Historia de la Ley N° 20.760 Establece supuesto de multiplicidad de razones sociales consideradas un solo empleador, y sus efectos Téngase presente Esta Historia de Ley ha sido construida por la Biblioteca del Congreso Nacional a partir de la información disponible en sus archivos. Se han incluido los distintos documentos de la tramitación legislativa, ordenados conforme su ocurrencia en cada uno de los trámites del proceso de formación de la ley. Se han omitido documentos de mera o simple tramitación, que proporcionan información relevante para efectos de la Historia de Ley. no Para efectos de facilitar la revisión de la documentación de este archivo, se incorpora un índice. Al final del archivo se incorpora el texto de la norma aprobado conforme a la tramitación incluida en esta historia de ley. ÍNDICE 1. Primer Trámite Constitucional: Cámara de Diputados 1.1. Moción Parlamentaria 1.2. Primer Informe Comisión de Trabajo 1.3. Discusión en Sala 1.4. Segundo Informe Comisión de Trabajo 1.5. Discusión en Sala 1.6. Oficio de Cámara de Origen a Cámara Revisora 4 4 6 22 44 48 52 2. Segundo Trámite Constitucional: Senado 2.1. Primer Informe de Comisión de Trabajo 2.2. Discusión en Sala 2.3. Nuevo Informe de Comisión de Trabajo 2.4. Discusión en Sala 2.5. Boletín de Indicaciones 2.6. Boletín de Indicaciones 2.7. Boletín de Indicaciones 2.8. Boletín de Indicaciones 2.9. Boletín de Indicaciones 2.10. Segundo Informe de Comisión de Trabajo 2.11. Discusión en Sala 2.12. Oficio de Cámara Revisora a Cámara de Origen 54 54 145 149 195 212 225 242 259 278 303 454 528 3. Tercer Trámite Constitucional: Cámara de Diputados 3.1. Discusión en Sala 3.2. Oficio de Cámara Origen a Cámara Revisora 532 532 561 4. Trámite de Finalización: Cámara de Diputados 4.1. Oficio de Cámara de Origen al Ejecutivo. 562 562 5. Publicación de ley en Diario Oficial 5.1. Ley N° 20.760 566 566 6. Anexo Documentos 6.1. Discurso de Promulgación 570 570 Historia de la Ley N° 20.760 Página 4 de 573 MOCIÓN PARLAMENTARIA 1. Primer Trámite Constitucional: Cámara de Diputados 1.1. Moción Parlamentaria Moción de los Honorables Diputados señores Sergio Aguiló Melo, y de los ex diputados señores Marco Enríquez-Ominami Gumucio y Carlos Montes Cisternas, y señoras Carolina Goic Boroevoic y Adriana Muñoz D’Albora. Fecha 05 de septiembre, 2006. Cuenta en Sesión 69. Legislatura 354. ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA. BOLETÍN N° 4456-13 Honorable Cámara de Diputados: Antecedentes. Actualmente se ha puesto en el tapete de discusión la necesidad de establecer un nuevo concepto de empresa, en razón a la deficiente definición contenida en nuestro ordenamiento jurídico laboral1. En efecto, esta definición ha servido como subterfugio legal para la parte poderosa en la relación contractual laboral, esto es el empleador. De esta forma, se ha hecho habitual la evasión de normas laborales que establecen derechos irrenunciables2 a favor de los trabajadores. Una de la formas más utilizadas por los empresarios para eludir las obligaciones laborales consiste en la división o subdivisión del capital en distintas sociedades, traspasando bienes de una sociedad a otra, para efectos de no cumplir con una serie de derechos de carácter laboral. La necesidad de establecer un nuevo concepto de empresa se ha hecho más latente después que el Tribunal Constitucional, en forma inexplicable, haya desechado tal indicación en el proyecto de subcontratación laboral. En este sentido, es preciso dejar en claro que de no legislar adecuadamente sobre esta materia, las normas que establecen derechos laborales a favor de los trabajadores, seguirán siendo una mera declaración formal descrita en nuestro 1 Artículo 3º inciso 3º Código del Trabajo: “Para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada”. 2 Artículo 5° Código del Trabajo: “Los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 5 de 573 MOCIÓN PARLAMENTARIA Código del Trabajo, y no tendrán la eficacia necesaria, ni menos aún, harán posible que se cumpla la función social3 que se atribuye al trabajo. Ideas Matrices. El presente proyecto de ley tiene por objeto establecer dentro de nuestro ordenamiento jurídico laboral expresamente, un concepto de empresa más amplio y acorde con la realidad social, que permita determinar la relación laboral existente entre un trabajador y una determinada empresa, pudiendo ésta constar de una o más sociedades. De esta forma, se permite determinar con mayor precisión la relación entre un trabajador y un determinado capital, sin importar si éste se subdivide en distintas sociedades. A su vez, traerá como efecto inmediato el cumplimiento en un mayor porcentaje de las normas laborales imperantes, evitando la vulneración de las mismas a través de este vacío legislativo. El presente proyecto de ley enfoca desde un punto de vista del capital el concepto de empresa, y no desde un mero punto de vista de medios de producción, lo cual permitirá adaptar de mejor manera nuestro sistema jurídico laboral a la realidad social donde se aplica, modificando la norma de acuerdo con las experiencias que se han ido recopilando a través de nuestro sistema laboral nacional. Es por eso, que sobre la base de estos antecedentes vengo en proponer a esta Honorable Cámara el siguiente proyecto de ley: Artículo Único. Sustitúyase el inciso 3º del artículo 3º del Código del Trabajo por el siguiente: “Para todos los efectos de legislación laboral se entenderá por empresa aquél capital o conjunto de capital perteneciente a una persona natural o jurídica, o bien, a un grupo de personas naturales o jurídicas que se dediquen a una misma actividad comercial o a actividades comerciales relacionadas entre sí, esté o no el capital subdividido en una o más sociedades de cualquier clase, y debiendo estar destinado a producir algún tipo de utilidad a través de la prestación de servicios personales de personas ajenas a la propiedad de dicho capital”. SERGIO AGUILÓ MELO Diputado de la República 3 Artículo 2º inciso 2º Código del Trabajo: “Reconócese la función social que cumple el trabajo y la libertad de las personas para contratar y dedicar su esfuerzo a la labor lícita que elijan”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 6 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO 1.2. Primer Informe Comisión de Trabajo Cámara de Diputados. Fecha 07 de noviembre, 2006. Cuenta en Sesión 99. Legislatura 354. BOLETIN N° 4456-13-1 INFORME DE LA COMISION DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL, RECAIDO EN EL PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA _____________________________________________________________ HONORABLE CAMARA: Vuestra Comisión de Trabajo y Seguridad Social pasa a informaros, en primer trámite reglamentario, sobre el proyecto de ley, en primer trámite constitucional, iniciado en moción de las señoras Diputadas Adriana Muñoz y Carolina Goic y de los señores Diputados Sergio Aguiló; Carlos Montes y Marco Enríquez-Ominami, que establece un nuevo concepto de empresa. A las sesiones que vuestra Comisión destinó al estudio de la referida iniciativa legal asistió el señor Ministro de Trabajo y Previsión Social, don Osvaldo Andrade Lara, la señora Directora del Trabajo, doña Patricia Silva Meléndez, y el Asesor de dicha Cartera de Estado, don Francisco Del Río Correa. I.- ANTECEDENTES GENERALES. 1.- Consideraciones preliminares La discusión del concepto de empresa, arranca de la definición que al respecto entrega el Código del Trabajo en el inciso tercero de su artículo tercero: “Artículo 3º. Para todos los efectos legales se entiende por: a) empleador: la persona natural o jurídica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o más personas en virtud de un contrato de trabajo, b) trabajador: toda persona natural que preste servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinación, y en virtud de un contrato de trabajo, y c) trabajador independiente: aquel que en el ejercicio de la actividad de que se trate no depende de empleador alguno ni tiene trabajadores bajo su dependencia. El empleador se considerará trabajador independiente para los efectos previsionales. Historia de la Ley N° 20.760 Página 7 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada. Las infracciones a las normas que regulan las entidades a que se refiere este artículo se sancionarán de conformidad con lo dispuesto en el artículo 478 de este Código.” La materia que dio origen a la presentación de la iniciativa en informe, ha sido objeto de amplios debates legislativos a lo largo de la última década. Se trata, sin duda, de uno de los aspectos más sensibles de la legislación laboral moderna, al encontrarse en tensión dos ejes claves: uno, la flexibilidad necesaria que deben tener las empresas en un mundo globalizado, en medio de una economía cambiante, para modificar sus estructuras societarias, filializarse y subdividirse, permitiendo con ello una mejor administración de centros de costos y de personal. Por otra parte, los trabajadores en medio de estos procesos sufren una merma innegable en el ejercicio de sus derechos individuales y colectivos, siendo especialmente sensible el impedimento de negociar colectivamente, al estar su contrato de trabajo celebrado con una empresa cuya razón social es diferente a aquella en la cual, bajo el principio de realidad, prestan servicios diariamente. Asimismo, de los diferentes testimonios recibidos por esta Comisión y por las Comisiones Investigadoras de abusos laborales, presididas por el ex Diputado Juan Pablo Letelier y por el H. Diputado Carlos Montes, se ha constatado la existencia de infracciones a diversos derechos laborales por la vía de contratar a trabajadores bajo una razón social que no posee un patrimonio suficiente para responder de salarios, gratificaciones, horas extra e indemnizaciones en caso de despido, salvaguardándose el patrimonio real del empleador en una razón social sin mayores compromisos de origen laboral. Cabe destacar del año 1978 laborales para forma idéntica que dicho concepto se incorporó a la legislación laboral a contar en el Decreto Ley N° 2.200, que contenía las regulaciones trabajadores del sector privado. Posteriormente se trasladó en en los cuerpos legales codificados de 1987 y 1990. En el año 2001, el Ejecutivo presentó un proyecto de ley que, entre otras materias, contemplaba modificaciones al concepto establecido en el Código del Trabajo, relativo a los alcances del término empresa. En el transcurso de la discusión en general, distintos sectores del ámbito nacional expresaron su preocupación por el alcance que, en otras materias, pudiere producirse por efecto de las modificaciones planteadas. En su Mensaje, el ejecutivo explicaba que, siguiendo las definiciones propias de la actual legislación laboral, en la cual se distinguen claramente los conceptos de trabajador, por una parte, y de empleador por la otra, como los sujetos por antonomasia de la relación laboral, Historia de la Ley N° 20.760 Página 8 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO optó por aquella alternativa técnicamente que creyó más conveniente a fin de armonizar la estructura normativa con las debidas protecciones a los derechos de los trabajadores, proponiendo derogar el inciso tercero del artículo 3º del Código del Trabajo, el cual incorporaba el concepto de empresa. Las razones de ello, apuntaban a que básicamente, parece evidente que el conjunto de las relaciones laborales y, particularmente, el contenido del Código del Trabajo, descansa sobre los conceptos de empleador y trabajador que están adecuadamente definidos en nuestra legislación. El concepto de empresa, especialmente en relación a su referencia a la individualidad legal determinada, se habría prestado para situaciones de distorsión y abuso en cuanto al establecimiento efectivo de la relación laboral entre trabajadores y empleadores. Por otra parte, la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia, ha ido construyendo progresivamente ciertos elementos que permiten trazar líneas entre las facultades de filialización de las empresas y la protección de los derechos de los trabajadores. El criterio básico que ha mantenido es el de establecer que será responsable quien se beneficia u obtiene provecho del trabajo aportado por el contratista y sus trabajadores, y que ejerce las atribuciones relativas al dominio respecto de la obra misma. “En los casos que se trata de una misma organización empresarial se ha entendido que el (trabajador) ha tenido vinculación jurídico laboral con las empresas demandadas, condenándoseles solidariamente al pago de las prestaciones respectivas”. [Corte Suprema, Rol 4605-03]. De la misma forma, “....o cuando se trata de empresas que pertenecen a un mismo grupo económico.” [Corte Suprema, Rol 2682-04]. Asimismo, “en el caso de un grupo de empresas que revisten (cada una) identidad jurídica propia, pero que carecen de la independencia fáctica que permita diferenciarlas unas de otras y teniéndose en consideración además, que funcionaban en el mismo lugar físico bajo una misma administración y en la misma actividad -sin que los trabajadores hubieren cambiado de funciones, sino tan sólo del aparente empleadores que por esas consideraciones de hecho y de la aplicación de los principios de primacía de la realidad y de buena fe, se ha establecido que se trata de una sola empresa.” [Corte Suprema, Rol 4494-03]. Por otra parte, “habiéndose acreditado la subordinación o dependencia respecto de las empresas demandadas es que se las ha condenado al pago de las prestaciones demandadas, o como en otro caso, se las ha tenido como coempleadoras. [Corte Suprema, Roles 604-04 y 5686-03]. Historia de la Ley N° 20.760 Página 9 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Asimismo, por ejemplo, se ha fallado que tiene la calidad de dueño de la obra o faena el contratante de un servicio general de construcción, aún cuando la ejecución del contrato señalaba que el servicio era llave en mano, ya que se ha aplicado el aforismo donde está el beneficio está la carga, habiéndose el propietario beneficiado del trabajo de los trabajadores del contratista. [Corte Suprema Rol 4029-03] En este orden de cosas, se ha determinado que la calidad de consignatario o comisionista de una empresa para la venta de los productos de otra no hace aparecer la cadena de responsabilidades asociadas a la subcontratación, [Corte de Apelaciones Rol 5946-02]. 2.- Derecho Comparado. No existen en el Derecho Comparado muchos países que incorporen en sus legislaciones laborales definiciones de “empresa”. No obstante, en los que se citan a continuación, se recogen algunos elementos similares a los contenidos en nuestra legislación positiva: -- Argentina La ley 20.744, Ley del Contrato de Trabajo (T.O. Dec. 390/76), dispone: “Artículo 5.- A los fines de esta ley, se entiende como "empresa" la organización instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección para el logro de fines económicos o benéficos. A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por sí, o por medio de otras personas, y con el cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participación que las leyes asignen a éstos en la gestión y dirección de la "empresa". -- México La ley Federal del Trabajo da una definición del concepto de empresa, desde el punto de vista económico: “Artículo 16. Para los efectos de las normas del trabajo, se entiende por empresa la unidad económica de producción o distribución de bienes o servicios…” -- Nicaragua El artículo 12 del Código del Trabajo define a la empresa del siguiente modo: Historia de la Ley N° 20.760 Página 10 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO “Artículo 12. Se entiende por empresa la unidad económica de producción, distribución y comercialización de bienes y servicios. Se consideran como parte de la empresa los establecimientos, sucursales creadas para el crecimiento y extensión de sus actividades siempre que no constituyan una persona jurídica diferente”. -- Venezuela El artículo 16 del Código del Trabajo lo define del siguiente modo: “Artículo 16. Para los fines de la legislación del Trabajo se entiende por empresa la unidad de producción de bienes o de servicios constituida para realizar una actividad económica con fines de lucro”. Por su parte, en el continente europeo sólo en Luxemburgo existe una lata definición de empresa, aún cuando ésta no se encuentra en el Código del Trabajo, sino en la Loi du 30 Juin 2004, “concernant les relations collectives de travail” (acerca de las relaciones colectivas de trabajo), que en su artículo segundo señala: “Artículo 2 (…) Se entiende por empresa a una entidad económica y social, o al conjunto de entidades, aunque tengan personalidades jurídicas autónomas y/o distintas, o incluso mientras trabajen en un régimen de franquicia (“franchising”), y que presenten unos o más elementos que permiten concluir que no se trata de unidades independientes y/o autónomas, sino que revelan una concentración de los poderes de dirección, y realizan actividades idénticas y complementarias, por una comunidad de trabajadores limitados por intereses idénticos, similares o complementarios, y que presentan particularmente un estado social comparable. Se toman en cuenta para considerar la existencia de una entidad económica y social varios elementos, como por ejemplo particularmente el hecho de: - tener estructuras o infraestructuras comunes o complementarias, y/o - tener estrategias comunes y/o complementarias y/o coordinadas, y/o - disponer de beneficiarios económicos total o parcialmente idénticos, complementarios y/o dependientes entre ellos, y/o - Tener una dirección o accionistas comunes y/o complementarios y/o dependientes entre ellos, y/o órganos de gestión, de dirección o de control integrados por las mismas personas o de personas representantes de las mismos organismos; - Disponer de una comunidad de empleados con intereses comunes y/o complementarios y/o presentando un estado social similar o conectado. Historia de la Ley N° 20.760 Página 11 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Varios establecimientos que funcionan demostrando signos de ser idénticos o en gran parte similares, incluyendo el régimen de las franquicias (“franchising”), se presumen que forman una entidad económica y social, para los efectos del presente artículo.” II.- MINUTA DE LAS IDEAS MATRICES O FUNDAMENTALES DEL PROYECTO. En conformidad con el N° 1 del artículo 287 del Reglamento de la Corporación y para los efectos de los artículos 69 y 73 de la Constitución Política de la República, como, asimismo, de los artículos 24 y 32 de la Ley Nº 18.918, Orgánica Constitucional del Congreso Nacional, cabe señalaros que la idea matriz o fundamental del proyecto es establecer un nuevo concepto de empresa en nuestra legislación laboral, de tal forma que los derechos, individuales y colectivos, de los trabajadores no se vean afectados. Tal idea matriz se encuentra desarrollada en el proyecto aprobado por Vuestra Comisión en dos artículos permanentes. III.ARTICULOS CALIFICADOS COMO NORMAS CONSTITUCIONALES O DE QUORUM CALIFICADO. ORGANICAS En relación con esta materia, a juicio de vuestra Comisión, en el proyecto de ley en informe no existen disposiciones que revistan el carácter de normas orgánicas constitucionales o de quórum calificado, conforme lo dispuesto en el artículo 66 de la Constitución Política de la República. IV.- DOCUMENTOS SOLICITADOS Y PERSONAS RECIBIDAS POR LA COMISION. Vuestra Comisión recibió al señor Ministro de Trabajo y Previsión Social, don Osvaldo Andrade Lara, la señora Directora del Trabajo, doña Patricia Silva Meléndez, y al señor Francisco Del Río Correa, asesor de dicha Cartera de Estado. Asimismo, recibió valiosos aportes de representantes de Cencosud; de la Asociación de Bancos; de la Sociedad Nacional de Minería; de la Cámara Nacional de Comercio; de la Cámara Chilena de la Construcción; de la Central Unitaria de Trabajadores; de la Asociación Gremial de Abogados Laboralistas y de la Confederación de Sindicatos de Trabajadores Bancarios, quienes entregaron opiniones, antecedentes y documentos que se encuentran a disposición de los señores Diputados en la Secretaría de la Comisión. Historia de la Ley N° 20.760 Página 12 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO V.- ARTICULOS DEL PROYECTO DESPACHADO POR LA COMISION QUE DEBEN SER CONOCIDOS POR LA COMISION DE HACIENDA. A juicio de vuestra Comisión el proyecto en informe no considera artículos o disposiciones que deban ser objeto de estudio por la Comisión de Hacienda de esta Corporación. VI.- DISCUSION GENERAL. El proyecto de ley en informe fue aprobado, en general, por vuestra Comisión en su sesión de fecha 7 de noviembre en curso con el voto favorable de las Diputadas señoras Muñoz, doña Adriana y Vidal, doña Ximena, y de los Diputados señores Aguiló; Alinco; Meza y Vallespín, y el voto en contra de los Diputados señores Correa; Dittborn; Galilea; Recondo y Salaberry. Durante su discusión general, el señor Ministro del Trabajo y Previsión Social señaló que entiende que este es un debate relevante para el futuro de las relaciones laborales y, en este contexto, conviene tener a la vista la mayor gama de posibilidades en torno a la búsqueda de mecanismos que permitan terminar con una serie de abusos en contra de los derechos de los trabajadores, cometidos a través de la proliferación de razones sociales al interior de una empresa. En relación a ello, el señor Ministro estimó como un aporte a este debate la posibilidad de que la Comisión de Trabajo y Seguridad Social analice la alternativa de que el Código del Trabajo no contenga ningún concepto de empresa, es decir proceder a su eliminación considerando que es suficiente para la determinación de una relación laboral la existencia de un empleador y de un trabajador que presta servicios bajo dependencia y subordinación. Por su parte, los representantes de las diversas organizaciones empresariales invitadas a exponer sus planteamientos respecto a esta iniciativa legal concordaron, en general, en una visión negativa respecto de su contenido, pues consideran que con ella se pierde la individualidad jurídica de la empresa y porque la preocupación manifestada por sus autores se soluciona con la nueva normativa aplicable a la subcontratación y al suministro de trabajadores. Expresaron que son contrarios al proyecto de ley en discusión por cuanto puede llegar a implicar que autoridades administrativas o judiciales podrían – contraviniendo la autonomía de la empresa- imponer una asociación no deseada con otra u otras empresas diversas, obligandola en relaciones jurídicas que les son ajenas o que incluso cuya existencia puede desconocer, y a las que no concurrió con su consentimiento. Historia de la Ley N° 20.760 Página 13 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Manifestaron, asimismo, que no comparten la idea esbozada en el proyecto de ley, tanto por razones conceptuales ya que esta iniciativa vulnera el ordenamiento constitucional y legal chileno, así como por los efectos que esta propuesta tendría en normas de derecho individual y colectivo del trabajo, además de las deficiencias técnico jurídicas que, a juicio de ellos, tendría la definición propuesta. Agregaron que la actual definición de empresa no es deficiente en si misma sino que recoge un criterio amplio de empresa – en cuanto a la naturaleza jurídica de la organización y de las actividades que puede desarrollar – y limitado en el sentido de asociarlo a una individualidad jurídica determinada con miras a la certeza jurídica. Este concepto responde a un modelo económico determinado de mercado, en el que se compite libremente, y la regulación pone límites y correcciones a las condiciones de competencia y, en consecuencia, estiman, se requiere delimitar las obligaciones y responsabilidades asociadas a cada sujeto el que debe tener individualidad. En consecuencia, no es un problema de la definición sino del trasfondo conceptual que lo inspira. Destacaron que la organización empresarial y las estructuras jurídicas que la componen, no se producen por regla general para evadir el cumplimiento de la legislación laboral. Por el contrario, la normativa laboral es una materia asimilada e interiorizada por las empresas, y un factor más a considerar en su organización productiva, la que se desarrolla conforme la estrategia que cada empresa diseña. La organización de empresa en distintas unidades, sucursales o establecimientos, que se puede traducir o no en contar con una o varias personalidades jurídicas, tiene que ver con la organización eficiente del conjunto de recursos con que cuenta el empresario, con la organización de su cadena productiva desde la adquisición de materia prima, almacenamiento, logística, producción, distribución y comercialización por una parte, o con procesos jurídicos relacionados con la propiedad tales como fusiones o adquisiciones, o con procesos de descentralización de la empresa. También puede tener relación con estrategias financieras, tributarias o comerciales. Agregaron que todo esto no es muy distinto de la administración del Estado o de sus empresas, en que los mismos criterios de eficiencia se aplican para lograr el mejor resultado al menor costo. Y ello, concluyeron, no tiene como premisa vulnerar derechos de los trabajadores. Por su parte la Asociación Gremial de Abogados Laboralistas manifestó que, a juicio de ellos, no resulta necesario ni útil legislar sobre el concepto de empresa pues lo importante es redefinir al empleador como contraparte del trabajador en la relación laboral. Por lo mismo, la posición de ellos apunta a eliminar el inciso 3º del artículo 3º del Código del Trabajo que contiene la actual definición de empresa a efectos laborales, la que ha generado serias discusiones sin aportar ventaja alguna. Historia de la Ley N° 20.760 Página 14 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Expresaron que lo verdaderamente relevante a efectos laborales es definir con mayor precisión el concepto de empleador, es decir la contraparte del trabajador en la relación laboral, aquél sobre quien pesan las obligaciones que genera el vínculo laboral, ya que ante las nuevas formas de organización del trabajo –lícitas o ilícitas– la noción del empleador queda difuminada ante la realidad en que el trabajador presta servicios para una pluralidad de sujetos, no quedando claro quién o quiénes tienen la calidad de empleador. Agregaron que la reciente ley sobre trabajo en régimen de subcontratación y de servicios temporales se encarga de solucionar el tema asignando determinadas responsabilidades al empleador “directo” y al “mandante”. Sin embargo, existen múltiples otras formas de organización del trabajo en que se presenta la dificultad de determinar la identidad del empleador. Es así como, entre otras hipótesis, se organiza la producción y el trabajo asociado en figuras como el holding, consorcio, comunidad, franquising, agencia, concesión, representación, distribución, etcétera, en todas las cuales el trabajador aparece como empleado de una determinada persona natural o jurídica, en circunstancias que su labor la realiza en beneficio de un conjunto de personas naturales o jurídicas, sin que esta unidad económica tenga necesariamente existencia jurídica. Subrayaron que les parece importante conceptuar al empleador como a quien utiliza o recepciona los servicios personales de un trabajador en virtud de una relación de trabajo y quien ejerce – por sí o por delegado - las potestades directivas, de organización, supervigilancia, etcétera, que vienen otorgadas del régimen de subordinación y dependencia propias del contrato laboral. Las organizaciones de trabajadores invitadas a exponer sus puntos de vista respecto del proyecto en informe, manifestaron suscribir y promover este proyecto de ley por tratarse de una materia de necesaria y urgente modificación para avanzar en los derechos de los trabajadores de nuestro país. Acotaron que se debe delimitar cuándo se termina el debate político y cuándo comienza la aplicación de criterios jurídicos respecto de la empresa, por cuanto la libertad de la empresa para organizarse no puede estar por sobre los derechos humanos, laborales y sindicales que tienen los trabajadores que se emplean en ellas. Señalaron que valoran fuertemente la preocupación de los autores del proyecto de ley en comento, puesto que en definitiva su propósito es terminar con prácticas inescrupulosas amparadas en el concepto de empresa del artículo 3° del Código del Trabajo. Consideran que la cuestión de fondo debe abordarse por la vía de regular el fenómeno de la unidad económica, como expresión de grupos de empresas o Historia de la Ley N° 20.760 Página 15 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO entes constitutivos de una diversidad “aparente” de empresas, como una realidad laboral. Subrayaron el hecho de que resulta recomendable mantener el actual inciso tercero del artículo 3° del Código del trabajo y reencauzar el esfuerzo legislativo en insertar un nuevo inciso cuarto que regule para los efectos laborales el tema de la unidad económica, facultando a la Dirección del Trabajo para declarar la existencia de la misma, generando responsabilidades solidarias entre las empresas componentes del grupo constitutivo de la unidad económica. Manifestaron, asimismo, que se trata de una materia de gran importancia para los trabajadores del país, pues apunta a que el problema que se pretende superar viene de la mano con el nacimiento de los denominados holding. Ejemplificaron con la existencia de supermercados que cuentan en su interior con más de siete razones sociales distintas, que impiden el normal proceso de la negociación colectiva, cuestión que implica, entre otras cosas, que los trabajadores de empresas inmensamente exitosas en el mercado, con utilidades en millones de dólares, no reciban ningún beneficio, y menos que participen de las utilidades. Por su parte, las señoras y señores Diputados autores de la iniciativa legal en informe reiteraron los conceptos contenidos en la moción original en cuanto a sostener que la actual definición de “empresa” ha servido como subterfugio legal para la parte empleadora de la relación laboral, quienes con el objeto de eludir las obligaciones laborales dividen o subdividen el capital en distintas sociedades, traspasando bienes de una sociedad a otra parta efectos de no cumplir con una serie de derechos de los trabajadores. Consideran que la necesidad de establecer un nuevo concepto de empresa se ha hecho más urgente después que el Tribunal Constitucional, por razones de forma, desechara una indicación similar contenida en el proyecto de ley sobre subcontratación. Estiman que abstenerse de legislar adecuadamente sobre la materia impedirá la eficacia de los derechos laborales y hará utópica la función social que se atribuye al trabajo. Algunos de ellos, manifestaron que el escenario actual, con empresas de estructura compleja, generalmente grandes organizaciones empresariales con varios miles de trabajadores, no resulta particularmente propicio para un adecuado ejercicio de los derechos de sus empleados y extraordinariamente complejo para la protección de los mismos, situación que en el caso de Chile se ve agravada por el actual concepto de empresa del artículo 3° del Código del Trabajo y por la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia, ya que una parte importante de ella se ha inclinado a entender que “individualidad legal determinada” alude a una única individualidad jurídica de la empresa. Historia de la Ley N° 20.760 Página 16 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Asimismo, coincidieron en señalar que el actual esquema de protección – administrativa o judicial- de los derechos laborales resulta insuficiente frente a la gravedad de las denuncias que la Corporación recibió en el marco de las investigaciones llevadas a cabo respecto del grado de cumplimiento de la normativa laboral, cuestión que por sí sola justifica el estudio de iniciativas tendientes a enfrentar esta problemática. No obstante lo anterior, en general y mayoritariamente, los señores Diputados integrantes de esta instancia concordaron en que los abusos en el uso de múltiples razones sociales con el objeto de evitar las obligaciones que se generan a partir de los derechos individuales y colectivos del trabajo de sus empleados deben ser sancionados con todo el rigor de la ley. VII.- SINTESIS DE LAS OPINIONES DISIDENTES ADOPTADO EN LA VOTACION EN GENERAL. AL ACUERDO Las opiniones disidentes al acuerdo adoptado en general, versaron, en síntesis, en las consideraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia del Tribunal Constitucional respecto del proyecto de ley sobre trabajo en régimen de subcontratación y que regula el funcionamiento de las empresas de servicios temporarios y el contrato de trabajo de servicios temporarios, esto es, que la modificación al concepto de empresa contemplado en el artículo 3° del Código del Trabajo implica alterar normas de seguridad social propias de la iniciativa exclusiva de S. E. la Presidenta de la República. Sin perjuicio de lo anterior, hicieron presente, además, que la solución a los eventuales abusos en el uso de la razón social, que desde ya condenan en forma enérgica, debería enmarcarse en el perfeccionamiento del artículo 478 del Código del Trabajo, por ser ésta la norma que sanciona tanto la simulación como los subterfugios en que pudieren incurrir los empleadores para los efectos de hacer difusa la figura del empleador. Estiman, más allá de toda duda, que la individualidad jurídica de la empresa es consecuencia directa de la libertad de asociación, pues nadie puede resultar asociado más allá de las estipulaciones que libre y voluntariamente haya pactado. En este sentido, estiman que lo que el proyecto hace es suprimir el contorno de la actividad empresarial y transformarla en un ente amorfo, cuyos dueños no pueden determinar de forma alguna, las consecuencias de su actuar. Cualquier grupo de personas naturales o jurídicas, como se propone, que se dediquen a una misma actividad o actividades relacionadas constituirá empresa. En este escenario desaparece la individualidad de la empresa y se vulnera directamente el derecho de asociación. Historia de la Ley N° 20.760 Página 17 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO VIII.- DISCUSION PARTICULAR. Vuestra Comisión, en su sesión ordinaria celebrada el mismo 7 de noviembre del año en curso, sometió a discusión particular el proyecto de ley adoptándose los siguientes acuerdos respecto de su texto y de las indicaciones, de origen parlamentario, recepcionadas por la Secretaría: -- Indicación de las Diputadas señoras Goic, doña Carolina; Muñoz, doña Adriana, y Vidal, doña Ximena, y de los Diputados señores Aguiló; Alinco; Espinosa, don Marcos; Meza, y Vallespín, para sustituir el artículo único del proyecto por el siguiente: 1.- Intercálase en el artículo 3° del Código del Trabajo, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. 2.- Para intercalar, antes del inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, el siguiente inciso: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince dás siguientes a la notificación.” -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. 3.- Para eliminar en el inciso primero del artículo 478 del Código del trabajo, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. Historia de la Ley N° 20.760 Página 18 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO 4.- Para sustituir en el inciso primero del artículo 478 del Código del Trabajo las expresiones “5 a 10” por “20 a 200”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. 5.- Para sustituir en el inciso segundo del artículo 478 del Código del Trabajo las expresiones “10 a 150” por “20 a 200”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. 6.- Para eliminar en el inciso segundo del artículo 478 del Código del Trabajo las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. 7.- Para intercalar el siguiente inciso cuarto, nuevo, en el artículo 478 del Código del Trabajo: “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. 8.- Para sustituir, en el actual inciso cuarto del artículo 478 del Código del Trabajo, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”. -- Sometida a votación fue aprobada por seis votos a favor, cinco en contra, y ninguna abstención. -- Indicación de los Diputados señores Aguiló; Dittborn; Galilea; Melero; Meza; Recondo; Salaberry, y Vallespín, que introduce un inciso tercero nuevo al artículo 478 del Código del Trabajo, del siguiente tenor: Historia de la Ley N° 20.760 Página 19 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.” -- Sometida a votación fue aprobada por la unanimidad de los Diputados presentes en la Sala. IX.- ARTICULOS E INDICACIONES INADMISIBLES POR LA COMISION. RECHAZADAS O DECLARADAS No existen disposiciones en tal situación. --------------------Como consecuencia de todo lo expuesto y por las consideraciones que os dará a conocer oportunamente el señor Diputado Informante, vuestra Comisión de Trabajo y Seguridad Social os recomienda la aprobación del siguiente: P R O Y E C T O D E L E Y: Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente forma: a) Intercálase a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común”. b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince dás siguientes a la notificación.” Artículo 2°.- Modifícase el artículo 478 del Código del Trabajo de la siguiente forma: a) Elimínanse, en su inciso primero, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 20 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO b) Sustitúyese, en su inciso primero, las expresiones “5 a 10” por “20 a 200”. c) Sustitúyese, en su inciso segundo, las expresiones “10 a 150” por “20 a 200”. d) Elimínase, en su inciso segundo, las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. e) Introdúcese el siguiente inciso tercero, nuevo, del siguiente tenor: “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.” f) Intercálase el siguiente inciso quinto nuevo: “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. g) Sustitúyese, en el actual inciso cuarto, que paso a ser sexto, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”. ************************* SE DESIGNÓ DIPUTADO INFORMANTE, A DON SERGIO AGUILÓ MELO. SALA DE LA COMISIÓN, a 7 de noviembre de 2006. Acordado en sesiones de 12 de septiembre, 3, 10, 17 y 31 de octubre, y 7 de noviembre del presente año, con asistencia de las Diputadas señoras Goic, doña Carolina; Muñoz, doña Adriana y Vidal, doña Ximena, y de los Diputados Historia de la Ley N° 20.760 Página 21 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO señores Aguiló; Alinco; Berttolino; Dittborn; Melero; Meza; Monckeberg; Recondo; Saffirio, y Salaberry. Participaron, asimismo, los Diputados Correa de la Cerda, en reemplazo del Diputado señor Melero; Galilea, en reemplazo del Diputado señor Monckeberg, y Vallespín, en reemplazo de la Diputada señora Goic, doña Carolina. Pedro N. Muga Ramírez Secretario Abogado de la Comisión Historia de la Ley N° 20.760 Página 22 de 573 DISCUSIÓN SALA 1.3. Discusión en Sala Cámara de Diputados. Legislatura 354. Sesión 103. Fecha 05 de diciembre, 2006. Discusión general. Se aprueba en general. PRECISIÓN DEL CONCEPTO DE EMPRESA EN CÓDIGO DEL TRABAJO. Primer trámite constitucional. El señor LEAL (Presidente).- Corresponde tratar, en primer trámite constitucional, el proyecto de ley, originado en moción, que establece un nuevo concepto de empresa. Diputado informante de la Comisión de Trabajo y Seguridad Social es el señor Sergio Aguiló. Antecedentes: -Moción, boletín N° 4456-13, sesión 69ª, en 5 de septiembre de 2006. Documentos de la Cuenta N° 31. -Primer informe de la Comisión de Trabajo y Seguridad Social, sesión 99ª, en 16 de noviembre de 2006. Documentos de la Cuenta N° 3. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra el diputado informante. El señor AGUILÓ.- Señor Presidente, en representación de la Comisión de Trabajo y Seguridad Social, paso a informar sobre el proyecto de ley, iniciado en moción de las diputadas señoras Adriana Muñoz y Carolina Goic y de los diputados señores Carlos Montes, Marco Enríquez-Ominami, René Alinco y de quien habla, que establece un nuevo concepto de empresa. Durante su estudio, asistieron a la Comisión el ministro del Trabajo y Previsión Social, señor Osvaldo Andrade; el subsecretario del Trabajo, señor Zarko Luksic; la directora del Trabajo, señora Patricia Silva, y el asesor de dicha cartera de Estado y gran jurista, señor Francisco del Río. Del mismo modo, tuvimos el privilegio de contar con la presencia del presidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señor Arturo Martínez; de su asesor, señor Carlos Cano; del presidente de la Confederación de Trabajadores del Comercio y Vestuario, Confecove; del director de Capacitación de dicha Confederación, señor Giuliano Silva, y del presidente del Sindicato de Trabajadores de Ripley, señor Leandro Cortés. Asistieron, también, el presidente de la Confederación de Trabajadores Bancarios, señor Jorge Martínez, y destacados representantes del mundo empresarial, entre otros, el gerente corporativo de recursos humanos de Cencosud, señor Javier Madrid; el gerente general de la Asociación de Bancos, señor Alejandro Alarcón; el ex parlamentario y actual asesor jurídico de la Sociedad Nacional de Minería, Sonami, señor Juan Luis Ossa; la asesora jurídica de la Cámara Nacional de Comercio, señora Paula Silva; el presidente Historia de la Ley N° 20.760 Página 23 de 573 DISCUSIÓN SALA en ejercicio y el fiscal y asesor de la mesa directiva de la Cámara Chilena de la Construcción, señores Jaime Muñoz y Augusto Bruna, respectivamente. En suma, estuvieron presentes los gerentes o asesores jurídicos y laborales de las principales ramas de la producción del país, y también los principales dirigentes sindicales, en particular los de los sectores a los que pretende favorecer el proyecto de ley en estudio. Los fundamentos del proyecto dicen relación con lo siguiente. En dos comisiones de la Cámara de Diputados constituidas para investigar el respeto de las normas laborales -una de fines de los 90, presidida por el diputado Carlos Montes, y la otra de 2003, presidida por el entonces diputado Juan Pablo Letelier- se constató la sistemática transgresión de muchas normas del Código del Trabajo, lo que llevó a que en uno de esos informes se llegara de manera alarmante a concluir la “inexistencia de un estado de derecho en el mundo laboral”, lo que es muy grave en un país que, como decía un ex Presidente, se precia de que sus instituciones funcionen y que en el mundo del trabajo y en el resto de las esferas de la vida laboral las normas constitucionales y jurídicas se respeten. Pues bien, las dos comisiones investigadoras de la Cámara, por la unanimidad de sus miembros -quiero subrayar este aspecto-, constataron que las normas laborales sufren transgresiones cotidianas, al punto de que en una de ellas -reitero- se llegó a la conclusión de que, en el ámbito laboral, el estado de derecho no tiene vigencia. En particular, se constató la práctica generalizada de subterfugios y simulaciones por algunas grandes empresas, que tienen como objetivo subdividir en muchas razones sociales una misma unidad económica con el objeto de eludir el cumplimiento de las normas laborales, en particular de las que resguardan derechos colectivos de los trabajadores, el derecho a sindicación y a negociación colectiva. En los testimonios de diferentes dirigentes sindicales recibidos por la Comisión y en los informes oficiales de la Dirección del Trabajo, se constató que muchas de esas empresas tienen, no dos, tres o cuatro, sino centenares de razones sociales pertenecientes a una misma unidad productiva. Cuando la Dirección del Trabajo fiscalizó -hay que decirlo con todas sus letras, porque ésa es la forma responsable de actuar y, además, para deslindar responsabilidades en relación con otras empresas que sí han respetado la ley-, comprobó, por ejemplo, que en la tienda de Almacenes París ubicada en el centro de Santiago existían 157 razones sociales y que, no obstante que se desempeñaban más de trescientos trabajadores para esa empresa, apenas cuatro tenían contrato con ella. Lo mismo se advirtió en relación con otras grandes multitiendas donde los contratos de los trabajadores eran suscritos por decenas y decenas de razones sociales, de manera que quienes se desempeñan en ellas se encuentran atomizados pues se les ha contratado por diferentes personas jurídicas, lo que en la práctica significa imposibilidad de organizarse en una sola estructura sindical y, desde luego, de negociar de manera colectiva. En el área de los grandes supermercados, como Líder y Unimarc, se Historia de la Ley N° 20.760 Página 24 de 573 DISCUSIÓN SALA constató una realidad muy parecida. Mediante diferentes razones, se intentó justificar el hecho de que en un supermercado de las empresas Unimarc, sus más de 15 cajeras -todo el mundo que ha ido a un supermercado, sabe que son las personas que atienden a las filas de clientes que pagan sus mercaderías-, separadas unas de otras por no más de un metro y medio de distancia, estaban contratadas por razones sociales distintas. O sea, cada cajera tenía contrato con una empresa que, desde el punto de vista jurídico, era enteramente diferente a la que contrató a la de al lado, ubicada -repito- a metro y medio de distancia, y a la que contrató a la de más allá, lo que tiene el solo propósito de evitar que los trabajadores de una empresa, en este caso de un supermercado, puedan organizarse, es decir, cumplir la disposición constitucional -subrayo el término- relacionada con el derecho a sindicación, de manera de negociar, con posterioridad, en forma colectiva. En la Comisión verificamos esa realidad. Si en Chile, el derecho de propiedad tuviera las lesiones, transgresiones y falta de consideración que tiene el derecho a la sindicación … El señor LEAL (Presidente).- Perdón, señor diputado. El diputado señor Salaberry le solicita una interrupción. El señor AGUILÓ.- Está bien, señor Presidente. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra su señoría. El señor SALABERRY.- Señor Presidente, sin perjuicio de compartir parte del diagnóstico del diputado Aguiló, creo que debería atenerse al informe propiamente tal y dejar sus juicios políticos para la discusión del proyecto. El señor LEAL (Presidente).- Puede continuar el diputado Aguiló. El señor AGUILÓ.- Señor Presidente, estoy en el capítulo de los fundamentos del proyecto, del cual soy uno de sus autores, y como es muy difícil que alguien pueda interpretarme -incluso, a mí me cuesta-, le pido al diputado Salaberry que tenga paciencia. Luego que termine con la exposición de los fundamentos de quienes propusimos el proyecto, naturalmente voy a informar que el diputado Salaberry votó en contra. No tenga ninguna preocupación en ese sentido. Quiero decir, adicionalmente, que la propia jurisprudencia de los tribunales en los casos de defensa de los derechos individuales de los trabajadores ha coincidido con los fundamentos del proyecto. Quiero citar textualmente parte de la resolución dictada en la causa rol 4494-03 de la Corte Suprema. Dice: “En el caso de un grupo de empresas que revisten (cada una) identidad jurídica propia, pero que carecen de la independencia fáctica que permita diferenciarlas unas de otras y teniéndose en consideración además, que funcionaban en el mismo lugar físico bajo una Historia de la Ley N° 20.760 Página 25 de 573 DISCUSIÓN SALA misma administración y en la misma actividad -sin que los trabajadores hubieren cambiado de funciones, sino tan sólo del aparente empleador- es que por esas consideraciones de hecho y de la aplicación de los principios de primacía de la realidad y de buena fe, se ha establecido que se trata de una sola empresa.” No soy abogado, pero voy a tratar de interpretar lo que dice la Corte Suprema. En un mismo lugar, o sea, el edificio de Almacenes París, bajo una misma administración, es decir, el gerente de la empresa o el administrador de aquella sucursal, realizando los trabajadores una misma actividad, cual es la venta de distintos artículos que expende esa multitienda, aunque hayan sido unos y otros contratados por distintas razones sociales, la Corte Suprema ha estimado que se trata de una sola empresa. O sea, cada una de las razones sociales a la Corte Suprema le ha parecido una simulación de una realidad. Se quiere hacer creer que son empresas distintas, pero la realidad permite aplicar el principio que rige el derecho laboral o del trabajo en todas partes del mundo. Es decir, si se está en un mismo edificio, con una misma relación de dependencia, realizando una misma actividad productiva, comercial o financiera, en verdad, se trata de una sola empresa. Y esto es muy importante, porque el Código del Trabajo chileno admite -no fue siempre así- la negociación colectiva al interior de la empresa. No existe negociación colectiva por rama de producción ni por grandes holdings o aglomeración de empresas con capitales idénticos. Existe negociación colectiva en una empresa, existe sindicato en una empresa. De manera que es clave para el ejercicio de los derechos sindicales y de negociación colectiva que el concepto de empresa quede muy bien establecido y que las empresas o unidades económicas no recurran al subterfugio o simulación a la que se quiere poner coto a través del proyecto. Queda claro lo que en esta materia piensa la Corte Suprema. Además, gracias al trabajo esmerado del equipo de secretaría de la Comisión, de gran vuelo jurídico e intelectual, al que aprovecho de felicitar, tuvimos un informe de derecho comparado en el cual constatamos que ni en Europa ni en América del Norte y sólo en dos o tres países de América Latina tienen el concepto de empresa en sus códigos laborales. Luxemburgo es la excepción. Su definición de empresa quisiéramos tener nosotros, porque si la incluyéramos en el Código del Trabajo de Chile nos evitaríamos muchos de los problemas que hoy afectan a los trabajadores. Por tradición, en la inmensa mayoría de los países desarrollados no existe la definición de empresa y se aplica el principio de la realidad. Es decir, los trabajadores que laboran en una empresa deben ser contratados por la misma. Termino diciendo que, de acuerdo a las disposiciones legales y constitucionales que nos rigen, el proyecto de ley, una vez escuchados los invitados a la Comisión, fue votado en sesión de 7 de noviembre del año en curso. Votaron a favor las señoras Muñoz, doña Adriana, y Vidal, doña Ximena, y los señores Aguiló, Alinco, Meza y Vallespín; y en contra los señores Correa, Historia de la Ley N° 20.760 Página 26 de 573 DISCUSIÓN SALA Dittborn, Galilea, Recondo y Salaberry. Así, por mayoría de votos, la Comisión de Trabajo, que me honro en presidir, aconseja a la honorable Cámara aprobar el proyecto de ley, en atención a que es gravitante para defender los derechos de los trabajadores que están postergados, por lo menos los derechos a negociar colectivamente y a sindicarse. Es cuando puedo informar. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- En discusión el proyecto. Tiene la palabra el diputado Julio Dittborn. El señor DITTBORN.- Señor Presidente, en primer lugar, debo recordar que un proyecto similar se discutió en una oportunidad anterior en el Congreso, pero luego fue declarado inconstitucional por el Tribunal Constitucional. Ahora, sus autores han argumentado que éste es distinto, por cuanto sólo altera el concepto de empresa en el Código del Trabajo y, por lo tanto, no tendría implicancias en seguridad social, materia reservada, según nuestra Constitución Política, a la iniciativa exclusiva de la Presidenta de la República. En todo caso, ese argumento está en discusión. He sabido que no es factible hacer esa división, ya que el concepto de empresa es uno y, por ende, el proyecto sí tendría efectos en las políticas de previsión y de seguridad social reservadas al poder Ejecutivo. Quiero hacer esa precisión previa, puesto que, si ello fuera así, estaríamos nuevamente frente a un proyecto que no respeta la Constitución vigente. Pero, más allá del argumento constitucional, yendo al fondo del tema en sí mismo, el objetivo del proyecto es ayudar a superar una supuesta generalidad que se estaría produciendo en cuanto a empleadores que dividen artificialmente las empresas para poder conculcar derechos de sus trabajadores, como el de negociación colectiva y otros. Éste es el corazón de la motivación de quienes presentaron el proyecto. Lo primero que uno debe preguntarse es si esos abusos que se pretenden corregir, a través de hacer cambios en la ley, son ampliamente generalizados en el país. Pero, la verdad es que en la Comisión de Trabajo no logramos llegar a esa conclusión. Estoy seguro de que el diputado Aguiló, que la preside en forma espectacular, estará de acuerdo conmigo en que no pudo ser demostrada la vastedad, la amplitud, de ese supuesto abuso. Eso no quiere decir que los abusos no existan; evidentemente, existen. De hecho, algunos trabajadores nos los relataron. Además, me consta, por la información que he recibido, de que hay abusos en algunas empresas importantes; pero no son generalizados. Al menos, no percibí que eso se demostrara cabalmente en la discusión en la Comisión. Ahora, una ley, que obviamente es obligatoria para todos los empleadores del país, es necesaria cambiarla cuando se está frente a un abuso Historia de la Ley N° 20.760 Página 27 de 573 DISCUSIÓN SALA generalizado, porque las leyes, por definición, afectan a todos. Pero, me pregunto ¿es razonable cambiar una ley cuando no se tiene la certeza o no se ha podido demostrar que se está frente a un abuso de carácter total? ¿No bastará con corregir o mejorar el artículo 478 del Código Trabajo que justamente está orientado a sancionar expresamente las figuras de la simulación y del subterfugio, estableciendo multas a beneficio fiscal y haciendo al empleador y a terceros solidariamente responsables del pago de las prestaciones laborales? Voy a leer parte del artículo 478. Este artículo sanciona al “que simule la contratación de trabajadores a través de terceros”, hecho que ya corregimos parcial o totalmente en la reforma a la subcontratación que se aprobó hace algunos meses, o “utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio” -se refiere a la empresa- “y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención.” O sea, claramente, el legislador se pone en el caso de que pueda haber abusos. Ese mismo artículo señala las conductas que quedan comprendidas dentro del concepto de subterfugio. “cualquier alteración realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, la creación de identidades legales, la división de la empresa, u otras que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial entre los primeros las gratificaciones o las indemnizaciones por años de servicio y entre los segundos el derecho a sindicalización o a negociar colectivamente.” Es decir, el legislador, consciente de que los abusos se pueden producir, aprobó el artículo 478 del Código del Trabajo para impedir que se cometan y sancionar a quienes incurren en ellos. Nos parece bien. En la discusión de la reforma a la ley estuvimos muy dispuestos a cambiar el artículo 478, a endurecerlo, a subir las multas -entiendo que algo de eso se contiene-, a aumentar la penalización, etcétera. Sin embargo, se insistió -la mayoría, finalmente, se impuso- en modificar la definición del concepto de empresa; es decir, cambiar la ley para atacar un problema que no logró demostrarse que era generalizado, para encarar un problema puntual, no lo negamos; pero nos parece riesgoso y negativo modificar el concepto de empresa. No voy a entrar ahora a recordar toda la argumentación sobre por qué es riesgosa la pérdida de individualidad del concepto “empresa” que, entre paréntesis, tiene efectos en otras materias del Código del Trabajo, porque todo ese código está centrado en el concepto “empresa”. Desde ya, la negociación colectiva está definida a nivel de la empresa; sólo cambia el concepto “empresa” cuya definición queda a cargo de las autoridades administrativas y, eventualmente, de las judiciales, quienes también podrían fijar otro lugar donde se realiza la negociación colectiva, lo cual tiene implicancias importantes. También nos parece que pierde certeza jurídica que un empleador no sepa qué tiene, si está frente a una empresa o más. Para qué decir cómo dificulta la administración no poder separar las Historia de la Ley N° 20.760 Página 28 de 573 DISCUSIÓN SALA empresas de centros de costos distintos, etcétera. Para resumir. En la discusión en la Comisión estuvimos siempre dispuestos a atacar este problema puntual donde se produjera, con fuerza, con decisión; a través de modificar el artículo 478, pero, dado que no se logró demostrar que el problema es de amplia ocurrencia, no nos parece razonable, prudente ni deseable cambiar el concepto de empresa a nivel general. La lógica indica que a problemas puntuales, soluciones puntuales, y a problemas generales, soluciones generales y cambios legales. Ésa es nuestra posición respecto de este proyecto, razón por la cual lo votaremos negativamente en la Comisión. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra, el diputado Enrique Jaramillo. El señor JARAMILLO.- Señor Presidente, para comenzar mi intervención me remitiré a las palabras de mi colega Dittborn -a quien respetode que si el problema es general, habría que abordarlo, pero si es puntual, no debería considerarse en una legislación. No estoy de acuerdo con que éste es un problema puntual; por el contrario, es un problema nacional. Me alegro mucho de sentirme bastante interpretado por este proyecto, después de varios años, quizá debido a los constantes contactos que tuve con los sindicatos bancarios o porque en los años sesenta y tantos, con orgullo, fui dirigente de la Federación Bancaria de Chile. El tema no es nuevo. Ha sido largamente debatido, y no hace mucho tiempo, cuando discutimos el proyecto sobre subcontratación o cuando se formaron comisiones para investigar los abusos que se estaban cometiendo en las empresas subcontratistas. El artículo 3° del Código del Trabajo establece el concepto de empresa, que se introdujo en nuestra legislación por allá por el año 1978, cuando se dictó el decreto ley N° 2.200, que sustituyó el antiguo código laboral. Lo recuerdo perfectamente, porque en esa época se instauró el vergonzoso y tristemente recordado PEM. El concepto de empresa es una innovación en nuestra legislación del trabajo. Los que han estudiado el tema dirán que los ordenamientos jurídicos en el mundo consideran actores de la relación laboral sólo a los trabajadores y empleadores. Son muy pocos los países que han incorporado un concepto de empresa en su legislación laboral, y en la mayoría de aquellos que lo contemplan, consideran que, para efectos de la relación laboral, las empresas son más que unidades jurídicas, individualmente consideradas, entendiendo que es empresa la que realiza el proceso productivo. Por si otras personas, estableciendo una relación jerárquica sólo con dos o tres trabajadores, podrían ser, más allá de la función, meros participantes en el sector productivo. Los tribunales de justicia no han estado ajenos a esa realidad. En incontables fallos, muchos de los cuales consigna el informe de nuestra Comisión, se señala que será responsable quien se beneficia u obtiene Historia de la Ley N° 20.760 Página 29 de 573 DISCUSIÓN SALA provecho del trabajo aportado por el contratista y sus trabajadores, y que ejerce las atribuciones relativas al dominio de la obra misma. Así, nuestros tribunales han sentado doctrina respecto de una norma fundamental, cuando señalan que el dueño de la actividad principal, la empresa, es responsable por el incumplimiento de derechos y garantías laborales irrenunciables que consagra la legislación nacional, para evitar que estos sean burlados -lo que vemos a diario- mediante la creación de compartimentos, de pequeñas empresas con poco capacidad económica al interior de grandes organizaciones. De este modo, se logra que quien se beneficia mayormente con la ganancia de la actividad responda por el incumplimiento de los derechos de los trabajadores que colaboran en las distintas subempresas que realizan parte del proceso productivo. El proyecto mejora el concepto de empresa, a fin de que los derechos individuales y colectivos de los trabajadores no se vean afectados por triquiñuelas de empresas díscolas, al momento de cumplir con la legislación laboral, porque aquí si que hay corrupción. Se ha puesto en boga el concepto de la responsabilidad social empresarial. El señor LEAL (Presidente).- Señor Jaramillo, el diputado señor Aguiló le solicita una interrupción. El señor JARAMILLO.- Con todo gusto. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra su señoría. El señor AGUILÓ.- Señor Presidente, es para precisar que los díscolos son los diputados y no las empresas. El señor LEAL (Presidente).- Continúa con la palabra el diputado señor Jaramillo. El señor JARAMILLO.