República de Colombia Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES -ANLARESOLUCIÓN 059122 HAY 2015 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" EL DIRECTOR DE LA AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES - ANLA En uso de sus facultades legales conferidas en la Ley 99 de 1993, el Decreto Ley 3573 del 27 de septiembre de 2011, las Resoluciones No. 1306 del 30 de octubre de 2014 y 1541 del l 2 de septiembre de 2014, CONSIDERANDO: Que surtido el procedimiento establecido en el articulo cuarto de la Resolución 978 del 4 de junio de 2007 "Por la cual se establece la forma y requisitos para presentar ante el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial hoy Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, las solicitudes de acreditación para obtener la certificación de que tratan los artículos 424-5 numeral 4 y 428 literales e i) del Estatuto Tributario, con miras a obtener la exclusión de impuesto sobre las ventas correspondiente", para obtener la certificación de que trata el articulo 424 numeral 7 del Estatuto O Tributario, según modificación efectuada en el artículo 38° de la ley 1607 de 2012, reglamentado por el Decreto 2532 de 27 de noviembre de 2001, la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales ANLA- mediante Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014, se estableció que son acreditables algunos de los elementos, equipos y/o maquinaria objeto de la solicitud de exclusión del impuesto sobre las ventas IVA, presentada por la empresa PALMAR DE ALTAMIRA S.A.S. Que la citada Certificación fue notificada por correo electrónico el día 29 de noviembre de 2014. Que el señor WILLIAM ENRIQUE OLAYA PESTANA, en calidad de Representante Legal Especial de la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., identificada con NIT 900.484.906-9, presentó escrito con radicado 2014069759-1-000 del 15 de diciembre de 2014, mediante el cual interpuso recurso de reposición contra la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014. Que el recurso de reposición fue interpuesto por el señor WILLIAM ENRIQUE OLAYA PESTANA, en calidad de Representante Legal Especial de la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., encontrándose dentro del término legal para ello, teniendo en cuenta que dicho término de diez (10) dias hábiles para interponer recurso finalizó el 15 de diciembre de 2014. Resolucióndel U 5 (4 ]de 2 2 MAV 9n1,Z Hoja No. 2 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 de¡ 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" FUNDAMENTOS LEGALES De la protección al medio ambiente como deber social del Estado Que de conformidad con el artículo 8 de la Constitución Política de 1991 es obligación del Estado y de los particulares proteger las riquezas culturales y naturales de la Nación. Que la Constitución Política elevó a rango constitucional la obligación que tiene el Estado de proteger el medio ambiente, y el derecho que tienen todos los ciudadanos a gozar de un ambiente sano (Articulo 79 de la Constitución Política). El medio ambiente es un Derecho colectivo que debe ser protegido por el Estado, estableciendo todos los mecanismos necesarios para su protección. Que adicionalmente el Estado debe planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales para garantizar su desarrollo sostenible, su conservación, restauración o sustitución. (Articulo 80 de la Constitución Política). La planificación se realiza mediante una serie de mecanismos que permitan analizar, evaluar y prever unas circunstancias que faciliten la toma de decisión, con el fin de alcanzar un objetivo propuesto, en este caso, el Desarrollo Sostenible. De la Vía Gubernativa El procedimiento para el agotamiento de la vía gubernativa se halla reglado en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, Ley 1437 de 2011, en los artículos 74 y siguientes, que particularmente respecto del recurso de reposición al tenor literal expresan: "Artículo 74. Recursos contra los actos administrativos. Por regla general, contra los actos definitivos procederán los siguientes recursos: 1. El de reposición, ante quien expidió la decisión para que la aclare, modifique, adicione o revoque. (..j". Añade el artículo 76 ibídem: 'Artículo 76. Oportunidad y presentación: Los recursos de reposición y apelación deberán interponerse por escrito en la diligencia de notificación personal, o dentro de los diez (10) días siguientes a ella, o a la notificación por aviso, o al vencimiento del término de publicación, según el caso. Los recursos contra los actos presuntos podrán interponerse en cualquier tiempo...... A su vez, el articulo 77 del Código enunciado expresa: "Artículo 77. Requisitos. Por regla general los recursos se interpondrán por escrito que no requiere de presentación personal si quien lo presenta ha sido reconocido en la actuación. Igualmente, podrán presentarse por medios electrónicos. Los recursos deberán reunir, además, los siguientes requisitos: 1. Interponerse dentro del plazo legal, por el interesado o su representante o apoderado debidamente constituido. Resolucióndel 059 1 de 2 2 HAY 2015 Hoja No. 3 'Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" 2. Sustentarse con expresión concreta de los motivos de inconformidad. 3. Solicitar y aportar/as pruebas que se pretende hacer valer. 4. Indicar el nombre y la dirección del recurrente, así como la dirección electrónica si desea ser notificado por este medio. 