\ Bogotá, Junio 28 de 2016 , I INSTITUTO NACIONAL DE VIAS ANEXOS: RADICACION 56622 28/06/2016 02:47: 22 REFERENCIA OBSERVACIONES PRECONTRACTUALES DEPENDENCIA DIRECCION DE CONTRATACION "--------_ .._.~~- Señores . ~ INSTITUTO 'NACIONAL DE VíAS -INVIAS DIRECCiÓN TÉCNICA - SUBDIRECCiÓN DE ESTUDIOS E INNOVACiÓN GRUPOS PEAJES Carrera 59 # 26-60 - Edificio INVíAS - CAN Ciudad Ref.- Licitación Pública No. LP-OT-014-2016 Asunto.- Respuesta a las observaciones presentadas por el proponente OOINSA. Estimados señores, Nos permitimos dar respuesta a las observaciones que formuló el proponente OOINSA en contra de la evaluación realizada por ellNVIAS respecto de la oferta presentada por la firma que apodero, SACYR OPERACiÓN y SERVICIOS S.A (SAOPSE), que fueron publicadas en el SECO el pasado viernes 24 de junio a las 6:53 P.M., en los siguientes términos: A diferencia de las observaciones que realiza el proponente 001 NSA, mi poderdante SAOPSE comparte plenamente el criterio del comité evaluador, expresado en el Informe de Evaluación publicado el17 de junio de 2016, en el cual claramente consideran que SAOPSE "aporló la cerlificación del órgano competente que aprueba el cupo de crédito otorgado (. ..) de conformidad con el requerimiento efectuado por la entidad en el Documento de Solicitud de Subsanabilidad del 07 de junio de 2016" y que "Teniendo en cuenta que el proponente cumplió con los requisitos Financieros señalados en el Pliego de Condiciones obtiene la calificación de HABIL". Asi mismo, nos apartamos de los argumentos que presenta el proponente OOINSA para indicar que --en su concepto- no procede la subsanación en este caso, por cuanto los mismos desconocen lo establecido en la Circular Externa No. 13 emitida por la Agencia Nacional de Contratación Pública -Colombia Compra Eficiente el13 de junio de 2014- en su carácter de ente rector del sistema de compras y contratación pública por medio de la mencionada circular fija directrices sobre la subsanación de las ofertas en asuntos que no otorgan puntaje en los Procesos de Contratación, así como las recientes sentencias del Consejo de Estado en materia de subsanabilidad' de las ofertas. En efecto, la mencionada Circular No. 13 de 2014, que es un acto administrativo de carácter general vigente actualmente, establece los siguientes principios para que se proceda la subsanabilidad de requisitos y documentos de las ofertas conforme al marco legal. a Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsecci6n e, Consejero Ponente Enrique Gil Botero, 26 de febrero de 2014, radicación 13001-23-31-000-1999-00113-01 (25.804). Igualmente ver, entre otras providencias, Consejo de Estado. Sentencia del 29 de julio de 2015. Exp. 40.660 y del 27 de • 1 enero de 2016 Exp. 54.919. 1 pm • • • • "La ausencia de requisitos o la falta de documentos sobre la futura contratación que no son necesarios para comparar las ofertas no son titulo suficiente para su rechazo, de acuerdo con el parágrafo 1 del articulo 5 de la Ley 1150 de 2007." ' "En consecuencia, las Entidades Estatales pueden solicitar a los oferentes subsanar los requisitos de la oferta que no afectan la asignación de puntaje, y los oferentes pueden subsanar tales requisitos hasta el momento de la adjudicación, salvo en los procesos de selección con subasta en los cuales los oferentes deben subsanar tales requisitos antes de iniciar la subasta." "Si en un Proceso de Contratación hay oferentes que no acreditaron con la presentación de la oferta requisitos que no afectan la asignación de puntaje, la Entidad Estatal en el informe de evaluación debe indicarlo y advertir que la oferta correspondiente no será evaluada hasta que el oferente acredite tales requisitos. El oferente puede subsanar tales requisitos en cualquier momento antes de la adjudicación o de la subasta. " "Si el oferente subsana y acredita tales requisitos oportunamente, la Entidad Estatal debe actualizar el informe de evaluación y publicarlo en el SECOP incluyendo en la evaluación la oferta objeto de subsanación. " Así mismo, las recientes sentencias del Consejo de Estado 2al aplicar la previsión normativa contenida en parágrafo 1 del artículo 5 de la Ley 1150 de 2007, ha indicado que: • • • 'Ibidem. "Esto significa que en adelante las entidades y los oferentes aplican directamente la regla que contempla el arto 5, parágrafo, de la Ley 1150, de manera que lo subsanable o insubsanable se define a partir de una pregunta, que se le formula a cada requisito omitido o cumplido imperfectamente: ¿ el defecto asigna puntaje al oferente? Si lo hace no es subsanable, si no lo hace es subsanable; en el último evento la entidad le solicitará al oferente que satisfaga la deficiencia, para poner su oferta en condiciones de ser evaluada, y no importa si se refiere a no a problemas de capacidad o a requisitos cumplidos antes o después de presentadas las ofertas, con la condición de que cuando le pidan la acreditación la satisfaga suficientemente. " "Asi pues, podrian subsanarse requisitos tales como la falta