- Señor Presidente, la idea es que las empresas no tengan como única meta posicionarse del mercado y generar ganancias, como ocurre actualmente. El proyecto impone una ética relacionada con el bienestar de quienes trabajan en las empresas y con la comunidad en que están insertas. Pero, ¿qué pasa hoy? Con vergüenza y con mucha molestia he visto que algunas empresas del sur utilizan el eslogan: ¡Producir o morir! ¡Hasta qué punto se degrada a la persona trabajadora! Eso no es menor, especialmente si consideramos que se está trabajando en la elaboración de la norma de calidad internacional ISO 26000, -se espera que esté terminada en 2008- que establecerá nuevos estándares sobre responsabilidad social empresarial para el mundo de los negocios. Visité la página web de la Sofofa y me enteré de que esa federación gremial de la industria ha creado el área “Sofofa responsabilidad social”, destinada a promover y difundir las buenas prácticas empresariales, desarrollando un marco ético de fomento de iniciativas voluntarias vinculadas Historia de la Ley N° 20.760 Página 30 de 573 DISCUSIÓN SALA al bienestar de la sociedad. Eso significa que entidades gremiales empresariales comienzan a adoptar medidas para colocarse a la altura de los desafíos que nos demanda el futuro. Bien por los empresarios serios y responsables, cuya disposición le hace mejor a los trabajadores y a la producción. La modificación al Código del Trabajo que hoy aprobamos, se enmarca dentro del nuevo concepto de empresa socialmente responsable, tema que debatíamos hace algunas semanas. Por último, felicito a las diputadas Adriana Muñoz, Ximena Vidal y Carolina Goic, y a los diputados Aguiló, Alinco, Meza y Vallespín, autores del proyecto. En suma, se trata de un tremendo proyecto de ley. Tanto es así, que se abrieron los canales de quienes votaban a favor de los trabajadores y de quienes disputaban la condición de los trabajadores. El informe da cuenta de lo cerrada que fueron las votaciones de las indicaciones para mejorar el proyecto; todas fueron sancionadas con seis votos a favor y cinco en contra. Por eso, vamos a apoyar con mucha fuerza el proyecto y a los parlamentarios están de parte de la gente que produce en este país les solicitamos que lo voten favorablemente. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra el diputado señor Mario Bertolino. El señor BERTOLINO.- Señor Presidente, no comparto el proyecto que establece un nuevo concepto de empresa, menos cuando es fruto de una reacción al fallo del Tribunal Constitucional que acogió el recurso para impugnar la nueva definición de empresa que establecía la recientemente promulgada ley de subcontratación. Los diputados autores de la moción, que legítimamente han canalizado sus inquietudes, han incurrido en falta, ya que, a mi juicio, su presentación es inconstitucional. Por eso, desde ya anuncio que haré reserva de constitucionalidad. Es cierto que deben tenerse presentes las consideraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia del Tribunal Constitucional respecto del proyecto de ley sobre trabajo en régimen de subcontratación, que regula el funcionamiento de las empresas de servicios temporarios y el contrato de trabajo de servicios temporarios. Esto es, que la modificación al concepto de empresa contemplado en el artículo 3° del Código del Trabajo implica alterar normas de seguridad social propias de la iniciativa exclusiva de su excelencia el Presidente de la República. Cabe recordar que la actual definición de empresa no es deficiente en sí misma, pues recoge un criterio amplio de empresa, en cuanto a la naturaleza jurídica de la organización y de las actividades que puede desarrollar; pero limitado en el sentido de asociarlo a una individualidad jurídica determinada con miras a la certeza jurídica, concepto que responde a un modelo económico determinado de mercado en el que se compite libremente y la regulación pone Historia de la Ley N° 20.760 Página 31 de 573 DISCUSIÓN SALA límites y correcciones a las condiciones de competencia. En consecuencia, se requiere delimitar las obligaciones y responsabilidades asociadas a cada sujeto, el que debe tener individualidad. La estrategia detrás de ese modelo no es muy distinta de la que emplea la administración del Estado o de sus empresas, en que los mismos criterios de eficiencia se aplican para lograr el mejor resultado al menor costo, lo que nunca tiene como premisa vulnerar derechos de los trabajadores. Sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse presente que la solución a los eventuales abusos en el uso de la razón social, por cierto condenables, debe enmarcarse en el perfeccionamiento del artículo 478 del Código del Trabajo, por ser ésta la norma que sanciona tanto la simulación como los subterfugios en que pudieren incurrir los empleadores para los efectos de hacer difusa la figura del empleador. La individualidad jurídica de la empresa es consecuencia directa de la libertad de asociación, pues nadie puede resultar asociado más allá de las estipulaciones que haya pactado libre y voluntariamente. Lo que hace el proyecto es suprimir el contorno de la actividad empresarial, para transformar a la empresa en un ente amorfo, cuyos dueños no podrán determinar de forma alguna las consecuencias de su actuar. Según se propone, cualquier grupo de personas, naturales o jurídicas, que se dediquen a una misma actividad o actividades relacionadas constituirá empresa. En este escenario desaparece la individualidad de la empresa y se vulnera directamente el derecho de asociación; por lo tanto, se pierde la individualidad jurídica de la empresa. Creemos que esto queda zanjado con el proyecto de ley de subcontratación, ya que con esa iniciativa se confunden los dueños de los capitales con la empresa propiamente tal. También cambia el Código del Trabajo, ya que menciona 186 veces la palabra “empresa”, cantidad que podría ascender a casi 210 si se considera como tal el término “empresariales”. Además, se altera el principio de la primacía de la realidad, ya que no se va a saber cuál es la empresa y quién es trabajador de quién. Se saca a la empresa de la individualidad jurídica, como dijimos, y también se pierde la certeza. Se elimina la identidad natural del concepto de empresa. La preocupación que manifiestan los autores del proyecto se soluciona con la nueva normativa aplicable a la subcontratación y al suministro de trabajadores. Por todas estas razones, rechazaré el proyecto, al igual como lo hará la bancada de Renovación Nacional. He dicho. -Manifestaciones en las tribunas. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra el diputado señor Felipe Salaberry. -Manifestaciones en las tribunas. Historia de la Ley N° 20.760 Página 32 de 573 DISCUSIÓN SALA El señor LEAL (Presidente).- Se advierte a los asistentes a las tribunas que está prohibido hacer cualquier tipo de manifestaciones. El señor SALABERRY.- Señor Presidente, tenía preparada una intervención en determinado sentido, porque pensé que discutiríamos el proyecto con menos pasión. Lamentablemente, no nos acompaña en este minuto el diputado Aguiló, informante del proyecto; pero debo recordar que cuando me tocó informar un proyecto sobre derechos humanos, algunos diputados estaban preocupados de que mi intervención se saliera de lo que señalaba la iniciativa en discusión, lo que no ocurrió. Sin embargo, considero que el diputado Aguiló debió preocuparse de conocer las opiniones del mundo empresarial, de los sindicatos y de los profesionales que se dedican a los temas laborales. Podemos estar en desacuerdo acerca de si los malos empleadores -voy a utilizar ese término en lugar de empresarios- son muchos o pocos; pero en lo que sí estamos de acuerdo es en que ha habido malos empleadores que han usado y abusado muchas veces de las posibilidades que otorga nuestra legislación para hacer más precario el empleo si no se puede distinguir con claridad quién es el empleador. Diferimos de los autores de la moción en la forma de resolver el problema, ya que estiman que la mejor manera de solucionarlo es modificar la definición de empresa: qué se entiende por tal, cuáles son sus límites y hasta dónde llega este concepto. Tal como señaló en forma bastante clara el diputado Julio Dittborn, para resolver los abusos, las simulaciones o lo subterfugios de algunos malos empleadores basta con aumentar las multas y las sanciones, lo que se debe establecer en un artículo distinto de nuestra legislación laboral. Eso es más eficiente que redefinir el concepto de empresa para terminar con los abusos, como muy bien saben los dirigentes de los trabajadores que nos acompañan en las tribunas. Debemos aclarar que con esta moción se ha tratado de burlar un fallo del Tribunal Constitucional respecto de la iniciativa sobre trabajo en régimen de subcontratación, a lo que se debe agregar que la modificación del artículo 3° del Código del Trabajo implica alterar normas de seguridad social de iniciativa exclusiva del Presidente de la República. Respecto del texto propiamente tal, me habría gustado escuchar al diputado informante referirse a una indicación propuesta por los diputados de la Alianza en la Comisión de Trabajo y suscrita por los diputados de la Concertación que aumenta las multas y las sanciones cuando se simula un contrato de trabajo o no está bien definido quién es la persona que aparece como empleador, porque es un cambio de fondo en la legislación para evitar estos abusos, en lugar de establecer una redefinición del concepto de empresa que, como señalé, puede afectar las libertades de emprender, de asociación e, incluso, de sindicación. Por último, si bien la ley señala que se requiere quórum simple, hay Historia de la Ley N° 20.760 Página 33 de 573 DISCUSIÓN SALA artículos aprobados por la Comisión que otorgan facultades y funciones nuevas a los tribunales de justicia y a la Dirección del Trabajo. En eso hay un tema de fondo. Si el Congreso, en la legislatura anterior y en ésta, avanzó en dar dignidad a los trabajadores que se sienten afectados en sus derechos y aprobamos una nueva judicatura laboral, ¿por qué restringir esa facultad y entregarla a un ente administrativo, que muchas veces depende del gobierno de turno? ¿Por qué la Dirección del Trabajo va a tener la facultad de definir si un grupo de empresas constituye una sola entidad económica, en lugar de que lo definan los tribunales laborales, tal como estaba en el artículo 478? Los parlamentarios de la Concertación -la mayoría circunstancial de la Comisión de Trabajo- aprobaron la eliminación de la facultad de los juzgados laborales para conocer estas materias, y se la otorgaron a la Dirección del Trabajo. ¿En qué quedamos? Apostamos por una nueva judicatura laboral, pero decimos que no sirve y entregamos facultades administrativas, que implican más burocracia, lo que no termina afectando a los parlamentarios ni a los empleadores, sino a los trabajadores que se pretende defender. Por lo tanto, anuncio mi voto en contra del proyecto. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra la honorable diputada señora Adriana Muñoz. La señora MUÑOZ (doña Adriana).- Señor Presidente, resulta sorprendente escuchar que buscar eliminar el concepto de empresa apunta a un tema puntual. Es difícil creer que el abuso que viven miles de trabajadores chilenos sea un tema puntual. Es de la mayor importancia y compromiso contribuir a que nuestras relaciones laborales sean cada día más dignas y humanas. Buscar eliminar el concepto de empresa pretende justamente eliminar la noción desde donde se producen miles de abusos laborales. Con la Alianza por Chile hemos tenido muchas diferencias en la Comisión y se traslucen en la votación del proyecto informado a la Sala. Pero si algo hemos podido consignar unánimemente, después de muchos años de debate, lo cual es bueno para Chile y para los trabajadores, es que en el país hay abusos laborales. El proyecto no surge de la nada, tiene muchos años de historia. Además, es una reacción nuestra ante un fallo del Tribunal Constitucional, el cual, nuevamente con tecnicismos, con jurisprudencia, impide aprobar normas para eliminar una de las fuentes fundamentales de abusos, en las nuevas relaciones laborales, en las nuevas formas concretas de organizar las empresas en el país: la definición de empresa. Como se ha dicho, la definición de empresa genera múltiples aberraciones sociales. Hemos hecho un diagnóstico sobre la base de declaraciones de muchos trabajadores que hemos escuchado en dos comisiones investigadoras, de documentos y testimonios de vida relativos a la Historia de la Ley N° 20.760 Página 34 de 573 DISCUSIÓN SALA forma en que se producen los abusos a raíz de la definición de empresa que establece el Código del Trabajo, la cual hemos intentado eliminar o modificar desde 1990, pero no lo hemos conseguido. La diferencia con la Alianza, si bien podemos hacer ese diagnóstico común, consiste en la forma de resolver el problema, lo cual se trasluce en la votación. Ellos intentan, una vez más, aumentar las penas, judicializar el problema, cuestión que está establecida en el Código del Trabajo. Se quejan de que estamos trasladando al nivel administrativo la fiscalización y sanción de los abusos. Bienvenidos sean los tribunales de todo tipo en el país. Los tribunales del trabajo están llenos de causas, pero la judicialización de los abusos laborales sólo trae problemas a los trabajadores, es el camino donde más pierden. Hay muchos resultados exitosos. Sin embargo la gran mayoría se dilata en el tiempo. Los empleadores intentan una y otra vez, a través de distintas apelaciones, cambiar los fallos de los tribunales recurriendo a la Corte Suprema y al final, después de esperar dos, tres o cuatro años el pago de imposiciones, de remuneraciones, de horas extras, de vacaciones, etcétera, los fallos son adversos para los trabajadores. Es muy importante modificar sustantivamente o eliminar dicha definición. Yo estoy por eliminarla y quiero conversar sobre ello con los colegas que firmamos el proyecto. Muchos países no lo tienen en su respectivo código del trabajo. En todo caso, hay que dejar claramente definido al empleador, lo cual queda absolutamente diluido en la actual definición de empresa del código nuestro. Para decirlo en buen chileno, nadie sabe quien diantres es el empleador en las modernas y complejas organizaciones empresariales del país. Alguien puede estar trabajando en Almacenes París, pero contratado por una pequeña empresa que vende cosméticos en el pasaje donde está ubicada esa tienda. En algunos supermercados existen hasta veinte razones sociales a las cuales obedecen las cajeras. Entonces, ¿quién responde a los trabajadores cuando se produce un abuso laboral? No se sabe. Por lo tanto, lo más importante en una relación laboral es saber quien es el empleador. A su vez, está bien que siga existiendo un conjunto de razones sociales; es parte de la nueva organización de las empresas, porque le sirve a su forma de incremento de capital, pero queremos saber cuál es la unidad económica que está detrás de esas razones sociales. Ir a los tribunales con ese problema es como decirle a los trabajadores que mejor se queden así, porque no se sabe quién va a responder. Es muy importante tener muy claro quien es el empleador, aunque pertenezca a una unidad económica. Los trabajadores deben saber quién es. Por lo tanto, reitero, es muy importante establecer una definición clara de empleador en el Código del Trabajo. Esto apunta a un debate importante sobre transparencia. Así como en el mundo público hay obligación de dar cuenta al país de actos irregulares y corrupción, también debe haberla para el mundo privado, que es donde creo que se producen mayoritariamente. Historia de la Ley N° 20.760 Página 35 de 573 DISCUSIÓN SALA Muchos trabajadores que pertenecen a razones sociales cuya unidad económica se desconoce no pueden negociar colectivamente. Cuando eso ocurre, la concentración de la riqueza está permitida con toda la alevosía posible y con ello la brecha entre ricos y pobres seguirá siendo extrema. Mayor corrupción y opacidad que eso no puede existir en el mundo entero. Por todo ello, llamamos a votar a favor de la iniciativa. No nos sigan amenazando con el Tribunal Constitucional. Basta de tapar el sol con un dedo. Los trabajadores requieren de una normativa legal que resguarde sus derechos. ¡Basta de amenazas con poderes externos al poder que tiene el pueblo representado en este Congreso Nacional! ¡Basta! He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Hay cinco diputados inscritos que no han intervenido, y tampoco lo ha hecho el señor ministro. Por ello, solicito el asentimiento de la Sala para dar cinco minutos a cada uno y para que intervenga el señor ministro, para lo que significa extender el Orden del Día por el tiempo necesario. ¿Habría acuerdo? Acordado. Tiene la palabra el diputado señor Marcelo Díaz. El señor DÍAZ (don Marcelo).- Señor Presidente, este proyecto refleja la real voluntad que tenemos de avanzar hacia un país más justo. Hace pocos días, cuando el ministro de Hacienda señaló que viajaría a Dinamarca para conocer el modelo danés, muchos empresarios celebraron parte de lo que ello significaba; poder explorar modalidades de mayor flexibilización en los contratos de trabajo. Pero, probablemente -como señaló el abogado Carlos Peña-, sólo entendieron una parte de lo que el ministro planteó. El secretario de Estado estaba hablando de un modelo construido sobre la base de la protección social y, sobre todo, del respeto a los trabajadores como parte fundamental de un modelo que busca la satisfacción de las necesidades humanas y no solamente la acumulación de riqueza por algunos empresarios. El proyecto nos va a permitir saber quiénes están efectivamente por hacer de Chile un país más justo y por establecer una regulación que proteja el derecho de los trabajadores y que acabe con el enorme número de injusticias que ocurren frecuentemente en el país, amparadas en un concepto de empresa que nada tiene que ver con la realidad. Cuando hablamos de construir un país con mayor justicia social y con menos desigualdades, nos referimos a lograr que el esfuerzo de millones de trabajadores sea reconocido en lo que realmente es y en lo que realmente ellos valen. Estas prácticas antisindicales y que se amparan en la actual definición de empresa del código laboral son precisamente herramientas que no van en esa dirección. Por eso, un proyecto de esta envergadura es tan importante, porque no se trata sólo de provocar un cambio legal, sino cultural, de transmitir desde las instituciones de la república, como el Congreso Nacional, Historia de la Ley N° 20.760 Página 36 de 573 DISCUSIÓN SALA un mensaje claro y categórico de que no puede haber ninguna práctica que se ampare en la legislación para explotar a los trabajadores chilenos. De eso estamos hablando. Quiero preguntar a la Derecha por qué cada vez que se discuten estos temas, busca artilugios y argumentos falaces y no enfrenta el problema de fondo que estamos viviendo: las prácticas inescrupulosas que vulneran cotidianamente los derechos de los trabajadores. Ello ocurre porque la figura de la razón social o sociedad de un RUT ha significado la negación de la negociación colectiva y de los derechos de los trabajadores, la explotación y la acumulación de riqueza de manera ilegítima. No es posible que al inicio del siglo XXI todavía algunos empresarios quieran ampararse en figuras legales abusivas. De eso estamos hablando. Cuando hemos discutido proyectos que permiten avanzar sustantivamente en nuestra legislación laboral y en la protección de los derechos de los trabajadores, que benefician a la inmensa mayoría de los chilenos, la misma Derecha representada en la Cámara y en el Senado es la que ha tomado medidas, se ha opuesto o ha presentado recursos al Tribunal Constitucional para impedir la existencia de legislaciones que protejan los derechos de los trabajadores. Incluso, en los tratados de libre comercio que ha celebrado nuestro país se nos ha pedido cumplir con los estándares laborales existentes. Pero en este país todavía quedan empresarios -y la Derecha es parte de ese mundo- que quieren avanzar sobre la base de explotar a los trabajadores, usando triquiñuelas para hacer imposible la realización de una negociación colectiva como corresponde en un país decente. Es inaceptable que exista un país que cree que el crecimiento está asociado solamente a la desprotección laboral, al incumplimiento de las normas laborales o a estándares de derechos laborales que no corresponden al nivel de crecimiento y desarrollo que tiene Chile. Por ello, pido que la Derecha dé muestras de lo que dijo en la campaña presidencial, de lo que señalaron quienes la encabezaron, que estaban por un país con menos desigualdad y más justicia social. Este proyecto apunta al corazón de ese objetivo, a la estrategia central de construir un país más justo, porque sólo en la medida en que tengamos una legislación laboral que resguarde y ampare debidamente los derechos de los trabajadores, vamos a estar en condiciones de decir que efectivamente estamos contribuyendo desde nuestros espacios en esa dirección. Anuncio mi voto favorable al proyecto y espero que este debate tenga la difusión que corresponde, y la Derecha dé la cara, si es que vota en contra, por no apoyar iniciativas que tienen por objetivo avanzar en la lucha contra la desigualdad. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra el diputado señor Gonzalo Uriarte. El señor URIARTE.- Señor Presidente, en cualquier debate es muy Historia de la Ley N° 20.760 Página 37 de 573 DISCUSIÓN SALA importante hacer memoria, particularmente en uno tan sensible como éste. En 2001, se inició la discusión del artículo 478, hoy 507, del Código del Trabajo. Ese artículo surge como consecuencia de situaciones claras y determinadas de abuso y a ciertas distorsiones que se producían. Para eso se formula una respuesta. Parte de ella fue creada, entre otros, por los senadores de la época señores Böenninger y Augusto Parra, quienes fueron partidarios de modificar la normativa en los términos en que quedó. En el 2002, llegó al Congreso un proyecto sobre la subcontratación y los trabajos transitorios; el 7 de abril de 2004, el Senado lo despachó a la Cámara; durante 2005, el Ejecutivo le formuló indicaciones, y, el 10 de enero de 2006, calificó su urgencia y formuló además, una indicación para cambiar el concepto de empresa -debemos recordar que en la Cámara nació y se aprobó el artículo 183 ter, con un concepto distinto de empresa-; el 17 de mayo, el Senado aprobó dicha modificación; después, el Ejecutivo presentó indicaciones y, finalmente -lo que a muchos no les gustó-, el 21 de agosto de 2006 intervino el Tribunal Constitucional, que declaró inconstitucional el artículo 183 ter por vicios de forma. Dos días después de dictada su sentencia, se presentó un proyecto de ley para cambiar nuevamente el concepto de empresa, pero ampliándolo a un grupo de empresas que tienen un mismo controlador. Al margen del mérito que pueda tener el proyecto, no puedo dejar de mencionar al menos dos consideraciones que me parecen muy importantes. Primero, este proyecto adolece de vicios de constitucionalidad graves, de forma y de fondo. De forma, porque falta el patrocinio del Poder Ejecutivo. El número 4 del artículo 65 de la Constitución Política, señala “…o alterar las bases que sirvan para determinarlos;”. Se refiere a las remuneraciones y demás beneficios. Ello demuestra claramente que este proyecto entra en materias propias que son de iniciativa exclusiva del Presidente de la República. Lo mismo ocurre con el número 5 del artículo 65 de la Constitución, que señala: “5°. Establecer las modalidades y procedimientos de la negociación colectiva y determinar los casos en que se podrá negociar.”. Lo mismo sucede con el número 6 del artículo 65 de la Constitución, cuando señala que sólo corresponde al Presidente de la República la iniciativa de ley para: “Establecer o modificar las normas sobre seguridad social...”, que, dicho sea de paso, fue materia del fallo del Tribunal Constitucional. Por eso, como ya lo dijimos, el artículo 183 ter fue declarado inconstitucional. Pero la inconstitucionalidad del proyecto no es sólo formal, porque se inmiscuye en materias que son de iniciativa exclusiva del Presidente de la República -no tiene su patrocinio-, sino también porque no indica el quórum calificado que requieren algunas normas para su aprobación. Lamentablemente, el informe no lo consigna, pero el proyecto contiene normas de quórum calificado. El inciso segundo del artículo 507 del Código del Trabajo -antiguo 478sanciona el uso de subterfugios para eludir el cumplimiento de obligaciones laborales y de seguridad social y entrega su conocimiento a los tribunales del trabajo. La moción sustrae estos hechos del conocimiento de los juzgados del Historia de la Ley N° 20.760 Página 38 de 573 DISCUSIÓN SALA trabajo y los entrega directamente a la Dirección del Trabajo. Por lo tanto, esta modificación incide en las atribuciones de los tribunales, lo que, obviamente, es materia de ley orgánica constitucional, que requiere quórum especial. Cabe hacer presente la misma objeción respecto del inciso nuevo que se intercala antes del inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, que faculta a los tribunales laborales para conocer de los reclamos que allí se expresan. Decía que había dos grandes objeciones: la primera de forma -ya explicada-, y la segunda de fondo. El proyecto concede facultades jurisdiccionales a un órgano administrativo: la Dirección del Trabajo, para que establezca, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. Así lo dispone el proyecto. Esta disposición entrega facultades jurisdiccionales que, de acuerdo con el artículo 76 de la Constitución Política, ... El señor LEAL (Presidente).- Señor diputado, ha terminado su tiempo. El señor URIARTE.- ... son propias de los tribunales de justicia. Por lo tanto, antes de aprobar este proyecto habría que reformar la Constitución. Por esa razón, junto con hacer reserva de constitucionalidad, anuncio mi voto en contra del proyecto. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra el diputado señor René Alinco. El señor ALINCO.- Señor Presidente, en algunas oportunidades, diputados de la Oposición me han acusado de tener un discurso retrógrado, porque promuevo la lucha de clases, y la verdad es que no me avergüenzo de ello. Durante mi participación en la Comisión de Trabajo y Seguridad Social me pude dar cuenta de que en Chile existen dos mundos: uno, el de la opulencia, de las grandes utilidades y granjerías de los grandes empresarios, y otro, el de las necesidades y de la explotación de que son víctimas muchos trabajadores. Me parece increíble que algunos diputados de Oposición pretendan declarar inconstitucional este proyecto. ¿Cómo puede ser inconstitucional, si lo único que persigue es recuperar los derechos que los trabajadores chilenos perdieron en tiempos de dictadura? ¿Cómo puede ser inconstitucional, si lo único que pretende es, ni más ni menos, favorecer y proteger a nuestros trabajadores? Esto demuestra, una vez más, la insensibilidad e irracionalidad de la Derecha chilena. Tienen un discurso en tiempos de campañas electorales, pero en este hemiciclo actúan de otra forma. Estas cosas que hoy se discuten aquí deben quedar en la retina y en la memoria de los trabajadores. No pueden Historia de la Ley N° 20.760 Página 39 de 573 DISCUSIÓN SALA olvidar la actitud insensible de quienes un día dicen que los ayudan, pero otro hoy- demuestran todo lo contrario. Llamo a los diputados de la Concertación a aprobar esta iniciativa, a defenderla con todo, y si es necesario llegar hasta los tribunales de justicia para que este proyecto no sea declarado inconstitucional, debemos hacerlo. Lo que el Gobierno de la compañera Michelle Bachelet y los parlamentarios de la Concertación pretenden con este proyecto es recuperar los derechos perdidos por los trabajadores. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Tiene la palabra el diputado señor Gonzalo Arenas. El señor ARENAS.- Señor Presidente, a pesar de los ataques gratuitos y de los discursos más o menos populistas de algunos parlamentarios de la Concertación, debo señalar que comparto plenamente la inclusión de los grupos económicos en la definición del concepto de empresa establecida en el Código del Trabajo. En Chile, se cometen grandes abusos relacionados con la injusticia social más grande que se puede dar: la elusión de la responsabilidad de cumplir las obligaciones para con los trabajadores. Al ampliar el concepto de empresa, como lo establece el proyecto -como dije, es algo beneficioso y, por eso, voy a votarlo a favor-, no estamos haciendo más difícil determinar quién es el empleador, porque no se está configurando penalmente el incumplimiento de las obligaciones laborales; sólo se habla de establecer un nuevo concepto de empresa. Por ende, estamos creando una herramienta para que, en determinados conflictos laborales, sea la justicia la llamada a determinar quién es el empleador, dentro de un marco más amplio y general. Una definición de empresa jamás podrá abarcar todas las variantes y situaciones que se pueden dar para eludir las obligaciones laborales. Por eso, sólo será la jurisprudencia, a través de la aplicación del principio de la realidad y de la buena fe, la que podrá determinar en forma precisa quién es el empleador responsable de incumplir las obligaciones laborales con determinado sector de trabajadores. Voy a votar a favor la letra a) del artículo 1° del proyecto, que amplía el concepto de empresa -voy a pedir votación separada para este artículo-, pero en contra de la letra b) del mismo, por considerar que no corresponde entregar facultades a la Dirección del Trabajo que podrían enturbiar las relaciones laborales. Debo aceptar que las injusticias existen y son mucho más graves de lo que creemos. Por ejemplo, algunas empresas de Santiago se instalan en regiones con personalidad jurídica de fachada, y cuando el negocio no prospera y la empresa quiebra, dejan cesantes a sus trabajadores. En este caso, es imposible que los afectados viajen a Santiago a presentar una demanda. Por eso, llamo a los parlamentarios de la Alianza por Chile a que no vean la incorporación de un inciso al artículo 3° del Código del Trabajo como el Historia de la Ley N° 20.760 Página 40 de 573 DISCUSIÓN SALA establecimiento de un nuevo tipo penal -por lo tanto, no habrá falta de certeza jurídica en la determinación de las obligaciones laborales-, sino como un marco más amplio que se entrega a los tribunales para que establezcan con justicia los derechos de los trabajadores, cuando sus derechos sean violados o no cumplidos por empresarios inescrupulosos, que los hay, por desgracia, en mayor proporción de lo que uno podría creer. Por lo tanto, anuncio mi voto a favor de la ampliación del concepto de empresa. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Por último, tiene la palabra la diputada señora Carolina Goic. La señora GOIC (doña Carolina).- Señor Presidente, probablemente, mi intervención será la última, pero sólo de este debate, puesto que no cabe duda de que el proyecto irá al Senado y volverá a la Cámara, debido a que se refiere a una materia respecto de la cual tenemos diferencias que han quedado claras. No quiero repetir lo que ya han dicho los colegas sobre tales diferencias; sólo quiero entregar algunos antecedentes relacionados con los testimonios de los trabajadores. Me llama la atención que, a pesar de la claridad con que se refirieron a los abusos y a las irregularidades de que son víctimas a diario, estos aún no sean reconocidos. Es probable que si todos los empresarios, todos los empleadores de nuestro país respetaran el Código del Trabajo, en su espíritu y en cada una de sus normas, no habría sido necesario el trabajo de la Comisión en la que participamos y discutimos esta iniciativa. Desgraciadamente, no es así. Ésa es una realidad que no podemos eludir. Debemos reconocer que existen empresarios que cumplen la legislación, así como hay otros que buscan todos los caminos para burlarla. Los empresarios que cumplen la ley no deben temer la modificación que hoy planteamos. Las diputadas y los diputados que patrocinamos esta iniciativa hemos buscado una fórmula que no elimina el concepto de empresa; por el contrario, la complementa. Mantiene la anterior, pero señala que en el caso de empresas relacionadas, que constituyen una unidad económica y tienen una dirección común, debe haber claridad sobre cuál es el empleador. Insisto en que ningún empresario -de los que tuvimos varios testimonios en la discusión del proyecto- debe temer que se defina con claridad el concepto de empresa. Quiero invitar a los diputados a aprobar en general el proyecto, a decir sí a los trabajadores de Chile, a expresarles que queremos velar por que nuestra legislación efectivamente se cumpla, a no buscar explicaciones para entrabar la iniciativa y, desde ya, comprometemos el apoyo de la bancada de la Democracia Cristiana para clarificar la situación laboral de los trabajadores de Chile a través de la complementación del concepto de empresa. He dicho. -Aplausos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 41 de 573 DISCUSIÓN SALA El señor LEAL (Presidente).- Queremos saludar con mucho cariño a nuestro colega Juan Lobos que se encuentra de cumpleaños. (Aplausos) Tiene la palabra el señor Osvaldo Andrade, ministro del Trabajo. El señor ANDRADE (ministro del Trabajo).- Señor Presidente, el Ejecutivo ha seguido con mucho interés y atención el debate de este proyecto, tanto en la Comisión de Trabajo como en la Sala de la Cámara de Diputados, que dice relación con algunos de los problemas más grandes que afectan los derechos de los trabajadores. En efecto, todos los parlamentarios han compartido el diagnóstico de que bajo el subterfugio de una multiplicidad de razones sociales, muchos empleadores burlan derechos individuales y colectivos que provienen de una relación laboral. Siempre será discutible la cuantía de este abuso, pero de acuerdo con datos del Ministerio del Trabajo y, por cierto, de la Dirección del Trabajo, el abuso, el exceso, el uso indebido de la individualidad legal a través del RUT de empleadores, se ha convertido en una práctica severa de incumplimiento de normas. Podría dar ejemplos de casos concretos de cómo se ha usado indebidamente el subterfugio del uso del RUT para configurar relaciones laborales que a lo único que apuntan es a no cumplir con normas laborales básicas. Este diagnóstico común, que abarca a la Alianza y a la Concertación, prescindiendo de la discusión de la cuantía mayor o menor, ha llevado a un debate constructivo en la búsqueda de soluciones posibles, que pueden o no pasar por la modificación o supresión del concepto empresa contenido en el inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo. En este debate han colaborado organizaciones sindicales y de empleadores, y de las intervenciones que se han escuchado, ninguna avala abusos cometidos bajo la proliferación de razones sociales que, en realidad, responden a una dirección estratégica, financiera y funcional que les es común. Como el proyecto retornará a la Comisión de Trabajo para su perfeccionamiento, el Ejecutivo participará en ese debate. Es probable que ello signifique presentar indicaciones. En la discusión particular, puntualmente nos interesa buscar una norma que, junto con resguardar los derechos de los trabajadores que laboran bajo una dirección común, no signifique el entrabamiento de la actividad comercial y productiva de grupos de empresas diferentes que pueden pertenecer todas ellas a un grupo o, por ejemplo, a una sociedad de inversiones. Por último, el Ejecutivo celebra y agradece el debate habido en la Comisión de Trabajo y espera que tras la aprobación general del proyecto y la posterior discusión particular, contemos con una ley que permita avanzar en Historia de la Ley N° 20.760 Página 42 de 573 DISCUSIÓN SALA una mayor protección de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Muchas gracias. El señor LEAL (Presidente).- Cerrado el debate. Informo a la Sala que se encuentran pareados los siguientes señores diputados: Eduardo Díaz con Roberto Sepúlveda y Manuel Rojas con Guido Girardi. -Con posterioridad, la Sala se pronunció sobre el proyecto en los siguientes términos: El señor LEAL (Presidente).- En votación general el proyecto que establece un nuevo concepto de empresa. Quiero señalar a las señoras diputadas y a los señores diputados que no aceptaremos correcciones en la votación ni agregaremos votos, de manera que ruego tener cuidado al votar. En votación. -Efectuada la votación en forma económica, por el sistema electrónico, dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 58 votos; por la negativa, 44 votos. Hubo 5 abstenciones. El señor LEAL (Presidente).- Aprobado. -Votaron por la afirmativa los siguientes señores diputados: Accorsi Opazo, Enrique; Aguiló Melo, Sergio; Alinco Bustos, René; Allende Bussi, Isabel; Araya Guerrero, Pedro; Arenas Hödar, Gonzalo; Ascencio Mansilla, Gabriel; Burgos Varela, Jorge; Bustos Ramírez, Juan; Ceroni Fuentes, Guillermo; De Urresti Longton, Alfonso; Díaz Díaz, Marcelo; Duarte Leiva, Gonzalo; Encina Moriamez, Francisco; Enríquez-Ominami Gumucio, Marco; Escobar Rufatt, Alvaro; Espinosa Monardes, Marcos; Espinoza Sandoval, Fidel; Farías Ponce, Ramón; Fuentealba Vildósola, Renán; Goic Boroevic, Carolina; González Torres, Rodrigo; Hales Dib, Patricio; Insunza Gregorio De Las Heras, Jorge; Jaramillo Becker, Enrique; Jarpa Wevar, Carlos Abel; Jiménez Fuentes, Tucapel; Latorre Carmona, Juan Carlos; Leal Labrín, Antonio; León Ramírez, Roberto; Lorenzini Basso, Pablo; Meza Moncada, Fernando; Monsalve Benavides, Manuel; Montes Cisternas, Carlos; Mulet Martínez, Jaime; Muñoz D’Albora, Adriana; Núñez Lozano, Marco Antonio; Ojeda Uribe, Sergio; Ortiz Novoa, José Miguel; Pacheco Rivas, Clemira; Paredes Fierro, Iván; Pascal Allende, Denise; Pérez Arriagada, José; Quintana Leal, Jaime; Robles Pantoja, Alberto; Rossi Ciocca, Fulvio; Saa Díaz, María Antonieta; Saffirio Suárez, Eduardo; Silber Romo, Gabriel; Sule Fernández, Alejandro; Tarud Daccarett, Jorge; Tohá Morales, Carolina; Tuma Zedan, Eugenio; Valenzuela Van Treek, Esteban; Vallespín López, Patricio; Venegas Rubio, Samuel; Vidal Lázaro, Ximena; Walker Prieto, Patricio. Historia de la Ley N° 20.760 Página 43 de 573 DISCUSIÓN SALA -Votaron por la negativa los siguientes señores diputados: Alvarado Andrade, Claudio; Barros Montero, Ramón; Bauer Jouanne, Eugenio; Becker Alvear, Germán; Bertolino Rendic, Mario; Bobadilla Muñoz, Sergio; Cardemil Herrera, Alberto; Correa De La Cerda, Sergio; Cubillos Sigall, Marcela; Delmastro Naso, Roberto; Dittborn Cordua, Julio; Egaña Respaldiza, Andrés; Eluchans Urenda, Edmundo; Errázuriz Eguiguren, Maximiano; Forni Lobos, Marcelo; Galilea Carrillo, Pablo; García García, René Manuel; GarcíaHuidobro Sanfuentes, Alejandro; Godoy Ibáñez, Joaquín; Hernández Hernández, Javier; Herrera Silva, Amelia; Isasi Barbieri, Marta; Kast Rist, José Antonio; Lobos Krause, Juan; Martínez Labbé, Rosauro; Masferrer Pellizzari, Juan; Melero Abaroa, Patricio; Monckeberg Bruner, Cristián; Monckeberg Díaz, Nicolás; Moreira Barros, Iván; Nogueira Fernández, Claudia; Palma Flores, Osvaldo; Paya Mira, Darío; Recondo Lavanderos, Carlos; Salaberry Soto, Felipe; Turres Figueroa, Marisol; Ulloa Aguillón, Jorge; Uriarte Herrera, Gonzalo; Urrutia Bonilla, Ignacio; Valcarce Becerra, Ximena; Vargas Lyng, Alfonso; Verdugo Soto, Germán; Von Mühlenbrock Zamora, Gastón; Ward Edwards, Felipe. -Se abstuvieron los diputados señores: Aedo Ormeño, René; Álvarez-Salamanca Büchi, Pedro; Chahuán Chahuán, Francisco; Estay Peñaloza, Enrique; Norambuena Farías, Iván. El señor LEAL (Presidente).- Por haber sido objeto de indicaciones, el proyecto vuelve a la Comisión. -El proyecto fue objeto de las siguientes indicaciones: Artículo 1° 1. De la diputada señora Muñoz, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo tercero del Código del Trabajo de la siguiente forma: A. Remplázase la letra a) por la siguiente: a) empleador: la persona natural o jurídica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o más personas en virtud de un contrato de trabajo. En caso de pluralidad de empleadores, cada uno de ellos responderá solidariamente de las obligaciones laborales y previsionales que se generen en el contrato de trabajo,”. B. Derógase el inciso tercero. C. Agregáse el siguiente inciso tercero, nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un conjunto de razones sociales integran una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común, provocando así una pluralidad de empleadores en la relación laboral. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince días siguientes a la notificación”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 44 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO 1.4. Segundo Informe Comisión de Trabajo Cámara de Diputados. Fecha 12 de diciembre, 2006. Cuenta en Sesión 109. Legislatura 354. BOLETIN N° 4456-13-2 INFORME DE LA COMISION DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL, RECAIDO EN EL PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA. HONORABLE CAMARA: Vuestra Comisión de Trabajo y Seguridad Social pasa a informaros, en segundo trámite reglamentario, sobre el proyecto de ley, en primer trámite constitucional, iniciado en moción de las señoras Diputadas Adriana Muñoz y Carolina Goic y de los señores Diputados Sergio Aguiló; Carlos Montes y Marco Enríquez-Ominami, que establece un nuevo concepto de empresa. A la sesión que vuestra Comisión destinó al estudio de la referida iniciativa legal asistió el señor Ministro de Trabajo y Previsión Social, don Osvaldo Andrade Lara y el Asesor de dicha Cartera de Estado, don Francisco Del Río Correa. I.- ARTÍCULOS QUE NO FUERON OBJETO DE INDICACIONES NI DE MODIFICACIONES. No fueron objeto de indicaciones ni de modificaciones los artículos 1º y 2° del proyecto. II.ARTICULOS CALIFICADOS COMO NORMAS CONSTITUCIONALES O DE QUORUM CALIFICADO. ORGANICAS A juicio de vuestra Comisión, el proyecto de ley en informe no contempla normas orgánicas constitucionales o que requieran quórum calificado. III.- ARTÍCULOS SUPRIMIDOS No existen artículos en tal situación. IV.- ARTÍCULOS MODIFICADOS Con ocasión de la discusión en particular vuestra Comisión no modificó artículos del texto -del proyecto- aprobado en el primer trámite reglamentario. Historia de la Ley N° 20.760 Página 45 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO V.- ARTICULOS NUEVOS INTRODUCIDOS. Vuestra Comisión no introdujo nuevos artículos a esta iniciativa legal. VI.- ARTICULOS DEL PROYECTO DESPACHADO POR LA COMISION QUE DEBEN SER CONOCIDOS POR LA COMISION DE HACIENDA. A juicio de vuestra Comisión el proyecto en informe no contempla normas que deban ser objeto de análisis por la Comisión de Hacienda. VII.- INDICACIONES RECHAZADAS POR LA COMISIÓN. Vuestra Comisión no rechazó indicaciones durante el estudio en particular de este proyecto de ley. Sin embargo, se hace presente que la señora Diputada Muñoz, doña Adriana, retiró una indicación de su autoría durante dicho estudio. VIII.- DISPOSICIONES LEGALES QUE EL PROYECTO MODIFICA O DEROGA. El proyecto de ley en informe modifica los artículos 3° y 478 del Código del Trabajo. --------------------Como consecuencia de todo lo expuesto y por las consideraciones que os dará a conocer oportunamente el Diputado informante, vuestra Comisión de Trabajo y Seguridad Social os recomienda la aprobación del siguiente: PROYECTO DE LEY Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente forma: a) Intercálase a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común”. b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución Historia de la Ley N° 20.760 Página 46 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince dás siguientes a la notificación.” Artículo 2°.- Modifícase el artículo 478 del Código del Trabajo de la siguiente forma: a) Elimínanse, en su inciso primero, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. b) Sustitúyase, en su inciso primero, las expresiones “5 a 100” por “20 a 200”. c) Sustitúyase, en su inciso segundo, las expresiones “10 a 150” por “20 a 200”. d) Elimínanse, en su inciso segundo, las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. e) Introdúcese el siguiente inciso tercero, nuevo, del siguiente tenor: “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.” f) Intercálase el siguiente inciso quinto nuevo: “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. g) Sustitúyase, en el actual inciso cuarto, que paso a ser sexto, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”. ************************* SE DESIGNÓ DIPUTADO INFORMANTE, A DON SERGIO AGUILÓ MELO. Historia de la Ley N° 20.760 Página 47 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO SALA DE LA COMISION, a 12 de diciembre de 2006. Acordado en sesión de fecha 12 de diciembre, con la asistencia de las Diputadas señoras Goic, doña Carolina; Muñoz, doña Adriana y Vidal, doña Ximena, y de los Diputados señores Aguiló; Alinco y Meza. Asimismo, asistió la Diputada señora Sepúlveda en reemplazo del Diputado señor Saffirio. Pedro N. Muga Ramírez Abogado Secretario de la Comisión Historia de la Ley N° 20.760 Página 48 de 573 DISCUSIÓN SALA 1.5. Discusión en Sala Cámara de Diputados. Legislatura 354. Sesión 115. Fecha 04 de enero, 2007. Discusión particular. Se aprueba. PRECISIÓN DEL CONCEPTO DE EMPRESA EN EL CÓDIGO DEL TRABAJO. Primer trámite constitucional. El señor LEAL (Presidente).- Corresponde tratar el proyecto de ley, en primer trámite constitucional, que establece un nuevo concepto de empresa. Diputado informante de la Comisión de Trabajo y Seguridad Social es el señor Sergio Aguiló. Antecedentes: -Segundo informe de la Comisión de Trabajo y Seguridad Social, boletín N° 4456-13, sesión 109ª, en 19 de diciembre de 2006. Documentos de la Cuenta N° 19. El señor LEAL (Presidente).- Informo a la Sala que fue retirada la indicación que se presentó respecto de este proyecto y por la cual tuvo que volver a la Comisión respectiva. Como el proyecto se aprobó en general y no fue objeto de indicaciones, debería considerarse aprobado también en particular. No obstante, el señor Aguiló va a rendir el informe. Tiene la palabra su señoría. El señor AGUILÓ.- Señor Presidente, quiero desviarme sólo un segundo de lo que me corresponde hacer para, en primer lugar, enviar desde esta tribuna, en nombre de los miembros de la Comisión y de la bancada que represento, un abrazo de solidaridad y de sentido pésame a nuestra colega diputada Marta Isasi, que hoy vive un momento muy duro y difícil. En segundo lugar, quiero expresar al colega Jaime Mulet mi más completa y total adhesión a las palabras valientes y, al mismo tiempo, sabias que hoy ha pronunciado en esta Sala. A continuación, paso a informar el proyecto. La iniciativa consta de dos artículos. No obstante, ninguno fue objeto de indicaciones en el segundo trámite reglamentario. Inicialmente, el proyecto fue objeto de una indicación en la Sala, formulada por la diputada señora Adriana Muñoz, a fin de perfeccionar su redacción y sus términos. Sin embargo, luego de un examen inicial en la Comisión, la diputada Muñoz estimó que el texto reflejaba adecuadamente lo que los patrocinantes de la iniciativa querían indicar, motivo por el cual la retiró. De esa manera, el proyecto no ha sido objeto de modificaciones en el segundo informe. No contiene normas calificadas como orgánicas constitucionales ni de Historia de la Ley N° 20.760 Página 49 de 573 DISCUSIÓN SALA quórum calificado. De ser así, se justificaría una votación particular del proyecto en la Sala. El inciso segundo del artículo 131 del Reglamento establece: “Los artículos que la Comisión declare que no han sido objeto de indicaciones en la discusión del primer informe, ni de modificaciones en el segundo, quedarán ipso-jure aprobados, sin votación, y así lo declarará el Presidente al entrar a la discusión particular -cosa que usted ha hecho-, salvo que se trate de normas que para su aprobación requieran quórum especial, en cuyo caso deberán votarse en particular.”. Incluso, no correspondería entrar a la discusión particular, porque el inciso cuarto del artículo 131 del Reglamento señala: “Solamente se someterán a la discusión particular: “a) Los artículos nuevos propuestos en el segundo informe.”. No hay ningún artículo nuevo propuesto en el segundo informe. “b) Los artículos que hayan sido modificados en el segundo informe.”. Tampoco los hay. “c) Las indicaciones que, rechazadas en el segundo informe, sean renovadas por el Presidente de la República o por dos Jefes de Comités.”. Tampoco las hay. “d) Las modificaciones que proponga en su informe la Comisión de Hacienda.”. El proyecto no fue sometido a la consideración de la Comisión de Hacienda porque no irroga gasto fiscal. De tal forma, el proyecto de ley en comento está, desde el punto de vista reglamentario, estricta y rigurosamente aprobado, y la Sala debería declararlo de la misma manera. Pero hay una consulta que me han formulado algunos colegas especialmente del Partido por la Democracia- que quiero responder. Dice relación con la eventualidad de que esta iniciativa sea motivo de objeciones por el Tribunal Constitucional. Quiero recordar que esta consulta se fundamenta en una resolución de dicho Tribunal de hace algunos meses respecto de una iniciativa que intentó modificar una norma similar -no idéntica- a la que plantea el proyecto que informo. Me refiero al mensaje del Ejecutivo que regulaba la subcontratación y el suministro de trabajadores al mercado laboral. En esa oportunidad, un conjunto de parlamentarios modificamos el concepto de empresa, pero no el establecido en el artículo 3° del Código Trabajo, que es el caso actual, sino que el capítulo específico de dicho Código relacionado con la subcontratación. En esa ocasión, se definió lo que debía entenderse por empresa, pero para fines laborales y de seguridad social. A juicio del Tribunal Constitucional, la modificación del concepto de empresa, cuya definición original tenía implicancias laborales y también de seguridad social, caía en el ámbito de los proyectos de iniciativa exclusiva del Ejecutivo, toda vez que la respectiva disposición constitucional señala que, en materia de seguridad social -sólo de seguridad social- la iniciativa es exclusiva del Ejecutivo. Para tranquilidad de los colegas -en particular, del diputado Jaramillo, que Historia de la Ley N° 20.760 Página 50 de 573 DISCUSIÓN SALA tuvo la gentileza de hacerme la consulta-, debo hacer notar que, en este caso, con la asesoría de la Mesa de nuestra Corporación y de los abogados de la Comisión de Trabajo, que presido, tuvimos la precaución de aclarar que el concepto de empresa que definimos en este proyecto de ley es sólo para fines laborales, sin mencionar para nada la seguridad y la previsión social que es, de acuerdo con nuestra Constitución Política, materia de iniciativa exclusiva del Presidente de la República. De manera que bajo ninguna circunstancia incurriríamos en una causal de inconstitucionalidad, porque la iniciativa que nos ocupa en esta oportunidad -esperamos que sea aprobada en la presente sesión- se focaliza exclusivamente en aspectos laborales. Es decir, modificamos el concepto de empresa que establece el Código del Trabajo para fines laborales, de manera que los trabajadores puedan ejercer sus derechos laborales, tanto en el aspecto individual como en el colectivo; es decir, para que tengan la posibilidad de formar sindicatos y negociar colectivamente. La modificación no tiene implicancias en materia de beneficios previsionales que, por lo demás, todo el país y, por cierto, la Cámara saben que sería materia de una gran reforma que, en su momento, deberá enviar el Ejecutivo para conocimiento del Congreso Nacional. Por lo tanto, el objetivo fundamental de este proyecto de ley es hacerse cargo de resolver una grave anomalía existente en nuestro sistema laboral: las empresas subdividen arbitraria y artificialmente su figura jurídica en distintas razones sociales, con el propósito de que los trabajadores no puedan ejercer su derecho a formar sindicatos y negociar colectivamente, toda vez que nuestro Código del Trabajo establece que los sindicatos serán por empresa y que la negociación colectiva se efectuará sólo respecto de ella. Entonces, si una misma unidad económica se subdivide en varias razones sociales, dando lugar también a diversas empresas, naturalmente, cada una de ellas tendrá dos, tres, cuatro o cinco trabajadores, lo que les hará imposible formar sindicatos y negociar colectivamente. Así ocurre en la gran mayoría de los casos que conocimos en la Comisión y que, en su momento, constituyeron testimonios fehacientes para que todos sus miembros -más allá de la solución del asunto, respecto de la cual no hubo consenso- estuvieran de acuerdo, por lo menos, respecto de la problemática que analizamos, en cuanto a que se trataba de un abuso que no se podía seguir aceptando. Ése es el motivo por el cual queremos modificar el concepto de empresa, y esperamos que la aclaración reglamentaria que el Presidente ha entregado nos permita aprobar sin mayor trámite este proyecto, sin perjuicio de que, como resulta obvio, ofrezca la palabra a los diputados que deseen opinar sobre la materia. Es cuanto puedo informar. He dicho. El señor LEAL (Presidente).- Señoras diputadas y señores diputados, el inciso segundo del artículo 131 del Reglamento establece lo siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 51 de 573 DISCUSIÓN SALA “Los artículos que la Comisión declare que no han sido objeto de indicaciones en la discusión del primer informe, ni de modificaciones en el segundo -es el caso de este proyecto que consta de dos artículos-, quedarán ipso- jure aprobados, sin votación, y así lo declarará el Presidente al entrar a la discusión particular, salvo que se trate de normas que para su aprobación requieran quórum especial, en cuyo caso deberán votarse en particular”. No es el caso del proyecto, porque no contiene normas que para su aprobación requieran quórum especial. De manera que, reglamentariamente, el proyecto se declara aprobado. Historia de la Ley N° 20.760 Página 52 de 573 OFICIO LEY 1.6. Oficio de Cámara de Origen a Cámara Revisora Oficio de Ley al Senado. Comunica texto aprobado. Fecha 04 de enero, 2007. Cuenta en Sesión 82. Legislatura 354. Senado Oficio Nº 6581 VALPARAÍSO, 4 de enero de 2007 A S.E. EL PRESIDENTE DEL H. SENADO Con motivo de la Moción, Informes y demás antecedentes que tengo a honra pasar a manos de V.E., la Cámara de Diputados ha tenido a bien prestar su aprobación al siguiente PROYECTO DE LEY: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común.”. b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince días siguientes a la notificación.”. Artículo 2°.- Modifícase el artículo 478 del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Elimínanse, en su inciso primero, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 53 de 573 OFICIO LEY b) Sustitúyese, en su inciso primero, la expresión “5 a 100” por “20 a 200”. c) Sustitúyese, en su inciso segundo, la expresión “10 a 150” por “20 a 200”. d) Elimínanse, en su inciso segundo, las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. e) Introdúcese el siguiente inciso tercero, nuevo: “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.”. f) Intercálase el siguiente inciso quinto nuevo: “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474.”. g) Sustitúyense, en el actual inciso cuarto, que pasa a ser sexto, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”.”. Dios guarde a V.E. ANTONIO LEAL LABRÍN Presidente de la Cámara de Diputados CARLOS LOYOLA OPAZO Secretario General de la Cámara de Diputados Historia de la Ley N° 20.760 Página 54 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO 2. Segundo Trámite Constitucional: Senado 2.1. Primer Informe de Comisión de Trabajo Senado. Fecha 07 de septiembre, 2010. Cuenta en Sesión 47. Legislatura 358. INFORME DE LA COMISIÓN DE TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, recaído en el proyecto de ley, en segundo trámite constitucional, que establece un nuevo concepto de empresa. BOLETÍN Nº 4.456-13 _______________________________________ HONORABLE SENADO: Vuestra Comisión de Trabajo y Previsión Social tiene el honor de informaros respecto del proyecto de ley de la referencia, iniciado en una Moción de los Honorables Diputados señoras Carolina Goic Boroevic y Adriana Muñoz D´Albora, y señores Sergio Aguiló Melo, Marco Enríquez-Ominami Gumucio y Carlos Montes Cisternas. Cabe destacar que este proyecto de ley fue discutido sólo en general, en virtud de lo dispuesto en el artículo 36 del Reglamento de la Corporación. A una o más de las sesiones en que se consideró esta iniciativa legal concurrieron, además de los miembros de la Comisión, el Honorable Senador señor Juan Pablo Letelier Morel y los Honorables Diputados señores Sergio Aguiló Melo y Osvaldo Andrade Lara. Asimismo, asistieron, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Camila Merino, el ex Subsecretario del Trabajo, señor Marcelo Soto, y el recientemente nombrado titular de dicha Subsecretaría, señor Bruno Baranda, acompañado por su asesor, señor Edmundo Piffre de Voban. Igualmente, asistieron, la Directora del Trabajo, señora María Cecilia Sánchez, y el asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco Del Río. De igual modo, concurrieron, especialmente invitadas a exponer sus puntos de vista y observaciones en torno al proyecto de ley en informe, las entidades que se señalan a continuación, representadas del modo que sigue: - La Central Unitaria de Trabajadores, encabezada por su Presidente, señor Arturo Martínez, acompañado por el Tesorero Nacional, señor José Historia de la Ley N° 20.760 Página 55 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Hermosilla, el miembro del Comité Ejecutivo, señor Víctor Ulloa, y el asesor, señor Rodrigo Vásquez. - La Central Autónoma de Trabajadores, representada por el Secretario General, señor Alfonso Pastene, y el Tesorero Nacional, señor Abraham Armijo. - La Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, por intermedio de su Presidente, señor Rafael Pereira. - El Centro de Estudios de Derecho del Trabajo A.G., representado por el Vicepresidente, señor Enrique Munita. - La Cámara Nacional del Comercio, encabezada por su Presidente, señor Carlos Jorquiera, acompañado por el abogado, señor José Miguel Sarroca. - La Confederación de Trabajadores del Comercio (CONSFECOVE), representada por el Presidente, señor José Luis Ortega, el Vice Presidente, señor Leandro Cortez, la Tesorera, señora Karis Novoa, y los Directores, señoras Gloria Galarce y Sara León, y señor Francisco Alvarez. - La Confederación Nacional de Trabajadores del Comercio, Producción y Servicios (CONATRACOPS), por intermedio de su Presidente, señor Héctor Valdés, la Vice Presidenta, señora María Teresa Vidal, el Secretario, señor Mauricio Aeschlimann, el Tesorero, señor Elías Palominos, la Directora, señora Elba Sanhueza, el Presidente de la Federación París, señor Jorge Francovich, la Secretaria del Sindicato Paris, señora María Graciela Muñoz, el Presidente de Paris Marina Arauco, señor Manuel Parraguez, y el Tesorero de la Federación de Trabajadores Líder, señor Miguel Soto. - La Federación de Trabajadores de Supermercados UNIMARC, representada por su Presidente, señor Santiago Martínez, junto al Tesorero, señor Waldo Villa. - El Sindicato Interempresa de los Supermercados LÍDER, por intermedio de su Presidente, señor Juan Moreno, acompañado por la Secretaria, señora Kariz Novoa, el Encargado de Comunicaciones, señor Juan Carlos Zambrano, y los Delegados, señora Verónica Núñez y Fernando Carreño. - De Desarrollo y Trabajo Consultores, la abogada, señora Patricia Silva. Por otra parte, la Confederación de la Producción y del Comercio (CPC) hizo llegar a la Comisión un documento titulado “Observaciones de la CPC al proyecto de ley que establece un nuevo concepto de empresa (Boletín N° 4456-13)”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 56 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Dicho documento fue debidamente considerado por los miembros de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. --OBJETIVO DEL PROYECTO En lo fundamental, establecer un nuevo concepto de empresa en materia de legislación laboral, para proteger de mejor forma los derechos, individuales y colectivos, de los trabajadores. --Cabe consignar que, durante el análisis de esta iniciativa legal, se tuvo a la vista el proyecto de ley, iniciado en Moción de los Honorables Senadores señores Camilo Escalona Medina, Juan Pablo Letelier Morel y Pedro Muñoz Aburto, que suprime el concepto de empresa establecido en el artículo 3° del Código del Trabajo, correspondiente al Boletín N° 5.312-13. Dicha iniciativa de ley, que se encuentra radicada en esta Comisión para su estudio, cumpliendo su primer trámite constitucional, está directamente relacionada con la materia en actual análisis, toda vez que su objetivo es, fundamentalmente, suprimir el concepto de empresa contenido en el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, dejando al juez la posibilidad de definirlo para los efectos de determinar la responsabilidad empresarial respecto de los derechos laborales de los trabajadores. --ANTECEDENTES Para el debido estudio de este proyecto de ley, se han tenido en consideración, entre otros, los siguientes: I. ANTECEDENTES JURÍDICOS - El Código del Trabajo, especialmente sus artículos 3º y 507. Es dable señalar que el artículo 2º del proyecto de ley aprobado por la Cámara de Diputados, incide en el que era artículo 478 del Código del Trabajo. Sin embargo, a la fecha del presente informe, dicho precepto corresponde al actual artículo 507 del Código en referencia, de conformidad a lo dispuesto por la ley Nº 20.087, la cual modificó la numeración de la norma citada, sin otras Historia de la Ley N° 20.760 Página 57 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO enmiendas. Asimismo, dicha ley sustituyó el artículo 474 del Código laboral, por otro que pasó a ser artículo 503. Finalmente, cabe consignar que la ley Nº 20.252 estableció un sistema diferido de entrada en vigencia respecto de la citada ley Nº 20.087, comprendiendo al efecto el período que se extendió desde el 31 de marzo de 2008 hasta el 30 de octubre de 2009. II. ANTECEDENTES DE HECHO La Moción que dio origen a esta iniciativa legal, entre sus fundamentos, señala que actualmente se ha puesto en discusión la necesidad de establecer un nuevo concepto de empresa, en razón a la deficiente definición contenida en nuestro ordenamiento jurídico laboral, particularmente en el artículo 3º del Código del Trabajo. En efecto, esta definición ha servido como subterfugio legal para la parte poderosa en la relación contractual laboral, esto es el empleador, de forma que se ha hecho habitual la evasión de normas laborales que establecen derechos irrenunciables en favor de los trabajadores. Agrega que una de la formas más utilizadas por los empresarios para eludir las obligaciones laborales consiste en la división o subdivisión del capital en distintas sociedades, traspasando bienes de una sociedad a otra, para efectos de no cumplir con una serie de derechos de carácter laboral. Explica asimismo que, la necesidad de establecer un nuevo concepto de empresa, se ha hecho más latente después que el Tribunal Constitucional desestimó la indicación que en tal sentido fuera presentada al proyecto de ley sobre subcontratación laboral. Sin embargo, advierten los autores de la Moción, de no legislar adecuadamente sobre esta materia, las normas que establecen derechos laborales en favor de los trabajadores, seguirán siendo una mera declaración formal descrita en nuestro Código del Trabajo, pero que no tendrán la eficacia necesaria, ni menos aún, harán posible que se cumpla la función social que se atribuye al trabajo. A continuación, la Moción puntualiza que su objetivo es establecer expresamente dentro de nuestro ordenamiento jurídico laboral, un concepto de empresa más amplio y acorde con la realidad social, que permita determinar la relación laboral existente entre un trabajador y una determinada empresa, pudiendo ésta constar de una o más sociedades. De esta forma, agregan los autores de la iniciativa legal, se permite determinar con mayor precisión la relación entre un trabajador y un determinado capital, sin importar si éste se subdivide en distintas sociedades. Ello traerá como efecto inmediato el cumplimiento en un mayor porcentaje de las normas laborales imperantes, evitando la vulneración de las mismas con motivo de este vacío legislativo. Historia de la Ley N° 20.760 Página 58 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Concluye la Moción enfatizando que el presente proyecto de ley enfoca el concepto de empresa desde el punto de vista del capital y no desde la perspectiva de los medios de producción, lo cual permitirá adaptar de mejor manera nuestro sistema jurídico laboral a la realidad social donde se aplica, modificando las normas de acuerdo con las experiencias registradas en nuestro sistema laboral nacional. --Previo al análisis de este proyecto de ley, fueron presentados a la Comisión, a petición de ésta, los siguientes documentos preparados por la Biblioteca del Congreso Nacional: 1.