5. Sólo los abogados en ejercicio podrán ser apoderados... (y'. Para el presente caso, se tiene que el recurso interpuesto por el señor WILLIAM ENRIQUE OLAYA PESTANA, en calidad de Representante Legal Especial de la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., reúne las formalidades legales requeridas como son: haberse presentado dentro del término legal, expresando los argumentos correspondientes y hallarse suscrito por el representante legal o apoderado especial de la empresa, para dicho efecto, Respecto de los actos definitivos y su firmeza, expresa el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo: "Articulo 43. Actos definitivos, Son actos definitivos los que decidan directa o indirectamente el fondo del asunto o hagan imposible continuarla actuación." Artículo 87. Firmeza de los actos administrativos, Los actos administrativos quedarán en firme: 1. Cuando contra ellos no proceda ningún recurso, desde el día siguiente al de su notificación, comunicación o publicación según el caso. 2. Desde el día siguiente a la publicación, comunicación o notificación de la decisión sobre los recursos interpuestos. 3. Desde el día siguiente al del vencimiento del término para interponer los recursos, si estos no fueron interpuestos, o se hubiere renunciado expresamente a ellos. 4. Desde el día siguiente al de la notificación de la aceptación del desistimiento de los recursos. 5. Desde el día siguiente al de la protocolización a que alude el artículo 85 para el silencio administrativo positivo. 3' Facultades de la Administración en la vía gubernativa Si bien el trámite Administrativo de certificación de exclusión del impuesto sobre las ventas IVA, conforme al Artículo 424-5 numeral 4 del Estatuto Tributario ha sido reglamentado por el legislador por medio del Decreto 2532 del 27 de noviembre de 2001, y el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial, hoy Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, estableció la forma y requisitos de presentación de los trámites en mención, mediante la Resolución 978 del 4 de junio de 2007, esta Autoridad considera necesario realizar algunas precisiones en relación con las facultades de las autoridades administrativas en la expedición de los actos administrativos mediante los cuales resuelven recursos de vía gubernativa. Resolucióndel ' 05 9 1 de 2 2 MA? 2015Hoja No.4 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" Que de conformidad con el Articulo 74 y s.s. del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, la administración procederá a decidir de fondo sobre los argumentos planteados por el recurrente. Que los mencionados requisitos que deben cumplir los recurrentes, tienen por finalidad hacer posible y eficaz el control de legalidad por parte de la administración pública ante quien se interponen. Y respecto de los motivos de inconformidad, se tiene con criterio no unánime de la jurisprudencia contencioso-administrativa que, deben coincidir, necesariamente, con los conceptos de violación en caso de demanda. Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones, a continuación se procederá a revisar la solicitud y cada uno de los argumentos presentados por el recurrente, los cuales serán resueltos y analizados por esta Autoridad en el mismo orden en que fueron desarrollados por el señor WILLIAM ENRIQUE OLAYA PESTANA, en calidad de Representante Legal Especial de la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., en el escrito de recurso de reposición teniendo en cuenta los aspectos jurídicos procedentes para ello. LA DECISIÓN RECURRIDA La Autoridad Nacional de Licencias Ambientales —ANLA, mediante la Certificación 4319 de¡ 25 de noviembre de 2014, certificó que NO son acreditables los siguientes equipos y elementos a incorporar en un Sistema de Cogeneración que será ubicado en el Municipio de Orocué Departamento de Casanare, basándose principalmente en las consideraciones técnicas que la Subdirección de Instrumentos, Permisos y Trámites Ambientales de la ANLA, señaladas en el concepto técnico 1643 de¡ 13 de abril de 2015 FUNCION DEL ELEMENTO ,EQUIPO O MAQUINARIA ELEMENTO! EQUIPO! SIJBPARTIDA MODELO! MARCA REFERENCIA FABRICANTE PROVEEDOR EN EL SISTEMA DE MAQUINARIAARANCELARIA CANTIDAD ¡PROVEEDOR VENDEDOR CONTROL Y MONITOREO AMBIENTAL Sistema de alimentación automálico de Permite el ingreso dosificado combustible (biomasa) 84.029000.001VYNCKE MONODRUMVYNCREvlNcKEa la caldera de la biomasa Moving Floor, (fibra, tusa y cuesco). Genera el proceso de combustión Caldera vyncke84.02.90.00.00 (aprovechamiento Monodrum de 36 TVH 1VYNCKE MONODRUMVYNCKEVINCKEenergélico) de la biomasa a 41 barg y 370 °C.85.02.39.10.00 necesario para la generación de vapor sobrecalentado. EL RECURSO DE REPOSICIÓN El recurrente en su escrito de impugnación y con fundamento en los argumentos de hecho y de derecho esgrimidos, solicita reponer en el sentido de modificar los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 de¡ 25 de noviembre de 2014, y en su lugar, se declaré acreditable para el beneficio tributario de exclusión de IVA, el Sistema de Alimentación Automático de Combustible (biomasa) Moving Floor y la Caldera Vyncke Monodrum de 36 TVH a 41 barg y 370° C., exponiendo textualmente lo siguiente: esoIuciónde¡ 11cj 1 de 1 22 HAY 2as Hoja No. 5 Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" ARGUMENTOS DEL RECURRENTE "Se observa que los argumentos técnicos planteados en el acto administrativo para negar la acreditación de los equipos, consisten en el supuesto de que los equipos no hacen parte de un sistema de control ambiental, y que se trata de equipos complementarios del proceso productivo, incumpliendo entonces lo dispuesto en el artículo 6 del Decreto 2532 de 