del certificado de existencia y representación legal, el RUP, la firma de la oferta, el certificado de experiencia, la copia de la oferta, la ausencia y errores en la garantia de seriedad y la autorización al representante legal por parte de la junta directiva de contratar por determinada cuantía. Más no, omisiones tales como el precio de un ítem, el plazo de ejecución de contrato (si se evalúa), etc., por cuanto estos requisitos otorgan puntaje a la propuesta del oferente:" Igualmente, se ha expuesto subreglas a la subsanabilidad, como por ejemplo las ratificaciones emitidas con posterioridad de la oferta por órganos societarios a los representantes legales, así "Una cosa es la ausencia de capacidad juridica del representante legal de una sociedad para presentar una determinada propuesta, caso en el cual no habrá lugar a la subsanabílídad de este defecto por cuanto coñstituye un requisito habilitante del oferente, y otra cosa, es que el representante legal, que se encuentra en ejecución de un contrato de mandato presente limitación en el monto para comprometer a su representada, caso en el cual la autorización dada por el órgano social competente, es prueba suficiente para que se comprometa a la sociedad, situación que puede ser ratificada en el término que indique la administración pero antes de la suscripción del contrato. " Ahora bien, en el caso concreto de la presente licitación, se observa que el requisito de los pliegos de condiciones de aportar, junto con el certificado del cupo de crédito, "una copia del extracto del documento por medio del cual el órgano competente del Banco aprobó el cupo de crédito", no asigna a todas luces puntaje alguno por lo tanto claramente es subsanable, dentro del marco legal, reglamentario y jurisprudencjal vigente. Asi mismo, al ser el mencionado requisito subsanable, el INVIAS solicito a SAOPSE que allegara el mencionado documento, solicitud que fue atendida a tiempo y en la forma debida por SAOPSE con ei mencionado certificado emitido por Corpbanca, el cual diáfanamerite hace constar: (i) que existió el18 de mayo de 2016 una aprobación interna de la entidad financiera para la emisión de cupo de crédito específico a favor de SAOPSE, (ii) que dicha aprobación se incorpora en el acta del T de junio de 2016, (iii) que tanto la aprobación del 18 de mayo y su incorporación en el acta del T de junio, se realizaron conforme a las resoluciones de los Comités de Riesgos de' Banco Corpobanca Colombia S.A., (iv) que dicho cupo de crédito podrá ser utilizado en la Licitación Pública No. lP-DT -0142016, (v) que la vigencia en meses del cupo de crédito será de 18 meses a partir del cierre de la licitación y/o hasta que se realiCen los giros de equity conforme lo establece ei contrato de concesión, y (vi) que el valor del cupo de crédito es de COP$3.500.000.000 Por lo anterior, es evidente que al proceder válidamente la subsanación en comento no se desconoce contra el principio de igualdad entre oferentes y menos cuando el' certificado emitido por Corpbanca es claro en afirmar desde su mismo encabezado que en efecto existió el 18 de mayo de 2016 una aprobación de los órganos internos de dicha entidad financiera del cupo de crédito otorgado a mi poderdante, esto es que se aprobó el mismo en fecha previa a la fecha del cierre de la licitación y de presentación de la oferta por parte de mi poderdante, y que dicha aprobación es recogida o incorporada en el acta de junio 7 de 2016. Afirmación que se presume veraz y auténtica, según las normas del Código General del Proceso, del Decreto ley 019 de 2012 y de la Circular Externa No. 17, acto administrativo de carácter general, emitida por la Agencia Nacional de Contratación el 11 de febrero de 2015 sobre los "documentos presentados por los proponentes en Procesos de Contratación ". Igualmente, la Certificación de Corpobanca mejora la oferta presentada por SAOPSE por cuanto la misma no modifica o adiciona las condiciones del cupo de crédito otorgado por esa entidad financiera a mi poderdante, sino que antes bien recoge en integridad las condiciones, plazo y valor del cupo de crédito que fue aportado con oferta de SAOPSE ----------, , -- ---.------l ... De otra parte, la mencionada Certificación cumple con los elementos establecidos en los Pliegos de Condiciones para acreditar documentalmente la aprobación emitida por el órgano competente de del Banco, sin importar la forma o formato del documento más aún cuando no existe en la legislación una solemnidad ab sutantia actus para que las entidades financieras certifiquen frente a terceros las aprobaciones de sus órganos internos. Como también es indiscutible que la Certificación en comento fue entregada por SAOPSE en el plazo señalado por el INVIAS en su requerimiento. En consecuencia de lo anterior, mi poderdante comedidamente solicita al INVIAS ratificar su Informe de Evaluación publicado el 17 de junio de 2016 en el sentido de declarar hábil la oferta presentada. r:c:;; LEOPOLDO JOS E PELLON REVUELTA Apoderado SAOPSE SA