- Revisión del concepto legal de empresa en el derecho chileno y comparado. 2.- Minuta de referencia y su anexo, relativo a la historia del artículo 183 ter de la ley Nº 20.123 y la historia del artículo 3º de la ley Nº 18.018. 3.- Jurisprudencia nacional sobre el concepto de empresa. 4.- Jurisprudencia extranjera del concepto grupo de empresas. Se deja constancia de que los referidos documentos fueron debidamente considerados por los señores Senadores integrantes de la Comisión, y se contienen en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. --DISCUSIÓN EN GENERAL Al iniciarse el estudio de este proyecto de ley, el Honorable Diputado señor Aguiló, en su calidad de coautor del mismo, explicó la propuesta legislativa, su contenido y fundamentos. En primer término, recordó que en la Cámara de Diputados se constituyeron dos Comisiones Investigadoras -durante los años 2000 y 2003, respectivamente-, encargadas de efectuar un análisis acerca de la realidad laboral de nuestro país. Dichas Comisiones estuvieron conformadas por parlamentarios representantes de las diversas bancadas, quienes desarrollaron un acucioso trabajo sobre la materia, evacuando, finalmente, sendos informes, en cada uno de los cuales las conclusiones fueron unánimes. Historia de la Ley N° 20.760 Página 59 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO En ambas oportunidades, agregó, uno de los problemas más graves que fueron detectados -entre otros-, decía relación con la dificultad que enfrentaban los sindicatos para negociar colectivamente, en razón de una práctica empresarial que afectaba directamente el ejercicio de este derecho colectivo de los trabajadores. Conforme a esa práctica, las empresas procedían a subdividirse, generando una multiplicidad de empresas menores que, si bien constituían personas jurídicas distintas, cada una con su propio Rol Único Tributario (RUT), en la realidad provenían y conformaban una empresa única. Advirtió que, si bien se trata de una práctica relativamente reciente, que acontece aproximadamente desde el año 2000 a la fecha, pudo verificarse también que había empresas que llegaban a registrar más de 200 RUT producto de estas subdivisiones. Asimismo, se constató que esta práctica es recurrente en las multitiendas que operan en el campo del retail, así como también en el área de las empresas forestales y mineras, entre otras. Lo anterior, destacó, provoca severas consecuencias para los trabajadores en cuanto a sus derechos colectivos, especialmente en el ámbito de la negociación colectiva. Ello, sin duda, dificulta seriamente la posibilidad de revertir las dramáticas cifras que exhibe nuestro país en esta materia, donde sólo un 4,5% de los trabajadores tiene derecho a negociar colectivamente, porcentaje que no sólo es el más bajo de la región sudamericana, sino que también lo es respecto de América del Norte y Central y de Europa. La cifra de sindicalización, en tanto, si bien es un poco mayor, se explica en razón de los sindicatos de trabajadores independientes, los cuales, como tales, no tienen una contraparte empresarial y, por tanto, no negocian en forma colectiva. Expresó, asimismo, que una de las situaciones que resultaba muy gráfica en torno a este tema, era la que se producía en los supermercados donde, los trabajadores que atendían las diversas cajas de pago, a una distancia de no más de un metro y medio entre cada uno, desempeñándose para un único empleador, recibiendo idénticas instrucciones y prestando un mismo servicio, pertenecían, desde la perspectiva de las normas del Código del Trabajo, a empresas distintas. Lo propio acontecía en las multitiendas del área comercial, donde cada departamento también constituía una empresa diferente, con una individualidad y RUT propios, independiente de los restantes, lo que impedía que sus trabajadores pudieran sindicalizarse o, si lo hacían, no pudieran negociar colectivamente por cuanto la referida negociación, al tenor de nuestro ordenamiento jurídico, sólo procede a nivel de empresa, quedando al margen de ella, por tanto, los sindicatos interempresas. Historia de la Ley N° 20.760 Página 60 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO En consecuencia, subrayó, los informes emitidos por ambas Comisiones Investigadoras de la Cámara de Diputados, coincidieron en que la problemática derivada de la utilización del sistema de multi RUT, es uno de los principales escollos para mejorar la precaria negociación colectiva que se desarrolla en nuestro país. A raíz de lo anterior, agregó, se estudiaron diversas alternativas para dar solución a este problema, intentando arribar a una propuesta que concitara un acuerdo unánime. En primer término, se revisó la posibilidad de derogar el inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo, pues esta norma es la que permitiría la práctica en cuestión. En efecto, señaló, al tenor de esta disposición se entiende por empresa, para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social, “toda organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada”. Acotó que esta última mención, es decir, la relativa a la individualidad legal de la empresa, es la que da lugar a la subdivisión de la misma en múltiples entidades, constituyendo personas jurídicas distintas, cada una de las cuales cuenta con su propio RUT. Esta frase, añadió, incorporada ya en el decreto ley N° 2.200, durante los años ochenta, es la que identifica a la empresa con su persona jurídica, es decir, no se trata sólo de una unidad económica que opera bajo un mismo mando y que persigue un mismo propósito en la producción de bienes o servicios, sino que, además, tiene esta característica de la individualidad legal determinada, que es la que permite que se pueda subdividir, aunque sea ficticiamente, en otras tantas empresas. Sin embargo, continuó, analizada la posibilidad de suprimir el mencionado inciso tercero del artículo 3° del Código del ramo, los especialistas en derecho laboral advirtieron del problema que tal eliminación podría generar, sin sustituir en la ley dicho concepto por otro. En efecto, explicó, de derogarse esta norma sin establecer otra en su reemplazo, habría que eliminar, a su vez, tanto las normas del Libro IV del Código del Trabajo, referidas a la negociación colectiva, como también la del artículo 19, N° 16, de la Constitución Política de la República, ya que éstas son las disposiciones que encuadran dicha negociación en el marco de la empresa. Una modificación coherente del orden jurídico, entonces, haría necesaria esta enmienda mayor. Sin embargo, aclaró, no era el objetivo de este proyecto alterar el ámbito de la negociación colectiva, sino que sólo corregir y evitar una práctica empresarial que provoca negativas consecuencias para los trabajadores en cuanto a su derecho a negociar colectivamente. Subrayó que, en opinión de los autores del proyecto, la negociación colectiva debe mantenerse a nivel de empresa y que, cualquier Historia de la Ley N° 20.760 Página 61 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO cambio sobre la materia, sería objeto de un debate distinto que no forma parte del espíritu que inspira ni del propósito que persigue este proyecto de ley. En consecuencia, si se optaba por la eliminación pura y simple del concepto de empresa, se corría el riego de ampliar el marco de referencia de los procesos de negociación colectiva, pudiendo entenderse, por tanto, que ésta procedería, por ejemplo, por rama de la producción, por holding, por giro económico, entre otros. Reiteró el señor Diputado que ese no era el objetivo de la iniciativa en estudio y, por consiguiente, se desestimó la alternativa de la derogación legal, por ser inconducente respecto al propósito verdaderamente trazado por la Moción en cuestión. Una segunda posibilidad analizada, sostuvo, fue la de eliminar del inciso tercero del artículo 3° antes mencionado, sólo la frase que da lugar a la subdivisión empresarial, esto es, la que describe a la empresa como “dotada de una individualidad legal determinada”. Sin embargo, agregó, esa opción tampoco ofrecía una real solución al problema denunciado, toda vez que, como se hizo una práctica el constituir empresas a partir de su especificidad jurídica, igualmente podría seguirse entendiendo que cada persona jurídica con su propio RUT constituye una empresa legalmente distinta. Finalmente, una tercera alternativa, sugerida por tratadistas y abogados litigantes especialistas en derecho laboral, era establecer una noción de empresa a partir de la definición que ya existe en el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, ya que ello permitiría generar un concepto nuevo que salve la problemática en análisis. Esta fue la opción que recogió el proyecto de ley en estudio, y la redacción que al efecto contempla, surgió de lo resuelto por la Excelentísima Corte Suprema, la que, abordando este tema, concluyó que en esta materia debía imperar el “principio de realidad”, conforme al cual, por sobre las consideraciones jurídicas, se imponen las circunstancias de la realidad. En la especie, explicó, eso significa que, no obstante existir la posibilidad de dividir una empresa en otras tantas, cada una con su propia individualidad legal, conformando distintas personas jurídicas que operan con diferentes RUT, todas ellas seguirían perteneciendo y constituyendo una sola y misma empresa, cuyo mando y propósitos son únicos, así como también lo son la subordinación y dependencia a la que están sujetos sus trabajadores. De esta forma, de acuerdo a dicho principio de realidad, la empresa, no obstante estar subdividida, sería sólo una, y sus trabajadores podrían negociar colectivamente. El problema es que, a pesar de mediar esta interpretación de nuestro Máximo Tribunal, cada vez que los trabajadores enfrentaran esta situación, tendrían que recurrir a los tribunales de justicia a fin de obtener una declaración judicial que resolviera el conflicto en dicho sentido. Conforme a Historia de la Ley N° 20.760 Página 62 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO ello, todo parecía indicar que lo más adecuado sería modificar la ley, incorporando las enmiendas que permitieran mejorar el concepto legal de empresa y proteger los derechos de los trabajadores. Hacia dicho objetivo, pues, apunta el presente proyecto de ley. Así surgió, entonces, la iniciativa en estudio, la que consta de dos artículos, el primero de los cuales, en su primer literal, es el más importante, en la medida que señala que se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa, los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común. Con esta definición, recalcó, se salvaría el problema que nos ocupa y quedaría en claro que, cada una de las empresas que, teniendo su propio RUT y constituyendo una persona jurídica diversa, como en verdad integran una misma unidad económica y están ordenadas bajo una dirección común, efectivamente se entiendan como una empresa única. De esta forma, agregó Su Señoría, sin entrar en esta oportunidad en la discusión mayor en torno a cuál debería ser el ámbito de la negociación colectiva en nuestro país, lo que se persigue con esta iniciativa de ley es aclarar el concepto de empresa, de modo que sean consideradas como tales las que en la realidad constituyen esta unidad económica dirigida por un mando común y orientada a un mismo propósito, evitando que un subterfugio legal permita dividirlas en múltiples entidades o personas jurídicas distintas, cada una con su propio RUT y su propia identidad legal, y que, por esa vía, se impida a los trabajadores ejercer su derecho a pertenecer a un sindicato y a negociar colectivamente. Sobre el particular, citó las palabras de Su Excelencia el señor Presidente de la República, pronunciadas durante su discurso del pasado 21 de mayo, quien señaló: “y corregiremos las malas prácticas que muchas veces distorsionan el concepto de empresa, recurriendo a múltiples RUT, afectando negativamente los derechos de los trabajadores.”. Finalmente, señaló que las estadísticas constituyen un buen ejemplo que permite dimensionar la magnitud del problema denunciado. Conforme a ellas, es posible constatar que hay empresas que llegan a registrar 150 ó 200 RUT. Es impactante, añadió, comprobar el mal uso y abuso que se ha cometido en esta materia. Destacó que es muy difícil en un país que tiene la estructura laboral de Chile, esperar que en las empresas de mediano tamaño, como por ejemplo las que integran un mall y que cuentan con tres o cuatro trabajadores cada una, que éstos formen un sindicato que los agrupe y represente. Será Historia de la Ley N° 20.760 Página 63 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO necesario, entonces, en algún momento, buscar alguna fórmula que permita también a estos empleados negociar colectivamente. Sin embargo, lo que tampoco es esperable -y no es aceptable-, es que en las grandes empresas, que tienen 200, 500 u 800 trabajadores, se recurra a un mecanismo de subdivisión que, colateralmente, impida la negociación colectiva, toda vez que en estos casos no existe -o no debiera existir- ninguna razón, sea de carácter económico o jurídico, para que dicha negociación no se produzca en forma regular, permanente y natural, tal como acontece en los países desarrollados que, también en esta materia, son más avanzados que el nuestro. Sin perjuicio de lo anterior, advirtió, durante la discusión realizada en el primer trámite constitucional, también fueron escuchados los empleadores, quienes explicaron que muchas veces se utilizaba el sistema del multi RUT, no con el ánimo de perjudicar a los trabajadores, sino que, muy por el contrario, en función de otras razones, como por ejemplo, para efectos de contabilidad, pero que, lamentablemente, se producía una consecuencia colateral no deseada en desmedro de ciertos derechos laborales. De hecho, agregó, los mismos empresarios señalaron que no se oponían a que para efectos de la negociación colectiva, se aplicara el principio de realidad en la conceptualización de la empresa, que es lo mismo que, en definitiva, persigue este proyecto de ley. Ante ello, subrayó, debe considerarse que la fórmula propuesta por la iniciativa legal en estudio, no obliga a eliminar el instrumento del multi RUT, el cual se podría seguir aplicando si es que éste es útil para determinados fines de orden empresarial, administrativo o contable, pues, lo que se quiere evitar, es sólo que dicho mecanismo anule los derechos de los trabajadores. Enseguida, hizo uso de la palabra el Honorable Diputado señor Andrade, quien, en primer término, expresó que el Gobierno recién pasado -durante el cual se desempeñó como Ministro del Trabajo y Previsión Social-, también se preocupó de este tema y lo abordó con motivo del estudio del proyecto que dio lugar a la ley N° 20.123, que regula el trabajo en régimen de subcontratación, el funcionamiento de las empresas de servicios transitorios y el contrato de trabajo de servicios transitorios. Recordó que, en dicha oportunidad, fue presentado por parte de un grupo de parlamentarios, un requerimiento ante el Tribunal Constitucional con motivo de la modificación que dicha iniciativa contemplaba en torno al concepto de empresa, enmienda que fue declarada inconstitucional por el señalado Tribunal al estimar que la materia correspondía a la iniciativa legal exclusiva del Presidente de la República, sin entrar, por tanto, a pronunciarse en cuanto al fondo del requerimiento planteado. Por otra parte, continuó, existen a lo menos tres fórmulas para enfrentar este tema. Historia de la Ley N° 20.760 Página 64 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO La primera de ellas, acotó, dice relación con la derogación de la norma en cuestión, alternativa que, en su opinión, es la más adecuada, no obstante las consecuencias que se advierten a su respecto. Agregó que el concepto de empresa que contempla nuestro Código del Trabajo es, en verdad, algo inédito, que no se reproduce en el derecho comparado, con la sola excepción de la legislación de Luxemburgo que también consagra una definición legal. Además, apuntó, esta opción exige, correlativamente, fortalecer la noción de empleador, ya que ambos conceptos, empresa-empleador, son, por lo general, objeto de cierta confusión. Una segunda alternativa, prosiguió el señor Diputado, sería hacer más gravosas las sanciones que castigan los subterfugios y las simulaciones, buscando desincentivar, por esa vía, la transgresión de las normas. Sin embargo, añadió, por lo general las multas en materia laboral no han producido el efecto disuasivo esperado, toda vez que para las grandes empresas no es mayor problema pagarlas, representando sólo un costo menor que deben asumir y que no merma en absoluto los resultados de su gestión. Una tercera posibilidad, agregó, es la que plantea el proyecto de ley, esto es, generar un nuevo concepto de empresa, el que se hace cargo de una decisión adoptada por la Excelentísima Corte Suprema a partir del principio que debe informar esta materia y conforme al cual la realidad debe imperar por sobre la formalidad. Desde esa perspectiva, acotó, la solución ofrecida resulta apropiada, sobre todo porque da cuenta de una fórmula con la que, al menos en el plano judicial, se ha zanjado este tema. Adicionalmente, continuó, es importante considerar que esta propuesta ayuda a la estabilidad laboral porque, según ha podido constatarse en la práctica, ante el flagrante abuso que ha significado la proliferación de RUT por parte de las empresas, el mundo del trabajo necesariamente comienza a buscar derroteros que están al margen de la legalidad y, en el último período, ha habido varios ejemplos de ello. Es así como, tras pesquisar razones sociales que no se vinculan a la existencia real de las empresas, se ha empezado a negociar con los mandantes, a veces con éxito, pero en otras ocasiones con resultados negativos, tal como ha acontecido, por ejemplo, en el ámbito forestal. Así sucedió también, recordó, durante el Gobierno pasado cuando, con motivo de una protesta realizada por los trabajadores que prestan servicios de recolección de basura, se formó una mesa de diálogo que reunió a representantes de los trabajadores, de los empresarios, de las municipalidades y del Gobierno, lo cual, si bien desdecía nuestra institucionalidad jurídica, surgió como única alternativa viable ante la rigidez de las normas. Dicha Historia de la Ley N° 20.760 Página 65 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO inflexibilidad, finalmente, da lugar a los abusos, en respuesta de los cuales el mundo laboral recurre a vías que escapan a la legalidad. Estos ejemplos, agregó, ayudan a ilustrar las consecuencias que se derivarían de no generar una norma que estabilice la relación de trabajo, que se ajuste a la realidad y que satisfaga a los actores de la misma. De no ser así, anotó, el riesgo de buscar derroteros más allá de la institucionalidad laboral, es muy alto, y en la materia que nos ocupa, ello parece ser aún más evidente. Señaló asimismo que, si bien hay empresas que han adoptado medidas en orden a regularizar este tipo de situaciones, todavía se ha avanzado poco en esta materia, lo que hace necesario abordar este problema y legislar en torno al mismo. Por último, Su Señoría subrayó que no presume mala fe por parte de los empresarios o empleadores en este asunto. Muchas veces, agregó, la práctica de constituir distintas razones sociales y una multiplicidad de RUT, tiene que ver más bien con la organización de la empresa, con su estructura y productividad, y no necesariamente con la intención positiva de perjudicar a los trabajadores. Sin embargo, advirtió no tener duda alguna en cuanto a que dicha práctica, bien inspirada o no, efectivamente produce una consecuencia colateral nociva para los empleados, ya que les impide el ejercicio de sus derechos colectivos. De acuerdo a ello, reiteró, la fórmula propuesta por el proyecto de ley resulta pertinente para salvar dicho problema, porque se hace cargo de una situación real, sin generar una discusión doctrinaria, sino que aplicando un principio fundamental que permite que, en esta materia, la realidad impere sobre la formalidad, principio que debería informar toda la normativa laboral. A continuación, intervinieron en el debate los representantes del Ejecutivo. En primer lugar, la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social manifestó la preocupación del Gobierno en torno a este tema, prueba de lo cual es la mención del mismo en el mensaje presidencial del reciente 21 de mayo. Ello obliga, agregó, a efectuar un trabajo que, si bien es urgente, requiere ser prolijo y meditado. Ante la problemática del multi RUT, explicó, ha Historia de la Ley N° 20.760 Página 66 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO sido necesario revisar qué tipo de abusos han sido cometidos a fin de encontrar la solución más adecuada que permita hacerles frente con éxito. Asimismo, destacó, se ha constatado que muchas empresas han corregido este tipo de prácticas tras haberse puesto en discusión este asunto, tal como aconteció también con la entrada en vigencia de la ley sobre subcontratación, la que generó una notable disminución de los abusos cometidos en dicho ámbito. No obstante lo anterior, aún existen asuntos pendientes que resolver en esta materia. Subrayó que las consecuencias de estos abusos van más allá de afectar el derecho a la sindicalización y a la negociación colectiva, ya que también alcanza otras prerrogativas laborales, como por ejemplo, el pago de las gratificaciones y de la sala cuna. Por consiguiente, señaló, es imperioso realizar un estudio pormenorizado del tema, para lo cual recalcó la importancia de contar con un tiempo pertinente que haga posible realizar el trabajo de rigor, ya que sólo un acucioso análisis conducirá a la solución más adecuada del problema. A este respecto, añadió, es relevante considerar que, efectivamente, existen diversas alternativas para hacer frente a este dilema. Así, no sólo está la opción de modificar o, incluso, eliminar el concepto de empresa del Código del Trabajo, sino que también cabe la posibilidad de incrementar las multas aplicables a los casos de simulación o subterfugio que motiven los abusos denunciados. Finalmente, reiteró el compromiso del Ejecutivo de estudiar la materia y presentar una propuesta que permita abordar, solucionar y erradicar estas prácticas. El Subsecretario del Trabajo de la época, señor Marcelo Soto, agregó que, en opinión del Ejecutivo, la fiscalización cumple un rol fundamental, de innegable valor, al cual no es posible renunciar. No se puede admitir y conformarnos, señaló, con que el control laboral de la autoridad administrativa no produzca el efecto que debe serle propio. Sabido es, añadió, que en las distintas áreas del ordenamiento jurídico, la fiscalización y la aplicación de sanciones, como las multas, generan un efecto disuasivo no menor y, en la especie, debería producir la misma consecuencia persuasiva. En la materia que tratamos, acotó, existe un amplio campo para la acción fiscalizadora, que permita erradicar estas prácticas, mejorando la relación laboral. Destacó que ese es un desafío que el Ejecutivo ha asumido como tal, orientando sus esfuerzos en dicho sentido. Historia de la Ley N° 20.760 Página 67 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Enseguida, se inició una ronda de consultas y observaciones, las que se consignan a continuación. El Honorable Diputado señor Aguiló se refirió al rol que la fiscalización puede cumplir en esta materia, el cual, a su juicio, es prácticamente nulo, toda vez que, en general, lo que se fiscaliza es una ilegalidad y aquí no estamos en presencia de un acto ilegal, sino que, muy por el contrario, se trata de una práctica que, precisamente, se ampara en la ley. En efecto, explicó, es el propio Código del Trabajo el que conceptualiza la empresa como una persona jurídica, de modo que las empresas, cuando son fiscalizadas, justifican su actuar recurriendo a la misma normativa laboral, tras lo cual, en verdad, no cometen ninguna irregularidad y, por tanto, no corresponde que sean sancionadas. Así, una empresa que registra 100 ó 200 RUT, no incurre en ningún acto ilegal, ya que el mismo artículo 3° del Código del ramo, en su inciso tercero, concibe la empresa con una individualidad legal determinada. De esta forma, los intentos de fiscalización no arrojan resultado alguno, por cuanto ésta, por naturaleza, procura corregir y sancionar una actuación al margen de la ley, pero aquí la práctica resulta amparada por el orden legal, de manera que el control por parte de la autoridad se vuelve inoperante, no por falta de voluntad de dicha autoridad -como en alguna oportunidad se ha sostenido-, sino porque no hay fundamento que justifique la aplicación de una sanción en la medida que, en realidad, nadie ha incurrido en ilegalidad alguna. De hecho, añadió, si se consulta a la Dirección del Trabajo acerca de cuántas multas han sido cursadas con motivo de este problema, es muy probable que la respuesta sea que ninguna sanción económica ha sido aplicada, toda vez que la conducta en revisión aparece expresamente autorizada por la ley y, por tanto, no hay un hecho ilícito que castigar. A lo anterior, prosiguió, se suma la circunstancia de que el factor disuasivo es, en verdad, poco efectivo, ya que tener que pagar tales multas, si es que llegan a ser procedentes, no significa para las empresas un gran costo, asumiéndolo sin mayor problema, con lo cual la sanción no produce finalmente el efecto esperado de enmendar la conducta en castigo. Por consiguiente, concluyó, estamos ante una situación donde la fiscalización es muy difícil de ejecutar, y su rol y efectos se vuelven prácticamente nulos. El Honorable Senador señor Orpis señaló que, al tenor de lo expresado, paralelamente al estudio de este proyecto de ley, se está desarrollando un análisis a nivel de Gobierno en torno a esta materia. De esta suerte, parece Historia de la Ley N° 20.760 Página 68 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO prudente conciliar ambos esfuerzos, a fin de aunar criterios y arribar a la solución que mejor enfrente la problemática en revisión. Consultó, entonces, cuánto tiempo aproximadamente sería necesario al Ejecutivo para materializar su propuesta mediante las indicaciones que requiera presentar al proyecto en discusión. La señora Ministra del Trabajo y Previsión Social aclaró que la propuesta del Ejecutivo no sólo podría concretarse en una o más indicaciones, sino que también podría dar lugar a un nuevo proyecto de ley que concite el acuerdo unánime de los diversos sectores y que persiga lo que todos intentar lograr, esto es, poner fin a los abusos registrados en este orden. Reiteró que, en ese esfuerzo, la fiscalización cumple un papel fundamental. La Dirección del Trabajo, agregó, no puede renunciar a ejercer su control y, según anunció, el Ejecutivo se encuentra trabajando en una reforma profunda respecto de dicha entidad, no sólo en función de esta materia, sino que para promover una modificación mayor y de carácter general, que permita fortalecer sus facultades de fiscalización. Sin perjuicio de lo anterior, agregó, es importante tener presente lo dispuesto por el artículo 507 del Código del Trabajo, el cual establece que “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal ....” . Es decir, apuntó, la actual normativa laboral ya contempla como hipótesis de transgresión legal, situaciones que encuadran perfectamente con las prácticas que aquí se han mencionado, como es la utilización de cualquier subterfugio para ocultar o alterar la individualización o el patrimonio. El mecanismo del multi RUT podría responder a tales acciones, ya que da lugar a una división artificial que altera la individualización de la empresa y su patrimonio. Ahora bien, insistió, el Ejecutivo se encuentra estudiando la materia, y no sólo desde la perspectiva de la solución a aplicar, sino que también en cuanto a la razón por la cual los actuales instrumentos disponibles no han sido lo suficientemente efectivos para velar por la recta aplicación de la ley, a fin de realizar, también en esta área, los ajustes a que haya lugar. En cuanto a la propuesta del proyecto de ley en discusión, expresó su preocupación toda vez que surgen algunas dudas en torno al ámbito que alcanzarán las nuevas disposiciones, el cual no parece ser tan claro. En efecto, explicó, si bien hay acuerdo unánime en rechazar el hecho de que en un Historia de la Ley N° 20.760 Página 69 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO mismo supermercado haya tantas razones sociales y RUT como empleados operando las cajas de pago, no es menos cierto que no resulta claro el límite de la restricción que se impondrá. Hizo presente que la situación de las cajeras asociadas a empresas diversas, ha disminuido notoriamente, sin embargo, aún se constata la existencia de RUT diferentes por cada supermercado, lo cual es necesario corregir también. No obstante, reiteró, en esa tarea es muy importante esclarecer los límites dentro de los cuales operará la normativa, ya que las realidades son distintas en cada caso en particular. Así, están los supermercados, las multitiendas o tiendas por departamentos, y resulta difícil determinar a priori si conforman o no una misma unidad económica o un negocio en común. Por consiguiente, establecer una definición genérica es una labor compleja que requiere de un riguroso trabajo. El entonces señor Subsecretario del Trabajo destacó que la misma norma del artículo 507 del Código del Trabajo, en su inciso tercero, ya tipifica la conducta que aquí se ha señalado. Dicha disposición, acotó, prescribe expresamente que “Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alteración realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, la creación de identidades legales, la división de la empresa, u otras que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial entre los primeros las gratificaciones o las indemnizaciones por años de servicios y entre los segundos el derecho a sindicalización o a negociar colectivamente.”. Por lo tanto, afirmó, la infracción aparece contemplada en la ley del ramo, de modo que el reproche legal contra este tipo de prácticas ya existe. Ahora bien, añadió, una de las líneas de acción a seguir es fortalecer la fiscalización, a fin de que ésta sea realmente efectiva y disuasiva, a partir de una figura ilícita que ya está tipificada y sancionada por la ley. El Honorable Diputado señor Andrade señaló que la presente discusión resulta un tanto paradojal en la medida que, quienes promueven el proyecto de ley en estudio, parten de la base que los empresarios, por lo general, han actuado de buena fe en esta materia, y que la multiplicidad de RUT obedece a razones de organización de la empresa. De hecho, la iniciativa legal en análisis no hace un cuestionamiento de aquello, sino que intenta corregir los efectos nocivos que tal práctica, colateralmente, produce respecto de los derechos de los trabajadores, particularmente en sus derechos colectivos. En cambio, cuando se plantea fortalecer la fiscalización para la aplicación de las sanciones de rigor, ello hace suponer que efectivamente hay simulación o subterfugio detrás de estas conductas y que no se trata sólo de un sistema de organización empresarial. Insistió en que el proyecto de ley no intenta entrar en ese debate, Historia de la Ley N° 20.760 Página 70 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO sino que sólo persigue reaccionar frente a un diagnóstico que revela que, en un gran porcentaje de los casos, estas situaciones no acontecen de mala fe, sino que es una modalidad de gestión que se vincula más bien a la estructura y organización de la empresa. Lo que no es aceptable, anotó, es que los trabajadores de estas empresas, a pesar de responder a un mismo mando, de cumplir idénticas funciones, en igualdad de condiciones, usando los mismos uniformes, entre otras tantas circunstancias que comparten, no puedan ejercer derechos en conjunto. Entonces, no se trata de que esto sea un subterfugio ni que esté inspirado en la mala fe, sino solamente que esta actuación, que se produce incluso de buena fe, en el marco de la legalidad y que, por tanto, no tendría por qué ser sancionada, genera consecuencias en el ámbito de los derechos laborales, afectando negativamente a los trabajadores, y el objetivo de este proyecto de ley no es más que enfrentar y resolver esa realidad. Por otra parte, agregó, a su entender, esta iniciativa legal colabora con la tarea del Supremo Gobierno, tal como acontece con el proyecto de ley referido a la eliminación del descuento del 7% para salud respecto de los pensionados, ya que en ambos casos el aporte legislativo se orienta en el mismo sentido de los compromisos presidenciales. Manifestó celebrar los anuncios efectuados por el Primer Mandatario en este tema en su discurso del pasado 21 de mayo y, por lo mismo, señaló tener la convicción de que el presente proyecto de ley es una contribución para resolver eficazmente la materia. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto propuso escuchar la opinión en torno al proyecto de ley en informe, de los diferentes actores que operan en este ámbito, a fin de obtener los mayores antecedentes posibles que permitan un más acucioso análisis del tema en cuestión. El Honorable Diputado señor Aguiló sugirió invitar a la ex Directora del Trabajo, a fin de consultar respecto a los esfuerzos de fiscalización desplegados en esta materia durante su administración, así como también en cuanto a los resultados obtenidos de los mismos. Por su parte, el Honorable Diputado señor Andrade propuso invitar para participar del debate, a representantes de las diversas áreas que conforman el mundo empresarial, ya que en todas ellas no resulta igualmente gráfica la problemática derivada del sistema de multi RUT. Así, por ejemplo, en el campo del retail y del comercio, este asunto parece más nítido que en otros ámbitos pertenecientes a este sector. Historia de la Ley N° 20.760 Página 71 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO El Honorable Senador señor Kuschel destacó la importancia de que en cada sesión que celebre la Comisión sobre esta materia, asistan representantes del Ejecutivo, a fin de que se impongan acerca de la información que se reciba y puedan tenerla a la vista en la elaboración de la propuesta que han comprometido al respecto. La señora Ministra del Trabajo y Previsión Social solicitó que la actual Directora del Trabajo sea escuchada al final de esta ronda de audiencias, por cuanto ello le permitirá concurrir con los estudios pertinentes ya realizados y con una propuesta afinada sobre la materia. Finalmente, los miembros de la Comisión estuvieron contestes en la necesidad de recibir información y antecedentes suficientes que enriquezcan e ilustren el debate, y compartieron las sugerencias formuladas al efecto. Conforme a lo anterior, en la sesión siguiente la Comisión recibió en audiencia a los representantes de la Central Unitaria de Trabajadores (CUT), de la Central Autónoma de Trabajadores (CAT), de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social y del Centro de Estudios de Derecho del Trabajo A.G. En primer lugar, hizo uso de la palabra el señor Presidente de la Central Unitaria de Trabajadores (CUT), quien se refirió a los siguientes temas: concepto de empresa, grupo de empresas y multi RUT. Acompañó su intervención con un documento en el cual detalla las observaciones de la entidad que representa en torno a dichas materias. Se deja constancia de que el referido documento fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Primeramente, subrayó que los conceptos de razón social, firma social y razón de comercio, son sinónimos. Esta noción, agregó, aparece formulada en el artículo 365 del Código de Comercio y se utiliza para identificar una empresa, enunciando el nombre de los socios o de algunos de ellos y, en este último caso, agregando la expresión “y compañía”. En el Código Tributario, en tanto, encontramos este concepto como una figura de carácter legal que permite identificar a personas jurídicas y demostrar su constitución legal. Historia de la Ley N° 20.760 Página 72 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO En el Código del Trabajo, finalmente, lo encontramos para definir la empresa como una individualidad legal determinada, concepto que fue incorporado a la legislación laboral a contar del año 1978, en el decreto ley N° 2.200, manteniéndose en forma idéntica en los cuerpos legales codificados en 1987 y 1990. Añadió que, indudablemente, hubo una transformación de la estructura de la empresa y el concepto de individualidad legal determinada ha servido para distorsionar, abusar y ocultar la efectiva y real relación laboral entre trabajadores y empleadores. Tal cambio, subrayó, ha significado que, en lugar de depender de una sola empresa, como fue en el pasado, los trabajadores han quedado vinculados a otras empresas formalmente distintas, aunque todas ellas continúen operando bajo la misma dirección y las orientaciones estratégicas de la entidad matriz, y sigan siendo parte, en definitiva, de la misma unidad económica. Es decir, aclaró, una empresa, con una estructura, que es la que se conocía antaño y de la cual los trabajadores dependían, se ha transformado subdividiéndose en muchas otras empresas, no obstante seguir siendo la misma originalmente existente. Para ilustrar la situación descrita, el señor Presidente de la CUT se refirió a algunos ejemplos concretos donde ella se ha registrado. Uno de estos casos, precisó, se ha verificado en Celulosa Arauco, que es uno de los grupos empresariales más importantes que opera en el área forestal. Se trata, enfatizó, de un solo holding, que tiene su propia estructura, en donde conviven distintas unidades o plantas de procesamiento. Dentro de cada una de las plantas, intervienen un sinnúmero empresas relacionadas entre sí, sirviendo al giro de la empresa de la cual surgieron, permaneciendo vinculadas societariamente a la matriz. Si se revisa su estructura societaria, añadió, es posible observar que actualmente cuenta con una gran ramificación de empresas, pero que operan todas juntas. Son 21 compañías que funcionan al interior de este holding, todas pertenecientes a un mismo dueño. Destacó que éste es un ejemplo que revela que esta situación no sólo se registra en el área del retail, sino que se produce en los distintos ámbitos del quehacer económico de nuestro país. Por su parte, en el ámbito del retail, continuó, es posible citar el caso de la empresa D&S, perteneciente al grupo empresarial Distribución y Servicios S.A., propietaria de los supermercados Líder y Ekono. Ésta presenta una de las mayores divisiones artificiales de la empresa en Chile, aunque, advirtió, no es la única. Historia de la Ley N° 20.760 Página 73 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Agregó que, al analizar sólo las razones sociales asociadas a las salas de venta de los locales del supermercado Líder, en sus formatos Hiper, Vecinos y Express, es factible observar que un sinnúmero de empresas operan en dichos locales en todo nuestro país. En efecto, acotó, Comercial D&S S.A. capta los ingresos provenientes de 105 salas de venta Líder. Este subholding de empresas sostiene a su vez a 7 empresas madres, de las cuales dependen más de 100 sociedades adicionales. Líder, en tanto, tiene 93 razones sociales para operar sus 105 locales. Por consiguiente, esta empresa D&S -que es una sola-, utiliza un total de 133 razones sociales para operar su cadena de negocios, lo que sin duda es un exceso y se presta para los abusos denunciados. En cuanto a las consecuencias que lo anterior genera para trabajadores de esta empresa, destacó que, la primera de ellas, es que empleados de los diferentes locales deben organizarse en cada uno de establecimientos, por separado y, eventualmente, negocian en cada uno ellos y no en forma conjunta. los los los de Además, anotó, existen 62 sindicatos que representan sólo un 8% del total de los trabajadores, registrándose 20 procesos de negociación colectiva, que alcanzan a 3.906 trabajadores, de un total de 34.103 empleados. Así, añadió, la negociación colectiva es fragmentada y débil, con un número importante de organizaciones sindicales, pero con una baja cobertura de trabajadores. De esta forma, mejorar las condiciones laborales de estas personas, no pasa de ser sólo una ilusión, ya que sus organizaciones difícilmente pueden ser una contraparte en equilibrio frente a una empresa tan poderosa y, a la vez, tan disgregada. Un tercer ejemplo a mencionar, prosiguió, es el del holding Ripley Corp, que divide su negocio entre el área financiera (banca y seguros), el ámbito internacional y el retail. A su vez, divide su gestión en las tiendas por departamento, los malls, la administración de la tarjeta de crédito, la cobranza, etc. Esta empresa, explicó, utiliza distintos RUT para contratar a sus trabajadores y trabajadoras, vale decir, existen distintos sujetos negociadores, dependiendo de la tienda en que trabajen y la función que desempeñen. Nuevamente, revisando la estructura societaria de esta entidad, encontramos una gran cantidad de empresas dependientes de una misma propiedad. Asimismo, es posible observar que el nombre de fantasía de tales empresas, ocupan la mención común “Store”. A partir de estos dos últimos casos reseñados, agregó, podemos concluir que, en rigor, en ambos se trata de una sola empresa, cuyas unidades de negocios actúan bajo la misma coordinación y dirección estratégica -de la Historia de la Ley N° 20.760 Página 74 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO empresa matriz- y que comparten el mismo giro, sin que sea posible estimar que se trata de un grupo de empresas, ya que, en verdad, es una misma empresa. Reiteró que ejemplos como éstos abundan en la organización de la empresa chilena y no sólo en el ámbito del retail. Se trata de empresas exitosas, con utilidades en millones de dólares, donde los trabajadores son burlados en sus derechos y no participan en sus utilidades. A título de conclusiones, señaló que la CUT no desea en esta oportunidad ahondar en los efectos tributarios o comerciales de esta forma de gestión de las empresas, ni del uso del sistema de multi RUT. Lo que sí es de interés de la Central Unitaria de Trabajadores, es expresar los efectos adversos que esta práctica genera en materia de derechos laborales y sindicales. Advirtió que la ley laboral es garantía para los negocios y una amenaza de debilitamiento de los derechos de las y los trabajadores. Por ello, enfatizó, es importante corregir estas malas prácticas que han distorsionado el concepto de empresa en nuestro país. Enseguida, el señor Presidente de la CUT refirió algunas consecuencias que esta situación genera en el ámbito laboral y sindical. Explicó que, con el concepto de identidad legal determinada, el trabajador está limitado a ejercer sus derechos ante una sola empresa, mientras que ésta puede libremente transformarse, fusionarse, dividirse o filializarse ilimitadamente. Es decir, hay libertad para la gestión empresarial, pero para el trabajador, la única posibilidad existente, es relacionarse con la empresa que surge con un nuevo RUT, producto de la división de la empresa matriz. Ello, acotó, da lugar a los siguientes efectos: 1.- Una empresa subdividida obliga a los trabajadores a organizarse por cada una de las razones sociales, fragmentando así, mediante esta subdivisión artificial, la organización sindical a la que deberían concurrir todos los trabajadores de la empresa real. Subrayó que los sindicatos son cada vez menores y que el número promedio de trabajadores adscritos a un sindicato es de 32, lo que se explica porque las empresas están subdivididas. De esta forma, añadió, no hay sindicato que pueda ser una contraparte realmente fuerte para negociar colectivamente temas laborales de interés, como la flexibilidad horaria u otras materias. En ese contexto, anotó, las empresas terminan imponiendo sus condiciones laborales porque los sindicatos son demasiado débiles como para hacer frente a la negociación. 2.- Al conformarse un sinnúmero de razones sociales distintas, los trabajadores se ven impedidos de constituir sindicatos, puesto que muchas Historia de la Ley N° 20.760 Página 75 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO veces ni siquiera alcanzan el quórum mínimo de 8 trabajadores que, de acuerdo al artículo 227 del Código del Trabajo, es necesario para tales efectos. 3.- Lo propio acontece respecto a la negociación colectiva, por cuanto los trabajadores deben celebrar contratos colectivos por cada una de las razones sociales y no con la empresa real a la que prestan servicios diariamente. 4.- Al constatarse diversas razones sociales, fácilmente se puede manipular el artículo 159, inciso segundo, del Código del Trabajo, de acuerdo con el cual, tras un tercer contrato laboral a plazo fijo en una misma empresa, éste adquiere el carácter de indefinido. La empresa burla la legislación contratando una vez a plazo fijo por una razón social y, vencido éste, lo hace por otra. De esta manera, el trabajador no logra un contrato indefinido, aunque pase años prestando servicios para el mismo empleador. 5.- Respecto al feriado anual legal contemplado en el artículo 67 del Código del Trabajo, el subterfugio señalado anteriormente impide a los trabajadores completar el mínimo de un año para tener derecho a vacaciones completas. Al ser contratados y despedidos y vueltos a contratar por razones sociales distintas, pero de un mismo dueño, no enteran el año, y puede pasar mucho tiempo sin que los empleados accedan a este derecho a vacaciones. Esto revela que la división de las empresas, no sólo afecta al derecho a sindicalización o a la negociación colectiva, sino que también vulnera otros derechos laborales de carácter individual. 6.- Mediante la simulación de las razones sociales, muchos trabajadores dejan de percibir las gratificaciones establecidas en el artículo 50 del Código del Trabajo, toda vez que, en sus balances, la empresa puede traspasar sus utilidades a la empresa donde tiene menos trabajadores, dejando a los otros sin gratificaciones. 7.- Por otra parte, tras obtener sentencia favorable ante los tribunales de justicia, los trabajadores se encuentran con que la empresa ha traspasado sus bienes o patrimonio a otra razón social, pero del mismo dueño, con lo cual quedan imposibilitados de hacer efectivos los derechos que les han sido reconocidos judicialmente. 8.- Respecto al derecho a salas cuna que, de acuerdo al artículo 203 del Código del Trabajo, procede cuando en una empresa se desempeñan 20 o más trabajadoras, cabe señalar que, según la misma norma, esta obligación se extiende a centros comerciales e industriales y de servicios, pero administrados bajo una misma razón social. Este artículo deja de manifiesto el real alcance de la aplicación de múltiples razones sociales al burlar de manera Historia de la Ley N° 20.760 Página 76 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO evidente la normativa sobre salas cunas, lo cual, a su juicio, resulta increíble que suceda en nuestro país. Enseguida, y a título de reflexiones de carácter general, el señor Presidente de la CUT señaló que, no obstante el uso de varias razones sociales para un mismo giro, en la práctica, éstas forman parte de un mismo negocio y operan bajo la misma coordinación y dirección estratégica. Lo anterior, subrayó, ha ido desalineando sostenidamente el ritmo de crecimiento de las remuneraciones en relación con la productividad, manteniendo las enormes diferencias entre los deciles de hogares más pobres versus los más acomodados. La mayoría de los trabajadores más pobres no presta servicios directamente a la casa matriz de la empresa empleadora, sino que para una empresa más pequeña, producto de una subdivisión, que opera con su propio RUT pero con menos recursos y, por tanto, que ofrece condiciones laborales menos beneficiosas, de modo que, finalmente, los trabajadores no sólo no crecen económicamente, sino que, además, se empobrecen en relación a otros empleados que trabajan formalmente para la empresa principal, que es la que verdaderamente los contrata, se les respetan sus derechos laborales y pueden negociar colectivamente. No obstante lo anterior, prosiguió, se han elevado algunas argumentaciones en contrario a estos hechos, las cuales, sin embargo, no hacen más que reconocerlos. Así, acotó, se ha sostenido que este problema se soluciona mediante la ley sobre subcontratación o con la fiscalización de la Dirección del Trabajo aplicando multas por simulación conforme al artículo 478 -hoy 507- del Código del Trabajo. Pues bien, argumentó en contra, la ley sobre subcontratación rige desde el año 2006 y no ha sido una solución a este tema, puesto que trata materias distintas a la que aquí se analiza. En cuanto a la Dirección del Trabajo, agregó, cabe señalar que dicha entidad no cuenta con la capacidad necesaria para controlar este enorme problema que afecta a la organización del trabajo en Chile. Concluyó su intervención precisando la posición de la Central Unitaria de Trabajadores en torno al tema que nos ocupa. Al respecto, indicó que la libertad de la empresa para organizarse no puede ni debe estar por sobre los derechos humanos, laborales y sindicales de las y los trabajadores. Las empresas pueden tener múltiples RUT para su situación de derecho comercial o tributario, pero tal situación no debe afectar los derechos de los trabajadores que se desempeñan en ella. Historia de la Ley N° 20.760 Página 77 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Para la CUT, la empresa es la suma de todas las razones sociales relacionadas y ordenadas bajo la misma dirección de un mismo dueño o compañía. Destacó que resolver el tema de los multi RUT es un imperativo ético y de justicia social y que sólo resta que el Gobierno y el Congreso Nacional cumplan el compromiso asumido a este respecto, poniendo término al abuso que esta situación genera y legislando sobre el concepto de empresa que contiene nuestro Código del Trabajo. Reiteró que su reclamación no dice relación con la forma en que la empresa se organiza desde la perspectiva tributaria o comercial, sino que el punto de interés para la CUT surge cuando esas formas de organización afectan directamente y vulneran los derechos laborales de los trabajadores. Hizo presente que, además de los ejemplos antes mencionados, existen otros tantos que sería posible citar y que reflejarían la gravedad y las dimensiones que ha alcanzado este tema en el quehacer laboral de nuestro país. Uno de esos casos es el acontecido en Calbuco, en la empresa Aguas Claras, la cual registra una subdivisión en 22 razones sociales distintas. Recordó que, cuando se presentó la oportunidad de negociar colectivamente, sólo tres de esas empresas subdivididas aceptaron hacerlo conjuntamente, lo cual dio lugar a un severo conflicto. Y así, añadió, son muchos otros los casos que se podrían exponer, de todos los cuales la CUT cuenta con antecedentes suficientes, los que ofreció aportar, de ser necesario, para un más acabado análisis del tema. Si esta problemática no se resuelve, destacó, se priva a los trabajadores de ser una contraparte real en los procesos de negociación colectiva. Es por ello que surgen los conflictos y las soluciones al margen de la ley. Eso es lo que hay que evitar y, en ese sentido, señaló que la CUT aplaude los anuncios expresados por el señor Presidente de la República en su reciente discurso del 21 de mayo, ya que durante 20 años esta reclamación no fue atendida. Ahora, concluyó, sólo resta esperar que este compromiso asumido con nuestra sociedad y la opinión pública, se cumpla. Terminada la intervención anterior, el Honorable Senador señor Bianchi consultó la opinión de la Central Unitaria de Trabajadores respecto a la situación del Estado chileno en su calidad de empleador. Indicó que, según lo demuestran los hechos, el Estado es el peor empleador, toda vez que incumple abiertamente las normas que rigen el vínculo laboral que sostiene con los funcionarios que le prestan servicio. Así por ejemplo, puntualizó, no respeta la normativa del Estatuto Administrativo en cuanto dispone que el número de funcionarios a contrata de una institución no podrá exceder de una cantidad equivalente al veinte por ciento del total de los cargos de la planta de personal de ésta. Muy por el contrario, agregó, hay muchas personas que, durante Historia de la Ley N° 20.760 Página 78 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO años, se han desempeñado bajo el régimen a contrata, superando con creces el porcentaje máximo legal establecido al efecto. Lo propio acontece, añadió, con las personas que prestan servicios a honorarios, quienes se encuentran en una situación más malograda aún, en la medida que no acceden a ningún tipo de prestaciones laborales y previsionales. Manifestó su preocupación en torno a este tema, especialmente en razón de una cierta indolencia que ha observado respecto al mismo, ya que poco o nada se ha hecho para corregir y mejorar la situación de estos funcionarios que, en cuanto tales, también son trabajadores y forman parte de la fuerza laboral de nuestro país. Informó que, recientemente, junto a otros Honorables Senadores, han presentado un proyecto de reforma constitucional que propone crear la Dirección General del Trabajo, como un organismo de rango constitucional, autónomo y jerarquizado, encargado de fiscalizar el cumplimiento de las normas laborales, previsionales y de higiene y seguridad en el trabajo, en resguardo de las relaciones laborales que se desarrollan tanto en el sector público como en el privado. Señaló que, atendido que dicha materia está reservada a la iniciativa legal exclusiva del Presidente de la República, la propuesta normativa en referencia fue oportunamente puesta en conocimiento del Ejecutivo y, con posterioridad, fue presentada a la consideración del Congreso Nacional como proyecto de reforma constitucional. Se trataría, pues, de generar una instancia donde todos los trabajadores de nuestro país, con independencia del régimen jurídico al cual estén sujetos, pertenecientes tanto al sector privado como al público, puedan recurrir en resguardo de sus derechos laborales. Insistió en la relevancia que tiene esta materia, y por ello requirió la visión de la CUT en torno a ella. El señor Presidente de la Central Unitaria de Trabajadores coincidió en que el tema en cuestión reviste una innegable importancia. Expresó que, efectivamente, el Estado chileno, con el transcurso del tiempo, ha encontrado una gran cantidad de subterfugios para eludir sus responsabilidades en el plano laboral, con lo cual claramente ha dado un mal ejemplo y, más aún, ha perdido toda calidad moral para exigir a la empresa privada una mejor conducta en este ámbito. De acuerdo al Estatuto Administrativo, sostuvo, la proporción de personal de planta y a contrata es de 80% y 20%, respectivamente, sin embargo, la realidad demuestra que esa relación, en muchos casos, se verifica prácticamente a la inversa, ya que el 80% de los funcionarios trabaja a contrata. Asimismo, añadió, existe un elevado número de personas que presta servicios a honorarios, sistema que está concebido para trabajos específicos de duración determinada, como lo fue en el pasado. Sin embargo, es posible encontrar en el sector público a profesionales que se desempeñan a honorarios durante años, al margen de toda prestación laboral o previsional. Hay que recordar, anotó, que los honorarios se pagan con el solo descuento del 10% que corresponde efectuar por concepto de impuestos. Estas Historia de la Ley N° 20.760 Página 79 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO personas, en tales circunstancias, no tienen ninguna expectativa en orden a jubilar y, por tanto, el Estado, al incumplir sus obligaciones previsionales, las está perjudicando seriamente en este ámbito. Asimismo, agregó, encontramos un Estado que externaliza servicios a empresas que están subdivididas y que generan el problema que aquí se ha denunciado. Es decir, el propio Estado contrata con empresas que recurren a la práctica del multi RUT y, por consiguiente, carece de calidad moral para exigir un cambio es este sentido. Del mismo modo, cuando se espera mayor fiscalización por parte de la Dirección del Trabajo, nos encontramos con que muchos de los propios Inspectores prestan servicios a honorarios, con toda la precariedad laboral que ello significa. Parece inexplicable, entonces, que ellos deban perseguir y sancionar una conducta de la que, a la vez, son objeto. Por consiguiente, subrayó, hay aquí un problema laboral mayor que no ha sido dimensionado y abordado como corresponde, ya que se ha valorado más la eficiencia y la rentabilidad que los derechos de las personas. Añadió que, si se va a legislar en tono a la cuestión de la multiplicidad de RUT que opera al interior de la empresa privada, también es tiempo de resolver el trato que el Estado de Chile otorga a sus propios trabajadores. El tema del trabajo en Chile, concluyó, debe ser analizado en profundidad y con una perspectiva renovada que permita ajustar la normativa laboral a la nueva realidad laboral que se registra en nuestro país. La empresa y el trabajo se han organizado bajo nuevas modalidades y el Código del Trabajo ya no da cuenta de estas innovaciones, por lo tanto, resulta absolutamente necesario adaptarlo a ellas y a la forma en que se trabaja en Chile en la actualidad. A continuación, hizo uso de la palabra el señor Secretario General de la Central Autónoma de Trabajadores (CAT), quien informó la opinión de esa entidad en torno al proyecto en análisis, la cual se consigna a continuación, al tenor del documento que acompañó al efecto. Se deja constancia de que el referido documento fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. En primer término, señaló que la situación descrita es ya de larga data, la que se inicia con el decreto ley N° 2.220, de 1978, y el denominado Plan Laboral, a partir del cual se legalizó la externalización de los servicios y, por lo tanto, la tercerización de los trabajadores, hecho que se profundizó posteriormente con la firma de diversos Tratados de Libre Comercio. Historia de la Ley N° 20.760 Página 80 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Añadió que es perfectamente posible y jurídicamente correcto que una empresa decida generar una dinámica administrativa, bajo cuya aplicación obtenga ventajas comparativas, producto de la cercanía de los aparatos de toma de decisiones con respecto de la actividad productiva. De igual modo, lo es acogerse a las importantes ventajas tributarias que esta diversificación de razones sociales reedita a las empresas. Advirtió que el problema, sin embargo, se produce cuando una sociedad mercantil representada en una multiplicidad de razones sociales diversas, constituye una sola empresa, dada la existencia de una única unidad de mando, ligada a un mismo capital y, por tanto, a un mismo empleador. Agregó que, en el caso de las grandes empresas en Chile, la filialización se utiliza de manera fraudulenta con la finalidad de vulnerar los derechos individuales y colectivos de trabajadores y de trabajadoras. Así, si la persona jurídica que firma los contratos, es la menos solvente y con el menor patrimonio, en caso de tener que responder por las gratificaciones e indemnizaciones o los derechos colectivos, éstos se verán seriamente amagados y, de paso, provocará una grave pérdida a los trabajadores y trabajadoras que se vean afectados por esta situación, producto de que estas empresas al dividirse en multiplicidad de razones sociales o múltiples RUT, hacen imposible el ejercicio efectivo del derecho a la negociación colectiva. Ello, apuntó, dice directa relación con el incremento de la pobreza, toda vez que la negociación, mientras más amplia y extendida sea, es un efectivo mecanismo redistributivo de la riqueza. Un ejemplo indiscutible de esta aseveración, es lo que ocurre en el sector del retail, particularmente, en las grandes tiendas, cadenas de supermercados y farmacias, ya que son las que más han profundizado el modelo del multi RUT, con el consiguiente daño a los estamentos laborales, empresas que, por contrapartida, han aumentado de manera explosiva su participación económica en el mercado, tanto nacional como internacional, según datos de la Fiscalía Nacional Económica y del Instituto Nacional de Estadísticas (INE). Por otra parte, tanto en las cadenas de supermercados como en las cadenas de farmacias y las multitiendas, se ha producido una gran concentración de la propiedad, pero han aumentado los RUT. A modo de ejemplo, puntualizó, sólo la empresa D&S reconoce la existencia de más de 100 RUT. Subrayó que el mercado laboral del comercio, según la última encuesta INE, está constituido por 1.376.930 trabajadores, de los cuales 682.550 son hombres y 694.380 mujeres; mientras que en el servicio financiero existen 646.280 empleados, donde 372.000 son hombres y 274.280 son mujeres. La encuesta “Ingresos, Hogares y Personas”, del INE, establece que el ingreso promedio de los trabajadores de este mercado es de $347.893 para los hombres y de $293.490 para las mujeres. Por otra parte, establece que, Historia de la Ley N° 20.760 Página 81 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO mientras menor sea el número de trabajadores en un establecimiento, menor es también su ingreso. Es así como el promedio de remuneraciones en establecimientos de 5 personas o menos, es de $176.851, en tanto que en los de hasta 10 personas, dicho promedio es de $230.817, y en los de más de 10 personas alcanza a $353.897. Del mismo modo, se constata que, alrededor del 10% de sus trabajadores, se encuentran bajo un régimen de ingreso mínimo neto. Enfatizó que durante el proceso de instalación de este modelo empresarial, los trabajadores, frente a sus naturales aprensiones, recibieron diversas explicaciones por parte de los ejecutivos de estas empresas, quienes sostuvieron que los cambios en este orden sólo buscaban una mayor agilidad en la administración, tendiente a generar unidades de negocio más pequeñas, conjuntamente con algunas ventajas de orden tributario. Sin embargo, hoy, con la distancia que otorga el tiempo, ha quedado de manifiesto que, si bien es cierto que se cumplieron los objetivos señalados, éstos fueron logrados a costa de los trabajadores quienes, en primer lugar, perdieron la cohesión de masa necesaria para negociar de manera adecuada y con una posición de equilibrio y, por otro lado, las empresas matrices “propietarias” de estos múltiples RUT, pusieron sus ganancias a buena distancia de quienes también debían participar de las mismas. Destacó que es aquí en donde la legislación vigente no da respuesta clara, contundente y categórica a esta realidad que hoy ha conspirado para atomizar al movimiento sindical en nuestro país y, además, ha profundizado la brecha económica entre ricos y pobres. Añadió que el Código del Trabajo, en su artículo 3°, concibe la empresa como toda organización conformada por recursos humanos, materiales y financieros, ordenados bajo una dirección, para el logro de los fines económicos, sociales, culturales o benéficos y dotada de una individualidad legal determinada. Sin embargo, la Excelentísima Corte Suprema sólo ha adoptado de manera parcial esta definición, dando mayor relevancia a la individualidad jurídica por sobre los otros elementos que conforman dicho concepto. Por otra parte, recordó que, con fecha 17 de mayo de 2006, en el Congreso Nacional, se aprobó un nuevo concepto de empresa, el que se logró en el marco de la discusión de la ley sobre subcontratación. Explicó que en esta redefinición del concepto de empresa, para efectos del Código laboral, se excluyó toda mención a una “identidad legal determinada”, materia que fue impugnada por parlamentarios de la Alianza ante el Tribunal Constitucional, con fecha 13 de julio de 2006. El Tribunal se pronunció sobre la materia mediante fallo emitido con fecha 21 de agosto de 2006, señalando, en su considerando noveno, que “Por consiguiente, estamos Historia de la Ley N° 20.760 Página 82 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO ante disposiciones que modifican normas sobre seguridad social o que inciden en ella, tanto del sector público como del sector privado, las cuales, conforme a lo dispuesto en el artículo 65, inciso cuarto, N° 6, de la Constitución Política, son de iniciativa exclusiva del Presidente de la República.”