2001. Adicionalmente, afirma respecto a la caldera, que esta es una fuente de emisiones que requiere de un sistema de control ambiental y por lo mismo no es acreedora del beneficio tributario. No obstante lo anterior, esta compañia considera que no existe una explicación técnica suficiente por parte de la Autoridad Ambiental, al momento de negar el beneficio tributario, los argumentos técnicos y jurídicos son escasos y lo cual da lugar a una falta de motivación de la decisión adoptada, apartándose de lo dispuesto en el artículo 42 del CPACA, según el cual, las decisiones de la administración deben ser motivadas y decididas conforme lo acrediten las pruebas y documentos aportados al expediente. Como se explicó desde el inicio de la solicitud de exclusión de IVA radicada el 4 de diciembre de 2014, bajo el radicado 4120-E1-52908, el Sistema Moving Floor de alimentación automático de combustible (biomasa), la caldera Vyncke Monodrum de 36 TVH a 41 Bar y 370°C y el precipitador electrostático de 75.000 m3/hora, deben ser considerados UN SOLO CONJUNTO, pues se trata de tecnología implementada para utilizar elementos sobrantes del proceso productivo, cuyo manejo normal correspondía a la disposición como residuo y actualmente, con el conjunto de equipos instalados se realiza su aprovechamiento energético en la caldera. Ahora bien, y en caso de no ser utilizados como materiales para la generación de energía, debe ser dispuesto como residuos bajo los lineamientos de la legislación ambiental que rige la materia. Teniendo en consideración el Balance de Masas del Anexo 1 que hace parte del radicado No. 4120-El-52908, bajo la capacidad de procesamiento de fruto de 60 toneladas/hora, se genera los siguientes residuos o subproductos: Tabla No. 1. Flujos de salida Residuos/Subproductos Tusas o racimos vacíos Fibras Kg/Ton Frutá Cáscaras o cuesco 130 -. Procesamiento 1 Generación Kg/Iide frutade R/S (Ton/año)(Ton/año) 7800 39000 50601300000125290 17940 3588 59,8 84,3 Fuente: Cálculos para capacidad de procesamiento de fruto de 60 ton/hora. Plan de Manejo Ambiental Palmar de Altamira, 2012. Tabla No. 2. Reducción de la generación de residuos. GeneracionAprovechamiento Reducción de Residuos/Subproductos(Ton/año)como Biomasala Generacion (Ton/año) (%) Tusas o racimos vacíos39000 11700 30% Fibras 25290 25290 100% Cáscaras o cuesco 17940 17940 100% '0 Resolucióndel fl5 9 1 1 de 2 2 HAY 2015Hoja No. 6 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" Como se observa de las tablas anteriores, el Sistema de Moving Floor de alimentación automático de biomasa (tusas, fibras, cáscara) y caldera Vyncke Monodrum de 36 TVH a 41 Bar 370°C 1 son equipos que reducen la generación y disposición de residuos, por lo cual deben ser considerados igualmente equipos de control ambiental. Finalmente, se debe tener en cuenta que la autoridad ambiental, en los requerimientos de información adicional realizados mediante el Auto 3671 del 25 de agosto de 2014, no solicitó información que diera claridad a la Entidad en relación con el funcionamiento de los equipos y la forma en la que hacen parte del Sistema de Control Ambiental, razón por la cual la decisión de la ANLA, puede tener vacíos técnicos que solo la solicitante puede llenar, configurando la figura de la falta de motivación expuesta anteriormente, que genera como resultado de negar la acreditación solicitada, máxime si se tiene en cuenta que se trata de información subsanable dentro del trámite de acreditación. Aunado a lo anterior, se debe tener en cuenta que el trámite que nos ocupa es netamente documental y que la ausencia de posibilidades de realizar una visita al proyecto, puede dar lugar a que los evaluadores no tengan conocimiento real del funcionamiento del sistema en general y cada uno de los equipos, y que solo a través de la solicitud de información, la Autoridad podrá tener documentación pertinente que la acerque lo mejor posible al estado real del proyecto y los beneficios ambientales generados por él y lo lleve a tomar decisiones que se encuentran lejos de la realidad del operación (sic) de los equipos instalados en beneficio del control ambiental. PETICIÓN Se solicita que bajo los argumentos técnicos expuestos, se tenga en cuenta que los equipos enunciados a continuación, permiten la reducción de la generación y disposición de residuos sólidos, por cuanto deben ser considerados equipos de control ambiental: a. Sistema Moving Floor de alimentación automático de combustible (biomasa). b. Caldera Vyncke Monodrum de 36 TV!-? a 41 Bar 370 It, 2, Se solicita que se modifiquen los artículos segundo y tercero del Acto Administrativo denominado Certificación 4319 de 2014, en el sentido de acreditar el sistema de alimentación automático de combustible (biomasa) Moving Floor y la caldera Vyncke Monodrum de 36 TVH a 41 bargy37üt" EL TRÁMITE DEL RECURSO DE REPOSICIÓN Que desde el punto de vista procedimental se observa que el recurso de reposición contra la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014, interpuesto mediante escrito con radicado 2014069759-1-000 del 15 de diciembre de 2014, por el señor WILLIAM ENRIQUE OLAYA PESTANA, en calidad de Representante Legal Especial de la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., identificada con NIT 900.484.906-9, cumple con los requisitos establecidos en el articulo 74 y s.s. del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, vigente para la presentación de dicho recurso. Que esta Autoridad Nacional Ambiental procede a resolver el recurso de reposición interpuesto contra la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014, de conformidad a lo expuesto y en tal sentido el recurso fue evaluado desde el punto de vista técnico por la Subdirección de Instrumentos, Permisos y Trámites Ambientales de la ANLA emitiendo el concepto técnico 1643 del 13 de abril de 2015, el cual indicó entre otros apartes los siguientes: "( .) Resolucióndel lib Y i de 2 2 HAY 2015 Hoja No. 7 'Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" "CONSIDERACIONES Los siguientes son los fundamentos presentados por WILL JAN ENRIQUE OLA YA PESTANA, en calidad de representante legal de la empresa PALMAR DE ALTAMIRA S.A.S, en el Recurso de Reposición interpuesto contra Ja Certificacion No. 4319 del 25 de noviembre de 2014. ARTICULO RECURRIDO El usuario recurrió la Certificación No, 4319 del 25 de noviembre de 2014 en lo referente a: ARTICULO SEGUNDO.