correspondiente” y pagarlo inmediatamente al trabajador, al BPS o al BSE.A su vez la ley establece, que en todo caso el patrono o empresario principal tiene derecho
a pagar por subrogación lo que el su contratante adeude al trabajador, a la a entidad
provisional acreedora (BPS) y al BSE; ello implica que si el patrono o empresario principal
abonara en forma voluntaria, tendrá derecho a reclamarle a su contratante lo abonado.
IX.- Emplazamiento en juicio.
Por último, el artículo 10 de la nueva Ley intenta establecer una regla procesal, bajo el
principio del debido proceso.
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Se establece que cuando el trabajador inicie un proceso invocando alguna de las
responsabilidades (subsidiaria o solidaria) descriptas por esta ley, debe imperiosamente
emplazar conjuntamente a todas las personas contra las cuales se pretenda exigir el
cumplimiento de tales obligaciones.
Entendemos que la redacción de este artículo, en su parte final, no es del todo feliz, ya que
en nuestro ordenamiento procesal, siempre que pretendemos exigir judicialmente a varias
personas el cumplimiento de alguna obligación, debemos necesariamente emplazar a todos
ellas.Creemos, sin embargo, que el sentido de la norma fue establecer que no se podrá iniciar
individualmente contra la empresa principal un proceso invocando alguna de las
responsabilidades (subsidiaria o solidaria), sino que deberá iniciarse en forma
conjuntamente también contra el subcontratista, intermediario o empresa suministradora de
mano de obra.X. Consideraciones finales.
Consideramos que esta nueva ley, que modifica, aclara y delimita ciertos conceptos
vertidos por la ley nº 18.098, si bien no la deroga – extremo anhelado por el sector
empresarial – la mejora sustancialmente.Creemos de extrema importancia que el patrono o empresa principal tome los recaudos
necesarios al contratar con subcontratistas, intermediarios o empresas suministradoras de
mano de obra; de manera tal de no tener en el futuro que asumir deudas ajenas.-
Horacio González Mullin
Felipe Vásquez Rivera
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