. Luego, el considerando décimo, estableció que “Sin embargo, y como consta en el Acta de la Sesión N° 67, de 10 enero de 2006, de la Cámara de Diputados, y de los demás antecedentes que obran en conocimiento de esta magistratura, la proposición que tuvo por objeto conceptualizar la definición de empresa que se encuentra contenida en el Artículo 183 ter, surgió por indicación parlamentaria y no de la Presidenta de la República, a pesar que se trata de una materia reservada por la Constitución Política a la iniciativa exclusiva del Jefe de Estado, como se ha señalado en el considerando anterior.”. Añadió que los considerandos expuestos precedentemente no dejan margen de duda en torno a la modalidad en que debió haber sido presentada la iniciativa legal, pero a los trabajadores y dirigentes de organizaciones sindicales les generó una profunda indignación el hecho de que la iniciativa legal en que se establecía una nueva conceptualización de la empresa y que el Tribunal Constitucional rechazó en su forma, no hubiese sido restituida a tramitación legislativa por el Ejecutivo de aquel momento, dejando una inquietante interrogante acerca de la verdadera orientación de las políticas Concertacionistas en torno a su relación con el mundo de los trabajadores. Sostuvo que esta situación ha dado pie a la judicialización de las relaciones laborales por parte de los empleadores, sabiendo de antemano que, en esta instancia, debido a que no ha sido suficientemente acogida la tesis de “primacía de la realidad” -que es justamente la que se construye con los antecedentes recogidos en terreno por la Dirección del Trabajo para fundamentar la existencia de acciones fraudulenta por parte de las empresas-, de seguro lograrán triunfar, pero con grave perjuicio para los trabajadores. Menos hoy, enfatizó, en que esta repartición no es más que un ente casi de carácter decorativo. Por tanto, en opinión de la CAT, resulta de toda justicia establecer una definición de empresa que representen cabalmente los Convenios Nos 87 y 98 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), ratificados por el Congreso Nacional chileno en el año 1999, ya que el actual concepto legal, por extensión de sus efectos, ha generado la casi destrucción del movimiento sindical en Chile, la anulación de los efectos y beneficios reales de la negociación colectiva y una profundización de la inequidad en la redistribución de la riqueza en nuestro país. En consecuencia, apuntó, la CAT denuncia que no habrá libertad sindical ni verdadero derecho a la negociación colectiva, mientras que no se dote Historia de la Ley N° 20.760 Página 83 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO legalmente a los sindicatos del derecho a efectuar una negociación supra empresa, ya que, producto de la aplicación de la actual definición de empresa, ha llevado a que éstas se hayan convertido cada una en una razón social distinta, según sea la etapa de proceso productivo en que se encuentran, desarticulando a las organizaciones sindicales existentes en su interior. Esta práctica, ampliamente difundida en las grandes empresas de nuestro país, se encuentra tipificada en el Código laboral como simulación y no es desconocida por las autoridades de Gobierno, tal como lo ratificó el propio señor Presidente de la República, en su Mensaje del pasado 21 de mayo. Por consiguiente, concluyó, la Central Autónoma de Trabajadores plantea, en primer lugar, efectuar una modificación del concepto de empresa actualmente contemplado en el artículo 3° del Código laboral, en el sentido de establecer claramente que, de no eliminarse la mención a la “individualidad legal determinada”, ella sólo estará orientada a los aspectos comerciales y tributarios de las empresas y que no deberá ser usada por éstas para esconder bajo una maraña de razones sociales diferentes, al verdadero empleador, ni para desvirtuar la relación jurídica de la misma con sus trabajadores. En síntesis, recalcó, sobre esta materia se propone restablecer el concepto de empresa aprobado el 17 de mayo de 2006 por el Congreso Nacional. En lo relativo a la modificación del artículo 478 del Código del Trabajo hoy artículo 507-, para aumentar el monto de las multas, expresó que la Central Autónoma de Trabajadores rechaza este procedimiento porque, según ha podido constatarse en la realidad, frente al incumplimiento de la ley laboral, el castigo con una mayor multa, no ha impedido las arbitrariedades en contra de los trabajadores, de sus representantes y de sus organizaciones. Así, por ejemplo, muchas de estas empresas que operan en el ámbito del retail, han incurrido en prácticas antisindicales y, a pesar de las multas impuestas, dicha situación no ha terminado. Por lo tanto, el no cumplimiento de la ley, debe ser sancionado judicialmente mediante otros mecanismos que se establezcan al efecto. A continuación, expuso el señor Presidente de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, quien refirió las observaciones de dicha entidad respecto a la iniciativa legal en estudio. Acompañó su intervención con un informe por escrito que da cuenta de tales planteamientos. Dicho documento fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Inició su exposición señalando que, figurativamente hablando, el concepto de empresa contemplado en el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, constituye un verdadero “tumor” al interior de nuestra legislación Historia de la Ley N° 20.760 Página 84 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO laboral, toda vez que es un “cuerpo extraño” o ajeno al Derecho del Trabajo. En efecto, añadió, si se revisa el derecho comparado, es posible verificar que en las legislaciones laborales de los más diversos países no se incorpora concepto alguno relativo a la empresa, por cuanto las nociones realmente importantes en el ámbito laboral son las de “empleador” y “trabajador”, ya que ellos son los sujetos que intervienen en la relación de trabajo, que es la que el derecho laboral regula y resguarda. Ahora bien, agregó, asumiendo que existe este cuerpo extraño, es preciso evaluarlo y, dadas sus características, parece ser más bien perjudicial que beneficioso. Ello, particularmente en razón de la expresión “dotada de una individualidad legal determinada” que utiliza la ley en su definición, ya que dicha mención es la que ha permitido una errada aplicación del concepto de empresa a las relaciones laborales, con las consiguientes negativas consecuencias que se han producido para los trabajadores. En efecto, precisó, lo anterior ha dado lugar a la vulneración de dos aspectos centrales del Derecho del Trabajo, esto es, por una parte, el principio de primacía de la realidad y, por la otra, el concepto de empleador. En cuanto al principio de primacía de la realidad, señaló que, conforme a éste, “las cosas son lo que son y no lo que se dice que son” y, por tanto, lo real prevalece por sobre lo formal. Sin embargo, el concepto de empresa consignado en el Código del Trabajo, hace primar los elementos formales y no los aspectos reales de la relación laboral, siendo una clara ejemplificación de ello el caso de las empresas donde, bajo la apariencia de RUT diversos, figura la existencia de distintas empresas o empleadores, no obstante que la realidad demuestra una situación opuesta, ya que todos los trabajadores prestan servicios para una única y misma entidad empresarial, tal como ocurre en las cadenas de supermercados, en las cuales, a pesar de figurar un empleador formalmente diferente por cada establecimiento integrante de la cadena, la empresa a la que pertenecen dichos locales es la misma. En lo que respecta a la normativa que contempla el proyecto de ley en análisis, señaló, en primer lugar, que ésta, en verdad, no propone un nuevo concepto de empresa, a pesar de la denominación que ha recibido la iniciativa legal. Lo anterior, explicó, porque mantiene la conceptualización del inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo y, en rigor, no interviene la actual definición legal. En segundo término, agregó, el proyecto confunde los conceptos de “empresa” y “grupos de empresas”, en circunstancias que existe una relevante diferencia entre ambos. Nada obsta, continuó, para que una sociedad o un grupo económico, legítimamente, opte por tener una organización estructurada en distintas empresas, aunque en tal caso, aclaró, debe tratarse de empresas reales. Tan es así que, incluso, existen sistemas comparados en los cuales se Historia de la Ley N° 20.760 Página 85 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO regulan expresamente las consecuencias laborales que afectan a estos grupos empresariales. El problema que surge en Chile, advirtió, es un asunto más básico y que se produce con motivo del uso fraudulento de formas jurídicas -llamadas razones sociales o RUT-, para encubrir la existencia de la verdadera empresa, con la consiguiente burla de los derechos, individuales o colectivos, de los trabajadores. Es decir, no es un problema que derive de la existencia de grupos de empresas, sino que de mal uso que se ha dado al concepto legal de empresa. Otro aspecto del proyecto de ley que es importante revisar, prosiguió, dice relación con la facultad que se otorga a la Dirección del Trabajo para calificar que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común, o para imponer sanciones en los casos en que se configure la simulación o el subterfugio. Lo anterior, nos lleva a recordar lo acontecido a propósito de la aplicación de la ley sobre subcontratación, donde la actuación de la Dirección del Trabajo resultó ineficaz e insuficiente para los efectos pretendidos. Asimismo, añadió, parece del todo infructuosa la propuesta de incrementar las multas aplicables a estas infracciones, ya que se ha comprobado que esta sanción no resuelve los problemas reales que se verifican en las relaciones laborales. Tras este análisis, agregó, sería posible sugerir algunas medidas legislativas que podrían adoptarse para abordar este tema. En primer lugar, habría que intervenir derechamente el concepto de empresa contenido en el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, derogando o eliminando la oración “dotada de una individualidad legal determinada”. En segundo término, parece necesario destacar el concepto de empleador y la existencia del vínculo de subordinación o dependencia como los parámetros para determinar dónde se encuentra radicada la relación laboral y frente a quién se ejercen los derechos laborales individuales o colectivos. En un tercer orden, es el juez quien deberá declarar en su sentencia sobre la existencia o no de una misma empresa para los efectos laborales y, por consiguiente, determinar quien es el empleador. Dicha sentencia sería, en todo caso, de naturaleza declarativa y no constitutiva. En cuarto lugar, sería importante establecer un procedimiento especial sumario ante los tribunales de justicia para la calificación de las situaciones de fraude laboral e infracción a los conceptos de empresa y empleador, Historia de la Ley N° 20.760 Página 86 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO reconociéndose a la Dirección del Trabajo, no la labor de fiscalizar y calificar, sino que una función de investigación y de denuncia o de poner en conocimiento de los tribunales las situaciones fraudulentas que ella detecte en esta materia, sin que sea ésta la que deba imponer las sanciones a que haya lugar. Finalmente, propuso modificar el artículo 507 del Código del Trabajo antiguo artículo 478-, donde se contemplan las figuras de simulación y subterfugio, en el sentido de derogar los incisos segundo, tercero y cuarto referidos fundamentalmente al subterfugio-, manteniendo sólo sus incisos primero, relativo a la simulación -más propiamente fraude-, y final, que establece el plazo de cinco años para que opere la prescripción. Concluida la exposición precedente, la Honorable Senadora señora Matthei formuló diversas observaciones en torno a la materia. En primer lugar, manifestó su preocupación ante la posibilidad de entregar a los tribunales de justicia la facultad de calificar la existencia de una empresa o de un grupo de empresas, toda vez que no necesariamente nuestros jueces cuentan con los conocimientos sobre economía o administración de empresas que serían indispensables para poder resolver en torno a estos temas. Advirtió que, si bien hay casos de fraude que son prácticamente evidentes -como podría darse en un supermercado cuyas cajeras están asociadas a diversas razones sociales-, existen, asimismo, otras muchas situaciones donde la calificación no es tan fácil ni tan clara como, por ejemplo, sucede respecto de las empresas que prestan un servicio de transporte para los supermercados o de aquellas que efectúan la reposición de mercaderías o son los proveedores de las mismas. En todos estos casos, añadió, podría surgir la duda de si trata de una misma empresa o no, es decir, si éstas constituyen con el supermercado al cual le ofrecen sus servicios, una sola unidad económica o si, por el contrario, son empresas diferentes, no vinculadas entre sí. Lo mismo acontece respecto de las distintas secciones que operan al interior de un supermercado, como por ejemplo, aquellas destinadas a la elaboración de productos de fabricación propia y que se comercializan en la sala de ventas del local. Nuevamente aparece la interrogante de si constituyen o no una misma empresa con el supermercado. Lo anterior, agregó, resulta más grave aún si se considera que el mundo actual impone exigencias cada vez mayores en razón de los constantes cambios que experimenta la vida moderna, y que inciden particularmente en el ámbito laboral. La competencia, el tipo de cambio, los tratados de libre comercio, entre otros, son factores que modifican las circunstancias en que se desarrolla la actividad económica. Ante ese escenario, la empresa necesita estar permanentemente reaccionando a fin de no perder mercado y para ello podría ser muy útil contar con la posibilidad de abrir o cerrar unidades que operen al interior de la misma. Así, por ejemplo, si un supermercado tiene una Historia de la Ley N° 20.760 Página 87 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO sección de venta de zapatos, y luego ingresa al país una importación de zapatos muy baratos con la cual ya no puede competir, parece lógico que esa área del supermercado se cierre porque no es factible sostenerla ni es rentable. Asimismo, podría llegarse al extremo de considerar que una farmacia y el laboratorio que elabora los remedios, constituyen una misma empresa. Situaciones como éstas, apuntó, podrían resultar muy complejas de resolver y, por tanto, para dictaminar en torno a estos asuntos parece necesario contar con ciertos conocimientos específicos de orden económico y empresarial que, tal vez, escapan a la competencia de un tribunal en lo laboral. De ahí, entonces, su preocupación respecto a quién entregar el conocimiento y resolución de estas materias. Quizás, apuntó, podría quedar en manos de un tribunal especializado o de uno integrado por especialistas en el tema. El señor Presidente de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social explicó que, no obstante las aprensiones que surjan, el peor escenario es el actual, donde se produce el fraude y no hay solución a su respecto. Ello, subrayó, afecta al Estado de Derecho y a la paz social. Sin embargo, la solución que se ofrezca no puede confundir los abusos denunciados con la existencia y gestión de los grupos de empresas, los cuales constituyen figuras reconocidas y legítimas. Incluso, en algunos sistemas comparados se les atribuye cierta responsabilidad laboral, por ejemplo, de carácter solidario o subsidiario, si una de las empresas integrantes del conglomerado no paga las remuneraciones de sus trabajadores, la empresa principal asume esas deudas laborales, pero sin adquirir la calidad de empleador de esos trabajadores. En cuanto a quién debería resolver estas materias, indicó que, en un Estado de Derecho, es preciso confiar en las instituciones y en el rol que éstas cumplen. En este caso, se trata de los tribunales de justicia, ya que son éstos los llamados a resolver tales conflictos, sobre todo considerando, además, que nuestro país se encuentra en el marco de la puesta en marcha de una reforma procesal laboral. Sin duda, añadió, que estos temas deberán ser resueltos caso a caso, ya que cada uno tendrá su propia complejidad, ciertamente con algunos componentes de orden económico, pero, en lo fundamental, planteando un problema de índole laboral. Así, nada obsta que una empresa cierre una sección completa si ya no les es productiva, eso no es cuestionable desde el punto de vista laboral, ya que los despidos pueden verificarse por necesidades de la empresa, pagando las indemnizaciones de rigor. Asimismo, puede que el servicio de transporte forme parte de un supermercado, pero también podría ser que simplemente se recurra a la ley sobre subcontratación y, bajo su amparo, el mismo supermercado contrate tales servicios de una empresa externa de transportes. Ello es natural que ocurra en la empresa moderna, donde es común que los servicios que no forman parte de su especialidad sean encargados a terceros. De hecho, acotó, dicha especialidad constituye el fundamento del sistema de subcontratación. El problema, reiteró, se produce cuando estos instrumentos legales se utilizan de manera Historia de la Ley N° 20.760 Página 88 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO fraudulenta e ilegítima, generando la apariencia de una empresa distinta para escindir a los trabajadores o para eludir algún tipo de responsabilidad laboral. La Honorable Senadora señora Matthei señaló que, entonces, en el caso del servicio de transportes, éste podría ser efectuado por el propio supermercado o, bien, éste podría contratarlo de otra empresa que, a su vez, ofrezca el mismo servicio a terceros. En consecuencia, añadió, ello confirma que distinguir una situación de otra es una tarea compleja y que involucra la determinación de si se trata o no de una misma empresa que deba responder ante todos los trabajadores. El señor Presidente de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social señaló que en esa tarea adquiere importancia el concepto del vínculo de subordinación y dependencia, el cual contribuirá a dilucidar la situación. Así por ejemplo, explicó, bien podría tratarse de una sociedad de inversiones que, al mismo tiempo sea propietaria de un supermercado y de una empresa de transportes. Eso no está al margen de la ley, pero lo importante es que todas ellas sean empresas reales, no sólo una apariencia de tal, y que sus trabajadores presten servicios bajo la subordinación y dependencia de cada una de ellas, y no de una empresa simulada o ficticia que encubra la existencia real de otra. Recordó que, con motivo de la aplicación de la ley sobre subcontratación, surgió un problema en torno a los supermercados y las secciones de fiambrería que en ellos funcionaban, ya que los trabajadores, si bien aparecían contratados por las empresas elaboradoras de estos productos, prestaban sus servicios en la referida sección, al interior de los locales de los propios supermercados. Tras un proceso de negociación entre la Asociación de Supermercados y la Asociación de Empresas de Cecinas, tendiente a regularizar la situación, se concluyó que, en verdad, el empleador era el supermercado, ya que bajo su subordinación y dependencia directa se desempeñaba este personal. Explicó que existe bastante técnica desarrollada en materia laboral en relación a los indicios de subordinación y dependencia, se trata de un instrumento que ya está instalado en la doctrina y en la jurisprudencia, tanto judicial como administrativa, de modo que es una herramienta eficaz que los tribunales podrán aplicar a los casos particulares de que conozcan. Sin duda, advirtió, que se presentarán situaciones frontera y eso es inevitable dada la complejidad de estos temas, pero en la mayoría de los casos es posible determinar y esclarecer la realidad. Otro elemento que contribuiría en esta labor, serán los informes periciales, medio probatorio que está a disposición de los tribunales. Lo que es importante destacar, concluyó, es que el asunto fundamental aquí tiene que ver con componentes de orden laboral y, en especial, en definir entre quiénes se está entablando la relación laboral. Es por ello, reiteró, que la propuesta que parece más apropiada para resolver la Historia de la Ley N° 20.760 Página 89 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO problemática en estudio, se orienta más bien en la línea del concepto de empleador y no en la idea de la noción de empresa. A continuación, hizo uso de la palabra el señor Vicepresidente del Centro de Estudios de Derecho del Trabajo A.G., quien expuso la opinión de dicha entidad en torno a la propuesta legislativa del proyecto en estudio. Acompañó su intervención con un documento en el que se consigna tal opinión, el cual fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Como antecedente previo, indicó que el proyecto de ley incorpora al concepto de empresa del artículo 3° del Código del Trabajo, a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. Por otra parte, añadió, de aprobarse el proyecto en sus actuales términos, quien establecerá que un grupo empresas relacionadas integra una unidad económica ordenada bajo una dirección común, será la Dirección del Trabajo, mediante una resolución que será susceptible de reclamo ante un juez del trabajo. Asimismo, se elimina del artículo 507 del Código del Trabajo las referencias a la intervención judicial en caso de simulación o subterfugio, entregando la facultad de determinar tales circunstancias jurídicas a la Dirección del Trabajo. Por consiguiente, se estaría entregando la resolución de estas complejas materias, a funcionarios, normalmente no abogados, de la Dirección del Trabajo. Es decir, advirtió, será personal no calificado al efecto, que no cuenta con las competencias necesarias en estos temas, el que tendrá que pronunciarse en relación a los mismos. Desde esa perspectiva, apuntó, parece ser lo más razonable entregar dicha tarea a los tribunales de justicia. En cuanto al concepto de empresa propiamente tal, agregó que, con la modificación que se pretende introducir, quedaría en la ley una definición ambigua, con una falta de certeza que conduciría, a la postre, a la inseguridad jurídica. El nuevo concepto incorpora expresiones no definidas en derecho, como son, unidad económica y dirección común, que permitirían que se entienda por empresa situaciones de muy distintas características. Así, por un lado estarían las empresas dotadas de personalidad jurídica, es decir, las que corresponden al concepto actual de empresa por cuanto presentan “una individualidad legal determinada” y, por el otro, existirían Historia de la Ley N° 20.760 Página 90 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO entidades indeterminadas, sin personalidad jurídica ni patrimonio, que podrían corresponder a la vaga noción de empresa que se propone introducir a nuestro derecho. Aclaró que, además, el grupo empresarial responde a una tendencia moderna, de la economía globalizada, que pretende reducir el tamaño de las empresas limitando su actividad a los segmentos del ciclo productivo en los que puede aportar un mayor valor. Se crean, así, verdaderas redes de empresas que emprenden cada una en forma independiente distintos negocios. De esta forma, también se limita el riesgo empresarial de cada emprendimiento, sin afectar a las otras empresas. Todo ello, sin perjuicio de existir entre ellas nexos o vínculos, más o menos estrechos según el caso, particularmente en el ámbito de su dirección o de la adopción de decisiones económicas. Explicó, asimismo, que la doctrina mercantil señala que el grupo de sociedades presenta dos elementos básicos que lo caracterizan, esto es, la independencia jurídica de las sociedades y la unidad de la dirección económica. Nunca un grupo de empresas es una persona jurídica ni constituye un nuevo sujeto de derecho y, en ningún sistema jurídico, se le considera una sola empresa. Asimismo, tal grupo jamás podría tener patrimonio propio, porque éste va asociado a la personalidad jurídica. Enseguida, reseñó la opinión predominante sobre la materia en la doctrina de tres países europeos con legislaciones proteccionistas de los derechos de los trabajadores, esto es, las de España, Francia e Italia. Al respecto, indicó que en la doctrina científica laboral española existe unanimidad en excluir al grupo de la condición de empresario. Sí existe, en cambio, el concepto de empresario como empleador. En España, acotó, el empleador es un empresario, sea éste una persona natural o jurídica. Entre los autores españoles que han analizado esta materia, mencionó a Manuel Alonso Olea, María Eugenia Casas Baamonde, Manuel Carlos Palomeque, Luis Miguel Camps Ruiz, Juan Antonio Sagardoy, Alfredo Montoya Melgar, Jesús Cruz Villalón, Elena Desdentado Daroca y Jesús Baz Rodríguez. Ellos afirman, acotó, que no es posible un contrato de trabajo con entes carentes de personalidad jurídica. Del mismo modo, agregó, la generalidad de los autores estima que lo razonable es considerar la situación de los grupos empresariales como un problema de determinación de responsabilidad entre las empresas que lo conforman. Se trata de valorar si la responsabilidad frente al trabajador Historia de la Ley N° 20.760 Página 91 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO debe limitarse a la sociedad que aparece formalmente en el contrato de trabajo, o bien, si en determinadas condiciones, debe extenderse a otras sociedades del grupo. El grupo como tal en ningún caso asumirá la condición de empresario. Por consiguiente, es preciso revisar quién es el verdadero empleador, pero no declarar y entender que todas esas entidades son una sola empresa. Ante ciertos casos de abuso o de privación de los derechos laborales de los trabajadores, apuntó, es el juez quien determina el responsable de las correlativas obligaciones. Citando a Martín Valverde, Rodríguez Sañudo y García Murcia, señaló que estos autores también coinciden en que “responde de forma más adecuada a la realidad una doctrina que respete, como regla general, la independencia jurídica de las sociedades del grupo y establezca, en determinados supuestos cualificados, como excepción, la comunicación de responsabilidades”. Por consiguiente, la tendencia uniforme en la doctrina española promueve el respeto de la individualidad jurídica de las empresas. Además, el propio concepto de grupo de empresas supone que son personas jurídicas independientes, cada una con su patrimonio, y entre las cuales no se puede repartir responsabilidades en forma indiscriminada, ya que de lo contrario se vulnera el principio de seguridad jurídica. Lo propio acontece, subrayó, en la doctrina francesa e italiana. Estos tres países, reiteró, tienen legislaciones laborales rígidas, que protegen los derechos de los trabajadores, que están acordes a los Convenios de la Organización Internacional del Trabajo y son, por tanto, ordenamientos jurídicos avanzados en estas materias. Aún así, su doctrina no considera que los grupos empresariales constituyan una sola empresa. Del mismo parecer ha sido la jurisprudencia judicial española. El Tribunal Supremo Español ha precisado que el control o la dirección unitaria no son, por sí mismos, suficientes para prescindir de la separación patrimonial que la personalidad jurídica implica. Y esta opinión, subrayó, constituye la jurisprudencia reiterada de dicho Máximo Tribunal. Por consiguiente, prosiguió, no parece factible considerar que los grupos empresariales constituyan una sola empresa. En un grupo existen diversas sociedades, cada una con su individualidad legal y que, en cierta medida, tienen una dirección común, pero ello no significa que formen un ente jurídico distinto y único, que para los efectos laborales se le considere como un sujeto contra el cual se pueden dirigir las acciones en reclamación de los derechos de los trabajadores. Hizo presente que, por lo general, las empresas que integran un grupo tienen socios o accionistas distintos, y éstos, además, pueden ser tanto personas naturales como inversionistas institucionales, como es el caso de las Historia de la Ley N° 20.760 Página 92 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Administradoras de Fondos de Pensiones o los bancos. Es decir, al interior del propio grupo, no todas las empresas tendrán los mismos propietarios. Del mismo modo, entre las empresas que conforman el grupo las hay, además, dedicadas a distintos giros. No es extraña, entonces, la división entre sociedades distintas para emprender negocios diferentes, ya que con ello lo que se persigue es minimizar el riesgo, diversificándolo. Eso es legítimo y, más aún, está reconocido en el derecho comercial y, de hecho, es uno de los objetivos de constituirse en sociedad. En consecuencia, la diversidad al interior del grupo es innegable y, con mayor razón entonces, no parece razonable que una empresa, por el solo hecho de formar parte de un grupo, deba ser necesariamente responsable de las deudas laborales o previsionales de otra de las integrantes de dicho conglomerado. Si así fuera, añadió, se estaría configurando un concepto de empresa asociado al grupo de empresas, el cual, según la doctrina laboral reconocida y uniforme, no puede ser nunca una empresa ni un empleador. Además, al asociarse un inversionista a una o más empresas, nunca tendría en claro por cuáles obligaciones tendrá que responder en el futuro, ya que, al formar parte de un grupo, podría verse expuesto a tener que responder por las deudas de cualquiera de las entidades integrantes del mismo grupo. Sin perjuicio de lo anterior, en caso de abuso, hay que buscar la solución al problema, ya que, en tal evento, debe operar la legalidad y será el juez quien, bajo los criterios de subordinación y dependencia, determinará para cual empresa los trabajadores prestan sus servicios y es, por tanto, la que deberá responder por los derechos laborales vulnerados. Distinto es, por tanto, buscar una solución que permita enfrentar los casos de abuso y, según señaló, en nuestro derecho esa solución ya se encuentra instituida, al tenor de lo dispuesto en el artículo 507 del Código del Trabajo, que sanciona el subterfugio y la simulación que se cometan en estas materias para eludir o burlar los derechos de los trabajadores. Tras constatar el abuso, sería posible que, por la vía de la atribución de responsabilidades, se obligue a una empresa a pagar las deudas de otra, pero no al grupo en sí mismo. Además, el grupo empresarial presentaría el problema que, habiendo obtenido el trabajador sentencia judicial favorable a sus pretensiones, no tendría patrimonio sobre el cual hacer efectivos sus derechos, ya que el grupo, por definición, carece de patrimonio. Ello obligaría a tener que determinar, además, cual de las empresas integrantes del conglomerado deberá responder de lo adeudado, como única forma de ejecutar esa sentencia. Ahí, advirtió, volvemos al tema de la solidaridad o subsidiariedad en la responsabilidad empresarial. En consecuencia, la solución que se busca no se orientaría en el sentido de considerar al grupo como una empresa o un empleador, sino que surge por otra vía, la cual, además, ya estaría incorporada en nuestro Historia de la Ley N° 20.760 Página 93 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO ordenamiento jurídico. No tiene sentido, advirtió, crear un sistema más complejo e ineficaz y que no existe en ningún país del mundo. En cuanto a la jurisprudencia emanada de nuestros Tribunales Superiores de Justicia, señaló que ésta, por una parte, ha corregido situaciones de abuso de la personalidad jurídica, considerando que son responsables frente al trabajador las diferentes empresas de un grupo, y, por la otra, también ha rechazado los casos en que no observa tales abusos, desestimando toda responsabilidad. Destacó que existen numerosos fallos judiciales en esta materia y citó, entre ellos, una sentencia pronunciada por la Excelentísima Corte Suprema, el año 2009, en la cual se declaró que “Las demandadas de autos, si bien presentan elementos de vinculación muy marcados tanto en lo que dice relación a su propiedad como a quien ejerce el control y su representación, éstos no resultan suficientes, como para que puedan ser calificadas como una sola empresa, desde que no se ha establecido que desarrollen un mismo giro, que sus actividades se hayan coordinado para el logro de objetivos comunes y, en fin, que constituyan una unidad jurídica.”. Un grupo de empresas, continuó, no es una unidad jurídica, sino que es una unidad económica, y el proyecto de ley, en cambio, entiende al grupo como empresa y, eventualmente, como empleador, lo que no parece ser la solución a las situaciones de abuso a que nos estamos refiriendo. En ese contexto, y a título de conclusión, formuló las siguientes recomendaciones: - Mantener las normas que se pretende modificar en su redacción actual. - El nuevo concepto de empresa que se pretende introducir generaría inseguridad jurídica. - Existe solución eficiente en nuestro derecho para el problema que se pretende evitar. Es el mismo criterio vigente en España, Italia y Francia. - Son los tribunales los llamados a determinar si se presentan figuras abusivas que permitan atribuir la responsabilidad laboral a otra u otras empresas. - No se conoce un derecho extranjero que establezca una norma como la que se pretende introducir. - Finalmente, no parece razonable entregar la declaración del derecho en relación a las figuras de subterfugio y de simulación a la autoridad administrativa. Se trata de una función eminentemente jurisdiccional. Historia de la Ley N° 20.760 Página 94 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Enseguida, se inició una ronda de consultas y observaciones en torno a esta materia. El señor asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social preguntó si, en opinión del Centro de Estudios de Derecho del Trabajo A.G., la propuesta del proyecto de ley se orientaría en el sentido de considerar, artificialmente, como una sola y misma unidad, entidades que son del todo distintas o, más bien, avanza en el sentido de ampliar el ámbito de las responsabilidades que serán exigibles a las empresas en resguardo de los derechos laborales y previsionales de los trabajadores. Recordó que, durante el estudio de esta iniciativa legal en la Cámara de Diputados, justamente los autores del proyecto aclararon que no se pretendía interferir con la organización tributaria o comercial de las empresas, sino que sólo se buscaba impedir o evitar que esas formas organizativas afecten o vulneren los derechos de los trabajadores, de modo que, sin dejar de ser empresas distintas, los empleados, al ver burlados sus derechos, eventualmente pudieran ejercerlos en el patrimonio de estas empresas aparentemente relacionadas. El señor Vicepresidente del Centro de Estudios de Derecho del Trabajo A.G. respondió que el proyecto de ley en análisis se inclina más bien por la primera alternativa, a pesar de no ser lo más adecuado al efecto. El peligro que surge en este caso, añadió, es que se puede pretender atribuir la calidad de empleador o de empresario a los grupos de empresas, por su solo concepto, es decir, por el solo hecho de ser tal grupo. Ya se ha dicho, apuntó, que al interior del conglomerado coexisten diversas entidades que, si bien tienen una dirección en común, cuentan con una individualidad legal propia, sin que el grupo, como tal, pueda ser considerado como un sujeto distinto para los efectos legales, entre ellos, los laborales. El Honorable Senador señor Kuschel manifestó que, en la región a la cual representa, es de ordinaria ocurrencia que los empresarios se asocien unos a otros en aras del mejor cumplimiento de los fines que cada una de las empresas persigue. Así, por ejemplo, un comerciante se asocia con otra persona para operar un camión, mientras que, quien se desempeña en la industria salmonera se asocia con alguien que ofrece servicios de transportes, y este último, a su vez, contrata también en el área agrícola, y así sucesivamente. De este modo, se configura toda una red empresarial muy compleja en la producción de bienes y servicios. En ese contexto, añadió, lo que afecte a uno de ellos, incidirá de una u otra manera en los demás, y ese podría ser uno de los efectos progresivos de la normativa que se propone, porque podría alcanzar a todos quienes, de alguna forma, se encuentren vinculados. Lo propio acontece a nivel internacional, donde los empresarios suelen asociarse para lograr expandirse y posicionarse en los mercados extranjeros. Por consiguiente, sostuvo, la nueva regulación también podría generar efectos en este ámbito. De esta suerte, estas consecuencias ameritan ser tenidas en vista al analizar esta materia. Historia de la Ley N° 20.760 Página 95 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Por último, consultó si en los casos de España, Francia e Italia -cuyas doctrina y jurisprudencia han sido citadas acá como punto de referencia-, la forma de resolver estos asuntos dicen o no relación con la situación del empleo en esos países. Señaló que, finalmente, lo que siempre se persigue es que haya un mayor empleo, que la gente se beneficie de esa circunstancia e incremente sus ingresos y, al parecer, la forma en que la legislación de esos países resuelve el tema, incidiría, a la postre, en una menor cesantía. El señor Vicepresidente del Centro de Estudios de Derecho del Trabajo A.G. respondió que la problemática derivada del concepto de empresa no dice necesariamente relación directa con el tema del empleo. Sin perjuicio de lo anterior, reiteró que las legislaciones de los referidos países europeos son especialmente rígidas en orden a proteger los derechos de los trabajadores, y el derecho chileno, que en mucho ha seguido ese modelo, ha logrado incluso incrementar dicha protección, tal como aconteció, por ejemplo, en el caso de la ley sobre subcontratación, en la cual se contempla una responsabilidad mayor de la empresa principal, en comparación a la que se consigna en el derecho español en esa misma materia. En todo caso, todas esas legislaciones europeas no conciben el grupo de empresas como una empresa o un empleador y, finalmente, siempre son los jueces quienes, ante determinadas circunstancias de abuso, deciden cuál de las empresas de ese grupo, es la respectiva empleadora. En ningún caso, agregó, estiman que un conglomerado empresarial es una empresa o empleador, lo cual sería impropio, primero, porque no es un sujeto diferente, no tiene patrimonio y, por tanto, no va haber a quién reclamarle y, además, porque ello involucra a otros socios y, por tanto, podrían afectarse los derechos de terceros a quienes tampoco podría perjudicarse por esa vía. En tal sentido, puntualizó, la propuesta del proyecto no tendría racionalidad. En la sesión siguiente, la Comisión recibió a los representantes de la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile, de la Confederación de Trabajadores del Comercio y Servicios (CONSFECOVE) y de la Confederación Nacional de Trabajadores del Comercio, Producción y Servicios (CONATRACOPS). En primer lugar, hizo uso de la palabra el señor Presidente de la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile, quien expuso las observaciones de dicha entidad en relación a la materia en análisis. Acompañó su intervención con un documento titulado “Observaciones CNC – Concepto de empresa – Boletín 4456-13”, el cual fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Historia de la Ley N° 20.760 Página 96 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Sobre el particular, destacó que la propuesta del proyecto de ley en estudio consiste en modificar el concepto de empresa contenido en nuestro Código del Trabajo. Agregó que, ya contar con una definición legal en esta materia, constituye toda una novedad por cuanto, si se revisa la legislación chilena, es posible advertir que el término “empresa” rara vez es definido, ya que, aparte de la normativa laboral, sólo un par de regulaciones se refieren a dicha noción, como por ejemplo, la Ley de Mercado de Valores, donde se hace referencia a las organizaciones empresariales, y el Código de Comercio, el cual, no obstante regular actividad comercial, sólo menciona al empresario de transportes. Lo anterior, añadió, se explica por la dificultad que, en general, conlleva la elaboración de una definición y, más aún, si se trata de la noción de empresa, en particular. A este respecto señaló que, a lo más, se ha logrado cierto consenso en torno a algunos de los elementos fundamentales que conformarían tal concepto, esto es, primero, la existencia de un capital proporcionado por alguien que asume el riesgo de emprender un negocio; segundo, la participación de los trabajadores, cuyo apoyo en este proceso es de innegable valor y, tercero, en opinión de los economistas, la unidad de dirección. Ahora bien, prosiguió, hasta hoy, la conceptualización de la empresa que existe en nuestro Código del Trabajo, satisface, ya que la define como toda organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada. El proyecto de ley en análisis, en tanto, propone modificar dicho concepto acentuando la noción de unidad económica, para incluir dentro de la definición de empresa a los grupos de empresas relacionadas que formen parte de tal unidad, bajo una dirección común. Agregó que los grupos empresariales existen y operan en nuestro país desde hace ya larga data y con éxito, particularmente desde que Chile se abrió al comercio internacional. Añadió que, si bien en la gestión de estos holding se imparten ciertas instrucciones de aplicación general a las diversas filiales, éstas mantienen su autonomía, en razón de que se desempeñan en sectores diferentes de la economía e, incluso, funcionan en determinadas regiones o zonas apartadas, donde las particulares del área geográfica determinan que las características de la filial que allí opera, sean diametralmente distintas a las de la casa matriz. Así, prosiguió, cualquier empresa puede instalar sucursales en diversos lugares del país, contratando tres, cuatro o cinco trabajadores -contra los dos mil empleados que laboran en la casa matriz-, adoptando una estructura jurídica diferente y, consecuencialmente, bajo condiciones del todo diversas a la realidad del holding de cual forma parte. Conforme a lo anterior, no parece pertinente pretender asimilar la situación de unos y otros trabajadores, ya que éstos prestan servicios en unidades económicas con realidades, rentabilidades y Historia de la Ley N° 20.760 Página 97 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO condiciones distintas, aunque, sin duda, en cada una de ellas se intenta funcionar dentro de los mejores parámetros laborales y productivos posibles. De este modo, la negociación colectiva que se desarrolla en las diversas sucursales, obviamente no puede ser la misma que la que se registra en la casa central. Si así fuera, y la negociación colectiva se efectuara desconociendo tales diferencias, ello, sin duda, obligaría finalmente al cierre de muchas sucursales que no podrían sostener tal situación. Reiteró que en cada sucursal se intenta efectuar la contratación de los trabajadores en las mejores condiciones laborales posibles, pero ello depende de la situación de cada unidad en particular, la que varía de acuerdo al mercado específico en el que se desenvuelve, a la región en que opera, y a una multiplicidad de factores que son del todo diferentes de un caso a otro y, especialmente, en relación a la casa matriz. Por consiguiente, apuntó, la Cámara de Comercio a la que representa es de la opinión de mantener la normativa laboral en esta materia en sus actuales términos, sin modificar el concepto de empresa vigente, el cual, hasta la fecha, ha operado y funcionado exitosamente. Así, destacó, parece innecesario innovar en este tema. En un segundo orden de ideas, señaló que el proyecto de ley también otorga a la Dirección del Trabajo diversas facultades, como por ejemplo, la de resolver en torno a la existencia de un grupo de empresas relacionadas integrantes de una misma unidad económica. Calificó lo anterior como de alta gravedad, ya que se trata de un asunto que debería permanecer entregado al conocimiento y resolución de los tribunales de justicia, por cuanto son éstos, y no la autoridad administrativa, los llamados naturalmente a intervenir en este tipo de conflictos, sometiendo la revisión de los mismos a tribunales de diversa jerarquía que resuelven la materia en el ejercicio de su función jurisdiccional. Concluyó su intervención manifestando que la normativa que se propone reviste un peligro potencial, dados los efectos que ella podría generar. No parece pertinente, agregó, modificar la regulación actual que define la empresa, ni menos sustraer de las atribuciones de los tribunales de justicia, su facultad de conocer y resolver estos asuntos, reemplazando la intervención judicial por una administrativa. A su juicio, las regulaciones existentes deberían funcionar y, para eso, sin duda, deberían aplicarse criterios interpretativos más modernos. Enseguida, los miembros de la Comisión estuvieron contestes en solicitar a la Biblioteca del Congreso Nacional, un informe acerca de la jurisprudencia comparada existente sobre la materia. Lo anterior, en atención que el concepto de empresa, en forma mayoritaria, no aparece contemplado en la legislación extranjera y, por tanto, sería ilustrativo tener a la vista la elaboración jurisprudencial que se haya desarrollado en torno al tema. Historia de la Ley N° 20.760 Página 98 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO A continuación, expuso el señor Presidente de la Confederación de Trabajadores del Comercio y Servicios (CONSFECOVE), quien aportó la opinión de dicha organización respecto al proyecto de ley en informe. Acompañó su intervención con dos documentos en los que sustenta dicha opinión. Ambos fueron debidamente considerados por los integrantes de la Comisión, y se contienen en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Primeramente, destacó que la organización que preside nació el año 1990 y que, a la fecha, representa a más de 25.000 trabajadores en todo el país, siendo reconocida tanto a nivel gubernamental, como empresarial y parlamentario, entre otros ámbitos del quehacer nacional. Subrayó que CONSFECOVE siempre ha tenido la preocupación de efectuar su aporte a la discusión de los grandes temas laborales, particularmente respecto de aquellos que afectan al sector que ella agrupa. En esta oportunidad, acotó, corresponde opinar en torno a la aplicación en el comercio del sistema denominado multi RUT. Añadió que, habiendo sido protagonistas y víctimas de un modelo instaurado entre los años 1978 y 1980, por el Plan Laboral del señor José Piñera, les es posible declarar lo abusivo y brutal que éste ha sido para los trabajadores, puesto que ha significado, en la práctica, la eliminación y vulneración de un conjunto de derechos laborales, como son, el derecho a la negociación colectiva, a la constitución de sindicatos, a salas cuna y al pago de gratificaciones, generando, además, otras consecuencias, como la atomización de los trabajadores y de sus organizaciones sindicales, o la inestabilidad laboral con motivo de la constante suscripción de contratos a plazo fijo, entre otros abusos. Apuntó que, en la actualidad, más del 70% de los contratos laborales, son “contratos basura”, esto es, de aquéllos que no otorgan derecho a indemnización. Agregó que CONSFECOVE valora que el señor Presidente de la República, en su discurso del 21 de mayo de este año, se haya comprometido a terminar con el abuso de los multi RUT. En razón de ello, prosiguió, esta organización desea plantear que para poner término a esta situación, es necesario eliminar la última frase del inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo, en donde se define a la empresa como aquella dotada de una individualidad legal determinada. De esta forma, explicó, toda empresa o conjunto de empresas, que se constituyan bajo diversas razones sociales y que dependan de un mismo dueño o un conjunto de accionistas, deberán entenderse como una sola empresa. Indicó que, además, la aplicación perversa que se ha efectuado de esta norma se contradice con lo establecido en el artículo 96 de la Ley de Mercado Historia de la Ley N° 20.760 Página 99 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO de Valores, conforme al cual, no obstante la diversidad de razones sociales que registre una empresa, ante la Bolsa de Valores, se trata de una sola empresa. Enseguida señaló que, con fines ilustrativos, en los documentos que acompaña, se incorporaron organigramas y cuadros explicativos que reflejan cómo están organizadas y subdivididas algunas de las más grandes empresas del retail en nuestro país. Entre ellas, mencionó el caso de la empresa D&S, la cual ha llegado a registrar 136 razones sociales, con las cuales operó 180 locales durante el año 2009, y 220 el presente año, pero manteniendo la cantidad de 37.000 trabajadores. Es decir, se produjo una expansión de la empresa, pero ella fue cubierta por el mismo número de empleados. Subrayó que esta práctica de los multi RUT se repite en otras grandes tiendas, como son Falabella, Ripley y La Polar, reproduciéndose la problemática que de dicha situación se deriva. En cada una de ellas, los trabajadores son contratados por la gran empresa que opera en el retail, siendo innegable que éstos forman parte de su estructura. Más aún, las decisiones que definen las directrices de estas empresas, se adoptan a nivel central, para cada una de las entidades que integran el grupo empresarial relacionado, lo que justamente sucede porque el conglomerado forma un todo. Sostuvo que, en los hechos, la aplicación de los multi RUT se ha traducido en la subdivisión de la empresa y, con ella, la de sus trabajadores, quienes ven atomizadas sus organizaciones e impedidos de formular cualquier proyecto en común, de su interés. Añadió que, en justificación de la aplicación de este sistema, se ha señalado que él responde a razones de carácter esencialmente tributario, sin embargo, no es aceptable que ello signifique dividir a los empleados e impedirles que ejerzan sus derechos laborales. Calificó lo anterior como un abuso. Según añadió, los eventuales beneficios tributarios que podría obtener una empresa mediante el uso de los multi RUT, no puede convertirse en una fuente de abuso que perjudique a los trabajadores. Este tipo de prácticas, enfatizó, explica la baja sindicalización que registra nuestro país, así como también el escaso poder de negociación que tienen las organizaciones sindicales. El problema surge, acotó, de la citada frase final del inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo, ya que ella da lugar a la división empresarial. Si dicha mención fuera eliminada de la norma, existiría para los trabajadores la posibilidad concreta de organizarse sindicalmente a nivel de la empresa que, en cuanto tal, es integrante de un grupo empresarial, y no sólo en el marco de la persona jurídica individual que es producto de una división artificial. Advirtió que su reclamación no pretende interferir en la forma en que se organiza la empresa, sino que sólo persigue restablecer los derechos laborales conculcados con esta práctica del multi RUT, entre ellos, el derecho a Historia de la Ley N° 20.760 Página 100 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO negociar colectivamente. Así, puntualizó, si una empresa está instalada desde Arica hasta Punta Arenas, se espera que, mediante la modificación legal correspondiente, pueda efectuarse una negociación colectiva que involucre a todos los trabajadores sindicalizados que prestan servicios para esa empresa, dentro del mismo negocio, desde Arica hasta Punta Arenas, impidiendo que, por la vía de la división empresarial, se fragmenten los sindicatos, se disgregue a los trabajadores, se pierda la capacidad negociadora y, finalmente, la negociación colectiva se vuelva ilusoria. Asimismo, se ha argumentado que estas grandes empresas registran severas pérdidas, pero debe recordarse que cada una de ellas hace un minucioso estudio de mercado antes de instalarse y funcionar. Por consiguiente, no parece ser ésta una razón que justifique la situación que se denuncia. Enfatizó que las relaciones laborales se construyen sobre la base de la confianza, sin embargo, estos tipos de prácticas imponen un fuerte escepticismo mutuo entre las partes del contrato de trabajo, y es por ello que los trabajadores buscan la protección legal, a fin de que ésta ofrezca garantías de igualdad. No hay que olvidar que, tras el éxito de una empresa, no sólo está el capital invertido, sino que también está la labor que realizan los trabajadores, cuyo valioso aporte es innegable en ese cometido. Tras concluir la exposición anterior, los miembros de la Comisión formularon sus consultas y comentarios en torno a la materia. La Honorable Senadora señora Matthei preguntó si, en opinión de CONSFECOVE, los trabajadores de los distintos grupos empresariales deberían negociar todos en conjunto. El señor Presidente de CONSFECOVE respondió negativamente, señalando que no se trata de dar lugar a una negociación en la que se mezclen situaciones. Cada empresa, conglomerado empresarial o negocio es distinto de otro, y así por ejemplo, no se busca que los trabajadores de Falabella negocien en conjunto con los dependientes de Cencosud, sino que, muy por el contrario, se persigue que, aun cuando Falabella se encuentre diversificada, todos sus trabajadores, con independencia del área en la cual se desempeñan o que estén vinculados contractualmente a personas jurídicas y RUT diferentes, puedan negociar colectivamente con su empresa principal, holding o grupo, desde Arica hasta Punta Arenas. Más aún, agregó, siendo hoy la ley restrictiva -ya que bajo su alero se entiende procedente la negociación sólo al interior de cada establecimiento perteneciente a estas grandes empresas-, también debería permitirse que todos los empleados de ese local negocien colectiva y conjuntamente, sin dividirlos para estos efectos en trabajadores del rubro ventas, crédito, seguros, viajes, etcétera, a pesar de que cada uno de estos Historia de la Ley N° 20.760 Página 101 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO departamentos en que se divide el establecimiento, individualizado por separado y asociado a un RUT propio. también esté La Honorable Senadora señora Matthei consultó si en este campo la práctica del multi RUT significa que cada establecimiento perteneciente a una gran tienda conforma una persona jurídica distinta, asociada a su propio RUT o si, además, en cada establecimiento o local, los diversos departamentos que lo componen, tienen asignado un RUT también distinto. Recordó que en el caso de los supermercados se ha reclamado que, al interior de un mismo local, existen diferentes RUT mediante los cuales se contratan a las distintas personas que atienden las cajas de pago. El señor Presidente de CONSFECOVE señaló que, efectivamente, la realidad corresponde a las situaciones descritas. En las grandes tiendas que operan en el ámbito del retail, es posible constatar la existencia de un RUT distinto por cada uno de los departamentos o secciones que funcionan en un mismo establecimiento y, por tanto, los trabajadores, no obstante ser todos compañeros de trabajo y prestar servicios para la que es, en definitiva, una misma empresa, tienen vínculos contractuales instituidos con diversas personas jurídicas. En cuanto a los supermercados, señaló que se produce otra situación tan inexplicable como la anterior, ya que en estos establecimientos se ha llegado al extremo de subcontratar personal para que se desempeñe en las cajas de pago, en circunstancias que esta función forma parte esencial de giro de la empresa. Lo propio acontece en los bancos, donde ha podido constatarse la misma anomalía laboral. Por su parte, la Honorable Senadora señora Rincón apuntó que otro problema que se presenta es que los trabajadores que prestan servicios en un departamento -por ejemplo, ventas-, también lo hacen para otras áreas del mismo local o establecimiento -como viajes-, según donde sean asignados para cumplir labores. Ello, apuntó, también constituye un abuso que se suma a todos los demás y que revela que las instrucciones las imparte un mismo jefe o empleador. El Honorable Senador señor Bianchi hizo presente la situación de los trabajadores que laboran en el empaque de algunos supermercados. Explicó que, según se le ha informado, en dicha área prestan servicios personas que no tienen contrato de trabajo, que no forman parte de la empresa y que, peor aún, deben pagar una especie de renta de arrendamiento para poder permanecer en el sector asignado y cumplir su labor. Incluso más, añadió, no les está permitido ingresar al establecimiento propiamente tal, debiendo mantenerse restringidamente en el área designada al efecto. Además, subrayó, serían tres los segmentos de la población principalmente afectados por esta modalidad de trabajo, esto es, los adultos mayores, las personas con algún Historia de la Ley N° 20.760 Página 102 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO grado de discapacidad o capacidad distinta y los estudiantes, es decir, personas que padecen cierta vulnerabilidad que los deja aún más expuestos al abuso que esto significa. Manifestó su preocupación en torno a esta situación irregular, y anunció la presentación de un proyecto de ley tendiente a dar una solución legal a la misma. Consultó, finalmente, la opinión de CONSFECOVE en relación a este asunto e invitó a dicha organización a aportar antecedentes sobre la materia. El señor Presidente de CONSFECOVE expresó que, efectivamente, existe un estamento de trabajadores al interior de algunos supermercados que están sujetos a la modalidad laboral descrita. Se trata, afirmó, de una verdadera vergüenza, ya que no es aceptable que estas personas deban pagar para que se les permita trabajar. Ello revela el tipo de negocios que hemos estado construyendo en nuestro país. Enfatizó que, aproximadamente, 10.000 personas se encuentran laborando en empaques en la condición señalada, situación que se produce más o menos desde principios del año 2000. Además, acotó, pagan $350 por cada tres horas y media de permanencia en el lugar, van rotando en sus turnos y, por local, laboran aproximadamente 30 ó 40 personas, dependiendo del número de cajas de pago que allí opere. Por último, participó en la sesión la Confederación Nacional de Trabajadores del Comercio, Producción y Servicios (CONATRACOPS), por intermedio de su Presidente, quien expuso los comentarios de dicha organización respecto del proyecto de ley en estudio, al tenor del documento que acompañó al efecto, el cual fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Sobre la materia, señaló que en nuestro país existen algunas formas de diversificación de la organización empresarial que afectan seriamente el nivel de sindicalización y negociación colectiva de los trabajadores, derivadas principalmente de la desagregación horizontal o vertical de grupos de empresas vinculadas con diversas razones sociales y multiplicidad de RUT. Lo anterior, agregó, hace que dentro de estos grupos de empresas relacionadas, los trabajadores sólo puedan constituir sindicatos y negociar colectivamente obedeciendo estrictamente a la razón social o RUT a la que pertenezcan. Esta práctica abusiva se ha hecho habitual especialmente en las grandes empresas asociadas a la actividad económica del retail, pesca, forestal, bancos y servicios, entre otros. A modo de ejemplo, citó los siguientes casos: - El grupo empresarial Walmart, dueño, entre otros, de los supermercados Líder, Ekono y Acuenta, se organiza en función de tres pilares Historia de la Ley N° 20.760 Página 103 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO fundamentales: servicios financieros, negocio inmobiliario (Saitec) y negocio supermercadista, este último mediante un holding comercial que capta los ingresos de las 105 salas de venta Líder que tiene la compañía. Este subholding de empresas sostiene, a su vez, a siete nuevas empresas madres, de las cuales dependen más de cien sociedades adicionales. Líder tiene 93 razones sociales para operar sus 105 locales, lo que significa que, en suma, Walmart utiliza 133 razones sociales, con distintos RUT, para operar su cadena de negocios. - La estructura societaria Ripley Corp. S.A, contempla un Ripley financiero S.A, Ripley internacional S.A, y Ripley Chile S.A. Ripley cuenta con 40 tiendas por departamentos en Chile, sin embargo, sólo las siete más antiguas comparten una razón social común (Comercial Eccsa S.A), en tanto que el resto utiliza distintos RUT para contratar a sus trabajadores y trabajadoras, vale decir, existen distintos sujetos negociadores en esta empresa, dependiendo de la tienda en que trabajen y la función que desempeñan. En este punto, explicó que, en un principio, estas tiendas eran un total de 10 y mantenían un mismo RUT, sin embargo, ellas han sido progresivamente cerradas para dar paso a la apertura de nuevas tiendas, incluso muy cercanas a las que antes existían, pero con distinta razón social. Así ocurrió, por ejemplo, en Estación Central, donde la tienda Ripley -que operaba como Comercial Eccsa S.A.