- Que NO son acreditables los siguientes objetos de la solicitud de exclusión del impuesto sobre las ventas IVA conforme al Articulo 424 numeral 7 del Estatuto Tributario, presentada por la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS, identificada con NIT. 900.464.906-9 de acuerdo a las motivaciones expuestas en el presente acto administrativo: Función en el Elemento sistema de EquipoSubpartidaCantidad MarcaModeloFabricante Proveedor control ' Arancelaria Referencia Proveedor Vendedormonitoreo Maquinaria ambiental Sistema de alimentación Permite el ingreso automático de combustible 84,02.90,00.001VYNCKE MONOORUM VYNCKEVINCKE caldera d: la biomasa(fibra, (biomasa) tusa y cuesco). Moving Floor. Genere el proceso Caldera decombustión Vyncke (aprovechamiento 84.02.90.00.00 Monodrum VINCKE energético) de la 1VYNCKE MONODRUM VYNCKE de 36 TV I-1 a biomasa necesario 85.02.39.10,00 41 barg y para la generación 370 °c, devapor PRIMER ARGUMENTO DEL RECURRENTE Se observa que los argumentos técnicos planteados en el acto administrativo para negar la acreditación de los equipos, consisten en el supuesto de que los equipos no hacen parte de un sistema de control ambiental, y que se trata de equipos complementarios del proceso productivo, incumpliendo entonces lo dispuesto en el articulo 6 del Decreto 2532 de 2001. Adicionalmente, afirma respecto a la caldera, que esta es una fuente de emisiones que requiere de un sistema de control ambiental y por lo mismo no es acreedora del beneficio tributario. No obstante lo anterior, esta compañía considera que no existe una explicación técnica suficiente por parte de la Autoridad Ambiental, al momento de negar el beneficio tributario, los argumentos técnicos y jurídicos son escasos y lo cual da lugar a una falta de motivación de la decisión adoptada, apartándose de lo dispuesto en el artículo 42 del CPACA, según el cual, las decisiones de la administración deben ser motivadas y decididas conforme lo acrediten las pruebas y documentos aportados al expediente. Resoluciónde¡ 05 9 1 de 2 2 MM 2015Hoja No. 8 'Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones' CONSIDERA ClON TÉCNICA DE LA AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES El usuario en la documentación allegada, así como, en la descripción del sistema de control ambiental especifica: ...) Aprovechamiento energético de los residuos del proceso agroindustrial para ser utilizados como biomasa en la caldera, además de equipos para la co generación eléctrica (sistema de alimentación de Biomasa), lo cual representa consumir los residuos generados en el p roceso y producir energ ía térmica (vapor) y energía eléctrica, p ara eliminar el consumo de ener gía de la red pública. El proyecto incluye un precipitador electro estático para el control de emisiones de la caldera (..)" Teniendo en cuenta lo anterior y tal como se determinó en el concepto técnico No, 11647 del 20 de octubre de 2014, la caldera no hace parte ni es en sí misma un sistema de control ambiental, por lo que se considera que pertenece al sistema productivo, diseñada para generar vapor el cual es usado dentro del proceso de obtención del aceite de palma. El proceso (producción de vapor es usado para diferentes actividades como por ejemplo producir energía) o actividad productiva (ya sea para alimentar su proceso interno), cuyas actividades de acuerdo a la norma producen emisiones atmosféricas de contaminantes, es decir, se constituyen en fuentes fijas de emisión, en mayor o menor cantidad. Lo anterior se encuentra sustentado en las definiciones establecidas en la normatividad ambiental aplicable que hacen relación al empleo de combustibles y a las calderas como fuentes de emisión, Decreto 948 de 1995 determina en su Artículo Segundo (Definiciones) que una Fuente de Emisión es "toda actividad, proceso u operación, realizado por los seres humanos, o con su intervención, susceptible de emitir contaminantes al aire es decir, el sistema de generación de vapor o calderas para las actividades del mismo o para generación de energía son fuentes de emisión y definidas como Fuentes Fas porque están situadas en un lugar determinado e inamovible, de tipo puntual pues emiten a través de ductos o chimeneas, para las cuales se establece una norma de emisión que es el valor de descarga permisible de sustancias contaminantes, establecido por la autoridad ambiental competente. Entonces, de acuerdo con el Decreto 948 de 1995, una caldera es una fuente de emisión de contaminantes para la cual, en la Resolución 909 de 2008, se establecen unos valores permisibles para su emisión, es una fuente de emisión que emite más o menos contaminantes en función de su tecnología, es por esto que la Resolución 909 de 2008 clasifica las fuentes de emisión, en