-, fue cerrada, abriéndose otra nueva, con diferente razón social, en el mall Parque Estación. Lo mismo aconteció con la tienda de calle Agustinas y con la de calle San Diego, esta última cerrada tras la apertura del local en San Bernardo. Así, se ha ido eliminando el grupo que funcionaba bajo una misma razón social, surgiendo otras tantas empresas que cuentan con razones sociales y RUT diferentes. - El grupo de empresas Cencosud S.A., utiliza diversas razones sociales para administrar sus supermercados y tiendas por departamento. Así, existen distintas razones sociales para los Jumbo del norte, del centro y del sur. La multitienda París y el supermercado Santa Isabel también se suman a lo anterior. Lo propio acontece con los supermercados Economax, Montecarlo, Las Brisas y con la tienda de materiales de construcción (Easy), ya que todas cuentan con distintas razones sociales y RUT. A modo de ejemplo, acotó, sólo las tiendas Paris utilizan 30 diferentes razones sociales y RUT en todo el país. - El grupo empresarial Falabella S.A. se organiza mediante un holding con diferentes filiales dependientes según la actividad económica que desarrollan: multitiendas, inmobiliaria, materiales de construcción (Homecenter), turismo y financiera. Para operar estos negocios el mencionado grupo empresarial utiliza 134 distintas razones sociales y RUT. Historia de la Ley N° 20.760 Página 104 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Recalcó que el efecto de esta situación sobre la sindicalización y las relaciones laborales es evidente: menor sindicalización y negociación colectiva, y donde existen sindicatos, éstos son cada día más pequeños y tienen menos capacidad para negociar. Lo anterior, explicó, toda vez que no es igual tener una organización sindical con 1.000 trabajadores adscritos, que tener un pequeño sindicato integrado por apenas 100 empleados, ya que este último, claramente, tendrá un poder negociador mucho menor que aquél. Añadió que el abuso en que incurren las empresas con motivo de esta práctica, se basa principalmente en la imprecisión de que adolece nuestra legislación laboral sobre esta materia, al no clarificar qué se entiende por empleador y empresa para los efectos de la sindicalización y la negociación colectiva. Es por ello que puede acontecer que, aun cuando para el Servicio de Impuestos Internos esta multiplicidad de razones sociales constituye una sola unidad económica, se considere, en cambio, que para los efectos de la contratación laboral, se trata de empresas diferentes. Así, por ejemplo, las boletas de compraventa de la empresa Ripley consignan, en su reverso, la razón social común “Comercial Eccsa S.A.” y el RUT de ésta, pero los contratos de trabajo de su personal se suscriben con la razón social y el RUT de cada tienda. Por ello, apuntó, en opinión de CONATRACOPS, es necesario efectuar una reforma laboral que precise una correcta definición jurídico-laboral de empresa, incluyendo en ella la del grupo de empresas. Sostuvo que es urgente despejar la problemática en relación al concepto de empresa y unidad de negocios, existiendo para ello, de acuerdo a algunos tratadistas, diversas modificaciones a impulsar. A este respecto, citó a la profesora de derecho laboral y ex Directora del Trabajo, señora María Ester Feres, quien propone la formulación de una disposición legal de tipo interpretativo, como un nuevo inciso, a continuación del actual tercero, del artículo 3° del Código del Trabajo -que contiene la definición legal de empresa-, estableciendo que, si hubiere superposición entre el concepto de empresa y el de empleador, para todos los efectos laborales y de seguridad social, debiese primar este último, o, aquel más favorable para el resguardo y ejercicio de los derechos laborales individuales y colectivos instituidos legal o contractualmente. También señala que se podría agregar un nuevo inciso, a continuación del tercero vigente, recogiendo la actual interpretación judicial sobre unidad económica, como un elemento definitorio adicional de la condición de empleador, operando como disposición complementaria a la definición del inciso primero, letra a) del citado artículo 3°. Sostuvo que, la modificación legal que propone la iniciativa de ley en estudio, se inclina por esta última propuesta al intercalar, a continuación del inciso tercero, un inciso cuarto, nuevo, que establece que “Se entienden Historia de la Ley N° 20.760 Página 105 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común”, y al intercalar, antes del inciso final, un inciso nuevo, de acuerdo con el cual la Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común, y que de esta resolución se podrá reclamar al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro del plazo de quince días. Expresó que también comparten el que no se altere el actual inciso tercero del artículo 507 del Código del Trabajo, que dispone que quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, cualquier alteración realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, la creación de identidades legales, la división de la empresa u otras que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de los derechos laborales, sean individuales y colectivos, en especial, las gratificaciones, la indemnización por años de servicios y los derechos a la sindicalización o a negociar colectivamente. Por último, concluyó, CONATRACOPS estima necesario aclarar lo que se entiende por unidad económica, concibiéndola en su sentido más amplio, comprendiendo a los grupos de empresas o holding con todas las filiales, cualquiera que sean las distintas actividades económicas que desarrollan, ya que de no quedar así precisado en la ley, podría verse debilitado este aspecto por la vía interpretativa, sea administrativa o judicial. Se trata, pues, de contemplar un concepto amplio de empresa, que alcance los diferentes rubros que gestiona la empresa, de modo que no pueda interpretarse que cada área financiera, comercial, inmobiliaria, etcétera-, constituye una entidad por separado, ya que la unidad económica debe ser considerada como tal para todos los efectos legales. Enseguida, hizo uso de la palabra el señor Presidente de la Federación de Trabajadores París, quien aportó como antecedente, lo acontecido durante el proceso de negociación colectiva que se desarrolla en la multitienda París, la cual forma parte del grupo Cencosud. Explicó que, tras solicitar los respectivos estados financieros para los efectos de plantear una negociación acorde a la realidad empresarial, se pudo constatar la existencia de dos RUT. Uno, asociado a una administradora de trabajadores, la que, como tal, sólo arroja pérdidas constantes, y el otro, bajo el cual se registran los activos de la empresa. De esta forma, cuando se propone negociar colectivamente, se argumenta que no hay utilidades y, por tanto, ello dificulta la negociación, por más que las peticiones de los trabajadores no hayan sido extralimitadas y se hayan ajustado a la realidad. Destacó que esto revela otro de los perniciosos efectos en lo laboral que genera la utilización de múltiples RUT. Ahora bien, aclaró, esta práctica de invocar una multiplicidad de RUT ya se ha Historia de la Ley N° 20.760 Página 106 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO generalizado, constatándose también en diversas empresas que operan en nuestro país. Añadió que, incluso, esto da lugar a situaciones curiosas, como por ejemplo, que los trabajadores que se desempeñan en el establecimiento comercial de una empresa que funciona en una determinada ciudad, no pueden trasladarse para prestar servicios en el local que opera en otra ciudad, porque, precisamente, ambas tiendas son consideradas unidades económicas distintas, no obstante pertenecer a una misma gran empresa. Por su parte, el señor Tesorero de la Federación de Trabajadores Líder comentó que, otra situación interesante de mencionar, es la que se produce con ocasión de la huelga. En efecto, explicó, ha sucedido que, a pesar de estar los trabajadores contratados por distintas razones sociales, al generarse una huelga, el reemplazo de los empleados adheridos al movimiento, se realiza con el personal que labora en los diversos establecimientos de la empresa, sin que este cambio logre ser advertido por los clientes, ya que todos los trabajadores usan el mismo uniforme. Es decir, nuevamente es posible constatar que, para unos efectos, los trabajadores son considerados como tales respecto de una empresa única, pero para otros, están divididos por razón social. El señor Presidente de CONATRACOPS destacó que, de aprobarse este proyecto de ley, se estaría acogiendo una inquietud que desde hace mucho tiempo los trabajadores vienen manifestando. Recordó que, cuando este debate se inició en la Cámara de Diputados, algunas empresas reaccionaron y unificaron razones sociales. Así, por ejemplo, Cencosud se reorganizó en zonas norte, centro y sur, y la empresa Ripley, en tanto, contrató personal en Los Andes utilizando el RUT asignado a una de sus tiendas en Santiago, así como también abrió una tienda en Punta Arenas con el RUT de su local de Quilpué. Reiteró que, al constituir la empresa una sola unidad económica, a pesar de las distancias y las dificultades que impone la diversidad geográfica, es posible conformar sindicatos más grandes y con un mayor número de dirigentes cumpliendo su función en las distintas ciudades del país. Por último, el Honorable Senador señor Bianchi hizo presente que existen ciertos incentivos a la prestación de servicios en las zonas extremas del país, entre ellas, la región de Magallanes. Así, por ejemplo, nuestra normativa legal contempla, entre otras, una bonificación del 17% a la mano de obra. Preguntó, entonces, qué sucede cuando se contrata a trabajadores en una ciudad, pero bajo la razón social o el RUT de un establecimiento situado en otra. El punto relevante, explicó, es si éstos trabajadores, contratados de ese modo, perciben igualmente la bonificación respectiva, con independencia del lugar del cual provengan, es decir, por ejemplo, tanto si son de Santiago como si son de Punta Arenas. Ello podría significar, advirtió, que personas que, en estricto rigor, no tienen derecho al beneficio en cuestión, accedan de todas formas al mismo mediante esta modalidad de contratación laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 107 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO El señor Presidente de CONATRACOPS señaló que quienes son trabajadores con residencia en la zona no reciben tal beneficio, ya que éste es un incentivo para quienes se trasladen para trabajar en dichas regiones extremas. Añadió que hubo una denuncia ante la Inspección del Trabajo por parte de dirigentes sindicales de Punta Arenas para obtener el pago de esta bonificación, sin embargo, tal reclamación fue desestimada, precisamente en razón de tratarse de trabajadores de la misma zona. En la sesión siguiente, continuando con la ronda de audiencias, la Comisión escuchó a los representantes de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc, y del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder, quienes fueron invitados a participar en este debate. En primer lugar, hizo uso de la palabra el señor Presidente de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc, quien expuso la opinión de dicha entidad en torno al proyecto de ley, especialmente, en relación a la situación de los trabajadores que prestan servicios en la referida cadena de supermercados. Previamente, señaló que la Federación de Trabajadores que encabeza, es una organización nueva, recientemente constituida, que agrupa a los trabajadores que laboran en el sector comercial de los supermercados, desde Talca hacia el sur. Manifestó que esta entidad comparte la propuesta del proyecto de ley en cuanto ella permite aclarar que, tras una multiplicidad de razones sociales y RUT, existe una empresa única de la cual dependen todos los empleados contratados por las diversas personas jurídicas derivadas de ella. Añadió que una de las principales preocupaciones que asiste a sus representados, es que los grandes grupos de empresas o holding, progresivamente están adquiriendo la casi totalidad de los supermercados más pequeños que operan en las distintas ciudades de nuestro país, concentrando el mercado en una misma propiedad. Así, puntualizó, esta cadena ya ha abarcado más de 250 locales y continúa expandiéndose. Otra inquietud, agregó, es qué habrá de entenderse por la expresión “unidad económica” que utiliza el texto de la ley en proyecto, por cuanto parece incierto el alcance que tendrá esa denominación y cuál será la interpretación que finalmente se le atribuirá. A su juicio, anotó, la unidad económica, en estos casos, debe corresponder a todo el grupo económico propietario del conjunto de supermercados que éste opera en todo el país. Lo anterior, toda vez que, si bien existe una multiplicidad de supermercados -ya sea, denominados Unimarc, Rendic, Súper Bryc, Mayorista 10, Ok Market o Deca-, se trata de un mismo holding o grupo empresarial propietario de todos Historia de la Ley N° 20.760 Página 108 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO ellos, el cual, a su vez, también es dueño de otras empresas, por ejemplo, en el área financiera. A mayor abundamiento, prosiguió, estos grandes conglomerados instalan sus establecimientos en ciudades donde sólo hay un supermercado pequeño, que no representa mayor competencia, lo cual facilita que se cometan una serie de abusos que perjudican a los trabajadores. A modo de ejemplo, señaló que en algunos establecimientos, si bien los trabajadores prestan servicios bajo la modalidad de “séptimo día”, no les está permitido registrar su asistencia en dicha jornada laboral. Asimismo, otra situación compleja dice relación con los despidos que afectan al personal de mayor antigüedad, en la mayoría de los casos sin otra justificación que la preferencia de mantener sólo trabajadores que no registren más de seis meses de prestación de servicios. Puntualizó que éstas, y otras irregularidades, se han constatado en Talca y Puerto Montt, específicamente en los establecimientos de Mayorista 10. En Talca, añadió, la negativa a negociar colectivamente es permanente y categórica, argumentándose que las bajas utilidades de la empresa no permiten mejorar las condiciones laborales de los trabajadores. En todo caso, aclaró, no siempre han recibido la misma respuesta desfavorable en todos los supermercados pertenecientes a la cadena Unimarc, ya que, al menos, en algunos de ellos, han podido alcanzar diversos acuerdos y la disposición al diálogo es más abierta y fructífera. Sin embargo, advirtió, al tenor de la normativa vigente y al sistema de multi RUT que se aplica bajo su amparo, los trabajadores sólo han podido desarrollar negociaciones por cada local o establecimiento por separado, con lo cual se pierde el verdadero sentido de toda negociación, ya que de esta forma se fragmenta al grupo de trabajadores que, potencialmente, podrían constituir una sola contraparte negociadora, más poderosa, facilitando el logro de objetivos comunes. Subrayó que no es lo mismo concurrir a una negociación en representación de 300 trabajadores, que hacerlo a nombre de 80 empleados o menos. De hecho, acotó, en la ciudad de Valdivia -cuya organización de trabajadores agrupa a un 95% de la fuerza laboral que presta servicios en la empresa-, los resultados obtenidos tras negociar, fueron ostensibles mejores a los que se han alcanzado en otras ciudades del país, donde cada local no reúne a más de 20 ó 50 personas. Así, por ejemplo, en Linares, donde el respectivo local cuenta con 28 empleados, la negativa es rotunda y constante. En consecuencia, apuntó, la existencia de estos grandes conglomerados da lugar a verdaderos monopolios que imponen sus condiciones laborales, sin posibilidad de contrarrestarlos, lo cual resulta más evidente en los locales más pequeños, cuyo reducido número de trabajadores, impide tener la fuerza negociadora necesaria para tales efectos. Esto, sin duda, contribuye al abuso y a las irregularidades. Es por ello, subrayó, que los trabajadores se han unido por intermedio de la Federación que preside, a fin de generar una entidad que Historia de la Ley N° 20.760 Página 109 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO los agrupe y represente en esta ardua tarea. Reiteró que, en muchos casos, la parte empleadora ha estado disponible para el diálogo y ha aportado soluciones a los requerimientos de sus trabajadores, sin embargo, en otras oportunidades, la negativa ha sido insalvable. Esta labor, añadió, ha permitido que hoy exista mayor inquietud en cuanto a resguardar al trabajador del supermercado, el cual fue muchas veces olvidado dentro del universo laboral de la actividad comercial. No obstante, anotó, aún existen diversas situaciones que es necesario atender y corregir, como por ejemplo, el caso de los reponedores externos, los guardias de seguridad o el personal de aseo, todos los cuales laboran al interior de los supermercados y, sin embargo, aparecen asociados a diversas empresas, con diferentes RUT. Por consiguiente, es impostergable efectuar un análisis en torno a esta multiplicidad de personas jurídicas que operan cada uno de estos establecimientos y en base a las cuales se contratan a los empleados. Destacó que los trabajadores tienen clara la importancia que para todos ellos reviste la empresa, toda vez que se ella representa su fuente de sustento. De esta forma, reconocen su compromiso de cumplir cabalmente las obligaciones que como trabajadores les empecen, pero, al mismo tiempo, resulta igualmente relevante que se respeten los derechos que les asisten, entre ellos, la posibilidad de pertenecer a una organización sindical y de negociar colectivamente, sin que por ello vean amenazada su estabilidad laboral. Del mismo modo, agregó, otra situación que amerita estudio, dice relación con los impuestos que estos grupos empresariales pagan, toda vez que, conforme a su estructura, tributan en la ciudad de Santiago, en desmedro de las restantes regiones del país. En cuanto a la fiscalización, señaló que ésta no representa un instrumento eficaz para enfrentar este tipo de problema, por cuanto, según ha quedado demostrado en los hechos, ella no es suficiente para controlar los abusos que se cometen. Incluso, agregó, es frecuente que las empresas sepan de antemano que se efectuará una visita de los inspectores, ante lo cual rápidamente se disimulan las irregularidades y se aparenta que todo funciona en regla, aun cuando ello no es así. Tras esto, recalcó, la fiscalización no arroja, prácticamente, resultado alguno. Finalmente, en relación a las multas, indicó que éstas tampoco cumplen su rol disuasivo, toda vez que para las empresas es más fácil pagarlas que corregir las irregularidades, ya que, en comparación a las ganancias que éstas ayudan a producir, la sanción económica es sólo un costo menor que deben asumir. En otros países, apuntó, las normas contemplan sanciones más severas ante la vulneración de los derechos fundamentales del trabajador, incluso consignando penas privativas de libertad, castigo que, a su juicio, sería el pertinente. Historia de la Ley N° 20.760 Página 110 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Enseguida, los miembros de la Comisión plantearon sus inquietudes y consultas en torno a la materia, en los términos que se reseñan a continuación. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto coincidió con que las empresas, en no pocas oportunidades, saben con antelación que serán objeto de una visita inspectiva, siendo esa una situación que se repite en todo el país. Manifestó su preocupación en cuanto al tiempo en que los inspectores del trabajo se desempeñan en un mismo lugar. Lo anterior, agregó, por cuanto la permanencia de este personal en forma indefinida en sus respectivas destinaciones, altera la fiscalización y facilita la corrupción. Recordó haber conocido casos de inspectores con 20 ó 30 años de desempeño en una misma ciudad o localidad, lo cual, en su opinión, atenta contra el sentido y naturaleza de la labor fiscalizadora. Es inevitable que se generen redes de contactos o relaciones de amistad, pues la gente se conoce con el transcurso de los años, y ello complica la función de control. Añadió que, en su opinión, cada cierto tiempo -tres o cuatro años-, estos funcionarios deberían ser trasladados de las localidades a las cuales están asignados, tal como acontece, por ejemplo, en el caso de los inspectores del Servicio de Impuestos Internos, quienes tienen un determinado período de rotación. La Honorable Senadora señora Matthei recordó haber conversado el tema con el Director Regional del Trabajo de la Cuarta Región, a raíz de una fiscalización solicitada respecto de la situación de los trabajadores que laboran en el sector hortalicero. La idea, apuntó, era efectuar una visita de control procurando la absoluta reserva de la diligencia, de modo que no hubiera aviso previo alguno que alertara a los afectados y que permitiera burlar los resultados de la gestión. El señor Presidente de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc señaló que, situaciones como la descrita, ocurren con cierta frecuencia. Recordó un caso acontecido en Futrono, a propósito de la fiscalización de un pequeño supermercado, donde con anticipación se supo que se efectuaría una visita de inspección y, tras la cual, los trabajadores se atrevieron a efectuar la denuncia correspondiente, motivando finalmente el despido del respectivo funcionario fiscalizador. Este tipo de situaciones, acotó, se orientan en sentido contrario al espíritu que inspira la gestión de la Dirección del Trabajo, la cual nació como una entidad a la cual los trabajadores podrían recurrir en resguardo de sus derechos laborales. Sin embargo, casos como los señalados, revelan que dicha función no se estaría cumpliendo a cabalidad en todos los ámbitos. En otro orden de ideas, la Honorable Senadora señora Matthei advirtió que no sólo es importante conocer si los socios que participan en las distintas personas jurídicas en que se divide una empresa mayor, son o no los mismos, ya que también es relevante saber si, siendo los mismos accionistas, cuentan o Historia de la Ley N° 20.760 Página 111 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO no con igual porcentaje de participación societaria. Lo anterior, acotó, por cuanto ello podría significar que, en definitiva, no se trata de una misma empresa como propietaria única al interior del conglomerado, sino que, efectivamente, cada unidad constituye una empresa distinta atendida su integración diferente. Insistió en que este es un punto trascendente que habría que considerar, porque, al parecer, no siempre los socios se repiten de una empresa a otra, ni tampoco parece ocurrir que, cuando los accionistas son los mismos, éstos tienen iguales porcentajes de participación en las respectivas sociedades. En estos casos, anotó, las diversas personas jurídicas no conformarían, en verdad, una misma y única empresa. El señor Presidente de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc señaló que el problema es que, al estar operando bajo diversos RUT, la negociación colectiva queda circunscrita a cada local o establecimiento, con lo cual se debilita el movimiento sindical y se frustran los resultados que podrían obtenerse en los procesos de negociación. El Honorable Senador señor Bianchi hizo presente que, en la práctica, esta circunstancia da lugar a una gran inestabilidad laboral. En efecto, explicó, las empresas que operan en este ámbito de la actividad comercial registran una altísima rotación de personal, ya que quienes se desempañan en ellas tienen una baja permanencia en las mismas. Esta situación, advirtió, se replica en todo nuestro país. Lo anterior, añadió, es otro de los tantos abusos que derivan de la posición de verdadero monopolio que ocupan estas empresas al interior del mercado y que les permite incurrir en diversos excesos. Así, por ejemplo, se ha detectado que los trabajadores, cuando son despedidos, no son vueltos a contratar sino hasta cinco o seis meses después, por lo menos, y, al ser reintegrados una vez cumplido ese lapso, lo son en desmejoradas condiciones laborales. Más aún, al ser desvinculados de sus puestos de trabajo, se mantienen desempleados porque ningún otro supermercado los contrata durante ese tiempo, ya que todos los establecimientos, finalmente, pertenecen a una misma empresa que monopoliza el mercado. Destacó la gravedad de esta situación, la que genera un efecto perverso al que es necesario poner fin. Por su parte, el Honorable Senador señor Kuschel consultó por la situación que afectaría específicamente a los trabajadores de Mayorista 10, en la ciudad de Puerto Montt. El señor Presidente de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc explicó que, uno de los problemas que enfrentan estos trabajadores, es el incumplimiento de las normas relativas al “séptimo día” de trabajo, ya que, si bien deben concurrir a sus puestos laborales bajo dicha modalidad, no les es permitido registrar su asistencia, infringiéndose así abiertamente la ley. No obstante ello, añadió, planteada la situación ante los administradores correspondientes, no ha sido posible alcanzar solución alguna, ya que la negativa a tratar éste y otros asuntos, es permanente. Historia de la Ley N° 20.760 Página 112 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO La Honorable Senadora señora Matthei advirtió que, en tal caso, una forma de enfrentar dicho problema sería incrementando y mejorando la respectiva fiscalización. Por su parte, el señor asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social consultó si, en lo que respecta a la cadena de supermercados Unimarc, los establecimientos que operan en las distintas regiones o ciudades del país, tienen cada uno asignado un RUT diferente o si, por el contrario, todos responden a una misma razón social. También preguntó si, a su vez, en cada supermercado perteneciente a la misma cadena, individualmente considerado, se registran tantas razones sociales como secciones funcionen al interior del respectivo local. El señor Presidente de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc explicó que los supermercados pertenecientes a la cadena Unimarc, entre ellos, Rendic y Súper Bryc, por mencionar algunos, operan, cada uno, bajo su respectiva razón social y, al interior de los mismos, efectivamente es posible encontrar distintos RUT, por ejemplo, en función de los proveedores que no sólo abastecen el supermercado, sino que, además, prestan servicios de apoyo o promoción de sus productos. Reiteró que la preocupación que se deriva de esta circunstancia es la imposibilidad de negociar colectivamente para todo el conjunto de trabajadores que presta servicios en la respectiva cadena de supermercados, ya que ésta queda restringida a cada local, fragmentando así a las organizaciones de trabajadores y debilitando, entonces, el movimiento sindical. Esto ha conducido a soluciones extremas, incluyendo la huelga, como única alternativa ante la permanente negativa a negociar en forma colectiva. La Honorable Senadora señora Matthei apuntó que estas situaciones se ven reforzadas con motivo de la cesantía, toda vez que, mientras más crítica sea ésta, mayores son las posibilidades de cometer abusos en contra de los trabajadores, ya que la amenaza constante que existe es que, ante la disconformidad, los empleados podrán ser despedidos y fácilmente reemplazados por otras personas que buscan empleo. El señor Presidente de la Federación de Trabajadores de Supermercados Unimarc subrayó que, justamente por la razón antedicha, cuando se plantea la posibilidad de negociar colectivamente, una de las inquietudes que siempre es manifestada dice relación con la estabilidad laboral. Agregó que, si bien se busca mejorar las condiciones laborales de los trabajadores, ello no puede significar, a la postre, que quienes participan en los respectivos procesos de negociación sean, finalmente, separados de sus puestos de trabajo una vez transcurridos los respectivos plazos legales. Historia de la Ley N° 20.760 Página 113 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Concluyó su intervención destacando la importancia de generar estas instancias de diálogo, ya que es necesario incentivar la participación de los trabajadores en estos temas, de los cuales deben interiorizarse para poder asumir un rol más activo y comprometido en torno a los mismos. A continuación, expuso el señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder, quien se refirió a la estructura de la empresa D&S para la cual prestan servicios los trabajadores a quienes representa, y la situación de estos últimos atendida la aplicación del sistema de multi RUT. Acompañó su intervención con un documento en el cual se consigna los temas abordados en ella, el cual fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión. Éste se contiene en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, cuya copia queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Inició su exposición señalando que el sindicato interempresas que encabeza, agrupa a 14.000 trabajadores, dentro de un universo de 36.000 empleados que presta servicios a la empresa D&S. Explicó que, de acuerdo a la información publicada en la propia página web de dicha empresa, D&S es una compañía chilena abierta a la Bolsa de Valores, tanto nacional como internacional, y que está conformada por un grupo de empresas cuyo negocio principal es la distribución de alimentos a través de diversos formatos de supermercados e hipermercados, dirigidos a las variadas necesidades de sus clientes, con cobertura en todo el territorio nacional, de Arica a Punta Arenas. Así, puntualizó, esta empresa se autodefine con una única plana gerencial, una única imagen corporativa, con una relación única con sus proveedores y una acción única en la Bolsa de Comercio. Añadió que, durante el año 2009 y tras efectuar una doble oferta pública de acciones (OPA), la empresa estadounidense Walmart, por intermedio de su filial en Chile -la sociedad Inversiones Australes Tres Limitada-, adquirió más del 74% de las acciones de la Compañía, asumiendo el control de la misma. Ahora bien, continuó, al interior de D&S, su estructura se ramifica en las siguientes áreas: la división retail, donde funcionan Líder, Ekono, Express y A Cuenta; la división de servicios financieros, a la que pertenece Presto, y la división inmobiliaria, donde opera Espacio Urbano. Agregó que, no obstante tratarse de una misma empresa -D&S Walmart-, al año 2009, ésta registraba ya más de 120 RUT distintos asociados a otras tantas razones sociales, al organizarse en diversos establecimientos que cuentan con un RUT y una razón social independientes. A la fecha, subrayó, existen alrededor de 60 nuevos locales, cada uno con su propio RUT y razón social. Historia de la Ley N° 20.760 Página 114 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Se suma a lo anterior, el hecho que, en cada local, la propiedad está distribuida de manera tal que, el 1% pertenece a la persona jurídica que constituye la respectiva razón social y, el 99% corresponde a D&S, fórmula que se replica en cada uno de los establecimientos integrantes del referido conglomerado en todo el país. Dentro de dicho contexto, prosiguió, la estructura opera del siguiente modo: el manejo central corresponde a D&S y, mediante un sistema de concesiones para el uso de las marcas comerciales, se instala un local en el terreno que una inmobiliaria, de propiedad de la misma empresa, arrienda para estos efectos. De esta suerte, cuando se solicitan los estados financieros como antecedente previo a una negociación colectiva, éstos no arrojan utilidades dada esta multiplicidad de operaciones comerciales que alteran los resultados del respectivo establecimiento, ya que éstos pasan a reflejarse en otra unidad. Agregó que la pregunta que surge, entonces, es por qué existe un sindicato interempresa, en circunstancias que éste está conformado por trabajadores dependientes de una sola empresa. La respuesta, apuntó, está justamente en la aplicación del sistema de multi RUT, el cual da lugar a la existencia de diversas personas jurídicas, a pesar de que los trabajadores forman parte, en verdad, de una empresa única. Así, ante la posibilidad de tener que constituir sindicatos por cada local o establecimiento, la única alternativa que parecía viable para organizar a los trabajadores, pero de manera que el movimiento sindical no perdiera fuerza, era conformar un gran sindicato interempresa que, a nivel nacional, representase los intereses de todos estos trabajadores. Es decir, se aplicó la misma vía jurídica que utiliza la Compañía para dividirse y, de esa forma, se optó por formar una organización sindical interempresa, es decir, una entidad que reuniera a los trabajadores de cada una de las personas jurídicas que integran la sociedad matriz. De esta forma, el Sindicato Nacional Interempresa de Líder nació como una verdadera estrategia de los empleados para enfrentar la compleja organización de la empresa y, así, poder mejorar y unificar las condiciones de trabajo y establecer una plataforma única de beneficios para todos los trabajadores de la empresa Líder en Chile. Reiteró que esta entidad sindical, en la actualidad, representa a más de 14.000 trabajadores, distribuidos en el 95% de los locales que operan en el país. En cuanto a los efectos laborales que genera la aplicación del sistema de multi RUT, mencionó los siguientes: - La atomización de la organización sindical. Historia de la Ley N° 20.760 Página 115 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO - La imposibilidad de negociar colectivamente de forma reglada y de manera conjunta. - La imposibilidad de ejercer el derecho a huelga. - El manejo oscuro de las utilidades de la empresa para los efectos del pago de las gratificaciones. - La información segmentada y parcial. - El uso del denominado “finiquito traslado”. Sobre este punto, y a modo ilustrativo, acompañó sendas copias de un contrato de trabajo y de un finiquito laboral, a fin de graficar otro subterfugio que utilizan las empresas bajo el amparo del sistema de multi RUT. En efecto, explicó, suele ocurrir que se pone término al contrato de trabajo suscrito entre el trabajador y una determinada persona jurídica, aplicando como causal el común acuerdo de las partes, otorgando el respectivo finiquito. Tal causal invocada, apuntó, no da derecho al pago de indemnizaciones legales. Luego, se contrata nuevamente al mismo empleado, pero respecto de otra razón social. Producto de lo anterior, el trabajador pierde una serie de derechos laborales a los que tendría acceso de mantenerse en el empleo originalmente contratado. Sin embargo, advirtió, se le respeta su antigüedad en la empresa, incluyendo una cláusula que así lo consigna expresamente, lo cual, desde ya, parece extraño, toda vez que si el trabajador pasa de una empresa a otra verdaderamente diferente, no habría razón para reconocer el tiempo laborado para otro empleador, y aquí, en cambio, el traspaso se produce sin solución de continuidad. Sin perjuicio de lo anterior, prosiguió, y ante la simulada proliferación de razones sociales, el Sindicato al que representa ha logrado la suscripción de un acuerdo marco con la empresa D&S, el cual constituye el piso básico a partir del cual lo acordado se convierte, en cada una de las razones sociales, en un convenio colectivo de trabajo, al tenor de lo dispuesto en el artículo 314 del Código del Trabajo. Ello, destacó, ha sido fruto de una estrategia de negociación que ha permitido alcanzar esta plataforma de acuerdo, la que, al no constituir un instrumento propio de la negociación colectiva y para adquirir la validez jurídica necesaria, se plasma en un convenio colectivo por cada establecimiento en el cual tendrá aplicación, a partir de la fecha que en cada caso corresponda. Enseguida, el señor Presidente del Sindicato Interempresa Supermercados Líder refirió como conclusiones, las siguientes: de - La absoluta libertad y facultad legal de los empresarios para definir su organización y estructura, afecta negativamente los derechos de su contraparte trabajadora. Esta multiplicidad de RUT impide la negociación colectiva tal y como debiera darse, esto es, respecto de la totalidad de quienes Historia de la Ley N° 20.760 Página 116 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO prestan servicios para la empresa, al dividir a los empleados según las distintas razones sociales que se registran. - Se produce una simulación legal, mediante múltiples razones sociales, de una sola entidad económica. No se trata, pues, de empresas reales, sino que de entidades que son simuladas para determinados efectos. - Se generan graves efectos laborales, los que se advierten, especialmente, en el ejercicio de los derechos colectivos de los trabajadores, como son, los derechos a la sindicalización, a la negociación colectiva y a la huelga. - Poca claridad en la información económica que permita reivindicar los derechos individuales de los trabajadores, entre ellos, al pago de gratificaciones y al respeto de sus contratos laborales. - Se registran dificultades para la fiscalización y control judicial de los actos de la empresa. - Asimismo, la fiscalización por parte de la Dirección del Trabajo resulta insuficiente para contrarrestar los efectos de esta situación. Sobre el particular, explicó que las respectivas denuncias deben ser realizadas por cada local involucrado, multiplicando así innecesariamente el número de casos a revisar, con la consiguiente demora que ello implica en la resolución de los mismos. Para ejemplificar lo señalado, recordó que denuncias efectuadas en marzo de 2009 en materia de gratificaciones, recién ahora están arrojando sus resultados, es decir, más de un año después de haber sido formuladas. En cuanto a la opinión del Sindicato en torno al proyecto de ley en estudio, indicó que éste comparte la modificación propuesta respecto al artículo 3° del Código del Trabajo, sin embargo, apuntó, estima necesario eliminar la frase final de su inciso tercero, que reza “dotada de una individualidad legal determinada”. Con esta derogación, acotó, sería posible poner fin a los subterfugios y simulaciones que aquí se han descrito, al menos desde una perspectiva laboral. Advirtió que no es interés de los trabajadores interferir en las formas que asume la empresa para su organización y administración, sino que, muy por el contrario, sólo pretenden que se les reconozca como un solo conglomerado de trabajadores, dependientes de un mismo empleador, al margen de las subdivisiones societarias internas. Subrayó que tanto en las memorias anuales de la Compañía, como en su página web, se habla de más de 34.000 trabajadores que colaboran en el desempeño de la misma. Del igual modo, entonces, dicho número de empleados debería ser considerado como un todo a la hora de hacer efectivos sus derechos laborales, tanto individuales como colectivos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 117 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Por otra parte, agregó, la realidad en materia de fraudes laborales simulación y subterfugios-, revela que es insuficiente para terminar con este abuso, el solo incremento de la fiscalización, porque las multas aplicables no generan el efecto disuasivo correspondiente, representan un costo menor que asumir en la gestión empresarial e, incluso, forman parte de la planificación presupuestaria anual. Asimismo, añadió, la Excelentísima Corte Suprema, en reiteradas oportunidades, ha negado las facultades de la Dirección del Trabajo en esta materia. Concluyó su intervención citando las palabras pronunciadas por Su Excelencia el señor Presidente de la República en su discurso del 21 de mayo recién pasado, quien sobre el particular señaló: “… y corregiremos las malas prácticas que muchas veces distorsionan el concepto de empresa, recurriendo a múltiples RUT, afectando negativamente los derechos de los trabajadores.”. A continuación, se dio lugar a una ronda de consultas y observaciones en torno a esta materia. La Honorable Senadora señora Matthei consultó si las personas que prestan servicios al interior de un supermercado, por ejemplo, en la venta de viajes o de seguros, cumplen o no alguna otra función en dicho establecimiento. Asimismo, preguntó si los trabajadores que laboran en los distintos locales, son contratados al efecto por distintas razones sociales o si, por el contrario, sus contratos están asociados a un mismo y único RUT. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder, a la primera pregunta, respondió que los empleados, en principio, tienen asignada su función al interior del supermercado -por ejemplo, la venta de viajes o de seguros-, sin embargo, en los hechos, bien podría suceder que deban cumplir otras tareas que eventualmente se les encomienden. En cuanto a la contratación de los trabajadores, señaló que ésta se efectúa de acuerdo al rubro de que se trate. Así, la división viajes o la de seguros, cada una cuenta con su propio RUT, bajo el cual es contratado el personal que presta servicios en esa respectiva área. Se trata, pues, de sociedades formalmente distintas, tras las cuales, enfatizó, existe una empresa única propietaria de las mismas. La Honorable Senadora señora Rincón señaló que no atenta contra la legalidad ni contra los principios fundamentales, la circunstancia de que en el mismo local de venta del supermercado operen al mismo tiempo otros servicios, como por ejemplo, la venta de viajes o la de seguros. Tampoco resulta reprochable que una inmobiliaria arriende los terrenos o los espacios físicos para que estos rubros diversos funcionen en un mismo lugar. El punto relevante, advirtió, es que quienes prestan servicios para una de estas áreas no puedan ser destinados para trabajar en otra, ya que se trata de funciones Historia de la Ley N° 20.760 Página 118 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO distintas que se cumplen, en principio, para diversos empleadores. Si así no fuera, añadió, y los trabajadores laboraran indistintamente en una sección u otra, significaría que, en verdad, la empresa de la cual dependen es una sola, a pesar de que formalmente figuren como sociedades distintas. Consultó, entonces, si este cambio de obligaciones laborales se produce al interior de los supermercados mencionados, y así, por ejemplo, quien vende viajes es, en determinadas ocasiones, destinado a atender las cajas de pago del local. Esclarecer este tema, enfatizó, es de vital importancia, por cuanto lo censurable, reiteró, es que una empresa se subdivida para ejecutar un mismo negocio en desmedro de los derechos de los trabajadores que para ella laboran. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder señaló que, si bien ello no ocurre en tales términos, nada impide que tales situaciones se produzcan en el futuro, toda vez que, finalmente, los trabajadores son contratados por una misma gran empresa, a pesar de las diversas razones sociales que figuran en los contratos laborales. Por otra parte, la Honorable Senadora señora Matthei señaló que, al tenor de lo expuesto, en cada establecimiento perteneciente a este conglomerado empresarial, el 99% de su propiedad corresponde a la empresa D&S, en tanto que el 1% restante pertenece a la respectiva persona jurídica cuya razón social opera en dicho establecimiento. Preguntó, entonces, quiénes constituyen esta persona jurídica dueña de ese 1% accionario. Destacó la relevancia de conocer si son exactamente los mismos socios los que conforman cada una de las distintas personas jurídicas, porque ello permitirá esclarecer si, efectivamente, se trata de empresas diversas o no. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder sostuvo que los socios que van conformando las distintas personas jurídicas, son los mismos, pero, de esta forma, operan con razones sociales y RUT diferentes. Destacó que dicha situación se replica en todos los establecimientos de D&S que funcionan en nuestro país. Más aún, agregó, estos socios, propietarios del 1% de las acciones, de una u otra manera, se vinculan, a su vez, con la misma empresa D&S que, como se ha dicho, es la accionista mayoritaria de estas sociedades, y cuyo control corresponde, finalmente, a la empresa Walmart. Por su parte, el señor asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social consultó cuál es la remuneración que percibe un trabajador del supermercado Líder. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder contestó que, en promedio, por cumplir jornada laboral completa, la remuneración alcanza los $340.000, suma que, en el caso de quienes reciben Historia de la Ley N° 20.760 Página 119 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO comisión por ventas, aproximadamente. se incrementa en $50.000 ó $60.000 más, La señora secretaria del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder advirtió que, sin perjuicio de lo anterior, estas empresas contratan personal bajo la modalidad laboral part time, el cual cumple jornadas de trabajo de 18 ó 30 horas. El señor delegado del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder aclaró que en estos establecimientos comerciales se cumplen jornadas laborales de diferente extensión. Una, de 18 horas de duración que se aplica a quienes trabajan los fines de semana y los días festivos; otra, de 30 horas a la semana y, finalmente, la jornada laboral ordinaria de 45 horas semanales. Esta última, apuntó, ya no es del todo frecuente por cuanto cada vez hay menos trabajadores sujetos a este tipo de jornada de trabajo. La Honorable Senadora señora Matthei advirtió que dicha situación deriva de las propias normas que contempla el Código del Trabajo en materia de jornada laboral. En efecto, explicó, el referido Código establece el límite máximo de la jornada de trabajo y, ante el hecho indiscutible de que el fin de semana es la oportunidad en que se efectúa el mayor volumen de ventas en los supermercados, éstos se ven obligados a contratar personal adicional que cumpla funciones durante los fines de semana, el cual, por tanto, queda sujeto al cumplimiento de una jornada laboral parcial y las remuneraciones que perciben son proporcionales a ésta. La señora delegada del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder advirtió que el problema que se ha presentado en esta materia, es que ha ocurrido que quienes prestan servicios en jornada parcial de 30 horas semanales, también han debido trabajar durante los fines de semana. Además, añadió, en algunas ocasiones ello ha sucedido mediante la suscripción de un anexo del contrato de trabajo, cuyas cláusulas no siempre son bien informadas a los trabajadores, a pesar del costo personal y familiar que dicha situación podría significarles. La Honorable Senadora señora Matthei consultó por el régimen que se aplica para cumplir la jornada laboral ordinaria de 45 horas a la semana. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder señaló que, para los trabajadores sujetos a dicha jornada, rige un sistema de 6x1 o de 5x2, esto es, de 6 días laborales y todos los domingos libres, o bien, de 5 días laborales y 2 domingos libres al mes. Agregó que es el jefe directo del trabajador quien decide la modalidad que se aplicará en cada caso y, como tal, es él quien también puede modificarla, reemplazando un sistema por el otro. Es allí, recalcó, donde cobra importancia la labor que desempeñan los sindicatos en defensa de los derechos de los trabajadores, a fin de evitar que Historia de la Ley N° 20.760 Página 120 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO en el ejercicio de este tipo de facultades, se cometan abusos que, finalmente, perjudiquen a los empleados. Por otra parte, agregó, el concepto de productividad hoy en día juega un rol decisivo en la gestión de los supermercados y, desde esa perspectiva, todas las actividades que se desarrollan en su interior son medidas y evaluadas. Es así como se calcula el promedio mensual de ventas que cumple un trabajador, sin embargo, el análisis no se detiene mayormente en las condiciones laborales bajo las cuales ese empleador cumple su labor, las cuales no siempre se sujetan a la legalidad. Es cierto que estos trabajadores tienen la flexibilidad horaria propia del sector del comercio, pero, por otro lado, no cuentan con las facilidades mínimas, por ejemplo, para hacer uso del tiempo de colación o, siquiera, para ir al servicio higiénico. La Honorable Senadora señora Matthei apuntó que la problemática que se presenta en esta materia es, por lo menos, confusa y extraña, ya que para algunos efectos la empresa actúa como una sola entidad, en tanto que, para otros, se divide y cada persona jurídica opera separadamente. El punto, añadió, es que ello incide en los derechos de los trabajadores y así, por ejemplo, en el caso que revisamos, la empresa suscribe un acuerdo marco con el sindicato, en lo que es una verdadera negociación colectiva, que luego se plasma en convenios colectivos en cada establecimiento en particular. Con la ley, acotó, se regularizaría, entonces, lo que hoy acontece en los hechos. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder subrayó que lo anterior es posible, en este caso, debido al trabajo desplegado por este sindicato interempresarial, el cual tiene la fuerza necesaria para ello en razón del gran número de trabajadores que congrega. Gracias a lo anterior, recalcó, han logrado suscribir un acuerdo marco que, como tal, no tiene el valor jurídico propio de un convenio colectivo, debiendo recurrir a una suerte de subterfugio para concretar lo acordado en tantos instrumentos colectivos como personas jurídicas haya. Con la modificación legal, en cambio, la negociación colectiva y los convenios resultantes de la misma, operarían naturalmente, sin recurrir a resquicio alguno, sino que, simplemente, actuando conforme a la ley. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto señaló que, en verdad, lo que ha hecho el Sindicato Interempresa de Supermercados Líder no se trata de un subterfugio, sino que, muy por el contrario, estos trabajadores han hecho uso de una herramienta que el propio Código del Trabajo les ofrece, esto es, conformar un sindicato interempresas por medio del cual puedan canalizar sus inquietudes laborales, y al que, en cuanto tal, también le es permitido negociar colectivamente. Lo único que queda al margen de su acción, agregó, es la fase de la huelga, sin embargo, por lo general, cuando los trabajadores inician un proceso de negociación colectiva no persiguen la huelga, sino que conseguir el consenso en torno a temas de interés común. Prueba de ello es que, ante una Historia de la Ley N° 20.760 Página 121 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO situación de conflicto, recurren a la Inspección del Trabajo solicitando sus buenos oficios en orden a solucionar los problemas y evitar un mecanismo de presión que, a la postre, podría resultar perjudicial tanto para los empleadores como para los trabajadores. Finalmente, el Honorable Senador señor Kuschel consultó a nombre de qué sociedad se endeuda D&S cuando, por ejemplo, contrata un préstamo. El señor Presidente del Sindicato Interempresa de Supermercados Líder respondió que las deudas se contraen a nombre de Walmart, que es la empresa accionista mayoritaria. En sesión posterior, y concluyendo las audiencias programadas, la Comisión recibió a la señora Directora del Trabajo y a la señora abogada de Desarrollo y Trabajo Consultores, quienes expusieron en torno a la materia en debate. En primer término, hizo uso de la palabra la señora Directora del Trabajo, quien, previamente, aclaró que en su intervención abordaría el tema en análisis desde la perspectiva técnica propia de la entidad que encabeza. La agenda legislativa y la opinión del Ejecutivo respecto al proyecto de ley, agregó, son asuntos de la competencia del Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Acompañó su exposición con un documento titulado “Informe Dirección del Trabajo Conceptos de Empleador y Empresa”, así como antecedentes estadísticos y diversas resoluciones emitidas por dicha entidad sobre la materia. Se deja constancia de que los referidos documentos fueron debidamente considerados por los integrantes de la Comisión, y se contienen en un Anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. La señora Directora del Trabajo inició su exposición señalando que en este estudio es preciso distinguir dos conceptos, esto es, empleador y empresa. Respecto de la noción de empleador, señaló que ésta se encuentra definida en el artículo 3°, letra a), del Código del Trabajo y, además, el mismo artículo, en su inciso final, al efectuar una remisión al artículo 507, contempla una figura ilícita a su respecto, cual es la de “simulación”. En efecto, explicó, la simulación es una conducta calificada como ilícita por la legislación vigente y corresponde a aquella en que un empleador, en los términos establecidos en el artículo 3º del Código del Trabajo, utiliza y se Historia de la Ley N° 20.760 Página 122 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO beneficia de los servicios de un trabajador en condiciones de dependencia y subordinación, sin haber otorgado el respectivo contrato de trabajo, el que se encuentra suscrito por el trabajador con un tercero o quien aparezca como tal, cuestión que da como resultado el encubrimiento del verdadero vínculo laboral. Así, tanto en opinión de la Dirección del Trabajo como de la doctrina, el artículo 507, inciso primero, del referido Código, contempla esta figura como una infracción a la calidad de empleador, mediante la cual éste queda encubierto, ya que el contrato de trabajo es formalmente celebrado y suscrito por una persona distinta de aquél. Acotó que nuestra legislación sanciona esta figura con multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales. Destacó que la competencia para aplicar la referida multa corresponde a la Dirección del Trabajo, en tanto que, la reclamación para impugnar dicha sanción, puede efectuarse tanto por vía administrativa como judicial. Conforme al artículo 511 Código del Trabajo, y siempre que no se reclame judicialmente de acuerdo al artículo 503, la referida sanción puede ser dejada sin efecto o rebajada en sede administrativa, cuando concurran las circunstancias que en la misma norma se establecen. Por su parte, el artículo 503 del Código del ramo, dispone que la resolución que aplique la multa administrativa es reclamable ante el Juez de Letras del Trabajo, dentro del plazo de 15 días hábiles contados desde su notificación. Para tales efectos, la misma norma establece que, acogida a tramitación la reclamación, su substanciación se regirá por el procedimiento de aplicación general, salvo que la cuantía de la multa -al momento en que se dicte la resolución que la impone o la que resuelve la reconsideración administrativa-, sea igual o inferior a 10 ingresos mínimos mensuales, caso en el cual se aplicarán las reglas del procedimiento monitorio. Por último, añadió, en cuanto a las obligaciones que pesan sobre el empleador, existe una responsabilidad directa para el pago de las prestaciones laborales y previsionales que correspondan a los trabajadores. En lo relativo al concepto de empresa, continuó, es dable señalar que, en derecho comparado, existen muy pocas legislaciones que contemplen una definición a su respecto, pudiendo citarse los casos de Nicaragua, México y Luxemburgo, este último consignando una noción amplia que involucra los grupos de empresas o las empresas relacionadas. Nuestro Código del Trabajo, agregó, contiene una definición en su artículo 3°, inciso final, el cual fue incorporado mediante el artículo 1°, numeral 2, de la ley N° 18.018. Ahora bien, prosiguió, este concepto legal de empresa reviste las siguientes características: Historia de la Ley N° 20.760 Página 123 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO - Es una organización de medios personales, materiales o inmateriales. - Tiene una dirección bajo la cual se ordenan tales medios. - La prosecución de una finalidad, que puede ser de orden económico, social, cultural o benéfico, es decir, se consigna un objetivo amplio, y - Tiene una individualidad legal determinada, siendo este último elemento el que ha generado controversia. Acotó que, a este respecto, existen fallos de la Excelentísima Corte Suprema en los que se señala que esta individualidad no constituye un atributo de la personalidad, sino que es un simple ser jurídico. Respecto al concepto de empresa, agregó, la ley laboral también se hace cargo de las infracciones que se produzcan en torno al mismo, consignando la figura del subterfugio. Recalcó que, de acuerdo al artículo 507, inciso segundo, del Código del Trabajo, para que exista tal subterfugio, es necesaria la concurrencia de dos elementos, esto es, la ocultación, disfraz o alteración de la individualización o del patrimonio, y un resultado que implique eludir el cumplimiento de obligaciones laborales y previsionales. Conforme al mismo artículo, añadió, la noción de subterfugio también comprende la alteración de la empresa a través del establecimiento de razones sociales distintas, la creación de identidades legales, y la división de la empresa, todos estos casos, en cuanto signifiquen para los trabajadores una disminución o pérdida de sus derechos laborales, individuales o colectivos. Sobre el particular, enfatizó que, tanto la doctrina como la jurisprudencia se encuentran contestes en la autonomía de que gozan las empresas para dividirse, filializarse o fusionarse, sin embargo, acotó, el punto relevante es que ello no puede devenir en una disminución o pérdida de los derechos de los trabajadores. Por consiguiente, subrayó, es muy importante esclarecer que simulación y subterfugio son dos conceptos diferentes, toda vez que el primero dice relación con el empleador y, el segundo, en tanto, se vincula a la empresa. Así, apuntó, la simulación busca encubrir al verdadero empleador, ya que la relación laboral es formalizada por intermedio de un tercero que, aparentemente, es quien manda, ordena e instruye, y el subterfugio, en cambio, dice relación con las divisiones de la empresa, con la ocultación o alteración de su individualidad o de su patrimonio. Indicó que la doctrina y la jurisprudencia, tanto judicial como administrativa, coinciden en esta diferenciación y así lo han declarado en reiteradas oportunidades. Historia de la Ley N° 20.760 Página 124 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Recordó que este tema fue abordado con motivo del estudio de la ley sobre subcontratación, a propósito de la responsabilidad de la empresa principal, estableciéndose que quien manda a los trabajadores subcontratados, es el contratista y, si los elementos de la subordinación o dependencia no parecen configurarse respecto de éste, la empresa principal debe asumir como empleador. En ese ámbito, entonces, quedó bastante más claro el concepto de simulación. En materia de sanciones, continuó, la ley contempla una multa para castigar el subterfugio, la cual fluctúa entre 10 y 150 unidades tributarias mensuales, y se aumenta en media UTM por cada trabajador afectado por la infracción. A este respecto, destacó, la Dirección del Trabajo no tiene competencia para aplicar la referida multa, ya que se trata de una facultad que la ley entrega a los tribunales de justicia, al tenor de lo establecido en el inciso segundo del artículo 507 del Código del Trabajo. En cuanto a las obligaciones que corresponden al empleador en esta materia, indicó que procede el pago total de las prestaciones laborales que corresponda a los trabajadores afectados. Este pago, puntualizó, debe hacerse efectivo en juicio ordinario del trabajo, conjuntamente con la acción judicial que se interponga para hacer efectiva la responsabilidad derivada de la figura ilícita del subterfugio. Debe recordarse, añadió, que el subterfugio acarrea una disminución de los derechos de los trabajadores, sean individuales o colectivos, contándose entre los primeros, las gratificaciones y, entre los segundos, la negociación colectiva; por consiguiente, acotó, los trabajadores no sólo deben probar la figura ilícita, sino que, conjuntamente deben reclamar, en la misma demanda judicial, las prestaciones laborales que perdieron o que fueron afectadas con motivo de la división o alteración de la individualización de la empresa o su patrimonio. Por último, anotó, el plazo de prescripción que contempla la ley en este tema es de cinco años, contado desde que las obligaciones se hicieron exigibles. Enseguida, la señora Directora del Trabajo reseñó la evolución de la jurisprudencia administrativa existente en esta materia. Señaló que la Dirección del Trabajo, en un primer momento, aplicó una teoría formalista conforme a la cual bastaba la existencia de una individualidad jurídica determinada, de modo que, cuando había que resolver en torno a un problema sindical o de negociación colectiva, se declaraba que, atendida la presencia de razones sociales o RUT diferentes, se trataba de empresas distintas e independientes y, en consecuencia, sólo al interior de cada una, los respectivos sindicatos podrían negociar colectivamente. Se sostuvo así que no correspondía considerar como una sola empresa las distintas individualidades jurídicas, y los dictámenes que se emitieron, se pronunciaron reiteradamente Historia de la Ley N° 20.760 Página 125 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO en dicho sentido, centrando la preocupación en las formas de la empresa. En esa interpretación, explicó, sólo se atendía al concepto de empresa propiamente tal, sin considerar la noción de empleador. Posteriormente, continuó, la interpretación se orientó en una línea diversa, aplicando el concepto de empleador y revisando quién ordena e instruye en estas empresas interrelacionadas, es decir, quién tiene la atribución de dirección o mando. De esta manera, los dictámenes dieron aplicación a un principio fundamental del derecho del trabajo, esto es, el principio de primacía de la realidad o, como lo llaman los civilistas, de levantamiento del velo. Se atendió así a una perspectiva más de fondo que de forma, analizando lo que ocurre al interior de las empresas y no a como éstas se organizan y estructuran. Así, no obstante existir varias empresas, pero que respondían a un solo y mismo empleador, se las consideró como una unidad para los efectos sindicales y de negociación colectiva. Ejemplificó con el caso de COPESA S.A., en el cual se dictaminó que, si bien los trabajadores habían sido contratados por tres sociedades distintas, éstos prestaban servicios bajo la subordinación y dependencia de COPESA S.A., por lo que no existía impedimento jurídico para que ellos se afiliasen al sindicato constituido en dicha empresa. De esta suerte, se potenció el concepto del empleador, prescindiendo de la forma empresarial. A su juicio, agregó, la empresa es el espacio donde se desarrollan las relaciones laborales, pero quien manda u ordena es el empleador, de modo tal que lo que parece atinente es centrar el análisis en quién es el verdadero empleador, más allá de que la empresa esté o no dividida. Insistió en que así lo han entendido también la doctrina y la jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia. Concluyó su exposición refiriéndose a las estadísticas que se registran en materia de fiscalizaciones. Sobre el particular, señaló que, por concepto de simulación, se cuentan 134 denuncias efectuadas durante el año 2009 y 61 el 2010, en tanto que, referidas a subterfugio, figuran 12 el 2009 y 16 el presente año. Asimismo, en cuanto a las fiscalizaciones efectuadas a petición de los interesados, se anotan 146 el año 2009 y 77 en lo que va de este año. En cuanto a las fiscalizaciones de oficio, indicó que las últimas realizadas corresponden a procedimientos desarrollados en la Quinta Región, durante los años 2007 y 2008, específicamente en materia de simulación. Finalmente, en lo relativo a las sanciones por simulación, indicó que se impusieron 66 el año 2007 y 1 el 2008. Explicó que la diferencia entre las denuncias y fiscalizaciones efectuadas y las multas aplicadas, obedece a que no todos los casos terminan sancionados. Además, agregó, en el año 2008 se pronunciaron diversos fallos judiciales en los cuales se estableció que la Dirección del Trabajo carece de facultades sancionatorias en estas materias. Historia de la Ley N° 20.760 Página 126 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Atendido lo anterior, informó, mediante la Orden de Servicio N° 7, de fecha 30 de octubre de 2008, la Dirección del Trabajo impartió instrucciones a fin de adoptar un procedimiento especial de fiscalización, bajo la modalidad de una “fiscalización investigativa”, cuyo objetivo es revisar si existen indicios de subordinación o dependencia que permitan establecer la figura de la simulación, a fin de proporcionar a las organizaciones sindicales y a los denunciantes, los antecedentes necesarios para que éstos inicien las acciones legales correspondientes ante los tribunales de justicia. Es decir, a partir de esta normativa -que aún se encuentra vigente-, la Dirección del Trabajo desarrolla fiscalizaciones de investigación, sin aplicar multas, sino que sólo destinadas a recoger en terreno los antecedentes que permitan a los trabajadores afectados en sus derechos laborales con motivo de las simulaciones o subterfugios en que haya incurrido su empleador o la empresa para la cual prestan servicios, recurrir a los tribunales de justicia para que, en sede judicial, sean resueltas sus pretensiones. Finalizada la exposición precedente, los miembros de la Comisión formularon diversas consultas sobre la materia, según se reseña a continuación. La Honorable Senadora señora Rincón recordó que, al tenor de lo que han señalado en este debate las diversas organizaciones de trabajadores, la problemática que nos ocupa se verificaría, principalmente, en el área del retail. Consultó, entonces, a la señora Directora del Trabajo, cuál es la situación real que se registra en dicho ámbito del comercio, según lo que haya podido constatarse con motivo de las fiscalizaciones practicadas. Sobre este último punto, agregó, otro aspecto preocupante es que, al parecer, no habría un número suficiente de funcionarios fiscalizadores que permita abarcar todo el espectro que sería deseable para enfrentar estas realidades. La señora Directora del Trabajo indicó que, efectivamente, el campo del retail -que comprende la industria y el comercio- es una de las áreas donde se presenta la mayor cantidad de infracciones en esta materia. Si se revisan las estadísticas, acotó, es posible observar que en el año 2005, en este ámbito, se cuentan 67 casos de un total de 136. Añadió que, otro sector en el cual se registra un gran número de denuncias referidas a este tema, es el financiero. La Honorable Senadora señora Matthei preguntó si la Dirección del Trabajo ha recibido alguna petición de investigación de parte de los trabajadores de la empresa D&S. Señaló que, según lo que se ha explicado acá, hay una serie de situaciones que se producen en esta materia, que resultan confusas y extrañas. Así, puntualizó, sucede que al interior de un supermercado no sólo se venden alimentos y diversos productos para el hogar, sino que, también, operan otros negocios, como, por ejemplo, una agencia de venta de seguros o de viajes. Ahora bien, añadió, tratándose de productos conceptualmente distintos, no parece haber mayor inconveniente si todos se Historia de la Ley N° 20.760 Página 127 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO comercializan en un mismo lugar físico. El problema surge, acotó, cuando los trabajadores que prestan servicios en uno y otro rubro, que son distintos e independientes, reciben todos ellos las mismas instrucciones en su desempeño, desde un mando único, y ello da lugar a que, por ejemplo, sean destinados a trabajar indistintamente en cualquiera de dichas áreas, tal como podría suceder si un vendedor de seguros fuera enviado a atender las cajas de pago del supermercado. También resulta igualmente compleja la situación de quienes se desempeñan en un mismo supermercado, pero que son contratados bajo razones sociales o RUT diferentes, dependiendo del sector que atienden. En consecuencia, apuntó, sería importante esclarecer, primero, si es necesario legislar en esta materia; segundo, si es conveniente hacerlo y, tercero, en la afirmativa, determinar cómo debería legislarse en este campo, de modo tal que, por un lado, no se produzca una rigidez inoficiosa que complique la organización de las empresas y, por el otro, evitar que hayan divisiones empresariales que son artificiales y cuyo efecto es distorsionar la realidad y disminuir los derechos de los trabajadores. En función de lo anterior, acotó, se orienta su consulta en torno a la situación de los trabajadores de D&S. La señora Directora del Trabajo recordó que, efectivamente, el señor Presidente del sindicato de trabajadores de Líder, solicitó en su oportunidad a la autoridad administrativa una fiscalización en relación a la multiplicidad de razones sociales que registraba la empresa para la cual prestaban servicios, constatándose, luego, la existencia de más de 130 RUT distintos. Sin embargo, agregó, con posterioridad, el mismo Presidente sindical se desistió de la referida petición, argumentando que se estaba conformando un gran sindicato interempresas a nivel nacional. En ese nuevo contexto, la Dirección del Trabajo sólo logró determinar el número de razones sociales en las cuales se dividía la empresa D&S, pero la investigación no avanzó más allá de eso ni abordó el fondo de la cuestión planteada, justamente con motivo del señalado desistimiento. La Honorable Senadora señora Rincón consultó si, a pesar de que el Presidente del sindicato respectivo declinó su petición, podría haberse efectuado una fiscalización de oficio, en atención a los contundentes antecedentes que existían sobre el caso. La señora Directora del Trabajo respondió negativamente, por cuanto el mencionado Presidente sindical estaba en la línea de formar un sindicato interempresas, fuerte y con poder de negociación y, en ese escenario, ya no resultaba necesaria la fiscalización. Más aún, agregó, conformado que fue el referido sindicato interempresarial, éste ha conseguido negociar en forma colectiva y celebrar unos acuerdos marco en los que se establecen las condiciones macro, en base a las cuales, luego, se suscriben convenios con cada grupo negociador en cada una de las empresas asociadas a un RUT o razón social diferente. Además, subrayó, estas facultades de investigación de la Dirección del Trabajo sólo proceden tratándose de la figura de la simulación, Historia de la Ley N° 20.760 Página 128 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO pero no del subterfugio, según lo explicado con anterioridad. Por otra parte, agregó, la situación era un tanto compleja a raíz de una serie de fallos adversos pronunciados por los tribunales de justicia en estas materias particularmente sobre Codelco Chile-, y que desconocían las atribuciones de la Dirección del Trabajo en este ámbito. De esta suerte, resultó pertinente adoptar como procedimiento el investigar, levantar antecedentes y proporcionar un insumo a los trabajadores para que sean ellos quienes, directamente, presenten sus demandas en sede judicial. La Honorable Senadora señora Rincón señaló que, de acuerdo a lo que se ha expuesto, el uso del sistema del multi RUT es una realidad en nuestro país, cuya aplicación ha podido constatarse en diversas empresas que operan en el ámbito del retail, especialmente en las denominadas tiendas por departamento. Lo mismo acontece, añadió, en el sector financiero. Ante esa realidad, y siguiendo la línea de la pregunta anterior, consultó a la señora Directora del Trabajo si, en su opinión, es necesario legislar en esta materia o si, por el contrario, es suficiente para resolver este tema con lo que ya existe en nuestros cuerpos jurídicos. Aclaró que su pregunta se orienta en un sentido técnico, al margen de la mirada política del problema. La señora Directora del Trabajo indicó que, la respuesta en torno a la pertinencia o no de legislar en este tema, corresponde al Ministerio del Trabajo y Previsión Social, que es la autoridad que decide en ese orden de asuntos y, por tanto, no compete a la Dirección del Trabajo, en su calidad de organismo eminentemente técnico, opinar en uno u otro sentido. Sin embargo, agregó, desde una perspectiva puramente técnica y especializada, el problema puede abordarse por intermedio de la figura del empleador, revisando el elemento de subordinación y dependencia que inspira toda relación laboral, tal como se procede hoy en día al tenor de los dictámenes emitidos por la Dirección del Trabajo. En ese sentido, puntualizó, las normas legales podrían ser perfeccionadas. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto consultó si habría sido posible continuar la investigación en el caso de la empresa D&S, por intermedio de la Unidad de Investigación y Programación de Oficio de la Dirección del Trabajo, a pesar del desistimiento del señor Presidente del sindicato quien, en un principio, formuló la petición de fiscalización. La señora Directora del Trabajo señaló que en ese caso la investigación habría versado sobre un subterfugio, materia en la cual, como se ha dicho, la Dirección del Trabajo no tiene las facultades investigativas que sí tiene en el campo de la simulación. Reiteró que este último ilícito está referido a la figura del empleador, en tanto que aquél se relaciona con la noción de empresa. Ahora bien, prosiguió, sin perjuicio de lo anterior, en estos momentos la Dirección del Trabajo se encuentra desarrollando un proceso de modernización Historia de la Ley N° 20.760 Página 129 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO que, en su calidad de Directora de dicha entidad, le ha sido encomendado. En el cumplimiento de ese cometido, agregó, pudo advertirse que la Unidad de Investigación y Programación de Oficio (UIPO) había perdido su esencia, transformándose en una unidad más de fiscalización y que, por tanto, ya no ameritaba su mantención como tal. A raíz de ello, en la actualidad, sus funciones continúan cumpliéndose, pero radicadas en el Departamento de Investigación y a cargo de otras personas. El señor asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social preguntó si, dada esta diferenciación entre simulación y subterfugio, podría darse el caso que, sin haber simulación, sí haya subterfugio, es decir, explicó, que si bien resulte claro que quien suscribe el contrato de trabajo es la misma persona que imparte las órdenes, haya, sin embargo, una división en la organización más global de la empresa y de su patrimonio, mediante la constitución de diferentes razones sociales o RUT. Siendo así, apuntó, se justificaría aún más esclarecer esta diferenciación conceptual que, desde hace un tiempo ya, realizan la doctrina y la jurisprudencia. Asimismo, consultó si, con motivo de la aplicación de la ley sobre subcontratación, se analizó la posibilidad de contemplar las facultades de la Dirección del Trabajo para recurrir ante los tribunales de justicia, tanto por los casos de simulación como los de subterfugio, o sólo por aquéllos. La señora Directora del Trabajo respondió que, efectivamente, simulación y subterfugio son dos conceptos distintos; uno, apunta al empleador, mientras que el otro gira en torno a la empresa. Por su parte, la Dirección del Trabajo cuenta con facultades respecto del primer ilícito mencionado, en tanto que, respecto del segundo, las atribuciones están radicadas en los tribunales de justicia. Reiteró que así, además, lo ha entendido la doctrina y la jurisprudencia, tanto administrativa como judicial. Ahora bien, en cuanto a la ley sobre subcontratación, señaló que, a partir de lo resuelto por los tribunales de justicia en torno a estas materias, las facultades de la Dirección del Trabajo para denunciar estos ilícitos, siempre fueron circunscritas a los casos de simulación, sin extenderse a los de subterfugio, ya que en las relaciones laborales que son propias de la subcontratación, el conflicto surge entre la empresa principal y el contratista, en cuanto a la determinación del verdadero empleador y, por consiguiente, la situación dice relación con la figura de la simulación y no del subterfugio. En otro orden de ideas, el Honorable Senador señor Muñoz Aburto consultó cuántos fiscalizadores de la Dirección del Trabajo existen en el país. La señora Directora del Trabajo respondió que, actualmente, hay 395 fiscalizadores, en circunstancias que en la planta del personal fiscalizador existen más de 1.000 cargos al efecto. Es más, advirtió, este personal no se Historia de la Ley N° 20.760 Página 130 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO encuentra cumpliendo funciones en terreno, a pesar de que es allí donde debería efectuar sus labores. Es por ello, añadió, que el desafío es modernizar, reestructurar y capacitar, a fin de que estos funcionarios, que hoy en día ejecutan otras tareas -de índole administrativo, en mediación, en conciliación, etcétera-, sean destinados a terreno, que es donde deben cumplir su rol fiscalizador. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto manifestó su preocupación por la situación de los fiscalizadores de la Dirección del Trabajo. Explicó que, de acuerdo al Estatuto Administrativo, los descuentos que se pueden efectuar en las remuneraciones de los funcionarios públicos, no pueden sobrepasar el límite del 15% de las mismas. Además, recordó, existe un dictamen de la Contraloría General de la República sobre este tema, el cual, a su juicio, está siendo aplicado en forma acertada por el Gobierno, en todos los servicios públicos. Sin embargo, acotó, en el caso de los fiscalizadores de las Inspecciones del Trabajo ocurre, y con no poca frecuencia, que con motivo de los excesivos descuentos que se practican a sus remuneraciones, algunos de ellos perciben finalmente un sueldo bajísimo, muchas veces no más allá, por ejemplo, de $20.000, situación que se agrava dado el alto nivel de endeudamiento a que se encuentras sujetos. Lo anterior, enfatizó, es el contexto perfecto para la corrupción. Ejemplificando lo señalado, recordó el caso de un fiscalizador que presta servicios en la Región de Magallanes y que se ha mantenido en su mismo cargo por 30 años, a pesar de contar ya con varios sumarios administrativos en su contra. Igualmente, añadió, se han registrado diversos casos de corrupción en dicha zona. Dadas estas situaciones, prosiguió, es importante que opere un sistema de traslado de los funcionarios fiscalizadores, a objeto de evitar que su prolongada permanencia en un mismo lugar, sea fuente de corrupción. Sostuvo que, en ningún organismo fiscalizador, este personal puede mantenerse por períodos tan extensos en una misma destinación, porque es imposible que en tanto tiempo no se generen relaciones interpersonales, redes de contactos o amistades que, a la postre, terminan distorsionando el cumplimiento de estas funciones. Así, por ejemplo, los fiscalizadores del Servicio de Impuestos Internos, no pueden desempeñarse como tales en una misma localidad por espacios de tiempo superiores a 3 ó 4 años, ya que siempre son trasladados de un sitio a otro. Ese mecanismo, destacó, debería replicarse en la Dirección del Trabajo, como una forma de resguardar el cabal cumplimiento de la función fiscalizadora, la que, en esta materia, es esencial para la debida protección de los derechos de los trabajadores. Subrayó que esta es una inquietud que desde hace mucho tiempo le preocupa y que, incluso, la ha planteado a tres de los Directores del Trabajo precedentes. La señora Directora del Trabajo se refirió a estos temas en los siguientes términos. En primer lugar, indicó que, tras emitirse el dictamen de la Contraloría General de la República al que se ha hecho referencia, éste empezó a ser inmediatamente aplicado en la Dirección del Trabajo. A raíz de lo Historia de la Ley N° 20.760 Página 131 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO anterior, se efectuó un levantamiento de datos en esta materia, y se constató que hay 700 personas en esta entidad que registran deudas superiores al 30% de sus remuneraciones. Lógicamente, añadió, las asociaciones de funcionarios están solicitando que se flexibilice la aplicación de estas normas, porque existen casos muy complejos donde, incluso, las remuneraciones están comprometidas en deudas, prácticamente, en un 100%. Señaló que el tema se está revisando junto al Servicio de Bienestar, porque, efectivamente, es una preocupación a resolver. En cuanto a la situación de los fiscalizadores que prestan servicios en la Región de Magallanes, indicó que, efectivamente, algunos de ellos han sido sometidos a procedimientos sumarios y que, posteriormente, han sido sobreseídos. Sin embargo, agregó, existen algunos casos donde se está efectuando una investigación sumaria que aún está pendiente. De este modo, apuntó, este asunto también se encuentra en revisión por la autoridad. Respecto al traslado de funcionarios, informó que, próximamente, se efectuará un concurso interno para 30 ó 40 cargos de inspectores comunales y provinciales. La idea es, subrayó, proceder a los cambios de manera simultánea, posibilitando así que un funcionario que presta servicios, por ejemplo, en Arica, sea trasladado a Punta Arenas, y viceversa. Ahora bien, advirtió, si se trata de funcionarios de planta, la Dirección debe costear sus traslados y, como es sabido, el presupuesto es limitado para poder destinarlo a tales efectos. Sin embargo, recalcó, se están desplegando importantes esfuerzos en este orden, no obstante las dificultades que estos cambios implican. Según recordó, diversos parlamentarios han manifestado su inquietud en torno a este tema. Finalmente, los miembros de la Comisión, atendida la trascendencia que este tema reviste, especialmente porque el recambio de funcionarios constituye una herramienta para evitar la corrupción, estuvieron contestes en enviar un oficio al señor Ministro de Hacienda a fin de solicitar que se sirva considerar en el próximo proyecto de Ley de Presupuestos del Sector Público, en la Partida 15, correspondiente al Ministerio del Trabajo y Previsión Social, Capítulo 02 y Programa 01, referidos a la Dirección del Trabajo, en el Subtítulo 21, Gastos en Personal, un ítem específico con los recursos necesarios para facilitar los gastos por concepto de traslado de funcionarios fiscalizadores pertenecientes a dicha entidad. A continuación, intervino la señora abogada de Desarrollo y Trabajo Consultores, quien, además, ocupó el cargo de Directora del Trabajo durante el Gobierno recién pasado. Acompañó su intervención con un documento en el que se consignan los principales aspectos de su exposición, el cual fue debidamente considerado por los integrantes de la Comisión, y se contiene en un Anexo único que se adjunta Historia de la Ley N° 20.760 Página 132 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. Destacó, previamente, que estamos frente a un tema que es bastante sensible. En el marco de las brechas socioeconómicas, añadió, sin duda que el problema del multi RUT, de alguna manera, está vinculado con aquéllas. Iniciando su análisis señaló, en primer término, que en esta materia diversos derechos entran en conflicto. En efecto, explicó, el artículo 19, Nº 24, de la Constitución Política de la República consagra el derecho de propiedad. A partir de esta garantía constitucional, nadie puede ser privado de los atributos o facultades esenciales de dominio, esto es, del uso, goce y disposición. Lo anterior, en el tema que nos ocupa, significa que el emprendedor tiene un derecho de propiedad sobre su negocio y, conforme a ello, tiene absoluta libertad y facultad legal para definir su organización y estructura de producción, lo que le permite crear empresas, fusionarlas, filializarlas, dividirlas, subdividirlas o externalizar servicios, entre otras alternativas empresariales. Todo ello, por tanto, dentro del marco constitucional y legal vigente. Así, añadió, es habitual encontrar una misma empresa con distintas razones sociales, diferenciadas ya sea por giros, por procesos productivos, por local o establecimiento. Del mismo modo, las empresas se dividen para separar la administración del personal, de la comercialización y las utilidades. Es decir, se recurre a estas modalidades para el efecto de optimizar la organización empresarial. Sin embargo, advirtió, este derecho de dominio puede colisionar con otros derechos, como son vinculados al mundo del trabajo, especialmente con aquellos de carácter colectivo. Ello, porque la aplicación de estas formas organizativas de la empresa -entre ellas, el sistema de multi RUT-, produce severos efectos en el plano laboral. En ese sentido, agregó, hay que señalar que este tema se encuentra estrechamente vinculado a la definición de empresa que contempla en artículo 3° del Código del Trabajo, conforme a la cual “Para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organización de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada.”. Esta última mención, subrayó, es la que deriva directamente en la aplicación del mecanismo del multi RUT. Si se revisa la estructura del citado artículo 3°, anotó, es posible advertir que, primero, la ley define al trabajador, luego al empleador y, finalmente, la empresa, y esta última, calificada como una individualidad legal determinada. Ello ha conducido a que en la doctrina -e incluso, en la jurisprudencia, judicial Historia de la Ley N° 20.760 Página 133 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO y administrativa-, se haya asimilado la condición de empresario con la de empleador, en circunstancias que ambas figuras no siempre coinciden. En efecto, acotó, en doctrina basta con la existencia de un ser jurídico, esto es, todo ente a quien el ordenamiento jurídico le reconoce la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. Formalmente, entonces, se funde la calidad de empleador a la existencia de un RUT. Se trata, es cierto, de una interpretación extrema y legalista, pero ha motivado que, existiendo un RUT, éste se asocie a una individualidad legal determinada, y esta última, a su turno, se vincule a la condición de empleador. Ahora bien, en el campo laboral, sea que este sistema se utilice de buena o mala fe, el hecho cierto es que genera el efecto de dificultar, ocultar o confundir la determinación del verdadero empleador y las reales utilidades de la empresa. Este es, apuntó, el principal impacto que se produce tras dividir las empresas en diversas razones sociales en uso de esta facultad que, como propietario, tiene el emprendedor para organizar y estructurar su negocio. Lo anterior, añadió, enfrenta al desafío de determinar quién es el verdadero empleador en la relación laboral, tarea de suyo compleja y que, por lo general, debe asumir la institucionalidad fiscalizadora. Esta labor se hace más difícil aún ya que suelen superponerse dos planos, esto es, lo que aparece formalmente en los contratos individuales de trabajo, y lo que acontece en la realidad, ya que en la práctica no siempre quien suscribe los contratos es el verdadero empleador. Entonces, es aquí donde la autoridad, sea administrativa o judicial, necesita aplicar el principio de primacía de la realidad, que es fundamental en materia laboral y conforme al cual la realidad debe primar por sobre lo formal. Detallando los efectos del sistema de multi RUT en el plano laboral, señaló, primeramente, que toda la normativa que regula la negociación colectiva, está centrada y priorizada en función de la empresa, como también lo están todas las herramientas que la ley pone a disposición de las organizaciones sindicales, lo cual, apuntó, nos conduce nuevamente a la definición del artículo 3°. Es decir, se privilegia la negociación colectiva en la empresa y con el sindicato de empresa. Ahora bien, añadió, la realidad demuestra que los sindicatos han debido reaccionar para hacer frente a la multiplicidad de RUT y razones sociales y, de esta forma, han conformado sindicatos interempresas, a pesar de que todas estas razones sociales para las que prestan servicios conformen una sola unidad empresarial. Caso emblemático, destacó, es el de D&S, donde los trabajadores se agruparon en un gran sindicato interempresarial, usando las herramientas que entrega el propio Código del Trabajo y aplicando la misma forma organizativa de la empresa; ello, como una estrategia para enfrentar la Historia de la Ley N° 20.760 Página 134 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO compleja situación laboral y sindical que deriva del sistema de multi RUT, y así, poder negociar colectivamente. Otro efecto, continuó, es la necesidad de determinar quiénes son las partes que intervienen en un proceso de negociación colectiva, lo cual también es un tema complejo. En efecto, explicó, el Código del Trabajo contempla la posibilidad de que, una vez presentado el proyecto de negociación colectiva, se adjunte a éste una nómina completa con la individualización de cada uno de lo trabajadores que prestan servicios en la respectiva empresa, y ésta, por su parte, puede aceptar dicha lista, o bien, puede formular observaciones y no reconocer como tales trabajadores a todos quienes figuren en la nómina, por ejemplo, porque sus contratos laborales están asociados a otro RUT o persona jurídica. La parte trabajadora, en tanto, puede reclamar contra estas observaciones y, tras la objeción de legalidad así planteada, se inicia un proceso que persigue establecer cuáles son las partes que intervendrán en la negociación. En este proceso, la Dirección del Trabajo está facultada por la ley para resolver, en torno a estos trabajadores objetados, quién es el verdadero empleador de los mismos. Esta situación, sin duda, tensiona mucho el inicio de la negociación y, a mayor abundamiento, los plazos que la rigen no se suspenden, lo que, sumado a una ley con exceso de formalidades en esta materia, hacen más difícil la tarea de esclarecer quiénes son las partes que podrán negociar. Además, prosiguió, no siempre empresa y empleador son lo mismo. Es así como surge el conflicto entre el principio de primacía de la realidad y la constitución formal de los sujetos. Ya se ha citado como uno de los casos más emblemáticos, el del supermercado Líder -perteneciente al conglomerado D&S, el cual registra múltiples razones sociales en función de cada uno de sus locales, no obstante ser de público conocimiento que se trata de una sola empresa, que hay un solo empleador, y que se aplican unas mismas políticas de recursos humanos. A pesar de ello, los contratos laborales están asociados formalmente a cada razón social, con un RUT determinado, asignado básicamente a la ubicación del local donde se desempeña cada trabajador. Esta situación, subrayó, no es desconocida, toda vez que quienes intervienen en los diversos procesos de negociación que se desarrollan en los diferentes establecimientos, son las mismas personas en unos y en otros, no obstante que la discusión se realiza particularmente en cada local. Todo eso, añadió, hace más compleja y difícil la negociación y, sin duda, merma los resultados de la misma. Otra consecuencia en el ámbito laboral, derivada de la aplicación del sistema de multi RUT, es el efecto negativo sobre las gratificaciones. Explicó que muchas empresas se organizan de modo tal que toda la administración del personal queda asignada a una razón social determinada, en tanto que la producción, que es donde se generan las utilidades, figura bajo un RUT diverso, de manera que cuando se solicita el pago de gratificaciones, se Historia de la Ley N° 20.760 Página 135 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO exhiben los estados financieros correspondientes a la primera de dichas personas jurídicas y que, por tanto, no reflejan las reales utilidades alcanzadas por la segunda, a pesar que ambas constituyen una empresa única. Otro efecto importante, continuó, dice relación con el obstáculo que se genera en la ejecución judicial de las sentencias condenatorias por deudas laborales. Al respecto, señaló que, una vez que el trabajador obtiene sentencia favorable, se enfrenta al problema de dónde ejecutar ese fallo, ya que no obstante que la empresa está subdividida en una multiplicidad de razones sociales, las prestaciones deben hacerse efectivas en la fase ejecutiva sólo sobre el patrimonio asociado al RUT que ha sido demandado. Es decir, a pesar de la diversidad, la ejecución queda circunscrita a un RUT específico, lo cual encuentra su sustento, nuevamente, en la noción de empresa del artículo 3° y en la individualidad legal determinada que éste identifica con aquélla. Enseguida, se refirió a la forma de abordar legalmente el fraude laboral. Sobre el particular, señaló que el proyecto de ley en estudio se ocupa del tema de una manera que no será suficientemente eficiente para atacar el problema, esto es, sanciona el fraude mediante la aplicación de una multa, tal como actualmente se contempla en la ley, pero incrementando el monto de la misma. Aparte de eso, recalcó, la iniciativa no consigna otro efecto mayor. Indicó que no basta con declarar que existió un subterfugio y aplicar una determinada sanción económica, toda vez que resulta imprescindible decidir en torno a la situación en que quedarán los trabajadores afectados por tal subterfugio, definiendo la calidad que tendrán, quién será su empleador y, en lo fundamental, imponiendo la obligación de escriturar nuevamente los contratos de trabajo, dejando constancia en los mismos de la fecha a partir de la cual se iniciaron los servicios. La sentencia, de esta forma, tendrá carácter declarativo y no constitutivo, retrotrayendo sus efectos. En esta tarea, agregó, cobran importancia los indicios de subordinación o dependencia, ya que ellos aportan elementos que permiten esclarecer quién es el verdadero empleador que existe en una determinada relación laboral. Por consiguiente, no es suficiente aplicar una multa a título de sanción, ya que ésta debería ir acompañada de estas otras definiciones que, finalmente, permitan enfrentar de manera eficiente el fraude laboral. Además, añadió, no hay que olvidar que, cualquiera que sea el monto de la multa, es una sanción que las grandes empresas pueden asumir sin mayor dificultad, atendidos los significativos recursos con que cuentan. Por otra parte, el fraude laboral ha sido abordado por nuestra legislación en el artículo 507 del Código del Trabajo, el cual distingue entre simulación y subterfugio. En efecto, el inciso primero de dicha norma sanciona con una multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación Historia de la Ley N° 20.760 Página 136 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO a través de terceros, dejándolo sujeto a todas la obligaciones laborales y previsionales. Sin embargo, advirtió, la eficacia de esta norma fue descartada el año 2008. Conocido es el criterio de la Excelentísima Corte Suprema en materia de suministro de personal, contundentemente expresado en los fallos de Codelco contra la Dirección del Trabajo, en el marco de la aplicación de la ley N° 20.123, sobre subcontratación. Esta normativa, en este aspecto, quedó transformada en letra muerta, ya que es muy difícil que un trabajador -ya sea individualmente o apoyado por un sindicato-, efectúe una denuncia cuando el conflicto de que se trata se produce durante la relación laboral vigente y, por tanto, con una alta probabilidad de que todo termine con el despido del trabajador. Es por ello, recalcó, que en materia de fraude laboral es fundamental que quien tenga la titularidad para recurrir ante los tribunales de justicia y efectuar las denuncias de rigor, sea un tercero, esto es, la autoridad laboral, la cual, tras emitir su informe en torno a la situación fraudulenta, pueda directamente poner los antecedentes a disposición de la judicatura correspondiente, a fin de que sea ésta la que resuelva la controversia. Se trata, pues, de que la Dirección del Trabajo cuente con las facultades pertinentes para tales efectos, las cuales hoy en día tiene vedadas en materia de subterfugio. Por su parte, los incisos segundo, tercero y cuarto del citado artículo 507, sancionan el subterfugio, el ocultamiento, disfraz, o alteración de la individualización de la empresa o de su patrimonio, y que tenga como resultado eludir las obligaciones laborales. Al efecto, la normativa contempla una multa de 10 a 150 unidades tributarias mensuales, y entrega el conocimiento de esta materia a los tribunales de justicia. Nuevamente, aquí la regulación no ha sido suficiente, y esta ineficiencia dice relación con las dificultades para acceder a la justicia, dado que la Dirección del Trabajo carece de facultades para denunciar y llevar los casos a la sede judicial. Además, también acá la insuficiencia se vincula al efecto real de los fallos, las cuales se limitan a imponer multas por toda sanción. Por eso es necesario, agregó, y se estudió en su oportunidad, entregar a la autoridad administrativa -en este caso, la Dirección del Trabajo-, las mismas facultades que ésta posee en materia de prácticas antisindicales y de derechos fundamentales, para recurrir ante los tribunales de justicia y denunciar los casos de que conozca con motivo de un proceso de fiscalización que haya desarrollado en materia de fraude laboral y, tras emitir su respectivo informe, entregar los antecedentes correspondientes a la judicatura encargada de resolver el conflicto. En la actualidad, anotó, efectuada la fiscalización, se emite un informe, y la Dirección del Trabajo pone los antecedentes a disposición del trabajador para que sea éste quien, directamente, acuda a los tribunales de justicia solicitando su intervención en el asunto. Historia de la Ley N° 20.760 Página 137 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO Por consiguiente, enfatizó, es importante hacer un avance cualitativo en esta materia, tanto para otorgar a la Dirección del Trabajo la titularidad de la acción para denunciar ante los tribunales de justicia los casos de fraude laboral -por simulación o subterfugio-, como para establecer que, además de imponer las multas de rigor, las sentencias judiciales determinen quién es el verdadero empleador de estos trabajadores afectados por el fraude y desde cuando es tal. Si así no se contempla, recalcó, la normativa seguirá siendo tan ineficiente como lo ha sido hasta ahora. Además, reiteró, en este ámbito es importante recordar los artículos 330 y 331 del Código del Trabajo, que contemplan el proceso de objeción de legalidad en la negociación colectiva, el cual permite discernir las partes que intervendrán en el proceso de negociación colectiva. Explicó que, en los procesos de negociación colectiva, cuando el empleador excluye de la nómina de trabajadores a algunos de ellos, éstos pueden interponer una objeción de legalidad ante la Inspección del Trabajo, lo que da lugar a una facultad de la Dirección del Trabajo para determinar quiénes son las partes que negociarán, lo cual implica determinar no sólo quién es el verdadero empleador, sino que también qué trabajadores podrán efectivamente participar, revisando, por ejemplo, si éstos han formado parte de negociaciones previas, si tienen contratos anteriores, o si se han desafiliado de los sindicatos. Esta tarea, subrayó, es de alta complejidad y de una gran especificidad. Sin embargo, advirtió, la ineficiencia normativa en este caso dicen relación con su alcance limitado al proceso específico. Finalmente, formuló algunas propuestas en torno a la materia que se analiza. Entre ellas, mencionó las siguientes: - Garantizar los derechos laborales más allá de la libre organización de la empresa. Sobre el particular, señaló que la facultad discrecional para crear y organizar empresas, no puede afectar el legítimo ejercicio de los derechos, sean individuales o colectivos, de los trabajadores. Sin embargo, añadió, en la actualidad esta libertad empresarial genera nocivos efectos en el ámbito laboral, y no sólo en materia de negociación colectiva, sino que también respecto de otras importantes prerrogativas laborales, entre ellas, las referidas a las organizaciones sindicales, las cuales, por ejemplo, ven alterado su quórum de constitución con motivo del traspaso de trabajadores de una empresa a otra, producto de estas subdivisiones. Por consiguiente, ese tipo de consecuencia es la que hay que evitar. - Buscar una definición más cercana al principio de realidad. Al efecto, añadió, es posible citar el artículo 96 de la Ley del Mercado de Valores, el cual contiene un concepto de empresa vinculado a la noción de unidad económica, ya que, para efectos de participar en el mercado de valores, reconoce al grupo empresarial como una sola persona jurídica. Textualmente esta norma, en su Historia de la Ley N° 20.760 Página 138 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO inciso primero, dispone que: “Grupo empresarial es el conjunto de entidades que presentan vínculos de tal naturaleza en su propiedad, administración o responsabilidad crediticia, que hacen presumir que la actuación económica y financiera de sus integrantes está guiada por los intereses comunes del grupo o subordinada a éstos, o que existen riesgos financieros comunes en los créditos que se les otorgan o en la adquisición de valores que emiten.”. Es decir, hay una suerte de presunción en cuanto a que el conglomerado conforma una sola empresa, acercándose más a lo que en la realidad existe. Ello, acotó, podría replicarse en el plano laboral respecto de los casos en que una gran empresa está dividida en una multiplicidad de razones sociales, varios de los cuales ya se han mencionado en este debate. Lo anterior, advirtió, sin perjuicio de las limitaciones, verticales u horizontales, que deberían aplicarse a este amplio concepto en función de la materia que aquí se trata. - Entregar al sindicato interempresas y a las federaciones la titularidad para negociar en cada empresa. Al respecto, explicó que, en la actualidad, la gestión de estas organizaciones sólo es válida en la medida que sean reconocidas como tales por la empresa, es decir, dependen de la voluntad del empleador en orden a aceptarlas y a negociar con ellas como entidad representativa de sus trabajadores. Destacó que, ante la multiplicidad de personas jurídicas en que es posible encontrar subdividida una empresa, los trabajadores, utilizando los elementos que les entrega el propio Código del Trabajo, han optado por organizarse en sindicatos interempresas, como una estrategia que les permite hacer frente a esta realidad derivada del sistema de multi RUT. No obstante, si además se reconoce a estas entidades la titularidad para negociar colectivamente, ello generaría una herramienta útil para la tarea a la que éstas se encuentran abocadas. - La sanción al fraude debe implicar corrección y determinación del verdadero empleador. Reiteró que éste debería ser uno de los efectos de las sentencias judiciales que se pronuncien sobre la materia, ya que éstas no deberían limitarse a la mera aplicación de las multas de rigor. - Finalmente, facultar a la Dirección del Trabajo para fiscalizar y denunciar el fraude laboral. Es necesario, apuntó, que la autoridad laboral cuente con mayores atribuciones para fiscalizar estos temas y, especialmente, para denunciar directamente en sede judicial los casos de que conozca en su labor de control, de modo que los tribunales de justicia se pronuncien en torno a estas materias y, además, cuenten al efecto con un informe emitido por la autoridad laboral especializada en nuestro país. Concluida la exposición anterior, los miembros de la Comisión formularon sus observaciones y consultas respecto a la materia en análisis. Historia de la Ley N° 20.760 Página 139 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO La Honorable Senadora señora Rincón estimó altamente positiva la mención a la normativa de la Ley del Mercado de Valores, toda vez que, sin perjuicio de las limitaciones correspondientes a que haya lugar, la disposición citada representa un claro ejemplo de cómo la ley admite la posibilidad de considerar, para determinados fines, como una sola unidad económica a un grupo empresarial. En efecto, al tenor del artículo 96 antes señalado, aún tratándose de un conglomerado de empresas, el legislador reconoce en él a una entidad única, ya que todas convergen a un mismo interés. Recalcó que si la ley contempla esa posibilidad en orden a proteger los capitales, mayor razón entonces para aplicar similar criterio en materia laboral en resguardo de los derechos de los trabajadores. En ese sentido, subrayó, resulta muy ilustrativa la norma citada y, por tanto, amerita ser tenida en consideración al resolver en torno a esta materia. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto requirió la opinión de la señora abogada de Desarrollo y Trabajo Consultores en cuanto a la posibilidad de eliminar el concepto de empresa del Código del Trabajo, sobre todo considerando que se trata de una definición relativamente nueva, ya que fue incorporada en nuestro ordenamiento jurídico laboral recién en el año 1981. La señora abogada de Desarrollo y Trabajo Consultores indicó que, efectivamente, se trata de un concepto nuevo y que, además, parece estar demás al interior de nuestra legislación laboral, pero ello, advirtió, especialmente con motivo de su última frase, que define la empresa como “dotada de una individualidad legal determinada”, ya que esta característica es la que ha generado interpretaciones bastante rígidas y estrictas. No obstante, agregó, si se suprimiera la definición legal que consigna el artículo 3° del Código laboral, surgiría otro problema a resolver, por cuanto toda la normativa sobre negociación colectiva -contenida en el Libro IV del Código del Trabajo-, está estructurada y orientada sobre la base del concepto de empresa, de modo que, a pesar de eliminar dicha noción, por esta otra vía, volveríamos nuevamente a ella y, en tal caso, sería la autoridad administrativa o judicial la que se vería enfrentada a la necesidad de generar una definición para los efectos de encuadrar la negociación colectiva, la que, como se ha dicho, está focalizada en el marco de la empresa. Es cierto, agregó, que una modificación que derogara tal definición podría dar una clara señal en cuanto a que la figura del empleador no está necesariamente asociada a la noción de empresa, sin embargo, insistió, al entrar en el ámbito de la negociación colectiva, se volvería inevitablemente a dicho concepto, porque ella se encuentra completamente remitida a éste. Subrayó que lo importante es, en verdad, que esta facultad discrecional del empleador, reconocida a nivel constitucional, que le permite crear, organizar, estructurar, dividir o fusionar sus negocios y empresas, no puede Historia de la Ley N° 20.760 Página 140 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO afectar los derechos laborales, tanto individuales como colectivos, de los trabajadores. La Honorable Senadora señora Matthei manifestó su preocupación en cuanto a cómo se puede negociar colectivamente para el universo total de los trabajadores pertenecientes a un grupo empresarial si, en verdad, la realidad laboral de cada una de las empresas que lo conforman es distinta, a pesar de integrar un mismo conglomerado. Señaló que es muy difícil concebir, por ejemplo, igualdad de remuneraciones para la totalidad de trabajadores, si no todos se desempeñan en condiciones equivalentes y no todos producen lo mismo. Ello, incluso, podría desincentivar la contratación laboral, ya que las personas no se sienten motivadas para trabajar, por ejemplo, en las zonas más apartadas, si obtendrán la misma remuneración que aquéllas que prestan servicios en las grandes ciudades. Consultó si esa circunstancia es o no tomada en consideración al momento de negociar colectivamente y, por tanto, cómo se procede en la práctica respecto de este tipo de situaciones. Indicó que es importante esclarecer cómo compatibilizar las diferencias que hay entre los distintos establecimientos con el hecho de que todos conformen una misma empresa. Agregó que, si bien es comprensible que los trabajadores quieran negociar en forma colectiva en aras de alcanzar un mejor resultado en conjunto, no es menos cierto que, siendo distintas las realidades laborales, no podrían ser iguales los beneficios y prestaciones que se otorguen, entre ellas, las remuneraciones o sus incrementos. Por esta compleja situación, reiteró, es que en ocasiones escasea el personal, porque no se generan los incentivos necesarios, aunque ello implique establecer ciertas diferencias. Resulta complicado, apuntó, dar tratamiento igualitario a aquello que no es exactamente igual. La señora abogada de Desarrollo y Trabajo Consultores señaló que en este tema hay que tener presente que las remuneraciones se estructuran sobre la base de elementos fijos y variables. Estos últimos, precisó, han cobrado mucha fuerza en la realidad laboral de nuestro país, especialmente en las grandes empresas y en las que operan en el campo del retail. En efecto, añadió, en la actualidad el componente variable de la remuneración puede llegar a cubrir el 60% de la misma, consistiendo, por ejemplo, en bonos de productividad. Destacó que este elemento variable se ha convertido en un aspecto muy importante de la remuneración, especialmente como un factor diferenciador que se aplica de acuerdo a la realidad laboral de cada empresa en particular. Ahora bien, cuando se negocia colectivamente, existen ciertos pisos mínimos que hay que resolver, para luego abordar los temas más sensibles. Así, por ejemplo, la ropa o indumentaria que se proporcionará a los trabajadores es un elemento que, si bien todas las grandes empresas otorgan, debe ser negociado en cada una de ellas en forma particular. Lo propio acontece, con mayor razón entonces, con otros puntos más complejos de la Historia de la Ley N° 20.760 Página 141 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO negociación, entre los cuales están, por ejemplo, los incrementos remuneracionales. Las negociaciones, por tanto, se desarrollan por etapas y en cada empresa el debate se particulariza, más allá de los asuntos de carácter corporativo. La negociación no se simplifica mediante el otorgamiento de prestaciones comunes, sino que, muy por el contrario, todo es materia de análisis en cada empresa o establecimiento. De hecho, anotó, a las conversaciones que se sostienen, normalmente en estos casos concurren tanto el Gerente de Recursos Humanos de la empresa principal, como el respectivo Jefe de Local. El proceso negociador se va desarrollando como en una suerte de cascada, donde por cada empresa o establecimiento se revisan y discuten tanto los temas que responden a políticas únicas o corporativas, como los asuntos específicos o propios de cada local, entre ellos, las remuneraciones o la fijación de metas. Se trata, pues, de procesos complejos y, más aún, en el marco de una legislación tan estricta y con exceso de formalidades como lo es la nuestra en materia de negociación colectiva. Finalmente, el Honorable Senador señor Kuschel indicó que, en la Región a la que representa, existen sectores de la economía que están bastante deprimidos, como por ejemplo ocurre en algunas áreas de la industria del salmón y, si bien en dicha zona se encuentran instaladas estas grandes cadenas de supermercados, parece preferible que se contrate a dos personas con un menor estándar laboral, en lugar de emplear a una sola con mejores condiciones de trabajo, ya que ello podría ser una forma de paliar la situación e incrementar el empleo. Lo anterior, apuntó, a propósito de los pisos mínimos y del mecanismo de cascada a que se ha hecho referencia y que opera en los procesos negociadores, incidiendo en la generación de elementos diferenciadores. En la última sesión celebrada, tras el extenso análisis desarrollado respecto a esta materia, los miembros de la Comisión coincidieron en la pertinencia de emitir un pronunciamiento en torno a la iniciativa legal en trámite, atendida la innegable trascendencia del tema que ella aborda. - Conforme a lo anterior, sometido a votación en general, el proyecto de ley fue aprobado por tres votos a favor y dos abstenciones. Votaron por la afirmativa, los Honorables Senadores señora Rincón y señores Bianchi y Muñoz Aburto, y por la abstención los Honorables Senadores señora Matthei y señor Kuschel. --- Historia de la Ley N° 20.760 Página 142 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO TEXTO DEL PROYECTO A continuación, se transcribe literalmente el texto del proyecto de ley despachado por la Honorable Cámara de Diputados, y que vuestra Comisión de Trabajo y Previsión Social os propone aprobar en general: PROYECTO DE LEY: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común.”. b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince días siguientes a la notificación.”. Artículo 2°.- Modifícase el artículo 478 del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Elimínanse, en su inciso primero, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. b) Sustitúyese, en su inciso primero, la expresión “5 a 100” por “20 a 200”. c) Sustitúyese, en su inciso segundo, la expresión “10 a 150” por “20 a 200”. d) Elimínanse, en su inciso segundo, las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. e) Introdúcese el siguiente inciso tercero, nuevo: “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para Historia de la Ley N° 20.760 Página 143 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.”. f) Intercálase el siguiente inciso quinto nuevo: “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474.”. g) Sustitúyense, en el actual inciso cuarto, que pasa a ser sexto, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”.”. --Acordado en sesiones celebradas los días 14, 26 y 28 de julio, 4 y 11 de agosto, y 1 de septiembre de 2010, con asistencia de los Honorables Senadores señor Pedro Muñoz Aburto (Presidente), señoras Evelyn Matthei Fornet (señor Jaime Orpis Bouchon) y Ximena Rincón González, y señores Carlos Bianchi Chelech y Carlos Ignacio Kuschel Silva. Sala de la Comisión, a 7 de septiembre de 2010. MARIO LABBÉ ARANEDA Secretario de la Comisión Historia de la Ley N° 20.760 Página 144 de 573 PRIMER INFORME COMISIÓN TRABAJO RESUMEN EJECUTIVO PRIMER INFORME DE LA COMISIÓN DE TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, ACERCA DEL PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA. (Boletín Nº 4.456-13) I. PRINCIPALES OBJETIVOS DEL PROYECTO PROPUESTO POR LA COMISIÓN: en lo fundamental, establecer un nuevo concepto de empresa en materia de legislación laboral, para proteger de mejor forma los derechos, individuales y colectivos, de los trabajadores. II. ACUERDOS: aprobado en general por mayoría de votos (3 votos a favor y 2 abstenciones). III. ESTRUCTURA DEL PROYECTO APROBADO POR LA COMISIÓN: consta de dos artículos permanentes. IV. NORMAS DE QUÓRUM ESPECIAL: no hay. V. URGENCIA: no tiene. VI. ORIGEN INICIATIVA: Cámara de Diputados. Moción de los Honorables Diputados señoras Carolina Goic Boroevic y Adriana Muñoz D´Albora, y señores Sergio Aguiló Melo, Marco Enríquez-Ominami Gumucio y Carlos Montes Cisternas. VII. TRÁMITE CONSTITUCIONAL: segundo. VIII. APROBACIÓN POR LA CÁMARA DE DIPUTADOS: 58 votos a favor, 44 en contra y 5 abstenciones. IX. INICIO TRAMITACIÓN EN EL SENADO: 9 de enero de 2007. X. TRÁMITE REGLAMENTARIO: primer informe. XI. LEYES QUE SE MODIFICAN O QUE SE RELACIONAN CON LA MATERIA: el Código del Trabajo. Valparaíso, 7 de septiembre de 2010. MARIO LABBÉ ARANEDA Secretario de la Comisión Historia de la Ley N° 20.760 Página 145 de 573 DISCUSIÓN SALA 2.2. Discusión en Sala Senado. Legislatura 358. Sesión 50. Fecha 08 de septiembre, 2010. Discusión general. Queda pendiente. NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA El señor PIZARRO (Presidente).- Proyecto de ley, en segundo trámite constitucional, que establece un nuevo concepto de empresa, con informe de la Comisión de Trabajo y Previsión Social. --Los antecedentes sobre el proyecto (4456-13) figuran en los Diarios de Sesiones que se indican: Proyecto de ley: En segundo trámite, sesión 82ª, en 9 de enero de 2007. Informe de Comisión: Trabajo y Previsión Social, sesión 47ª, en 7 de septiembre de 2010. El señor PIZARRO (Presidente).- Tiene la palabra el señor Secretario. El señor HOFFMANN (Secretario General).- La iniciativa tiene como propósito modificar el artículo 3º del Código del Trabajo, para establecer que se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común. La Comisión de Trabajo y Previsión Social discutió esta iniciativa solamente en general y le dio su aprobación a la idea de legislar con los votos favorables de los Senadores señora Rincón y señores Bianchi y Muñoz Aburto y las abstenciones de los Senadores señora Matthei y señor Kuschel. El texto aprobado en general es el mismo despachado en el primer trámite por la Cámara de Diputados y se transcribe en el informe de la Comisión. Cabe finalmente señalar que la Comisión informante deja constancia de que tuvo a la vista el proyecto de ley, iniciado en moción de los Senadores señores Escalona, Letelier y Muñoz Aburto, que suprime el concepto de “empresa” contemplado en el Código del Trabajo, materia directamente relacionada con la presente iniciativa. El señor LONGUEIRA.- ¿Me permite, señor Presidente? El señor PIZARRO (Presidente).- Sí, señor Senador. Historia de la Ley N° 20.760 Página 146 de 573 DISCUSIÓN SALA El señor LONGUEIRA.- En este momento no se encuentra en la Sala la Honorable señora Matthei, quien nos informó que hay un acuerdo en orden a que este proyecto no se vote hoy y vuelva a la Comisión de Trabajo y Previsión Social. Nos gustaría que el Presidente de dicho órgano ratificara lo que estoy señalando. El señor PIZARRO (Presidente).- Tiene la palabra el Honorable señor Muñoz Aburto, Presidente de la Comisión de Trabajo. El señor MUÑOZ ABURTO.- Señor Presidente, el acuerdo que se adoptó con los integrantes del oficialismo fue que uno de ellos solicitaría segunda discusión para que la iniciativa volviera a Comisión, tal como acaba de indicar el Senador señor Longueira, a fin de elaborar una propuesta de consenso para un nuevo concepto de “empresa”. El señor PIZARRO (Presidente).- Señor Senador, si se pide segunda discusión, el proyecto no retorna a la Comisión, sino que se discute y vota en la sesión siguiente. Por tanto, si el ánimo de la Sala es remitirlo nuevamente al referido órgano técnico, basta con tomar el acuerdo en este sentido. El señor BIANCHI.