existentes y nuevas, con estándares más exigentes. Una de las razones principales es precisamente la asociación entre tecnología y la mayor eficiencia en el uso de insumos, materias primas y combustibles, que a su vez está relacionado con la reducción de residuos y emisiones, lo cual no implica que una nueva tecnología deje de ser un sistema productivo y una fuente de emisión y se "convierta » en un sistema de control. La Resolución 909 de 2008 en los artículos 7 y 8, hacen referencia a las calderas que a la fecha de expedición de la norma operaban y a las nuevas (operación posterior a septiembre de 2008), las cuales son fuentes fas de emisión y deben cumplir estándares admisibles de acuerdo al tipo de combustible consumido (en mglm3, a CR - 25°C y 760 mm Hg y 02 del 11%). La Resolución 909 de 2008 en su capítulo XIX (artículos 79 a 81) habla de los sistemas de control de emisiones y establece que deben ser operados de acuerdo con las especificaciones Resoluciónde¡ 5 9 1 de 2 2 HAY 2015 Hoja No. 9 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" del fabricante y según lo establecido en el Protocolo para el Control y Vigilancia de la Contaminación Atmosférica Generada por Fuentes Fijas, haciendo una clara distinción entre la operación, función de una fuente fija de emisión y un sistema de control de emisiones. • El Protocolo para el Control y Vigilancia de la Contaminación Atmosférica generada por Fuentes Fijas, en su anexo 3, específicamente el formato para consignar los datos de campo durante el monitoreo de emisiones, incluye la descripción del proceso o instalación en la que se realiza la medición, para lo cual se deben diligenciar los elementos del cuadro que apliquen de acuerdo con el tipo de 'fuente fi/a" o complementar aquellos elementos que falten y citan como fuentes fas, los hornos, calderas e incineradores entre otros. Para la caldera establece como fuente fija de emisión, la siguiente información: Tipo de caldera; Marca; Modelo; Serie; Fecha de fabricación; Capacidad; Presión de vapor de diseño; Presión de vapor de trabajo máxima; Presión de funcionamiento durante la toma de la muestra; Tipo de quemador; Altura de chimenea (contada a partir del piso); Diámetro de chimenea; Tipo de terminación (antilluvia) de la chimenea; Producción de vapor lb/h; Tiempo de funcionamiento (h/día, día/semana.!, días año); Datos del combustible: Tipo, procedencia, Consumo Nominal (kg/h o g!h), Consumo Real (kg/h o g/h), % de Azufre, Poder calorífico, Sistema de alimentación, Tipo de almacenamiento; Equipo control de emisiones: Material particulado, Gases; Tipo y frecuencia de mantenimiento de la fuente fija que genera la emisión. Teniendo en cuenta lo anterior, una caldera es un equipo que hace parte del sistema productivo puesto que para su operación debe usar un combustible, que al ser consumido para el proceso industrial genera vapor y emite contaminantes a la atmósfera, así sea que empleen como combustible la (biomasa), es claro que si se suspende la operación de la caldera, se detiene el proceso productivo, es decir, es de carácter fundamental para la planta, situación contraria al sistema de control ambiental (precipitador electrostático) el cual esta exento de IVA ya que este es ajeno al proceso productivo en el sentido de que si este sistema de control se suspende, lo que se genera es una mayor emisión de la fuente fija, mas no se interrumpe dicho proceso. SEGUNDO ARGUMENTO DEL RECURRENTE "( ..,) el sistema Moving Floor de alimentación automático de combustible (biomasa), la Caldera Vyncke Monodrum de 36 TVH a 41 AR y 370 °C y el Precipitador Electroestático de 75.000 m#!hora, deben ser considerados UN SOLO CONJUNTO pues se trata de tecnología implementada para utilizar elementos sobrantes del proceso productivo, cuyo manejo normal correspondía a la disposición como residuo y actualmente, con el conjunto de equipos instalados se realiza su aprovechamiento energético en la caldera CONSIDERA ClON TÉCNICA DE LA AUTORIDAD NACIONAL DEL LICENCIAS AMBIENTALES No se puede considerar un solo conjunto el precipitador electroestático, el sistema Moving Floor de alimentación automático de combustible y a la Caldera Vyncke Monodrum, ni mucho menos cambiarle la naturaleza establecida acorde con su función, ni llamarse a estos dos últimos sistema de control ambiental, por el hecho de emplear elementos sobrantes del proceso productivo de la planta como la biomasa, solo es un sistema que provee combustible y una fuente fija que emite contaminantes cuya función es producir bienes y servicios fundamentales en la actividad industrial "planta extractora de aceite de palma" Es verdad que el empleo de biomasa - combustible reduce la disposición como residuo (tusas o racimos vacíos, fibras y cascara o cuesco) pero también es cierto que al emplear dicho material en la Resoluciónde¡ 05 9 1 de 2 2 RAY 2015Hoja No. 10 Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" caldera Vyncke, esta genera emisiones atmosféricas de acuerdo a lo establecido en la Resolución 909 de 2008, en la cual se establecieron los parámetros de emisión, esto quiere decir, que mientras por un lado existe un beneficio ambiental en el manejo de residuos por el otro lado se genera un deterioro ambiental (emisiones atmosféricas por el empleo de biomasa) ratificando lo expuesto en la primera consideración de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales un sistema de control ambiental no genera contaminantes. TERCER ARGUMENTO DEL RECURRENTE "( ..) se debe tener en cuenta que la autoridad ambiental, en los requerimientos de información adicional realizados mediante el Auto 3671 del 25 de agosto de 2014, no solicitó información que diera claridad a la Entidad en relación con el funcionamiento de los equipos y la forma en la que hacen parte del sistema de control ambiental, razón por la cual la decisión de la ANLA, puede tener vacíos técnicos que solo la solicitante puede llenar, configurando la figura de la falta de motivación expuesta anteriormente, que genera como resultado negar la acreditación solicitada, máxime si se tiene en cuenta que se trata de información subsanable dentro del trámite de acreditación(.,)", "(...) Aunado a lo anterior, se debe tener en cuenta que el trámite que nos ocupa es netamente documental y que la ausencia de posibilidades de realizar una visita al proyecto, puede dar lugar a que los evaluadores no tengan un conocimiento real del funcionamiento del sistema en general y cada uno de los equipos, y que solo a través de la solicitud de información, la Autoridad podrá tener documentación pertinente que la acerque lo mejor posible al estado real del proyecto y los beneficios ambientales generados por él y lo lleve a tomar decisiones que se encuentran lejos de la realidad de la operación de los equipos instalados en beneficio del control ambiental (..j". CONSIDERA ClON TÉCNICA DE LA AUTORIDAD NACIONAL DEL LICENCIAS AMBIENTALES Es de aclarar que la normatividad (Resolución 978 de 2007) establece que de ser necesario, en caso de requerir información adicional para verificar el cumplimiento de los requisitos sustanciales para acceder a la exención tributaria, la dependencia evaluadora efectuará el requerimiento de información adicional, situación que se realizó frente a los beneficios ambientales alcanzados con los elementos y equipos objeto de solicitud, mediante Auto de requerimiento 3671 del 25 de agosto de 2014 debido a que los mismos no eran claros. Teniendo en cuenta lo anterior y que la demás información allegada por el usuario era clara y suficiente para realizar la correcta evaluación y acorde con la definición establecida en el Decreto 2532 de 2001 de "Sistema de Control Ambiental": .,) a) Sistema de control ambiental. Es el conjunto ordenado de equipos, elementos o maquinaria nacionales o importados, según sea el caso, que se utilizan para el desarrollado de acciones , destinadas al logro de resultados medibles y verificables de disminución de la demanda de recursos naturales renovables, o de prevención y/o reducción del volumen y/o mejoramiento de la calidad de residuos líquidos, emisiones atmosféricas o residuos sólidos. (.4". El grupo evaluador realizó el análisis de manera individual de los elementos y equipos solicitados, considerando si hacían o no parte de un sistema de control ambiental, ya que efectivamente en la presente solicitud, dichos elementos hacen parte del sistema productivo mas no del sistema de control ambiental, de acuerdo a las razones expuestas anteriormente por esta Autoridad Resolución del 0591 de 2 2MAY2015 Hoja No. 11 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" De otra parte esta Dirección considera que el uso de bagazo como combustible en lugar de carbón, no implica que se deje de generar emisiones, lo que se presenta es una disminución de las mismas que en cualquier caso requiere de un sistema de control para tratarlas emisiones. Es de anotar, que la evaluación que se realiza para la obtención de la exclusión de impuesto sobre las ventas - IVA, se efectúa de acuerdo al Decreto 2532 de 2001 y a la Resolución 978 de 2007, en las cuales no establece que la Autoridad deba hacer visitas de campo para poder analizar si un elemento equipo o maquinaría pertenece o no a un sistema de control ambiental, sin embargo, estas normas si establecen que los usuarios deben cumplir con los requisitos allegando la documentación lo más completa y detallada para que la Autoridad pueda verificar y evaluar la solicitud, es por esto, que con la información presentada por el usuario, el área técnica de la ANLA pudo realizar la evaluación de los elementos y equipos solicitados y pronunciarse de fondo. ( ... ) CONSIDERACIONES JURÍDICAS Que el numeral 7 del articulo 424, del Decreto 624 del 30 de marzo de 1989 (Estatuto Tributario), modificado por el artículo 38 de la Ley 1607 del 26 de diciembre de 2012, estableció que: "Artículo 424. Bienes que no causan el impuesto. Los siguientes bienes se hallan excluidos y por consiguiente su venta o importación no causa el impuesto sobre las ventas, ( ... ) "Adicionalmente se considerarán excluidos los siguientes bienes: (..j7. Los equipos y elementos nacionales o importados que se destinen a la construcción, instalación, montaje y operación de sistemas de control y monitoreo, necesarios para el cumplimiento de las dis posiciones, regulaciones y estándares ambientales vi gentes, para lo cual deberá acreditarse tal condición ante el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible." (Subrayado fuera de texto) Que mediante Decreto 2532 del 27 de noviembre de 2001 del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, se reglamentó el numeral 4 del articulo 424-5 y el literal O del artículo 428 del Estatuto Tributario. Que el artículo 2° del precitado Decreto y para efectos de lo dispuesto en el articulo 424-5 numeral 40 y 428 literal O del Estatuto Tributario, adoptó entre otras la siguiente definición: "Sistema de control ambiental. Es el conjunto ordenado de equipos, elementos, o maquinaria nacionales o importados, según sea el caso, que se utilizan para el desarrollo de acciones destinadas al logro de resultados medibles y verificables de disminución de la demanda de recursos naturales renovables. o de orevencián vio emisiones atmosféricas o residuos sólidos. Los sistemas de control pueden darse al interior de un proceso o actividad productiva lo que se denomina control ambiental en la fuente, yio al finalizar el proceso productivo, en cuyo caso se hablará de control ambiental al final del proceso". (Subrayado fuera de texto) Que el literal a) del articulo 6° del Decreto 2532 del 2011, dispuso "( ... ) Elementos, equipos o maquinaria que no son objeto de certificación para la exclusión de IVA. En el marco de lo dispuesto en los artículos 424-5 numeral 4 y artículo 428 literal O del Estatuto Tributario, el Ministerio del Medio Ambiente no acreditará la exclusión de IVA respecto de: Resolucióndel t h 1 y de 2 2 MAY ,niçHoja No. 12 "Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones' a) Elementos, equipos o maquinaria que no sean constitutivos o no formen parte integral del sistema de control y monitoreo ambiental; ( ... )" Que adicionalmente es importante precisar que el artículo segundo de la Certificación 4319 del 25 de diciembre de 2014, determinó que NO son acreditables los objetos de la solicitud de exclusión del impuesto sobre las ventas IVA conforme al Artículo 424 numeral 7 del Estatuto Tributario, presentada por la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS, identificada con NIT 900.484,906-9, acogiendo las consideraciones del concepto técnico 11647 del 20 de octubre de 2014 emitido por la Subdirección de Instrumentos, Permisos y Trámites Ambientales de la ANLA, y asintiendo la recomendación del Comité Evaluador de Beneficios Tributarios en sesión 38 del 10 de noviembre de 2014, por considerar que los ítems de "Sistema de alimentación automático de combustible (biomasa) Moving Floor y Caldera Vyncke Monodrum de 36 TVH a 41 barg y 370 °C.", no forman parte constitutiva del sistema de control ambiental y no generan beneficios ambientales directos asociados a dichas inversiones razón por la cual no es objeto de certificación, de conformidad con lo establecido en el literal a) del artículo 6 1 del Decreto 2532 del 2011. Que en consecuencia y conforme a lo anteriormente expuesto, no es posible acceder a la solicitud del recurrente, ya que lo presentado como un sistema de control ambiental (Sistema Moving Floor de alimentación Automático de combustible (biomasa) y la Caldera (Vyncke Monodrum) no lo son, puesto que el primero es un sistema complementario del proceso productivo y el segundo (caldera) es una fuente fija de emisión necesario para la actividad de extracción de aceite a la cual se le exige el cumplimiento de estándares de emisión. Que la exclusión tributada se certifica, cuando el interesado acredita que los equipos, elementos y/o maquinaria solicitada para beneficio tributario, tiene una destinación prevista en la norma y que son necesarios para el cumplimiento de las disposiciones y estándares legales ambientales vigentes. Que los recursos en la vía gubernativa, entre ellos el de reposición, constituyen un medio jurídico mediante el cual, por regla general, se controvierte por la parte interesada y reconocida en el proceso los actos administrativos que ponen fin a las actuaciones administrativas, para que la Administración analice y corrija los errores en que haya podido incurrir, si lo considera legal y oportuno, en orden a modificar, aclarar o revocar el acto existente, para lo cual, se deben acatar rigurosamente los requisitos establecidos en el articulo 77 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, so pena de proceder a su rechazo, en cumplimiento del deber legal contemplado en el artículo 78 del mencionado Código. Que atendiendo las anteriores consideraciones jurídicas, acogiendo lo establecido en el concepto técnico 1643 del 13 de abril de 2015, emitido por la Subdirección de Instrumentos, Permisos y Trámites Ambientales de la ANLA, en cumplimiento al objetivo para el cual fue creada esta Autoridad y asintiendo la recomendación del Comité Evaluador de Beneficios Tributarios N° 43, sesión del 16 de abril de 2015, este Despacho considera pertinente NO REVOCAR ni MODIFICAR los artículos Segundo y Tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014, "por la cual se certifica que son acreditables algunos de los elementos, equipos yio maquinaria objeto de la solicitud de exclusión del impuesto sobre las ventas IVA, presentada por la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., y se toman otras determinaciones", en los términos a puntualizar en la parte resolutiva del presente acto administrativo, FUNDAMENTOS LEGALES Que mediante Ley 99 de 1993, se creó el Ministerio del Medio Ambiente como el organismo rector de la gestión del medio ambiente y de los recursos naturales renovables as¡ como la formulación de la política nacional ambiental y de recursos naturales renovables, fines, objetivos y propósitos que se ,Resolucióndel 059 1 de 2 2 HAY 2015 Hoja No. 13 Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de/a Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" mantuvieron en el Decreto Ley 216 de 2003, por el cual se organizó y creó el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial. Que la Ley 1444 de 2011 en el articulo 11 escindió del Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial los objetivos y funciones asignados por las normas vigentes a los Despachos del Viceministro de Vivienda y Desarrollo Territorial y al Despacho del Viceministro de Agua y Saneamiento Básico. Que el articulo 12, de la norma en mención, reorganizó el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial el cual se denominará Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible y continuará cumpliendo los objetivos y funciones señalados en las normas vigentes. Que el Decreto Ley 3570 de 2011, estableció los objetivos y la estructura del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible. Que mediante Decreto Ley 3573 de 2011, se creó la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales ANLA-, en los términos del articulo 67 de la Ley 489 de 1998, con autonomía administrativa y financiera, sin personería jurídica, la cual hará parte del Sector Administrativo de Ambiente y Desarrollo Sostenible. Que en el numeral 1° del artículo tercero del Decreto Ley en mención estableció como funciones otorgar o negar las licencias, permisos y trámites ambientales de competencia del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible. Que mediante Resolución 1306 del 30 de octubre de 2014 "Por la cual se ajusta el Manual Específico de Funciones y de Competencias Laborales para los empleos de la Planta de Personal de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA" se asignó a la Dirección General la función de suscribir los actos administrativos mediante los cuales "se otorguen, modifiquen o nieguen licencias, permisos y trámites ambientales, o se declare la caducidad o terminación de los mismos, según el caso, de acuerdo con la normatividad vigente". Que mediante Resolución 1541 del 12 de septiembre de 2014, del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, se nombró al doctor FERNANDO IREGUI MEJIA, identificado con cedula de ciudadanía No. 19.279.789 en el empleo de Director General de la Unidad Administrativa Especial Código 0015, empleo de libre nombramiento y remoción de la planta de personal de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA. Que en mérito de lo expuesto, RESUELVE ARTiCULO PRIMERO.- NO REVOCAR ni MODIFICAR los artículos Segundo y Tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014, "por la cual se certifica que son acreditables algunos de /os elementos, equipos y/o maquinaria objeto de la solicitud de exclusión del impuesto sobre las ventas IVA, presentada por la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., y se toman otras determinaciones", conforme a lo dispuesto en la parte motiva de esta providencia, en el sentido de no acreditr la exclusión del impuesto sobre las ventas IVA conforme al Artículo 424 numeral 7 del Estatuto Tributario de los elementos y equipos a incorporar en un Sistema de Cogeneración que será ubicado en Orocué Departamento Casanare, solicitados por la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS, identificada con NIT 900.484.906-9 , correspondientes a la siguiente descripción: Resoluciónde¡ 05 9 1 de 2 2 HAY 2015 Hoja No. 14 «Por la cual se resuelve un recurso de reposición interpuesto contra los artículos segundo y tercero de la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014 y se toman otras determinaciones" FUNCION DEL ELEMENTO ,EOUIPO O MAQUINARIA ELEMENTO! EQUIPOI SUBPARTIDA MODELO! MARCA REFERENCIA FABRICANTE PROVEEDOR EN EL SISTEMA DE MAQUINARIAARANCELARIA CANTIDAD ¡PROVEEDOR VENDEDOR CONTROL Y MONFOREO AMBIENTAL Sistema de alimentación Permite el ingreso dosificado automático de 84029000.001'TYNCKE MONODRIJMVYNCKEVINCKEa la caldera de la biomasa combustible (biomasa) (fibra, tusa y cuesco). Moving Floor. Caldera Vyn cke84.02.90.00.00 Monodwm de 36 TVH 1VYNCKE MONODRUM'IYNCKEVINCKE a 41 barg y 370 'C.85.02.39.10.00 Genera el proceso de combustión (aprovechamiento energético) de la biomasa necesario para la generación de vapor sobrecalentado. ARTÍCULO SEGUNDO. Confirmar que Continúan plenamente Vigentes todas y Cada una de las disposiciones, condiciones, obligaciones y requisitos Contenidos en la Certificación 4319 del 25 de noviembre de 2014, profe ri da por esta Autoridad Nacional del Licencias Ambientales -ANLA. ARTÍCULO TERCERO.. Enviar copia del presente acto administrativo a la Subdirección de Fiscalización Tributaria de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales - DIAN, con el fin de que esta realice las diligencias de vigilancia y control de su competencia. ARTÍCULO CUARTO.. Publicar en la página web de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales-ANLA, el presente acto administrativo. ARTÍCULO QUINTO.- Enviar copia del contenido de este acto administrativo a la Corporación Autónoma Regional de la Orinoquia - CORPORINOQUIA, para su conocimiento y fines pertinentes. ARTÍCULO SEXTO.- Notificar el presente acto administrativo por intermedio de su representante legal, y/o apoderado debidamente a la empresa PALMAR DE ALTAMIRA SAS., en el Centro Comercial Villacentro locales 5 y 6 en la ciudad de Villavicencio - Meta, correo electrónico Leonardo.millan(Emanuelita.com / servicioalclienteaceitesmanueIita.com ARTÍCULO SÉPTIMO Contra el presente acto administrativo no procede recurso alguno, por haberse agotado vía gubernativa. NOTIFÍQUESE, COMÚNIQUESE, PUBLÍQUESE, Y CÚMPLASE Dado en Bogotá, D.C., a los 2 REJ^l íA Director General dW as Ambientales - ANLA Aprobó. Ctaudia victoria González Hemández.- Subdirectora de Instrumentos, Permisos y Trámites Ambientales —Ak4 " Revisó: Edilberto Peñaranda Correa.- Asesor Subdirección Instrumentos, Permisos y Trámites Ambientales- ANLA Proyecló: Martha Hernández M.- Abogada contrabsta 81PTA- ANLA Concepto Técnico 1643 del 13 de abril de 2015 Comité Evaluador de Beneficios Tributarios 43115- Sesión del 16 de abril de 2015 Fecha Asignación SILA: 17 de abril de 2015 Fecha de Elaboración: 21 de abril de 2015 EBT2I12