- Esa es la idea, señor Presidente. El señor PIZARRO (Presidente).- Tiene la palabra el Senador señor Letelier. El señor LETELIER.- Señor Presidente, entiendo que lo conversado en la Comisión fue que uno de los colegas de las bancadas de enfrente solicitaría aquí un segundo informe. Nosotros damos nuestro asentimiento para ello, pues esa es la forma reglamentaria de lograr más tiempo para consensuar un texto. En todo caso, al dar ese acuerdo, la bancada socialista desea que se fije un plazo, por cuanto tampoco se trata de que estemos esperando el informe respectivo eternamente. En tal sentido, pensamos que fines de octubre es un lapso absolutamente razonable para que la Sala conozca el nuevo texto de la Comisión. El señor PIZARRO (Presidente).- Tiene la palabra la Senadora señora Rincón. La señora RINCÓN.- Señor Presidente, tal como lo hicimos en su oportunidad con los Comités de la Concertación, debo puntualizar que la Comisión de Trabajo adoptó un acuerdo consistente en que uno de los miembros del oficialismo pediría que la iniciativa volviera al órgano técnico para un segundo informe a fin de consensuar una mejor redacción de su articulado. Aunque se conversó el punto, no se fijó plazo. Pero el Presidente de la Comisión puede ratificar que la idea no es dilatar la discusión, Historia de la Ley N° 20.760 Página 147 de 573 DISCUSIÓN SALA sino, por el contrario, llevarla a cabo lo antes posible, invitando a expertos del oficialismo y de la Concertación para proceder de la mejor forma. El señor PIZARRO (Presidente).- Tiene la palabra el Senador señor Larraín. El señor LARRAÍN.- Lo dicho es exactamente lo que quería plantear, señor Presidente. Efectivamente, el acuerdo fue que el proyecto regrese a la Comisión a requerimiento nuestro en la Sala. Es lo que ha hecho el Senador señor Longueira. Ello, precisamente porque existe voluntad de nuestra parte y del Ejecutivo para resolver el asunto en forma adecuada. El Presidente de la República, en su discurso del 21 de mayo, anunció una idea similar en sus efectos a la que contiene este proyecto. Por tanto, lo importante es que aquí existe voluntad para avanzar en algo que todos compartimos. El instrumento todavía no ha sido consensuado, y es justamente el esfuerzo que se le pide hacer a la Comisión de Trabajo en un segundo informe sobre la materia. En consecuencia, señor Presidente, debiera procederse en esos términos sin ninguna otra condición. El señor PIZARRO (Presidente).- Tiene la palabra el Honorable señor Kuschel. El señor KUSCHEL.- Efectivamente, señor Presidente, el acuerdo al que llegamos en la Comisión es el expresado por la Senadora señora Rincón, consistente en que el proyecto vuelva a la Comisión para otro informe, a fin de centrar la discusión en lo que queremos mejorar: el concepto de “empresa” o la situación de los multirrut, que es, en el fondo, el problema que se suscita. Gracias. El señor PIZARRO (Presidente).- Les aclaro a Sus Señorías que, si se acepta la solicitud formulada por varios Senadores, corresponderá que la Comisión de Trabajo elabore un “nuevo primer informe”, no un “segundo informe”. Tiene la palabra la señora Ministra. La señora MERINO (Ministra del Trabajo y Previsión Social).- Señor Presidente, el compromiso del Presidente Sebastián Piñera es buscar fórmulas para que no haya abusos por los multirrut. Esto se halla contenido en el Mensaje del 21 de mayo. Ahora hay que encontrar un mecanismo para hacerlo efectivo. El texto primitivo, iniciado en moción del Diputado Aguiló, entre otros, necesita ser perfeccionado. Y nosotros, en conjunto con la Comisión, queremos tener el espacio suficiente para encontrar la mejor solución contra los abusos que se observan en el comercio. El señor PIZARRO (Presidente).- ¿Cuánto tiempo estima prudente, señora Ministra, para ese efecto? Historia de la Ley N° 20.760 Página 148 de 573 DISCUSIÓN SALA La señora MERINO (Ministra del Trabajo y Previsión Social).- Como dijo la Senadora señora Rincón, nuestra voluntad es elaborar una buena ley. Y para eso se requerirá invitar a expertos. Por ende, estimamos que en no más de un mes podemos tener una buena normativa. El señor PIZARRO (Presidente).- Perfecto. Tiene la palabra el Senador señor Bianchi. El señor BIANCHI.- Señor Presidente, primero quiero precisar que lo que se debe pedir es que el proyecto vuelva a la Comisión para un nuevo primer informe. En segundo lugar, no estoy en condición de afirmar que se haya hablado de plazos. La verdad es que nunca se mencionó eso. Obviamente -y lo puedo decir con toda propiedad porque pertenezco a la Comisión de Trabajo-, está en el ánimo tanto del Ejecutivo como de los miembros del referido órgano técnico avanzar lo más pronto posible. No sé si demoraremos 29, 30 ó 31 días. Pero, sí, es claro que el acuerdo no contemplaba el establecimiento de un plazo. Sí se resolvió pedir que la iniciativa regresara a la Comisión. Por eso reitero la solicitud de que se recabe el asentimiento de la Sala en tal sentido, y por el tiempo que sea necesario. El proyecto aborda una materia muy compleja, que nos demandó mucha discusión. De ahí que no podemos amarrarnos a un plazo exacto, sino solo comprometernos a sacarlo lo antes posible. El señor PIZARRO (Presidente).- Entonces, si no hubiera objeción, el proyecto volvería a la Comisión de Trabajo y Previsión Social para un nuevo primer informe, en el entendido de que, como lo manifestó la señora Ministra, en unos 30 días más podríamos tratarlo nuevamente en la Sala. Con ello no estoy fijando una fecha, sino solo recogiendo lo planteado por el Ejecutivo, que parece razonable. Tiene la palabra el Senador señor Letelier. El señor LETELIER.- Me sumo a las palabras de la señora Ministra. Es lo mismo que dije. De hecho, considerando que hoy es 8 de septiembre, yo había propuesto un plazo mayor: finales de octubre. La idea es que durante ese mes podamos discutir otro informe sobre una materia que el Parlamento viene debatiendo desde hace años. Con todo respeto, creo que ya hemos escuchado a varios expertos. Sin embargo, estoy absolutamente de acuerdo en acoger el planteamiento de la señora Ministra en cuanto a que en un mes más podamos tener aquí otro documento de trabajo. El señor PIZARRO (Presidente).- Gracias. --Se acuerda volver el proyecto a la Comisión de Trabajo y Previsión Social para un nuevo primer informe. Historia de la Ley N° 20.760 Página 149 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO 2.3. Nuevo Informe de Comisión de Trabajo Senado. Fecha 11 de octubre, 2011. Cuenta en Sesión 62. Legislatura 359. NUEVO PRIMER INFORME DE LA COMISIÓN DE TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, recaído en el proyecto de ley, en segundo trámite constitucional, que establece un nuevo concepto de empresa. BOLETÍN Nº 4.456-13 _______________________________________ HONORABLE SENADO: En conformidad al acuerdo adoptado por la Sala de la Corporación el día 8 de septiembre de 2010, vuestra Comisión de Trabajo y Previsión Social tiene el honor de presentaros un nuevo primer informe respecto del proyecto de ley de la referencia, iniciado en una Moción de los Honorables Diputados señoras Carolina Goic Boroevic y Adriana Muñoz D´Albora, y señores Sergio Aguiló Melo, Marco Enríquez-Ominami Gumucio y Carlos Montes Cisternas. Cabe destacar que este proyecto de ley ya fue discutido en general, con motivo del primer informe de esta Comisión, en virtud de lo dispuesto en el artículo 36 del Reglamento de la Corporación. Asimismo, es dable señalar que, de conformidad al acuerdo adoptado por la Sala del Senado en su oportunidad, el presente proyecto de ley ha sido considerado por la Comisión de Trabajo y Previsión Social con motivo de la emisión de un nuevo primer informe. A una o más de las sesiones en que se consideró esta iniciativa legal asistió, además de los miembros de la Comisión, el Honorable Senador señor Alejandro Navarro Brain. Asimismo, concurrieron, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei Fornet, acompañada por los asesores señores Francisco Del Río, Fernando Villalobos, Felipe Lozano y Cristián Torres. Del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, asistió el asesor, señor Alejandro Arriagada. Del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, concurrieron el abogado de Relaciones Políticas, señor Francisco Pereira, y los asesores, señores Pedro Pablo Rossi y José Francisco Acevedo. De igual modo, concurrieron especialmente invitados a exponer sus observaciones en relación al proyecto de ley en informe los Historia de la Ley N° 20.760 Página 150 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO señores Ricardo Solari Saavedra, Marcelo Albornoz Serrano y Luis Óscar Herrera Larraín. También asistieron, de la Fundación Jaime Guzmán, la asesora, señora Cecilia Flores; del Instituto Libertad y Desarrollo, el abogado del Programa Legislativo, señor Daniel Montalva, y del Instituto Igualdad, el coordinador del Programa Legislativo, señor Gabriel de la Fuente. --Para una mejor comprensión de las materias que contempla esta iniciativa de ley, a continuación se consignan los objetivos y antecedentes contenidos en el primer informe de vuestra Comisión. OBJETIVO DEL PROYECTO APROBADO EN EL PRIMER INFORME El proyecto despachado por la Comisión de Trabajo y Previsión Social con motivo de su primer informe, persigue, en lo fundamental, establecer un nuevo concepto de empresa en materia de legislación laboral, para proteger de mejor forma los derechos, individuales y colectivos, de los trabajadores. --ANTECEDENTES Para el debido estudio de este proyecto de ley, se han tenido en consideración, entre otros, los siguientes: I. ANTECEDENTES JURÍDICOS - El Código del Trabajo, especialmente sus artículos 3º y 507. Tal como se consignó en su oportunidad, el artículo 2º del proyecto de ley despachado por la Cámara de Diputados y aprobado en general por esta Comisión con motivo de su primer informe, incide en el que era artículo 478 del Código del Trabajo. Sin embargo, a la presente fecha, dicho precepto corresponde al actual artículo 507 del Código en referencia, de conformidad a lo dispuesto por la ley Nº 20.087, la cual modificó la Historia de la Ley N° 20.760 Página 151 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO numeración de la norma citada, sin otras enmiendas. Asimismo, dicha ley sustituyó el artículo 474 del Código laboral, por otro que pasó a ser artículo 503. Finalmente, cabe señalar que la ley Nº 20.252 estableció un sistema diferido de entrada en vigencia respecto de la citada ley Nº 20.087, comprendiendo al efecto el período que se extendió desde el 31 de marzo de 2008 hasta el 30 de octubre de 2009. II. ANTECEDENTES DE HECHO 1.- La Moción que dio origen a esta iniciativa legal. Ésta, entre sus fundamentos, destacó la importancia de establecer un nuevo concepto de empresa, toda vez que la definición que actualmente contempla el artículo 3º del Código del Trabajo es insuficiente y ha dado lugar a un subterfugio legal que ha permitido la evasión de normas laborales que establecen derechos irrenunciables en favor de los trabajadores. Acota que, una de las formas más utilizadas para eludir las obligaciones laborales, consiste en la división o subdivisión del capital en distintas sociedades, traspasando bienes de una sociedad a otra, para efectos de no cumplir un conjunto de derechos de carácter laboral. Enfatiza que la necesidad de establecer un nuevo concepto de empresa se hizo más latente después que el Tribunal Constitucional desestimó la indicación que en tal sentido fuera presentada al proyecto de ley sobre subcontratación laboral. En ese contexto, agrega, el objetivo de esta iniciativa es establecer expresamente dentro de nuestro ordenamiento jurídico laboral un concepto de empresa más amplio y acorde con la realidad social, que permita determinar la relación laboral existente entre un trabajador y una determinada empresa, pudiendo ésta constar de una o más sociedades. Lo anterior, subraya, permitirá determinar con más precisión la relación entre un trabajador y un determinado capital, sin importar si éste se subdivide en distintas sociedades, lo que redundará en un mayor cumplimiento de las normas de carácter laboral. Así, el proyecto de ley enfoca el concepto de empresa desde el punto de vista del capital y no desde la perspectiva de los medios de producción, lo que permitirá adaptar de mejor manera nuestro sistema jurídico laboral a la realidad social donde se aplica, modificando las normas de acuerdo con las experiencias registradas en nuestro sistema laboral nacional. 2) El primer informe que esta Comisión de Trabajo y Previsión Social evacuó sobre la materia, con fecha 7 de septiembre de 2010. --Cabe consignar que, durante el nuevo análisis de esta iniciativa legal -y tal como aconteció al emitir el primer informe-, la Comisión tuvo a la vista el proyecto de ley, iniciado en Moción de los Honorables Senadores señores Camilo Escalona Medina, Juan Pablo Letelier Morel y Pedro Historia de la Ley N° 20.760 Página 152 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Muñoz Aburto, que suprime el concepto de empresa establecido en el artículo 3° del Código del Trabajo, correspondiente al Boletín N° 5.312-13. Dicha iniciativa de ley, que se encuentra radicada en esta Comisión para su estudio, cumpliendo su primer trámite constitucional, está directamente relacionada con la materia en actual análisis, toda vez que su objetivo es, fundamentalmente, suprimir el concepto de empresa contenido en el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, dejando al juez la posibilidad de definirlo para los efectos de determinar la responsabilidad empresarial respecto de los derechos laborales de los trabajadores. --DISCUSIÓN EN GENERAL La Comisión, al estudiar el presente proyecto de ley para los efectos de emitir su nuevo primer informe, escuchó la exposición de la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social, quien se refirió a una nueva propuesta del Ejecutivo en torno a la materia en análisis. Al efecto explicó que, durante los últimos meses, se han desplegado grandes esfuerzos para revisar este tema y arribar a una solución que permita hacer frente al problema derivado de la utilización del sistema de “multirut” en desmedro de los derechos laborales de los trabajadores de nuestro país. Puso especial énfasis en señalar que no es posible aceptar -como Gobierno y, en general, como sociedad-, que la ley, que está clara en su espíritu, sea incumplida mediante una modalidad artificial de división empresarial, burlando los derechos de los trabajadores. En este punto, subrayó, la opinión es unánime, como también existe consenso en cuanto a que es necesario remediar tal situación y poner fin a los abusos cometidos en este orden. Junto a ello, agregó, es preciso tener en vista que existe más de una perspectiva bajo la cual analizar esta compleja situación. Una de ellas, acotó, es la que contempla el proyecto de ley en actual trámite legislativo, esto es, mediante la modificación del concepto de empresa que consigna el artículo 3° del Código del Trabajo. Sin embargo, advirtió, dicha propuesta no contribuye a resolver el problema que nos ocupa, sino que, muy por el contrario, conduce a otras serias consecuencias que podrían afectar negativamente la organización de la empresa y de los medios de producción. De esta forma, subrayó, modificar la actual noción de empresa, por otra que también considere como tal “a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común” - Historia de la Ley N° 20.760 Página 153 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO como lo sugiere la iniciativa en informe-, podría dar lugar a que algunas empresas deban llevar a cabo procesos de negociación colectiva en conjunto con otras sociedades que pertenezcan al mismo conglomerado empresarial, aun cuando entre sí no guarden vínculo alguno y respondan a realidades y características absolutamente diversas. Así, por ejemplo, una empresa que desarrolla su actividad en el ámbito de la pesca, podría verse obligada a negociar colectivamente junto con otra del área minera o del sector bancario, sólo por formar parte de un mismo holding. Esto, apuntó, más que solucionar el problema, genera mayores complicaciones y no pone necesariamente fin a los abusos que se cometen en este orden, que es, en definitiva, lo que se pretende conseguir con la nueva regulación. Expresó que, compartiendo el diagnóstico, el Ejecutivo estima que la modalidad anterior no es la vía idónea para resolver este asunto y, de ahí entonces, que ha elaborado una propuesta diferente -con la asesoría y colaboración de especialistas en Derecho del Trabajo-, para presentarla como indicación al proyecto de ley hoy en discusión. Tras ese análisis, acotó, la conclusión fue que lo pertinente es que la Justicia Laboral sea la que resuelva estos casos y decida, en los asuntos que en este ámbito sean sometidos a su conocimiento, si, tras la figuración de múltiples RUT, existe o no una empresa única encubierta. Recordó que una de las alternativas que se revisó en este estudio proponía la creación de una comisión especial que tuviera a cargo la resolución de estos casos, sin embargo, luego se consideró que los tribunales de justicia eran la instancia idónea para tales efectos, tesis que fue la que primó finalmente. Recalcó que, si bien muchos casos podrían ser de rápida resolución, otros, en cambio, podrían resultar muy complejos. En efecto, explicó, en algunas oportunidades podría ser evidente que se trata de una misma empresa, ya que los trabajadores, no obstante estar contratados bajo diferentes RUT, obedecen a las mismas instrucciones, impartidas por un mismo jefe, usan los mismos uniformes, cumplen iguales funciones y horarios, etcétera. Sin embargo, también puede suceder que las empresas no aparezcan tan claramente vinculadas, por ejemplo, porque a pesar de que los trabajadores de una son destinados a cumplir funciones en la otra, o un mismo jefe imparte las instrucciones a todos los empleados, ambas prestan servicios totalmente diferentes. Entonces, efectivamente allí podría haber una situación encubierta. En cambio, si dichas empresas están dedicadas a giros distintos, y tienen, además, gerentes o jefaturas diferentes, que imparten instrucciones diversas, para funciones o jornadas laborales distintas, entre otros elementos, revelando que no hay relación alguna entre tales empresas, aun cuando conformen un mismo conglomerado, no habría, en tal caso, encubrimiento ni subterfugio alguno. Por consiguiente, añadió, todo este análisis y las respectivas decisiones las debe adoptar la autoridad competente en la materia que, en este caso, corresponde al juez laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 154 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Ahora bien, resuelto judicialmente que se trata de una sola y misma empresa, se desencadenarán los efectos correlativos, entre ellos, la posibilidad de los trabajadores para negociar colectivamente. Para tales efectos, continuó, la nueva propuesta contemplaría la exigencia de tres requisitos: En primer término, que se trate de un mismo “controlador”, noción esta última que está definida en la Ley de Mercado de Valores y resulta plenamente aplicable al caso de la especie, ya que está referida a quien directa o indirectamente participa de la propiedad de la empresa. En segundo lugar, que las empresas en cuestión elaboren los mismos productos o presten los mismos servicios. Ahora bien, la determinación en cuanto a que los respectivos productos o servicios sean o no “los mismos”, quedaría entregada al juez de la causa, toda vez que es una situación que habrá de ser revisada caso a caso. El tercer requisito es que exista una dirección laboral común, siendo éste uno de los elementos determinantes en la resolución de estas materias, ya que ello evidenciará, por ejemplo, que las instrucciones son impartidas por una jefatura única o que éstas son iguales para todos los trabajadores, a pesar de estar contratados por sociedades aparentemente diversas. En cuanto a la negociación colectiva, explicó que se optó por la modalidad de la negociación interempresa, dando aplicación a la normativa ya existente sobre la materia. Consultados diversos especialistas, agregó, la opinión fue que ello era lo atinente, sobre todo considerando que, en la actualidad, ese es el mecanismo a que han recurrido los trabajadores afectados por esta realidad laboral, quienes han formado pequeños sindicatos cuyo poder de negociación es bastante menor que el que alcanzan al negociar todos conjuntamente. En lo relativo a los derechos individuales, prosiguió, si bien la nueva propuesta no hace referencia expresa a los mismos, ello obedece a que la jurisprudencia emanada de nuestros tribunales de justicia ya se ha pronunciado al respecto y ha reconocido la procedencia de tales derechos en la situación que se describe, de modo que no parece necesario consignarlo en la ley. Sin embargo, advirtió, el Ejecutivo no vislumbra inconveniente para incorporar en la normativa una mención a dichos derechos individuales si así lo estima necesario el legislador, a fin de evitar toda duda interpretativa en cuanto a la absoluta pertinencia de los mismos. Indicó que, resuelto por un juez que las empresas contratantes identificadas bajo diversos RUT constituyen en verdad una empresa única, sus trabajadores quedarán amparados tanto en Historia de la Ley N° 20.760 Página 155 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO lo que se refiere a sus derechos individuales como colectivos. Reiteró que si no se señalan los primeros en la próxima propuesta anunciada, es sólo porque ya lo ha declarado la judicatura a su respecto. Sin embargo, apuntó, nada obsta a que éstos -tal como aquéllos-, sean también consignados en forma expresa en el texto legal. Finalmente, expresó que, tras la elaboración de la propuesta en referencia, es necesario formalizarla, para lo cual, atendido el actual estado de tramitación del proyecto -en etapa de discusión en general-, sería pertinente solicitar a la Sala del Senado que autorice a la Comisión de Trabajo y Previsión Social para debatir la iniciativa también en particular porque ello permitiría presentar la indicación sustitutiva correspondiente. Conforme a lo señalado, requirió a la Comisión adoptar un acuerdo en dicho sentido, en el ánimo de avanzar en la materia y de perfeccionar la iniciativa legal en estudio. A continuación, y con motivo de la petición planteada por la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social, la Comisión debatió en torno a los trámites reglamentarios a cumplir para el estudio y despacho del presente proyecto de ley. Primeramente, la Honorable Senadora señora Rincón reseñó el actual estado de tramitación de la iniciativa legal. Sobre el particular, recordó que, con fecha 7 de septiembre de 2010, la Comisión de Trabajo y Previsión Social despachó su primer informe respecto a este proyecto de ley, aprobando la idea de legislar por tres votos a favor, de los Honorables Senadores señores Carlos Bianchi Chelech y Pedro Muñoz Aburto, y del suyo propio, y dos abstenciones, del Honorable Senador señor Carlos Ignacio Kuschel Silva y de la entonces Senadora señora Evelyn Matthei Fornet. Posteriormente, por acuerdo de la Sala, la iniciativa fue devuelta a esta Comisión para la emisión de un nuevo primer informe. Luego, por acuerdo de Comités, ratificado por la Sala, se dispuso, además, que el proyecto fuera informado también por la Comisión de Economía. Todo lo anterior, explicó, en el marco de generar un espacio de diálogo que permitiera consensuar una solución legislativa para enfrentar el problema derivado del denominado “multirut” y poner fin a los abusos que por esta vía se cometen contra los trabajadores. Advirtió que fue así como transcurrieron varios meses a la espera de una propuesta del Ejecutivo, con el cual se ha analizado este tema en orden a resolverlo. En esta oportunidad, acotó, la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social ha anunciado la presentación de una indicación sustitutiva del actual proyecto, la que, sin embargo, tampoco resultaría del todo satisfactoria en la medida que, según se ha explicado, ella sólo abordaría el problema desde la perspectiva de los derechos colectivos de los Historia de la Ley N° 20.760 Página 156 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO trabajadores, sin incluir sus derechos individuales, los cuales también deben quedar a resguardo de los abusos que se cometen en este orden. En este contexto, el proyecto de ley, tras ser despachado nuevamente por esta Comisión, debería pasar a la Comisión de Economía, a menos que un nuevo acuerdo de Comités decida dejar sin efecto este trámite y enviar la iniciativa directamente para su análisis por la Sala del Senado. Ello, subrayó, se encuadra en el marco de los acuerdos alcanzados en esta materia. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto advirtió que se trata de un tema muy complejo como para ser discutido también en particular. Sostuvo que el análisis ha de ser pormenorizado y, para ello, el estudio debe efectuarse detenidamente. En ese sentido, se manifestó partidario de continuar el curso regular de la tramitación legislativa y, tras aprobación en general en Sala, dar lugar al debate en particular del proyecto, abriendo al efecto el respectivo plazo para presentar indicaciones. Para graficar lo señalado, recordó que durante el estudio de esta iniciativa por esta Comisión con motivo de su primer informe, se escucharon diversas organizaciones y especialistas sobre la materia, pudiendo constatarse que no se trata de un tema pacífico. Así, por ejemplo, el propio concepto de empresa concita diversidad de opiniones, toda vez que aparece como un elemento ajeno a la legislación laboral. De hecho, en el ámbito internacional, Chile es uno de los pocos países que contempla dicha noción en el marco de su normativa del trabajo. Si bien las opiniones han sido diversas, no han estado exentas de dudas e inquietudes. En consecuencia, se necesita un tiempo prudente para revisar todas estas variables y puntos de vista, razón por la cual parece pertinente continuar la tramitación reglamentaria regular, donde la discusión en particular siga a la aprobación en Sala de la idea de legislar. Por su parte, el Honorable Senador señor Kuschel expresó compartir la propuesta formulada por la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social, en la medida que una discusión en general y en particular, no sólo permitiría agilizar el análisis de la iniciativa, sino que, además, posibilitaría revisar la indicación sustitutiva que el Ejecutivo ha anunciado y mediante la cual podrían salvarse muchos de los inconvenientes que fueron advertidos respecto del proyecto recibido desde la Cámara de Diputados. En otro orden de ideas, consultó al Ejecutivo cómo se ha pronunciado la jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia en torno a esta materia, especialmente si ha adoptado algún criterio uniforme o si, por el contrario, sus decisiones no se han orientado en una sola línea. Preguntó, también, si se conoce algún caso que haya sido emblemático en este orden. Historia de la Ley N° 20.760 Página 157 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Honorable Senador señor Bianchi indicó que, sin duda, está en el ánimo de todos avanzar en esta materia y encontrar la solución que mejor enfrente la problemática que nos ocupa, para poner fin a estas situaciones abusivas que son inaceptables. En ese sentido, destacó la fuerza, convicción y determinación que la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social ha demostrado en la tarea de resolver este problema. En materia de tramitación legislativa, señaló que, efectivamente, sería pertinente que la Sala emita un pronunciamiento en torno a este tema, siendo dable esperar que la aprobación de la idea de legislar sea unánime, toda vez que es difícil considerar que haya resistencia a ello, en la medida que es transversal la opinión de que es necesario terminar con estos abusos que afectan tan severamente los derechos laborales de los trabajadores de nuestro país. Subrayó que la aprobación en general por parte de la Sala de Senado sería una potente señal en tal sentido. La señora Ministra del Trabajo y Previsión Social advirtió que si la Sala se pronuncia en general sobre la iniciativa, en sus actuales términos, se estaría aprobando una normativa que, más que solucionar el problema que se denuncia, podría generar severos daños en el sector, por ejemplo, afectando los sistemas de organización de las empresas y de los medios de producción, o bien, obligando a negociar colectivamente a empresas que no están relacionadas entre sí. El proyecto en actual trámite, apuntó, si bien puede estar bien inspirado, podría provocar graves consecuencias negativas, por lo que no resulta pertinente que la Sala del Senado se pronuncie a su respecto sin conocer previamente la nueva propuesta que el Ejecutivo espera formular mediante la indicación que ha anunciado. Otra alternativa, acotó, podría ser presentar a trámite legislativo otro proyecto de ley, que contenga dicha nueva propuesta, y que venga acompañado de su propia urgencia, camino que, si bien es viable, no le parece el más apropiado en esta oportunidad. Insistió en que la iniciativa pueda ser debatida en general y en particular, solicitando autorización al efecto a la Sala del Senado. Indicó que esa sería la alternativa para que la Sala pueda tener a la vista las dos propuestas legislativas, que son diametralmente diferentes, y pueda decidir en consecuencia, eligiendo el camino que ha de seguir la ley para resolver la problemática laboral en torno al “multirut”. La Honorable Senadora señora Rincón manifestó su preocupación porque los acuerdos alcanzados en esta materia efectivamente se cumplan, los cuales fueron concordados en aras de estudiar una solución consensuada al problema del llamado mecanismo del “multirut” y su uso indebido para burlar los derechos, individuales y colectivos, de los trabajadores. Desde esa perspectiva, añadió, el proyecto debería reingresar a la Sala para que ésta se pronuncie a su respecto y, tras aprobar la idea de Historia de la Ley N° 20.760 Página 158 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO legislar, iniciar la discusión en particular. Coincidió en que ello sería una importante señal en cuanto a la voluntad de avanzar en este tema. Ahora bien, agregó, la iniciativa en informe, que cumple su segundo trámite constitucional, también ha recibido reparos desde los diversos sectores políticos y, en ese contexto, resulta claro que no será aprobada en particular sin antes serle incorporadas las modificaciones a que haya lugar en función de tales objeciones. El Honorable Senador señor Bianchi, advirtió que, si bien es importante generar una señal en esta materia, hay que tener presente que el Ejecutivo ha anunciado una propuesta, la cual es necesario analizar antes de emitir un pronunciamiento sobre el particular. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto recordó que el proyecto de ley ya fue aprobado en general por esta Comisión con motivo de su primer informe y, por tanto, no parece pertinente pronunciarse nuevamente sin mediar la presentación de la indicación anunciada, para lo cual es preciso abrir un plazo tras la aprobación por la Sala de la idea de legislar, cumpliendo la tramitación regular, sin perjuicio que, en este caso, además, debe pronunciarse previamente la Comisión de Economía, al tenor del acuerdo de Comité al que antes se ha hecho mención. El problema ha surgido porque, si bien se accedió a buscar una propuesta de consenso con el Ejecutivo, en ese esfuerzo ha transcurrido ya casi un año, lo que ha provocado cierta molestia entre los autores del proyecto de ley en actual trámite. Por consiguiente, apuntó, para avanzar en este asunto es necesario dar curso a la iniciativa, conforme a los trámites reglamentarios dispuestos. La señora Ministra del Trabajo y Previsión Social insistió que la iniciativa legal en análisis, si bien combate contra el mecanismo del “multirut”, lo hace modificando el concepto de empresa que contempla el Código del Trabajo, lo que resulta muy complejo desde el punto de vista de la producción y de la organización de las empresas. Por eso, explicó, ha solicitado que el proyecto se discuta en general y en particular ante esta Comisión, previo a su despacho, de modo tal que la indicación anunciada pueda ser formulada y, así, la Sala del Senado pueda tener a la vista ambas propuestas legislativas que, como se ha dicho, son muy diferentes entre sí. De lo contrario, apuntó, la Sala aprobaría la idea de enfrentar y poner fin a los abusos cometidos bajo la figura del “multirut”, pero lo que en verdad estaría aprobando sería una modificación de la noción legal de empresa, con todas las consecuencias asociadas a ello. El Honorable Senador señor Bianchi valoró lo señalado en cuanto a que la iniciativa no será despachada en sus actuales términos, sino que habrá lugar al respectivo debate y análisis de las Historia de la Ley N° 20.760 Página 159 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO modificaciones que resulten pertinentes en pro de su necesario perfeccionamiento. En esa línea, manifestó su voluntad para continuar avanzando. Ahora bien, apuntó, desde esa perspectiva, parece razonable la sugerencia de la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social, ya que esa vía procedimental permitiría que la Sala pronuncie teniendo como antecedente previo ambas propuestas legislativas. El ex Senador señor Longueira señaló que, en su opinión, carece de sentido abrir un plazo de indicaciones, en circunstancias que el debate bien podría desarrollarse en general y en particular, más aún si el proyecto, previo a su revisión por la Sala del Senado, debe ser estudiado, además, por la Comisión de Economía, generando todo ello una demora innecesaria en la tramitación de la iniciativa. Subrayó que la Comisión de Trabajo y Previsión Social es la instancia técnica llamada a pronunciarse sobre el tema que nos ocupa, de modo que no parece razonable que, finalmente, sea otra Comisión la que pueda revisar y decidir en torno a un asunto que debe ser conocido por esta Comisión. Indicó que, si bien aún no estamos en la etapa procesal para la presentación de indicaciones, si el Ejecutivo asigna urgencia al proyecto, en el carácter de discusión inmediata, la discusión, reglamentariamente, pasará a ser en general y el particular a la vez, lo cual no es lógico que suceda luego que la iniciativa haya sido nuevamente despachada por esta Comisión y se encuentre radicada para su estudio en la Comisión de Economía, siendo ésta, finalmente, la que pueda pronunciarse sobre la materia con todos los antecedentes a la vista. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto reiteró que hace varios meses se concordó, con la entonces señora Ministra del Trabajo y Previsión Social, generar la posibilidad de consensuar una modificación legal que permitiera hacer frente y resolver el problema del “multirut”, toda vez que ha operado como fuente de abuso laboral. Para ello, recordó, el Ejecutivo propondría una indicación sustitutiva que mejorara la iniciativa legal en actual trámite. Dicha situación, añadió, se mantuvo por mucho tiempo, a la expectativa de un resultado, para lo cual se sostuvieron conversaciones, fruto de las cuales no se alcanzó el acuerdo esperado. Con la actual Secretaria de Estado, prosiguió, las conversaciones se siguieron desarrollando y, finalmente, el Ejecutivo anuncia ahora una indicación sustitutiva en esta materia. En ese entendido, pues, sólo restaría que la Sala apruebe en general el proyecto en informe y, luego, se abra el respectivo plazo que permita presentar formalmente la indicación en comento e iniciar la correspondiente discusión en particular. Enfatizó que la tramitación que se ha dado al proyecto no ha buscado demorar innecesariamente su despacho, sino, muy por el contrario, generar una oportunidad de encuentro con el Ejecutivo para resolver de consuno el tema en debate. Historia de la Ley N° 20.760 Página 160 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Honorable Senadora señora Rincón hizo presente que el espíritu de esta Comisión durante el estudio del proyecto de ley no ha sido otro que el de buscar una fórmula que permita solucionar eficazmente este problema y, bajo ese entendido, la iniciativa fue aprobada en general en su primer informe y remitida a la Sala del Senado. En el mismo ánimo, los Comités coincidieron en regresar el proyecto a la Comisión de Trabajo y Previsión Social para un nuevo primer informe y, también, en considerar el pronunciamiento de la Comisión de Economía. Ello generaría la instancia de diálogo que sería necesaria al efecto. Subrayó que no todas las empresas de nuestro país incurren en los abusos que se cometen bajo la modalidad del “multirut”, sino que, muy por el contrario, son sólo unas pocas las que aplican dicho sistema en desmedro de los derechos laborales de sus trabajadores. Sin embargo, es preciso encontrar una solución y, para eso, además del proyecto en estudio, ahora se anuncia una indicación del Ejecutivo, la cual será necesario revisar toda vez que, en los términos en que ha sido planteada, no respondería del todo a las inquietudes formuladas durante este debate. Asimismo, insistió en la importancia de respetar y acatar los acuerdos antes alcanzados. El Honorable Senador señor Bianchi señaló que, a su juicio, es indispensable revisar la indicación del Ejecutivo si se quiere mejorar el proyecto de ley en informe, el cual, en su actual redacción, tampoco satisface las expectativas generadas en torno a este asunto, el que, si bien fue aprobado en general, lo fue para luego dar paso a las modificaciones pertinentes. Sin perjuicio de lo anterior, indicó, hace sentido lo señalado en cuanto a que, si la discusión pasa a ser en general y en particular a la vez, con motivo de la urgencia que le asigne el Ejecutivo, sería impresentable que esta Comisión no se pronuncie a su respecto y dicha tarea quede por completo entregada a la Comisión de Economía. Ante esa posibilidad, apuntó, es necesario considerar que el estudio del proyecto y de la indicación anunciada, se lleve a efecto ante esta instancia legislativa. El entonces Senador señor Longueira recalcó que sólo ha propuesto lo que el sentido común sugiere para la tramitación de este proyecto de ley. Se trata de una iniciativa que hace frente a una situación de abuso que es imperioso terminar y, en este punto, la opinión sería unánime. Sin embargo, la iniciativa legal contempla una fórmula para poner fin a dicho problema que implica modificar el concepto de empresa y esa modalidad -que, en su opinión, no es la vía de solución-, es la que se estaría sometiendo a votación en la Sala, en circunstancias que el Ejecutivo ha anunciado una indicación sustitutiva, la que podrá ser perfectible pero que, según lo que se ha señalado, formularía otra alternativa para resolver el tema, la cual debería ser previamente revisada por esta Comisión, para luego ser enviado el proyecto a la Sala. Sostuvo que, si se ha esperado largo tiempo por una solución Historia de la Ley N° 20.760 Página 161 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO legislativa que concite el acuerdo de los diversos sectores, parece razonable que la indicación anunciada sea presentada mientras el proyecto se encuentra radicado en la Comisión de Trabajo y Previsión Social y sea ésta, reiteró, en su calidad de entidad técnica, la que se pronuncie a su respecto. Ello, apuntó, no vulneraría ningún acuerdo previo alcanzado, sino que, por el contrario, contribuye al objetivo trazado. La señora Ministra del Trabajo y Previsión Social manifestó que, efectivamente, el buen ánimo ha inspirado siempre el trabajo de esta Comisión, y la tramitación de este proyecto de ley no ha sido ajena a ello. Sin embargo, añadió, el problema se suscita por cuanto, no obstante haber pleno acuerdo en cuanto a que es necesario poner término a los abusos laborales a que ha dado lugar la aplicación del sistema de “multirut”, los caminos a seguir para tales efectos difieren entre la iniciativa legal en trámite y la indicación que el Ejecutivo próximamente presentaría al proyecto. Ante ese escenario, sería importante que la Sala del Senado tenga la oportunidad de decidir cuál de tales opciones aprobar. Esa señal no se recibirá desde la Sala, enfatizó, si no se le plantean las distintas alternativas surgidas al efecto. El Honorable Senador señor Navarro advirtió que el proyecto de ley ya ha sufrido una importante demora en su tramitación, de modo que sería pertinente considerar si la revisión de la iniciativa por parte de la Comisión de Economía no significará una mayor postergación en su despacho. La Honorable Senadora señora Rincón señaló que la remisión a la Comisión de Economía, de ser necesario, podría quedar sin efecto mediante un nuevo acuerdo unánime de Comités, lo que habrá que analizar en su mérito en la oportunidad correspondiente. Añadió que, conforme a lo expuesto, la indicación del Ejecutivo abordaría solamente el problema desde la perspectiva de los derechos colectivos de los trabajadores, sin incluir lo relativo a los derechos individuales que atañen a los mismos, omisión que, a su juicio, sería necesario corregir. Sin perjuicio de lo anterior, agregó, el proyecto aprobado en general tampoco resuelve en forma íntegra el problema de que se trata y requiere algunos ajustes y enmiendas para su mejoramiento. En ese escenario, apuntó, parece pertinente seguir el proceso legislativo regular, a partir del cual procede que la Sala del Senado se pronuncie sobre la idea de legislar en la materia y, aprobada que ésta sea, se abra un plazo dentro del cual el Ejecutivo pueda presentar formalmente la indicación en cuestión, dando así inicio a la discusión en particular, durante la cual habrá que analizar las modificaciones correspondientes. El Honorable Senador señor Bianchi advirtió que ninguna de las propuestas legislativas mencionadas contempla una solución íntegra del problema que nos convoca, por lo que habría mayor razón entonces para que la Sala del Senado conozca las dos alternativas que han surgido en Historia de la Ley N° 20.760 Página 162 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO esta materia y opte por una de ellas. El punto relevante, enfatizó, es que la Comisión de Trabajo y Previsión Social pueda pronunciarse en torno a las mismas, previo al despacho del proyecto a la Sala. El ex Senador señor Longueira señaló que la diferencia fundamental entre ambas propuestas es la forma en que se intenta resolver los abusos laborales derivados del sistema de “multirut”, asunto este último en que el consenso es total en cuanto a la imperiosa necesidad de terminar con tales prácticas. Recalcó que es su voluntad votar a favor de la idea de legislar en la Sala del Senado, pero sólo en cuanto la iniciativa promueva una solución que no diga relación con modificar el concepto legal de empresa, porque, en su opinión, no es esa la vía para poner fin a los abusos denunciados en esta materia. Subrayó, asimismo, que una votación aprobatoria unánime en la Sala de la Corporación, constituiría una potente señal en orden a avanzar y solucionar esta problemática laboral. La Honorable Senadora señora Rincón reiteró que la Comisión, hace muchos meses ya, despachó la iniciativa, aprobando la idea de legislar, no obstante los reparos a que el proyecto daba lugar y que demostraban la necesidad de introducir sendas modificaciones al mismo. De este modo, sería infundado el temor de que, aprobado en general el proyecto, éste no sea posteriormente enmendado y sea despachado en sus actuales términos, porque ello no está en la voluntad del legislador. Así fue que, entonces, se accedió a generar un espacio de diálogo para alcanzar una solución de consenso. Ahora bien, tras el anuncio de la indicación, habría dos visiones para abordar el tema del “multirut”; una, desde la perspectiva de los derechos laborales individuales y colectivos de los trabajadores y, la otra, sólo desde la mirada de los derechos colectivos. La respuesta ante este dilema, acotó, debería ser integral, ya que todos los derechos de los trabajadores de nuestro país deberían estar resguardados por la ley. La señora Ministra del Trabajo y Previsión Social señaló que, si la inquietud es que los derechos individuales de los trabajadores queden expresamente contemplados en esta ley, no advierte el inconveniente para que ellos sean incluidos en la iniciativa. Explicó que, si la indicación no hace referencia a tales derechos, sólo es porque la jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia ya se ha pronunciado a favor de los mismos en los asuntos promovidos en este orden. Sin embargo, anunció, si para mayor claridad de la norma y su recta interpretación y aplicación, se estima necesario hacer expresa mención tanto a los derechos laborales individuales como a los colectivos, así se contemplaría en la indicación en comento, porque ello no se opone a lo que ésta propone. Por último, reiteró que las alternativas consideradas para poner término al sistema de “multirut” y su incidencia negativa en los derechos laborales son, por una parte, modificar el concepto de empresa, Historia de la Ley N° 20.760 Página 163 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO como lo sugiere el proyecto en trámite, y, por la otra, entregar a la decisión judicial la determinación de si se trata de una sola y misma empresa en los casos que sean sometidos al conocimiento del juez laboral. Se trata, pues, de opciones diferentes, con consecuencias también diversas. Finalmente, la Honorable Senadora señora Rincón propuso postergar el análisis de este proyecto de ley por una semana, oportunidad en la cual el Ejecutivo podría decidir si asignará urgencia, y con qué calificación, a la iniciativa legal, ya que ello podría incidir en su posterior tramitación legislativa. Los restantes miembros de la Comisión estuvieron contestes con la referida propuesta. Con posterioridad, el Ejecutivo hizo llegar a la Comisión una indicación mediante la cual propone sustituir el articulado del proyecto de ley en examen, por otro que introduce modificaciones al Código del Trabajo en materia de negociación colectiva y protección a la maternidad. Entre sus fundamentos, la indicación señala que el Ejecutivo, si bien comparte la inquietud planteada por el proyecto de ley en trámite en cuanto a la necesidad de evitar el uso de subterfugios legales para desconocer los derechos de los trabajadores, estima, asimismo, que la solución no estriba en establecer un nuevo concepto de empresa, sino que en otras soluciones posibles. Conforme a ello, agrega, y en base al respeto tanto por la libertad de emprendimiento como por la capacidad de los trabajadores para hacer valer sus derechos cuando ellos están siendo menoscabados, la propuesta que ahora se plantea, en lugar de incorporar un nuevo concepto de empresa en nuestra legislación laboral, establece un sistema que fortalece los derechos de los trabajadores y les otorga un adecuado mecanismo de protección jurisdiccional, cuando sus derechos a la negociación colectiva se ven afectados por la práctica del denominado "multirut". En ese entendido, detalla, el nuevo texto sugerido introduce modificaciones en las normas sobre negociación colectiva y sobre protección a la maternidad consagradas en el Código del Trabajo. Así, dota a los trabajadores de la facultad de requerir ante la autoridad judicial competente, mediante el procedimiento laboral de aplicación general, que se declare la obligación de negociar colectivamente en forma conjunta a dos o más empresas que comparten los elementos comunes descritos al efecto, y cuya separación legal, consciente o inconscientemente, afecta los derechos de negociación colectiva de los trabajadores. Del mismo modo, como consecuencia del establecimiento de la obligación de negociar colectivamente por sentencia judicial ejecutoriada, se genera también otro efecto, relativo al derecho a sala cuna, toda vez que, para el ejercicio del derecho establecido en el artículo 203 del Código del Trabajo, se entenderá que la empresa ocupa 20 o Historia de la Ley N° 20.760 Página 164 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO más trabajadoras, considerando el total de mujeres que se desempeñan en todas las empresas afectadas por el referido pronunciamiento judicial. Enseguida, y para los señalados efectos, la indicación, mediante tres numerales, reemplaza los artículos 1° y 2° del proyecto de ley e incorpora un artículo 3°, nuevo. A continuación, se detalla el nuevo texto normativo sugerido. El numeral 1, sustituye el artículo 1° de la iniciativa, por otro que, conforme a cinco literales, modifica el Código del Trabajo en materia de negociación colectiva. El texto de la nueva disposición propuesta es el siguiente: “Artículo 1°.- Introdúcense las siguientes modificaciones al Libro IV del Código del Trabajo, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley Nº 1, de 2002, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social: A) Introdúcese el siguiente artículo 303 bis, nuevo: “Artículo 303 bis.- Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 303, estarán obligadas a negociar conjuntamente dos o más empresas, cuando judicialmente, a requerimiento de sus trabajadores, se haya determinado, de conformidad con el procedimiento establecido en el artículo siguiente, que concurren a su respecto los siguientes requisitos copulativos: a) Tengan un mismo conformidad al Título XV de la ley Nº 18.045. controlador de b) Elaboren los mismos productos o presten los mismos servicios; y, c) Compartan una organización centralizada, y ejerzan coordinada y permanentemente el ejercicio de las facultades Historia de la Ley N° 20.760 Página 165 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO de administración y dirección laboral de los trabajadores de las diferentes empresas. Este requisito, en ningún caso podrá entenderse cumplido, si las facultades de administración y dirección laboral se ejercen con autonomía por cada empresa.”. B) Introdúcese el siguiente artículo 303 ter, nuevo: “Artículo 303 ter.- El conocimiento y resolución de la situación descrita en el artículo 303 bis corresponderá exclusivamente al Juez del Trabajo competente, conforme al procedimiento de aplicación general contenido en el Párrafo 3°, Capítulo II, Libro V de este Código, a requerimiento de, al menos, un diez por ciento de los trabajadores con derecho a negociar colectivamente, incluidos aquéllos que se encuentren afectos a un instrumento colectivo vigente, quórum que se computará respecto de cada una de las empresas a cuyo respecto se haga el requerimiento. Una vez requerido el Tribunal, procederá a notificar personalmente a las partes a cuyo respecto se refiera el requerimiento, a fin que contesten la demanda. Para efectos de este artículo y del artículo 303 bis, se observarán las siguientes reglas: a) La sentencia judicial producirá sus efectos desde que se encuentre ejecutoriada. A contar de esa fecha, los trabajadores podrán exigir a las respectivas empresas el inicio de un proceso de negociación colectiva en forma conjunta, cuando corresponda. b) La negociación colectiva conjunta a que puedan ser obligadas las empresas individualizadas en la sentencia se regirá por el procedimiento establecido en el Capítulo II, Título II, del Libro IV de este Código. Con todo, no será aplicable lo dispuesto en los artículos 334 inciso segundo, 334 bis A, 334 bis B y 334 bis C. c) En todo caso, la sentencia ejecutoriada que determine la obligación de las empresas a negociar colectivamente en forma conjunta, no obsta al derecho de los trabajadores a optar Historia de la Ley N° 20.760 Página 166 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO libremente por participar en dicho proceso de negociación o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, de conformidad a las reglas generales. Del mismo modo, la circunstancia que alguna empresa haya dejado de cumplir con alguna de las condiciones señaladas en el artículo 303 bis, deberá declarase conforme a las normas indicadas en este artículo, quedando facultada la empresa respectiva para formular tal requerimiento ante el Juez del Trabajo competente.”. C) Introdúcese el siguiente inciso cuarto, nuevo, al artículo 334: “Sin perjuicio de lo anterior, para los efectos de lo establecido en el artículo 303 bis, podrán participar del proceso de negociación colectiva grupos de trabajadores. Para este caso, sólo podrán participar los grupos de trabajadores que cumplan con los requisitos para negociar colectivamente en cada empresa de conformidad al artículo 315.”. D) Reemplácese el inciso primero del artículo 339, por el siguiente: “La representación de los trabajadores en la negociación colectiva estará a cargo de la directiva de la o las organizaciones sindicales respectivas. Tratándose de la situación descrita en el artículo 303 bis, la representación de los trabajadores no sindicalizados y que no hayan adherido a la presentación del respectivo contrato colectivo recaerá en una comisión negociadora que el o los diferentes grupos de trabajadores designen, de conformidad al artículo 326 del Código del Trabajo. Cuando haya de discutirse estipulaciones contractuales aplicables a una empresa en particular, la comisión negociadora deberá integrarse con la directiva del sindicato base, la comisión negociadora del grupo de trabajadores o el delegado sindical respectivo. En el caso de no existir este último, deberá integrarse con un representante de los trabajadores de la empresa afiliados al sindicato respectivo.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 167 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO E) Deróguese en el inciso segundo del artículo 339, la expresión “cumplir con los requisitos que se exigen para ser director sindical y”.”. A continuación, el numeral 2 de la indicación, reemplaza el artículo 2° del proyecto, por otro que incorpora al Código del Trabajo un artículo 203, bis, nuevo. La norma propuesta al efecto es del siguiente tenor: “Artículo 2º.- Introdúcese en el Libro II del Código del Trabajo, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley Nº 1, de 2002, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, el siguiente artículo 203 bis, nuevo: “Artículo 203 bis.- Para los efectos del cómputo del número de trabajadoras a que se refiere el inciso primero del artículo anterior, se considerará el total de trabajadoras de las empresas que hubiesen sido obligadas a negociar colectivamente en virtud de la sentencia judicial ejecutoriada a que se refiere el artículo 303 ter.”.”. Por último, el numeral 3 de la indicación agrega al proyecto de ley un artículo 3°, nuevo, mediante el cual se enmienda el artículo 507 del Código del Trabajo. Literalmente dispone lo siguiente: “Artículo 3°.- Reemplácese en el Libro V del Código del Trabajo, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley Nº 1, de 2002, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, en el inciso primero del artículo 507, el guarismo “474” por “503”.”. En la sesión siguiente, los Honorables Senadores señora Rincón y señor Muñoz Aburto presentaron a la Comisión una propuesta para una posible nueva redacción del proyecto de ley, la cual, según explicaron, previamente hicieron llegar a la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social en el ánimo de avanzar en esta materia y dar pronto curso regular a la iniciativa legal en trámite. Historia de la Ley N° 20.760 Página 168 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Al tenor del referido documento, la propuesta considera modificar los artículos 3° y 507 del Código del Trabajo. Así, sugiere agregar, a continuación de la definición legal de empresa, contenida en el inciso tercero del mencionado artículo 3°, lo siguiente: “Con todo, se entenderá que es una misma empresa, para efectos laborales, la concurrencia de varias personas jurídicas, vinculadas por un mismo titular o propietario, que constituyan un solo empleador. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación del inciso anterior serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3° capítulo II del título I del Libro V del presente Código.”. Enseguida, respecto del artículo 507, propone el siguiente texto: “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alteración realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o Historia de la Ley N° 20.760 Página 169 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial las gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en este caso los plazos de la negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. su parte resolutiva: La sentencia que se dicte deberá contener, en 1.- El pronunciamiento sobre la calidad de empleador del denunciado y en caso afirmativo declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. Historia de la Ley N° 20.760 Página 170 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”. Sobre el particular, la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social destacó que la Secretaría de Estado a su cargo se encuentra trabajando en esta materia y, en esa tarea, señaló haber revisado la nueva propuesta a la que se ha hecho mención. Sin embargo, agregó, en opinión del Ejecutivo, las normas sugeridas serían demasiado amplias, lo que podría dar lugar a interpretaciones que se aparten de su verdadero sentido y alcance y del objetivo perseguido por el proyecto de ley, generando efectos no deseados por la iniciativa. En efecto, explicó, el texto propuesto podría motivar que empresas que pertenecen a un mismo conglomerado, por ese solo hecho, se vean obligadas a negociar colectivamente a pesar que, en la realidad, no guarden ningún vínculo entre sí, tal como podría acontecer, por ejemplo, entre un banco o institución financiera y una sociedad minera, productiva o comercial que integren un mismo holding. Asimismo, añadió, hay aspectos que no resultan del todo claros, como por ejemplo, la expresión “concurrencia de varias personas jurídicas”, toda vez que la voz “concurrencia” no corresponde a término legal o técnico alguno, lo que, por tanto, también sería preciso aclarar a fin de evitar dudas interpretativas. En consecuencia, subrayó, es necesario efectuar un análisis más detallado de la propuesta presentada y, para tales efectos, solicitó a la Comisión un tiempo prudente, no superior a una semana, a fin de estudiar las alternativas planteadas y formular en este debate las observaciones y sugerencias que resulten procedentes. La Honorable Senadora señora Rincón manifestó su preocupación por la demora que ha experimentado la tramitación de este proyecto de ley, el cual, a su juicio, lleva demasiado tiempo a la espera de una propuesta consensuada que Historia de la Ley N° 20.760 Página 171 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO permita mejorar la iniciativa legal superando las falencias y reparos de que ha sido objeto. En ese contexto, añadió, no parece pertinente seguir postergando el debate, el cual es preciso concluir para que la Sala del Senado pueda, en definitiva, pronunciarse sobre la materia. Destacó que ello sería una señal importante para el país y una prueba de que efectivamente el ánimo y la voluntad de todos es avanzar en este tema. Así, añadió, parece más adecuado que, tras la aprobación en general del proyecto, se abra el respectivo plazo de indicaciones, iniciando la discusión en particular, oportunidad en la cual será posible debatir las distintas propuestas formuladas e introducir al texto de la iniciativa todas las modificaciones que resulten necesarias para perfeccionarla en aras del cabal cumplimiento de sus fines. Enfatizó que el proyecto requiere ser mejorado, pero, para ello, previamente debe proseguir su tramitación, prosperando la idea de legislar en la Sala de la Corporación. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto coincidió con lo señalado, destacando que la propuesta que han formulado con la Honorable Senadora señora Rincón obedece a la necesidad de buscar una fórmula que destrabe la tramitación de este proyecto de ley, a objeto de dar curso regular a la misma. Recordó que algunos autores de la iniciativa le han expresado su preocupación en torno al tema, particularmente por la demora que ha registrado el trámite parlamentario. Compartió, asimismo, la opinión de que la iniciativa necesita ser mejorada toda vez que en sus actuales términos es insuficiente, deficiente y no responde a las expectativas trazadas para solucionar el problema que aborda. Subrayó que el proyecto de ley, a la luz de las observaciones que se han planteado durante el debate, debe ser enmendado, para lo cual es imperioso avanzar hacia la discusión en particular. Se trata de generar una regulación eficaz que permita poner fin a los abusos que en este orden se han denunciado, evitando consecuencias no deseadas por la ley y dudas de interpretación que aparten la normativa del espíritu que la inspira y de la intención del legislador. Sin embargo, apuntó, dicho cometido no puede ser óbice para continuar y concluir esta tarea, la que, siendo sin duda compleja, no admite mayor postergación. El Honorable Senador señor Chahuán hizo un llamado para hacer un último esfuerzo antes de someter el proyecto a Historia de la Ley N° 20.760 Página 172 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO la consideración de la Sala del Senado. Señaló que alcanzar una propuesta consensuada sería, indudablemente, un importante aporte para avanzar en la materia. Para eso, acotó, se ha solicitado el término de una semana, plazo que, en su opinión, resulta razonable atendida la posibilidad que ello ofrece de concluir con éxito un análisis de suyo complejo, sobre un texto que ya ha recibido diversos reparos, y favoreciendo, además, el clima de entendimiento que es tan necesario en estos casos. Finalmente, los miembros presentes de la Comisión estuvieron contestes en celebrar una próxima sesión, en la que el Ejecutivo pueda dar su opinión en torno a la nueva propuesta planteada y, asimismo, donde sea posible concluir el análisis, teniendo a la vista las diversas alternativas de redacción formuladas, aun cuando no sea ésta la etapa procesal donde corresponda pronunciarse en torno a las mismas, ya que la iniciativa todavía se encuentra en trámite de discusión en general. Sin perjuicio de lo anterior, recordaron que la Comisión, con motivo de su primer informe, se pronunció aprobando la idea de legislar sobre la materia. Conforme a lo anterior, en la sesión siguiente, la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social expuso las observaciones del Ejecutivo en torno a la propuesta que le hicieran llegar los Honorables Senadores señora Rincón y señor Muñoz Aburto. Sobre el particular señaló, en primer término, que existen diversas alternativas para incorporar las modificaciones que a este respecto se pretenden introducir en el Código del Trabajo. Así, acotó, efectivamente podrían enmendarse los artículos 3° y 507 tal como lo indica la propuesta en comento-, como también podrían modificarse otras disposiciones del Código Laboral según lo sugiere la redacción planteada por la indicación del Ejecutivo. Sostuvo que se trata, con todo, de un asunto a resolver con posterioridad a la definición de los lineamientos generales de las modificaciones en estudio. Sin perjuicio de lo anterior, agregó, el problema derivado de la práctica del “multirut” podría resolverse al tenor de una modificación legal acotada sólo a cuatro aspectos fundamentales en esta materia, esto es, quórum para constituir sindicatos, negociación colectiva, salas cuna y efectos de la sucesiva renovación de contratos de trabajo a plazo fijo a objeto de que éstos adquieran el carácter de Historia de la Ley N° 20.760 Página 173 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO contrato indefinido. Lo anterior, subrayó, permitiría superar el dilema que nos ocupa, pero en función de derechos determinados y con consecuencias definidas y previstas. Ello, agregó, al contrario de lo que sucedería si se aprobara una modificación legal que establezca que “se entenderá que es una misma empresa, para efectos laborales, la concurrencia de varias personas jurídicas, vinculadas por un mismo titular o propietario, que constituyan un solo empleador”, toda vez que se trata de una conceptualización que resultaría demasiado amplia para los efectos pretendidos y, peor aún, que podría generar una serie de consecuencias no deseadas por el legislador. En efecto, explicó, la posibilidad de que, en términos genéricos, varias personas jurídicas puedan ser consideradas como una misma empresa o un mismo empleador para efectos laborales, sin acotarlo a determinados derechos -como los señalados-, plantea una serie de inquietudes en torno a las consecuencias que dicha regulación podría generar. En ese sentido, añadió, la primera interrogante que surge es cómo se enfocará la responsabilidad de estas empresas, esto es, si ésta se hará efectiva respecto de cada una de ellas, individualmente consideradas o si, por el contrario, se concentrará en sólo una de las sociedades integrantes del grupo, la que tendría el carácter de empresa matriz. Se trata, pues, de dos alternativas distintas que dan lugar a una perspectiva también diferente en torno al tema. En la primera hipótesis, siendo responsable cada empresa y su RUT, en el evento de insolvencia de una de ellas, las otras deberían asumir como propias las obligaciones de aquélla, lo que derivaría en consecuencias de tipo tributario y comercial de gran relevancia. Así, por ejemplo, podría generarse una incertidumbre en los estados financieros de estas empresas, ya que enfrentarían dificultades para el cierre de los balances, el reparto de utilidades, el pago de impuestos y, en general, para mantener su situación patrimonial, toda vez que estarían siempre expuestas a verse afectadas por los resultados negativos de las otras sociedades pertenecientes al mismo dueño, no obstante la inexistencia de otro vínculo entre sí. Lo anterior se agrava más aún, añadió, si se considera que esta incertidumbre podría prolongarse durante años, atendidos los Historia de la Ley N° 20.760 Página 174 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO plazos de prescripción extintiva de las obligaciones y de las acciones para su cobro. Por ejemplo, el término de prescripción de las cotizaciones previsionales impagas es de cinco años, lo que implica que, en todo ese tiempo, una empresa podría estar sujeta a la eventualidad de responder por la deuda generada por dicho concepto en otra sociedad. De igual modo, esa compañía podría ser compelida al pago de las sanciones pecuniarias aplicadas en razón de las prácticas antisindicales en que incurra otra empresa, a pesar de no haber cometido dichas infracciones. Sin duda, destacó, todo ello deviene en una inestabilidad e incertidumbre permanente y preocupante. Asimismo, para los socios minoritarios la situación podría resultar más difícil todavía, por cuanto son quienes, en definitiva, podrían verse obligados a soportar los vaivenes de estas empresas y a responder por sus compromisos, ya que, en algún momento, éstos podrían afectar a las sociedades de las que son parte. Por consiguiente, los derechos de estos accionistas minoritarios también podrían resultar vulnerados. Por otro lado, esta opción podría tener igualmente incidencia en el ámbito tributario, no sólo en lo relativo al pago de los impuestos, sino que, además, desde la perspectiva del gasto, ya que no es posible invocar como tal ante el Servicio de Impuestos Internos las multas que se paguen por incumplimiento de normas laborales o previsionales, incumplimiento que, más aún, en este caso, provendría de un tercero. Este tema, enfatizó, es muy complejo y, por tanto, no parece tan claro que la alternativa descrita sea la más adecuada, ya que si se dispone que cada empresa o RUT responda, surge la posibilidad de tener que asumir obligaciones ajenas, correspondientes a otras sociedades, sólo en razón de haber sido declarado judicialmente que todas ellas constituyen una misma empresa o un mismo empleador para efectos laborales. Reiteró que ello abre un camino de incertidumbre que hace muy difícil la gestión empresarial, la transacción accionaria y el desenvolvimiento en el mercado. La segunda hipótesis a considerar postula que, del conjunto de empresas, sólo una de ellas cumpla un rol matriz y ésta, en su calidad de tal, asuma las responsabilidades correspondientes al conglomerado. Sin embargo, advirtió, esta Historia de la Ley N° 20.760 Página 175 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO alternativa plantea otro tipo de problemas, entre ellos, las posibilidades de fraude que se abren ante dicha situación. Así, por ejemplo, podría hacerse incurrir en constantes pérdidas a la empresa matriz y, por esa vía, dejarla prácticamente sin patrimonio con cargo al cual hacer efectivas las responsabilidades. Del mismo modo, podría recurrirse a la venta de acciones para luego hacer efectiva la responsabilidad y requerir de pago a aquellas sociedades donde la participación accionaria de los involucrados sea menor. Por consiguiente, destacó, las modificaciones legales no podrían considerarse en términos genéricos, sino que deberían establecerse de manera acotada, circunscrita especialmente a los derechos a los que antes se hizo referencia -constitución de sindicatos, negociación colectiva, salas cuna y contratos de trabajo de carácter indefinido tras la sucesiva renovación de contratos de plazo fijo-, toda vez que ello no generaría la incertidumbre jurídica, tributaria y comercial a que podría dar lugar una enmienda no delimitada. Subrayó que acotar la modificación legal a los puntos señalados permite conocer los efectos que acarreará la normativa y, más importante aún, evitar consecuencias no deseadas y ajenas al espíritu de la regulación y a la intención del legislador. A continuación, los miembros presentes de la Comisión debatieron en torno a esta materia en los siguientes términos. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto hizo presente que, a partir de la exposición de la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social, le han surgido una serie de inquietudes y observaciones en torno a la materia en estudio. En primer lugar, indicó que el concepto de empresa resulta ser novedoso en el Código Laboral, toda vez que la norma que lo consagra es relativamente reciente, siendo, además, una de las pocas legislaciones en el mundo que recoge dicha noción en el ámbito del derecho del trabajo. Con todo, añadió, es posible perfeccionar el concepto de empresa que contiene dicha norma sin que la iniciativa en análisis implique necesariamente la ocurrencia de alguno de los inconvenientes que, al efecto, ha descrito el Ejecutivo. En ese sentido, destacó que se han promovido otras iniciativas de ley cuyo propósito consiste, incluso, en suprimir el concepto de empresa que consagra el artículo 3° del Código Laboral, sin esperar que se produzcan las consecuencias señaladas. Historia de la Ley N° 20.760 Página 176 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Honorable Senador señor Bianchi sostuvo que, a este respecto, resulta imperioso poner término a ciertas prácticas, que llevan a cabo algunas empresas, destinadas a eludir los derechos de los trabajadores. Con todo, indicó, tal como lo señaló la señora Ministra, corresponde analizar este tema no sólo desde el punto de vista propio del derecho laboral, sino que, también, desde el ámbito de la legislación tributaria y comercial, debiendo procederse, en todo caso, con miras a mejorar la estabilidad en el empleo de los trabajadores y el reconocimiento efectivo de sus derechos. En ese contexto, destacó que esta materia debe ser resuelta a la brevedad, toda vez que no admite mayor postergación. Para ello, agregó, resulta de mucha relevancia que el Ejecutivo haga llegar su propuesta a la Comisión, a partir de la cual se podrá analizar la presente iniciativa a la luz de las diversas alternativas que se formulen sobre el particular. El Honorable Senador señor Uriarte enfatizó que el análisis de esta iniciativa de ley es de suyo complejo. En efecto, sostuvo que, por ejemplo, un tribunal con competencia en lo laboral puede decretar que dos o más empresas constituyen, en rigor, una sola sociedad, lo que generaría una serie de consecuencias tributarias y comerciales de gran relevancia, por lo que resulta necesario escuchar la opinión de expertos en dichas materias que ilustren el debate en torno a las implicancias que podría tener una modificación al concepto de empresa que consagra en la actualidad del Código del Trabajo. En ese sentido, y a objeto de conseguir dicho propósito, propuso recibir en audiencia a los señores Arturo Prado Puga y Luis Óscar Herrera Larraín, profesores de la Universidad de Chile y de la Pontificia Universidad Católica de Chile, respectivamente. Dicha propuesta fue compartida por los restantes miembros presentes de la Comisión. El Honorable Senador señor Muñoz Aburto indicó que, con miras a conocer de mejor manera las observaciones formuladas por el Ejecutivo a la propuesta que, a su turno, ha promovido junto a la Honorable Senadora señora Rincón, resulta conveniente que dichas observaciones sean remitidas por escrito a esta Comisión. La Honorable Senadora señora Rincón adhirió, en primer lugar, a la solicitud señalada precedentemente. Historia de la Ley N° 20.760 Página 177 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO A continuación, destacó la necesidad de avanzar prontamente en la tramitación de la iniciativa en examen, la cual ha demorado ya largo tiempo. Lamentó, sin embargo, no advertir mayor ánimo en el Ejecutivo para progresar en dicho sentido. Señaló, asimismo, no compartir las observaciones que la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social formuló en su exposición, toda vez que, sin perjuicio de las interrogantes que se han vertido acerca de las implicancias que conllevaría la aprobación de la iniciativa legal en estudio en los términos que propuso junto al Honorable Senador señor Muñoz Aburto, no corresponde que sean los trabajadores quienes, en definitiva, deban soportar las consecuencias negativas derivadas del manejo económico, financiero o tributario de las empresas, sobre todo habida cuenta que, en rigor, la problemática del “multirut” importa una serie de perjuicios para los trabajadores, tal como fue señalado por dirigentes sindicales durante el debate en esta Comisión con motivo del primer informe. Además, destacó, no basta con abordar los cuatro puntos que el Ejecutivo mencionó en su intervención, toda vez que, sin duda, es necesario incorporar también en la nueva regulación otras importantes materias, tales como las gratificaciones a que tiene derecho el trabajador en la forma y los plazos que establece la ley. Puso especial énfasis en señalar que, en el análisis de este tema, es fundamental distinguir dos situaciones que son muy distintas entre sí. Por una parte, el caso de aquellas empresas que, al tenor de la nueva normativa, puedan ser consideradas como una sola sociedad y, por otra, el hecho de que una empresa se fraccione en distintas personas jurídicas a objeto de eludir las obligaciones laborales que debe cumplir. En ese sentido, sostuvo que esa segunda hipótesis es precisamente lo que la iniciativa en estudio pretende evitar, toda vez que constituye un artilugio destinado a burlar la ley y, sobre todo, a eludir el reconocimiento y el respeto de los derechos de los trabajadores. Esta situación, subrayó, no puede continuar y, para ello, es preciso legislar sobre la materia. Finalmente, requirió el acuerdo de la Comisión para solicitar a la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social que haga llegar por escrito las observaciones que le merece la propuesta que ha redactado junto al Honorable Senador señor Muñoz Aburto, destacando, con todo, la necesidad de proceder con celeridad en la tramitación de la iniciativa en estudio. Los restantes miembros presentes de la Comisión compartieron dicha sugerencia. Historia de la Ley N° 20.760 Página 178 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Por su parte, la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social coincidió con que la subdivisión de empresas con el solo propósito de burlar la ley laboral es una práctica que debe terminar y, para ello, es preciso legislar sobre la materia. Enfatizó que el Ejecutivo está preocupado por este problema y que ha desplegado importantes esfuerzos en la búsqueda de una solución que permita resolverlo de manera eficiente. El empeño en dicho afán, recalcó, no ha sido menor. Asimismo, añadió, el Ejecutivo comparte la opinión de que es importante avanzar en este tema y que, para tales efectos, es necesario legislar y dar pronto curso a la tramitación parlamentaria de este proyecto de ley. El problema, advirtió, son los términos de la modificación legal correspondiente, ya que una enmienda amplia, no acotada, podría dar lugar a más problemas que soluciones. De ahí la importancia, subrayó, de circunscribir los derechos respecto de los cuales la nueva regulación producirá sus efectos, en lugar de disponer genéricamente en la ley que, para efectos laborales, constituirán una misma empresa o un mismo empleador las empresas vinculadas a un mismo propietario, sin mayor especificación, ya que ello generaría una definición legal demasiado amplia en cuya hipótesis podrían tener cabida no sólo los casos a los que legítimamente se espera poner fin, sino que también se aplicaría a otras situaciones que no están originadas en una ilegalidad o en un subterfugio para defraudar la ley laboral. Así, añadió, mediante una resolución judicial podría declararse que constituyen una misma empresa o un mismo empleador, sociedades que, si bien pertenecen a un mismo conglomerado o holding, no tienen otra vinculación entre sí, forzando de esta manera, por ejemplo, la negociación colectiva entre todas ellas o permitiendo que los derechos laborales sean reclamados por los trabajadores indistintamente en cualquiera de ellas, con independencia de para quién efectivamente prestan servicios. Con un concepto tan amplio, subrayó, no hay forma de prevenir o evitar que el juez correspondiente se pronuncie en dicho sentido, ya que, al tenor de una norma genérica, la resolución judicial que se emita efectivamente estaría ajustada a derecho, pero estaría muy alejada de la real finalidad perseguida por la ley, provocando consecuencias impensadas y no deseadas, entre ellas, las ya mencionadas en el campo tributario y comercial. Por último, la señora Secretaria de Estado entregó a los miembros presentes de la Comisión un borrador de Historia de la Ley N° 20.760 Página 179 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO posibles modificaciones a considerar en esta materia, para ser eventualmente tenidas a la vista en la oportunidad correspondiente, no sin antes advertir que se trataría sólo de un texto tentativo y preliminar, aún en revisión y, sin duda, susceptible de perfeccionamiento. Finalmente, la Comisión coincidió en la pertinencia de escuchar a especialistas en la materia a fin de ilustrar el debate parlamentario. De acuerdo a lo anterior, en la sesión siguiente, fueron recibidos en audiencia los señores Ricardo Solari Saavedra, Marcelo Albornoz Serrano y Luis Óscar Herrera Larraín. En primer término, intervino el señor Solari, quien indicó que, junto a un grupo de académicos, ha desarrollado una investigación relativa a las posibles modificaciones que podrían introducirse al Código del Trabajo, toda vez que la normativa laboral actualmente vigente no resulta ser del todo eficaz en la debida protección de los derechos de los trabajadores, como, asimismo, influye negativamente en la productividad y en la rigidización de los procesos al interior de las empresas. En ese contexto, explicó que el referido cuerpo académico elaboró un estudio que incluye un análisis del concepto de empresa contemplado en nuestra legislación laboral, proponiendo, asimismo, las modificaciones que, a su juicio, pudieren incorporarse a su respecto. A continuación, el señor Albornoz explicó en detalle las consideraciones tenidas a la vista en el estudio en referencia. Al efecto, presentó un documento, titulado “Hacia Una Nueva Legislación Laboral. Resumen de Propuestas. El Concepto de Empresa”, el cual fue debidamente considerado por los miembros de la Comisión, y se contiene en un anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. En la línea anunciada, el señor Albornoz indicó que el concepto de empresa que dicho estudio contempla tiene por finalidad garantizar, preferentemente, el efectivo cumplimiento de los Historia de la Ley N° 20.760 Página 180 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO derechos colectivos de los trabajadores, el derecho a negociación colectiva y el incremento en las tasas de sindicalización. En ese contexto, subrayó que el concepto de empresa actualmente vigente ha operado como un factor que ha motivado una fragmentación de los sindicatos y, con ello, ha originado un perjuicio en la capacidad de negociación colectiva de los trabajadores y en el reconocimiento de los derechos colectivos que emanan de la relación de trabajo. Señaló que, al formular el referido concepto de empresa, tuvieron en consideración una serie de circunstancias. En ese sentido, indicó que la norma que en la actualidad consagra el Código del Trabajo no contiene referencia alguna a la característica fundamental de una empresa, toda vez que ésta, en rigor, consiste en una organización productiva de trabajadores. En consecuencia, subrayó, al priorizarse el aspecto vinculado a su identidad legal, en los términos que consagra el artículo 3° del Código Laboral, se descuida la relevancia que para estos efectos supone dicha organización productiva, creando, en definitiva, un escenario que dificulta el cumplimiento de los derechos de los trabajadores, particularmente de aquellos que derivan del ámbito colectivo de la relación de trabajo. Enfatizó que, habida cuenta de ello, la propuesta que presenta tiene por finalidad superar la definición que actualmente consagra el referido artículo 3° del Código Laboral, de naturaleza eminentemente formal al otorgar preeminencia a la entidad jurídica que constituye una empresa, sustituyéndola por una concepción de ésta que reconoce su elemento organizacional. Sostuvo que ello contribuye a evitar, por una parte, la división artificial del giro que algunas empresas realizan a objeto de eludir el cumplimiento de las obligaciones que deben cumplir para con sus trabajadores, y, por otra, equilibrar las necesidades de éstas para organizar flexiblemente su actividad productiva con el fortalecimiento del ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. A fin de conseguir ese objetivo, sostuvo que la concepción de empresa que al respecto se promueva debe considerar las consecuencias prácticas que derivarían de su consagración, permitiendo, para ello, la debida actuación de los diversos organismos con competencia en el ámbito laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 181 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Enseguida, detalló que, a objeto de definir el concepto de empresa que presenta, se tuvieron en cuenta los siguientes elementos: -La propiedad sobre diversas razones sociales o giros, toda vez que éstos, aun cuando desde el punto de vista legal constituyen distintas entidades jurídicas, podrían conformar una sola organización. -La organización productiva respecto de una determinada actividad o negocio, a objeto que, para efectos de determinar si se está ante una o varias empresas, se tome en consideración la existencia de un conjunto coordinado de trabajadores que prestan un determinado servicio. Sostuvo que, en ese sentido, la legislación española consagra que una empresa es aquel “conjunto organizado de trabajadores dirigidos por un empresario por cuya cuenta prestan coordinadamente sus servicios”. -La dirección de la empresa, esto es, la administración laboral sobre un conjunto organizado de trabajadores. Indicó que, en ese contexto, la determinación de quién ejerce la dirección de la potestad de mando al interior de la empresa es un aspecto fundamental con miras a proceder a la calificación como tal por la entidad correspondiente. -La existencia de un resultado fraudulento derivado del fraccionamiento de una empresa en varias entidades, a objeto de evadir o vulnerar los derechos laborales. Indicó que este factor ha sido objeto de frecuente aplicación y estudio en la jurisprudencia y doctrina comparada. A continuación sostuvo que, habida cuenta de los elementos reseñados, el concepto de empresa que propone concibe a ésta como aquellas “organizaciones con múltiples individualidades legales y que desarrollen actividades económicas iguales, similares o complementarias bajo una dirección común.”. Enfatizó que dicha noción permite distinguir entre las diversas organizaciones del capital que se invierte para desarrollar actividades productivas separadas entre sí y, por otra parte, ciertos conglomerados asociados a una determinada actividad específica en que los factores productivos son comunes o complementarios. Historia de la Ley N° 20.760 Página 182 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Seguidamente, explicó que otro aspecto de la referida propuesta incluye la creación de un organismo técnico encargado de resolver las controversias que se originen en esta materia, determinando si se está ante una o varias empresas. En ese sentido, indicó que el debate jurídico laboral en la actualidad se encuentra radicado en sólo dos instituciones: la Dirección del Trabajo, como órgano administrativo a quien se encomiendan una serie de funciones que incluyen, entre otras, labores de fiscalización y mediación, y los Tribunales Ordinarios de Justicia con competencia en lo Laboral. Sostuvo que, en ese contexto, se hace necesario modificar la institucionalidad a que se ha hecho referencia, habida cuenta que, a objeto de calificar si se está en presencia de una empresa o varias, se deben considerar no sólo variables jurídicas, sino también los efectos en el ámbito económico o comercial. Por ello, abogó por la creación de una instancia técnica especializada de carácter interdisciplinario que debería resolver, en atención a parámetros técnicos, si se trata efectivamente de varias empresas, de una sola empresa o, incluso, disponer que varias empresas que desarrollan la misma actividad respondan solidariamente por las obligaciones que hubieren contraído con sus trabajadores. Enfatizó que dicho organismo técnico resolvería como órgano colegiado, adoptando sus decisiones por mayoría, teniendo, además, amplias facultades para requerir información ante quien estime pertinente a objeto de arribar a una correcta y fundada decisión. Con todo, indicó que la resolución de dicho panel de expertos podría ser revisada luego por los Tribunales de Justicia con competencia en lo Laboral en aquellas hipótesis en que su mandato sea ejercido fuera del marco legal o haya cometido errores en la valoración de los medios de prueba que se rindan al efecto. Desde el punto de vista orgánico, señaló que dicho panel debería estar compuesto por cinco integrantes: tres abogados expertos en Derecho del Trabajo y dos economistas. La totalidad de dichos miembros serían nombrados por el Presidente de la República y ratificados por el Senado. A continuación, el señor Solari insistió en que las observaciones que se han expuesto forman parte de una reflexión general acerca de todo el articulado del Código Laboral, que incluye, entre otras materias, una transformación institucional del rol de la Historia de la Ley N° 20.760 Página 183 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Dirección del Trabajo en lo tocante a su estructura interna y en cuanto al procedimiento destinado a ejercer sus facultades, con miras a promover una mayor especialización en sus funciones. Posteriormente, el señor Herrera expuso sus observaciones en torno a la iniciativa de ley en estudio, particularmente en lo relativo a la modificación que dicha iniciativa contempla al artículo 3° del Código del Trabajo. Acompañó a su presentación un documento, titulado “Proyecto que establece un nuevo concepto de empresa para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social”, el cual fue debidamente considerado por los miembros de la Comisión, y se contiene en un anexo único que se adjunta al original de este informe, copia del cual queda a disposición de los señores Senadores en la Secretaría de la Comisión. En primer término, recordó que, con anterioridad a la inclusión de dicha norma en el referido cuerpo normativo, se planteó por diversos sectores que no existía la necesidad de incorporar el concepto de empresa en la legislación laboral. Con todo, señaló que dicha problemática fue resuelta mediante el artículo 3° del Código del Trabajo, que define a la empresa en función de lo establecido del decreto ley N° 2.200, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, de 1978, definición que ha regido desde ese momento hasta la actualidad sin modificaciones. Sostuvo, asimismo, que desde antiguo se han formulado una serie de observaciones y críticas a dicho concepto. Indicó que se ha estimado que dicha definición legal es deficiente, sobre todo en desmedro de los derechos de los trabajadores, a quienes precisamente la legislación laboral pretende proteger. Subrayó que ello es relevante toda vez que, de acuerdo al artículo 20 del Código Civil, cuando el legislador define expresamente ciertas palabras para determinadas materias específicas se debe dar a éstas su significado legal. Sin embargo, añadió, esta definición contempla un elemento que resulta particular, toda vez que señala que la empresa está “dotada de una individualidad legal determinada”, tópico que constituye el punto que ha suscitado las críticas en torno a la noción de empresa que consigna nuestra legislación. Se trata, recalcó, Historia de la Ley N° 20.760 Página 184 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO de una expresión que no sólo ha sido conflictiva, sino que, además, es inusual en el ámbito normativo. La explicación de ello, a su juicio, es doble. Por una parte, acotó, la empresa en sí misma no tiene personalidad jurídica. Sin embargo, si se considera que ella es la contraparte de los derechos de los trabajadores, debería constituir un sujeto de derecho, es decir, una persona capaz de contraer derechos y obligaciones, y en la cual, por tanto, se radiquen las responsabilidades que deriven de ello. Por tal motivo, entonces, la ley concibe a la empresa como una entidad dotada de una individualidad legal determinada. Por otro lado, agregó, en la época en que se dictó el decreto ley N° 2.200, el objetivo de la normativa fue circunscribir la negociación colectiva al ámbito de la empresa. Por consiguiente, tras la definición legal en examen, hay un trasfondo no sólo jurídico sino que también político e histórico. Bajo esta perspectiva, conforme a la recta interpretación de la legislación vigente, la empresa, en lo relativo a su individualidad legal determinada, consiste en un sujeto jurídico, con capacidad legal para ejercer derechos y contraer obligaciones. De este modo, si en una organización coexisten varios sujetos de derecho, cada uno con su propio RUT, éstos, para los efectos del artículo 3° del Código del Trabajo, han de considerarse como independientes unos de otros, sin constituir entre sí una misma y única empresa. Enseguida, continuó, es dable mencionar la jurisprudencia emanada de nuestros tribunales de justicia sobre el particular. Al respecto, explicó que este concepto tan legalista, restrictivo y basado en la literalidad de la norma, fue superado por la jurisprudencia judicial, la cual paulatinamente se ha apartado de la interpretación antes señalada y, de manera casuística, invocando los principios de primacía de la realidad y de la buena fe, ha declarado que no es un obstáculo para considerar como una sola empresa la circunstancia de que exista más de una individualidad legal determinada. Así, añadió, se ha sostenido que varios de estos sujetos de derecho, no obstante tener sus propios RUT y ser independientes entre sí, constituyen una sola empresa, y que su responsabilidad puede ser simplemente conjunta o solidaria. Sin embargo, en su opinión, ello no ofrecería certeza jurídica en torno al tema, toda vez que, de esta interpretación casuística, no se ha logrado establecer un criterio sistemático y ordenado a partir del cual se puedan deducir, de manera uniforme, los elementos esenciales que conforman el concepto Historia de la Ley N° 20.760 Página 185 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO de empresa, permitiendo proceder de acuerdo a dicho criterio. Los argumentos que han sustentado estas decisiones, subrayó, pueden resultar suficientes para los casos particulares de que se trate, pero no ofrecen la seguridad jurídica que deriva de un criterio único. A partir de lo anterior, agregó, cabe preguntarse si es o no efectivamente necesario redefinir en la ley la noción de empresa, como lo propone el proyecto de ley en estudio. Señaló que su respuesta inicial a tal interrogante fue negativa por cuanto, existiendo jurisprudencia sobre el tema, junto al efecto disuasivo de la norma que consagra el artículo 507 del Código del Trabajo, que sanciona el fraude a la ley, se constituiría un resguardo suficiente para evitar la lesión de los derechos de los trabajadores. Una segunda razón, prosiguió, inspirada más bien en una óptica conservadora, es el temor a que una nueva definición no fuera suficientemente clara y precisa, motivando, por ello, una situación de mayor confusión y, más aún, rompiendo el delicado equilibrio entre el ejercicio de los legítimos derechos de los trabajadores y la libertad que tiene el empresario para organizarse lícitamente en la forma jurídica que estime conveniente. Distinto es, advirtió, si esta nueva definición tuviere el mérito de aclarar el concepto ya existente, en el mismo sentido del criterio jurisprudencial y, de ser posible, que estableciera un elemento determinante que sirva de guía para la calificación que deba practicarse al efecto. Ahora bien, prosiguió, de instalarse la idea de la necesidad o conveniencia de redefinir el concepto de empresa, resulta pertinente examinar la propuesta del proyecto de ley que nos convoca. Al respecto, destacó que la iniciativa considera mantener la noción vigente en el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, y agregar, en dicho precepto, un inciso cuarto, nuevo, conforme al cual “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común.”. En su opinión, puntualizó, al mantener la actual definición resulta conveniente e, incluso, prudente que no se produzca un rompimiento o contradicción con ella, siendo necesario que entre el concepto vigente y el nuevo que se incorpora exista una solución de continuidad de manera que se entienda que este último está aclarando Historia de la Ley N° 20.760 Página 186 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO a aquél en el sentido más extensivo que le ha sido otorgado por la jurisprudencia. Ahora bien, añadió, para calificar la existencia de una empresa, a su parecer, es fundamental considerar su funcionamiento como una unidad económica de capital, trabajo y emprendimiento que desarrolla organizadamente actividades destinadas a la producción de bienes y servicios. Este concepto de unidad económica, prosiguió, si bien no se encuentra definido en la legislación chilena, recibe una significativa aplicación en materia de derecho concursal, en virtud de las normas sobre quiebras y convenios contempladas en el Código de Comercio, de modo que no resulta novedoso. La existencia de esta unidad económica, agregó, no se altera porque en ella intervengan varios sujetos jurídicos que indistintamente suministren el capital, el trabajo o el emprendimiento, en tanto ellos se encuentren relacionados. Dicha vinculación, precisó, implica que los distintos sujetos actúen organizadamente bajo una dirección superior que les es común en materia laboral, siendo este último punto muy importante toda vez que el artículo 3°, inciso tercero, del Código del Trabajo, expresamente señala que el concepto de empresa que consigna se establece para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social. Conforme a lo señalado, el señor Herrera presentó su proposición para la redacción del nuevo inciso cuarto que se incorporaría a la norma en examen, con el siguiente texto: “Asimismo, se entiende que constituyen una sola empresa, aquellas entidades que, no obstante ser sujetos jurídicamente independientes, se integran en o conforman una misma unidad económica vinculadas por una dirección superior común en materia laboral.”. Esta redacción, subrayó, pone énfasis en dos ideas fundamentales. Por una parte, su continuidad con la definición actualmente vigente -al encabezar su texto con la expresión “Asimismo”-, y, por la otra, la incorporación de la noción de unidad económica ordenada bajo una dirección común en el ámbito laboral. Añadió que la definición propuesta no difiere sustancialmente de aquella contenida en el proyecto de ley en análisis, pero sí procura precisar que el hecho de que un sujeto jurídico Historia de la Ley N° 20.760 Página 187 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO independiente participe en las actividades correspondientes a una unidad económica, integrándose a ésta y relacionándose con otros sujetos que también intervienen en dicha unidad al obedecer u ordenarse bajo una dirección superior que les es común en materia laboral, implica como consecuencia jurídica que todos ellos son miembros de una misma empresa, pero sólo para los efectos de la legislación del trabajo y de seguridad social. Finalmente señaló que, consecuente con la proposición anterior, sería necesario modificar el inciso que se intercala antes del inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, el cual, a su juicio, debería consignar el texto que sigue: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte interesada, podrá establecer, mediante resolución fundada que constituyen una sola empresa, aquellas entidades que, no obstante ser sujetos jurídicamente independientes, se integran en o conforman una misma unidad económica vinculadas por una dirección superior común en materia laboral. De esta resolución podrá reclamarse por aquéllos a quienes se les aplique ante el Juzgado de Letras del Trabajo competente, dentro de los quince días siguientes a la fecha en que ella les sea notificada.”. Explicó que esta redacción aclara que la parte que solicita la intervención de la Dirección del Trabajo debe acreditar tener un interés patrimonial en lo que se resuelva. Subrayó que lo que la Dirección del Trabajo debe establecer fundadamente es la existencia, en su caso, de una misma empresa e identificar, a su vez, a las empresas que forman parte de ella. Los fundamentos de esa resolución deben consistir en la constatación de que existe una unidad económica, en la cual quienes la integran o conforman, obedecen a una dirección superior común en materia laboral. El nuevo inciso que contempla el proyecto es, en cambio, incompleto toda vez que se limita a expresar que la Dirección del Trabajo, a petición de cualquier parte que así se lo solicite, podrá verificar que las entidades relacionadas constituyen una unidad económica ordenada bajo una dirección común en materia laboral, sin establecer que de ello pueda concluirse, necesariamente, que existe una sola empresa en la cual participan todas aquellas entidades. Ministra del Enseguida, hizo uso de la palabra la señora Trabajo y Previsión Social. Señaló que, tras las Historia de la Ley N° 20.760 Página 188 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO exposiciones escuchadas, es posible advertir la complejidad del tema en revisión y, asimismo, recoger de cada una de ellas diferentes opciones para arribar a una solución adecuada. Lo importante, agregó, es tener en claro que la nueva regulación que se establezca no derive en efectos no deseados por el legislador, como sucedería si dos empresas que no guardan relación entre sí -por ejemplo, un banco y una sociedad minera-, terminen siendo consideradas como una misma empresa por el solo hecho de integrar o pertenecer a un mismo conglomerado empresarial. Es decir, aclaró, así como es necesario poner fin al abuso motivado en la vulneración de los derechos de los trabajadores al estimar como independientes y desvinculadas empresas que sí constituyen una sola entidad, también es preciso generar un resguardo ante el riesgo en el sentido contrario, esto es, de calificar como una misma empresa a varias entidades que, en verdad, no están relacionadas. Informó, asimismo, que el Ministerio que encabeza ha estado desarrollando un arduo trabajo en torno a esta materia, en conjunto con los abogados y asesores del Ministerio de Economía. Producto de esta labor, añadió, se ha planteado como una interesante alternativa considerar al efecto lo resuelto por la jurisprudencia existente a nivel internacional, la cual ha señalado que en este ámbito es preciso distinguir el patrimonio de la empresa del patrimonio de los socios o accionistas que la conforman, asunto que permite delimitar las respectivas responsabilidades en el contexto de los fines lícitos que éstas persigan. Sin embargo, agregó, cuando se registran situaciones de abuso o de vulneración de derechos como, por ejemplo, ante casos de fragmentación de sociedades en perjuicio de terceros acreedores, trabajadores e, incluso, la sociedad toda en materia de lavado de dinero-, la jurisprudencia comparada ha aceptado la posibilidad de revisar la situación de estas empresas a fin de investigar y determinar si efectivamente se trata de entidades desvinculadas e independientes o si, por el contrario, constituyen una misma y única sociedad. Este proceso, añadió, se ha conocido como “levantamiento del velo corporativo”, y por su intermedio se pretende descubrir la realidad empresarial que se encubre con estas prácticas y simulaciones que generan apariencias societarias ficticias. Así ha sido reconocido, puntualizó, por la jurisprudencia de países tales como España, Francia y Estados Unidos de América. Historia de la Ley N° 20.760 Página 189 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Sin perjuicio de lo anterior, continuó, existen algunos temas que es preciso revisar detenidamente a fin de arribar a la fórmula más apropiada que permita esclarecer y resolver estos casos. En primer lugar, acotó, es necesario analizar quién podrá reclamar con motivo de una vulneración de derechos cometida por dos o más empresas que, en verdad, son una sola. Para ello, hay dos alternativas. Una, abrir la posibilidad de que cualquier persona pueda entablar las acciones correspondientes y, la otra, establecer que dicho reclamo sólo procederá a petición de la parte interesada. Un segundo aspecto a estudiar, agregó, es definir quién calificará la situación corporativa de las empresas, es decir, quién conocerá y resolverá las causas que se promuevan en esta materia. Nuevamente aquí surgen varias posibilidades. Una de ellas es que sea la Dirección del Trabajo la autoridad competente. Otra opción es que la instancia encargada sea una Comisión de Expertos creada al efecto. Una tercera alternativa consiste en someter estos asuntos al conocimiento y fallo de los tribunales de justicia. Una tercera materia relevante a revisar, prosiguió, son los elementos que han de tenerse en consideración al momento de resolver en torno a este tema, como por ejemplo, la situación patrimonial de las empresas involucradas, la conformación de su capital, la existencia de una dirección superior común, entre otros diversos factores, muchos de los cuales han sido mencionados en las exposiciones precedentes. Estos elementos, por definir, han de guiar la resolución de estos asuntos. Concluyó su intervención la señora Ministra destacando el trabajo que se ha desarrollado en este orden entre los Ministerios del Trabajo y Previsión Social y de Economía. Señaló que ello, más el aporte de las exposiciones que se han realizado durante el debate en esta Comisión, contribuirán a encontrar la alternativa más apropiada para enfrentar, de manera equilibrada, una problemática que afecta a la realidad laboral de nuestro país, tanto resguardando los derechos de los trabajadores, como también evitando efectos colaterales no deseados por la ley, como por ejemplo, los que podrían producirse en el ámbito tributario y comercial. Historia de la Ley N° 20.760 Página 190 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO Por su parte, el Honorable Senador señor Bianchi, a propósito de la figura del “levantamiento del velo”, recordó haber presentado dos iniciativas legales en las que se abordaba dicho tema, justamente con el objeto de enfrentar, entre otros, el problema derivado de la multiplicidad de RUT en perjuicio de los derechos de terceros -como, por ejemplo, los trabajadores-, proponiendo al efecto prescindir de la forma societaria cuando ella sea utilizada para fines ajenos a los que dieron origen a la constitución de la sociedad -como pueden ser el fraude a la ley, el incumplimiento de un contrato o el perjuicio de terceros-, haciendo efectivas las responsabilidades correlativas en las personas naturales que la componen. En ambas iniciativas, puntualizó, se contempló modificar el Código Civil, específicamente en el Título relativo a las sociedades. Tales proyectos corresponden al Boletín N° 5.398-07 -cuya autoría compartió con el Honorable Senador señor Orpis-, y al Boletín N° 7.124-07 -en coautoría con los Honorables Senadores señora Rincón y señor Muñoz Aburto-, siendo, en ambos casos, tramitados a la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento. Sugirió, entonces, tener a la vista dichos proyectos durante el presente análisis, dada su estrecha vinculación con la materia en examen. Enseguida, el señor asesor del Ministerio de Economía señaló que en esta materia la legislación comparada contempla diversos sistemas. En el caso de países como Colombia, España, Francia e Italia, la infracción se considera producida con la sola verificación de la conducta, con independencia de la voluntad de los sujetos en orden a generar los perjuicios ocasionados. Añadió que, en cambio, en otras legislaciones el elemento central dice relación con la voluntariedad de la acción de los infractores, exigiendo la concurrencia de una conducta orientada al daño, a la defraudación de la ley y al perjuicio de terceros. Por su parte, el señor Herrera aclaró que la figura denominada del “levantamiento del velo” solucionaría el problema en estudio en el sentido de hacer efectivas las responsabilidades en el patrimonio de los socios o accionistas, pero no enfrenta la cuestión relativa a las empresas filiales o coligadas, asunto que es de una naturaleza diversa. Por último, el señor Solari advirtió que los instrumentos o sistemas jurídicos contemplados en el derecho comparado deben ser analizados sin olvidar que varios de los países mencionados consagran la negociación colectiva por rama de actividad Historia de la Ley N° 20.760 Página 191 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO y, por tanto, la incidencia de una definición legal de empresa en dicha materia es bastante menor a la que tiene en un país como el nuestro, donde, por razones jurídicas e históricas, la negociación colectiva se encuentra circunscrita al ámbito de la empresa y, más específicamente, se ha estructurado sobre la base de su tamaño. Ahora bien, añadió, la excesiva fragmentación de las sociedades ha dado lugar a abusos a los que, sin duda, es necesario poner fin y, por tanto, desde la perspectiva de lo que ha sido nuestra tradición jurídico legislativa en los últimos veinte años en este tema, es importante que la solución que se aporte conduzca a una definición cuyos efectos se orienten al campo laboral y a la negociación colectiva. Ese sería, subrayó, el objetivo central hacia el cual habría que apuntar, más que a la cuestión referida a los procedimientos aplicables al efecto y, bajo se prisma, deberían ser entonces atendidos los ejemplos ilustrativos del derecho comparado. En la última sesión, los integrantes de la Comisión coincidieron en la necesidad de incorporar sendas modificaciones a la iniciativa legal en análisis en aras de su perfeccionamiento, habida consideración de los documentos y antecedentes aportados y de los avances alcanzados en el estudio de esta materia, los cuales se consignan en este informe. Asimismo, tuvieron presente que dichas enmiendas sólo pueden hacerse efectivas mediante la formulación de las respectivas indicaciones. - Conforme a lo anterior, la Comisión, por la unanimidad de sus miembros, Honorables Senadores señora Rincón y señores Bianchi, Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte, resolvió dar por despachado el proyecto de ley para su conocimiento por la Sala del Senado, considerando que la iniciativa ya fue aprobada en general por esta Comisión con motivo de su primer informe. --TEXTO DEL PROYECTO A continuación, se transcribe literalmente el texto del proyecto de ley aprobado en general por vuestra Comisión de Trabajo y Previsión Social con motivo de su primer informe: PROYECTO DE LEY: Historia de la Ley N° 20.760 Página 192 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común.”. b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince días siguientes a la notificación.”. Artículo 2°.- Modifícase el artículo 478 del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Elimínanse, en su inciso primero, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. b) Sustitúyese, en su inciso primero, la expresión “5 a 100” por “20 a 200”. c) Sustitúyese, en su inciso segundo, la expresión “10 a 150” por “20 a 200”. d) Elimínanse, en su inciso segundo, las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. e) Introdúcese el siguiente inciso tercero, nuevo: “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.”. f) Intercálase el siguiente inciso quinto nuevo: Historia de la Ley N° 20.760 Página 193 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474.”. g) Sustitúyense, en el actual inciso cuarto, que pasa a ser sexto, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”.”. --Acordado en sesión celebrada el día 2 de mayo de 2011, con asistencia de los Honorables Senadores señora Ximena Rincón González (Presidenta), y señores Carlos Bianchi Chelech, Carlos Ignacio Kuschel Silva, Pablo Longueira Montes y Pedro Muñoz Aburto; y en sesiones celebradas los días 31 de agosto, 6 y 28 de septiembre, y 5 de octubre de 2011, con asistencia de los Honorables Senadores señora Ximena Rincón González (Presidenta), y señores Carlos Bianchi Chelech, Carlos Ignacio Kuschel Silva (Francisco Chahuán Chahuán), Pedro Muñoz Aburto y Gonzalo Uriarte Herrera. Sala de la Comisión, a 11 de octubre de 2011. MARIO LABBÉ ARANEDA Secretario de la Comisión Historia de la Ley N° 20.760 Página 194 de 573 NUEVO INFORME COMISIÓN TRABAJO RESUMEN EJECUTIVO NUEVO PRIMER INFORME DE LA COMISIÓN DE TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, ACERCA DEL PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA. (Boletín Nº 4.456-13) I. PRINCIPAL OBJETIVO DEL PROYECTO PROPUESTO POR LA COMISIÓN: en lo fundamental, establecer un nuevo concepto de empresa en materia de legislación laboral, para proteger de mejor forma los derechos, individuales y colectivos, de los trabajadores. II. ACUERDOS: aprobado en general por mayoría de votos, con motivo del primer informe de la Comisión (3 votos a favor y 2 abstenciones). III. ESTRUCTURA DEL PROYECTO APROBADO POR LA COMISIÓN: consta de dos artículos permanentes. IV. NORMAS DE QUÓRUM ESPECIAL: no hay. V. URGENCIA: no tiene. VI. ORIGEN INICIATIVA: Cámara de Diputados. Moción de los Honorables Diputados señoras Carolina Goic Boroevic y Adriana Muñoz D´Albora, y señores Sergio Aguiló Melo, Marco Enríquez-Ominami Gumucio y Carlos Montes Cisternas. TRÁMITE CONSTITUCIONAL: segundo. VII. VIII. APROBACIÓN POR LA CÁMARA DE DIPUTADOS: 58 votos a favor, 44 en contra y 5 abstenciones. IX. INICIO TRAMITACIÓN EN EL SENADO: 9 de enero de 2007. X. TRÁMITE REGLAMENTARIO: nuevo primer informe. XI. LEYES QUE SE MODIFICAN O QUE SE RELACIONAN CON LA MATERIA: el Código del Trabajo. Valparaíso, 11 de octubre de 2011. MARIO LABBÉ ARANEDA Secretario de la Comisión Historia de la Ley N° 20.760 Página 195 de 573 DISCUSIÓN SALA 2.4. Discusión en Sala Senado. Legislatura 359. Sesión 64. Fecha 19 de octubre, 2011. Discusión general. Se aprueba NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA El señor GIRARDI (Presidente).- Proyecto de ley, en segundo trámite constitucional, que establece un nuevo concepto de empresa, con primer y nuevo primer informe de la Comisión de Trabajo y Previsión Social. --Los antecedentes sobre el proyecto (4456-13) figuran en los Diarios de Sesiones que se indican: Proyecto de ley: En segundo trámite, sesión 82ª, en 9 de enero de 2007. Informes de Comisión: Trabajo y Previsión Social: sesión 47ª, en 7 de septiembre de 2010. Trabajo y Previsión Social (nuevo): sesión 62ª, en 12 de octubre de 2011. Discusión: Sesión 50ª, en 8 de septiembre de 2010 (vuelve a Comisión de Trabajo y Previsión Social). El señor GIRARDI (Presidente).- Tiene la palabra el señor Secretario. El señor ALLIENDE (Secretario General subrogante).- El objetivo principal de la iniciativa es establecer un nuevo concepto de empresa en materia de legislación laboral para proteger los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. La Comisión de Trabajo y Previsión Social emitió dos informes sobre el particular. En el primero se deja constancia de las intervenciones efectuadas por diversos representantes de agrupaciones de trabajadores, de entidades empresariales, y expertos laborales. En el informe complementario del primer informe se consigna que el Ejecutivo hizo llegar a la Comisión una indicación que, en lugar de incorporar un nuevo concepto de empresa en la legislación laboral, establece un sistema que fortalecería los derechos de los trabajadores. Por su parte, los Senadores señora Rincón y señor Muñoz Aburto también hicieron presente una propuesta de nueva redacción del proyecto de ley. La Comisión, en su nuevo primer informe, resolvió despachar esta iniciativa para el conocimiento de la Sala, considerando que ya en el primer informe aprobó la idea de legislar con los votos a favor de los Historia de la Ley N° 20.760 Página 196 de 573 DISCUSIÓN SALA Senadores señora Rincón y señores Bianchi y Muñoz Aburto, y las abstenciones del Honorable señor Kuschel y la entonces Senadora señora Matthei. El señor PIZARRO.- Señor Presidente, como tenemos quórum, pido abrir la votación. El señor GIRARDI (Presidente).- Se abrirá la votación. En votación general la iniciativa. --(Durante la votación). El señor GIRARDI (Presidente).-Tiene la palabra la Senadora señora Rincón. La señora RINCÓN.- Señor Presidente, hemos preparado una presentación en power point que expondré de manera muy rápida y que posteriormente haremos llegar a todos los Honorables colegas. Un nuevo concepto de empresa. Una reforma necesaria. Historia de la Ley N° 20.760 Página 197 de 573 DISCUSIÓN SALA El derecho del trabajo y toda su legislación se rigen por principios, entre los cuales destaca el de primacía de la realidad. Nuestra legislación laboral contempla, paralela y confusamente, dos conceptos sobre un mismo sujeto laboral: empresa y empleador. Pero, a diferencia de la mayoría de las legislaciones, ellos no son sinónimos, lo cual se presta para que prime la figura formal (RUT) y no la real (empleador). Historia de la Ley N° 20.760 Página 198 de 573 DISCUSIÓN SALA En todas partes, el empleador o empresario es la contraparte laboral de los trabajadores. Y, en todas partes, las empresas están a cargo de un empleador. Ambos conceptos no pueden ser contrarios o contradictorios, prestándose para eludir el cumplimiento de derechos. Sin embargo, el artículo 3º del Código del Trabajo define que estamos frente a una empresa en tanto esta tenga una determinada identidad legal o RUT, que es un elemento esencialmente formal y no refleja de modo ineludible la realidad sobre quién es el verdadero empleador (O SEA, QUIÉN RECIBE LOS SERVICIOS Y QUIÉN MANDA). Este esquema de división se puede graficar de la siguiente manera. Tal como se aprecia en el gráfico, hay un RUT 1, un RUT 2 y un RUT 3. Normalmente, en esta división el empleador del RUT 1 es, en la realidad, también el empleador de los trabajadores de las otras razones sociales o RUT, en la medida que los RUT 2 y 3 son entidades legales o Historia de la Ley N° 20.760 Página 199 de 573 DISCUSIÓN SALA sociedades sin mando directo sobre aquellos (son empresas ficticias o aparentes). Es importante aclarar, para no confundir la estructura propietaria de un holding, que no necesariamente es una sola empresa si sus filiales o coligadas efectivamente tienen a cargo y dirigen trabajadores en el logro de un negocio. No queremos que haya confusión al respecto. La estructura propietaria de un holding es distinta de aquella figura que se ha utilizado en nuestro país para no cumplir con la normativa legal de seguridad social. Sin embargo, los derechos de estos trabajadores no se pueden ejercer con respecto a su verdadero empleador, porque es SIMPLEMENTE otra sociedad o RUT. Desde el punto de vista formal, estos deberían ejercerse solo sobre esta última y no sobre la real o verdadera (aparentemente es otra empresa y estos derechos se radican en la “empresa”). Historia de la Ley N° 20.760 Página 200 de 573 DISCUSIÓN SALA Este esquema es aplicado abusivamente desde la década de los 80. Sin embargo, debo decir que tales prácticas son llevadas a cabo solo por algunos, no por todos. Tenemos muchos ejemplos de empleadores que cumplen con la norma. ¿Por qué ocurre lo anterior? Porque la ACTUAL definición de empresa se introduce en el decreto ley Nº 2.200, de 1978. Diversas iniciativas de la Concertación (en 1991, 1999 y 2001) han propuesto eliminar o enmendar el concepto de empresa. Lamentablemente, en el pasado no existió la voluntad de respaldar esta modificación por parte de quienes hoy gobiernan. En la actualidad, eso ha cambiado. ¿Cuáles son las consecuencias para los trabajadores? Historia de la Ley N° 20.760 Página 201 de 573 DISCUSIÓN SALA Caso 1. El conjunto de trabajadores sujetos a los tres RUT suman 35 personas, pero solo la empresa 1 cuenta con más de 20, y las otras 2 tienen contratos escriturados con 12 y 3 trabajadores, respectivamente. La empresa 1 contrata 21 trabajadoras, por lo que les asiste el derecho a sala cuna. Las empresas 2 y 3 contratan (FORMALMENTE) 12 trabajadoras cada una. ¿Qué ocurre entonces? Que estas últimas no acceden a sala cuna ya que formalmente sus contratos corresponden a otra empresa, aunque todas tengan un mismo empleador. Historia de la Ley N° 20.760 Página 202 de 573 DISCUSIÓN SALA Caso 2. La empresa 1 concentra las utilidades del negocio, pero factura servicios a las empresas 2 y 3, de tal forma que las utilidades de estas son cero pesos. Los trabajadores de las empresas 2 y 3 no tienen derecho a gratificaciones, ya que sus contratos fueron suscritos con otra empresa, sin utilidades; aun cuando todos tengan el mismo empleador. Historia de la Ley N° 20.760 Página 203 de 573 DISCUSIÓN SALA Caso 3. Solo en dos de las empresas pueden constituirse sindicatos (una tiene menos de 8 trabajadores), no obstante que en total sumen 35. En vez de haber un solo sindicato y una sola negociación colectiva, únicamente en dos RUT se puede negociar y por separado, o sea, con un poder de negociación fragmentado, y tres trabajadores no tendrían derecho ni a sindicalizarse ni a negociar colectivamente. Las empresas 1, 2 y 3 cuentan con sindicatos que presentan un proyecto de negociación colectiva en su respectiva empresa (a su empleador). Los trabajadores no tienen derecho a negociar si su empleador no lo desea, puesto que sus contratos corresponden a empresas diferentes y la negociación interempresa es voluntaria, aun cuando todos tengan el mismo empleador. Lo que ocurre, en definitiva, señor Presidente, es que NO PUEDEN SER UN SOLO SINDICATO Y NEGOCIAR TODOS JUNTOS, a pesar de que trabajan todos para la misma empresa. ¿Qué hacer? Cualquier solución -y hay varias- pasa por la voluntad política del Gobierno de cumplir con su programa y no entrabar esta discusión. El Gobierno, durante el año y medio que lleva de gestión, ha ido cambiando su posición y creo que hoy podemos avanzar en una respuesta a los trabajadores. Y esperamos en este Senado sumar la voluntad del empresariado para modificar una realidad que -como discutíamos a propósito del proyecto que analizamos con anterioridad- indigna y habla del abuso. El señor GIRARDI (Presidente).- Terminó su tiempo, señora Senadora. Si le parece a la Sala, se le concederá un par de minutos más para que concluya su exposición. Historia de la Ley N° 20.760 Página 204 de 573 DISCUSIÓN SALA El señor CANTERO.- Claro. El señor BIANCHI.- ¡Cómo no! El señor GÓMEZ.- Por supuesto. El señor GIRARDI (Presidente).- Muy bien. Puede proseguir, Su Señoría. La señora RINCÓN.- Gracias, señor Presidente. La solución técnica de este problema pasa por los siguientes ejes: 1.- Respetar la posibilidad de elegir la forma de organización LEGAL de las empresas. 2.- Determinar que los derechos laborales no se podrán vulnerar, eludir o disminuir cuando los diferentes RUT respondan a una división artificial o formal de una misma organización productiva que tiene un mismo mando laboral y un mismo negocio (o giro, de acuerdo al punto siguiente). 3.- Acotar los efectos societarios, tributarios y comerciales que se pudieran producir a raíz de la determinación de que dos o más RUT son considerados, para efectos laborales, una misma empresa. Tener presente la idea de responsabilidad solidaria conjuntamente con el establecimiento de un solo sujeto negociador. Señor Presidente, es posible avanzar en esta materia si todos estamos de acuerdo en ello. Historia de la Ley N° 20.760 Página 205 de 573 DISCUSIÓN SALA Muchas gracias. El señor GIRARDI (Presidente).- Tiene la palabra el Honorable señor Muñoz Aburto. El señor MUÑOZ ABURTO.- Señor Presidente, una de las principales falencias de nuestra legislación laboral la constituye el denominado “multirrut” o, dicho de otro modo, las deficiencias en el concepto de empresa contenido en nuestro Código del Trabajo. Esta fue una de las modificaciones más profundas realizadas en el marco del nefasto Plan Laboral implementado por la dictadura, que dejó atrás más de un siglo de avances en seguridad social y legislación laboral. Hasta antes de ello, el Código del Trabajo funcionaba solo bajo los conceptos de empleador y trabajador. Claro, simple y preciso. Las verdaderas partes en la relación laboral son aquellos, los cuales pueden ser uno o varios de ellos, indistintamente. El texto ideado por el ex Ministro José Piñera incorporó la noción de empresa para diluir la responsabilidad del empleador y permitir que una empresa se subdividiera en tantas razones sociales como para desvirtuar completamente sus obligaciones. Las consecuencias son evidentes y las conocemos: se eluden obligaciones que requieren cierta envergadura en la empresa como la sala cuna; se alteran las bases esenciales para el pago de gratificaciones; se dificulta la creación de sindicatos y, especialmente, se impide extender la negociación colectiva. Ello está en la raíz de las profundas desigualdades y arbitrariedades que tenemos en el ámbito laboral. Ya se ha dicho muchas veces, pero vale la pena repetirlo, por lo burdo, por lo grotesco, por tratarse de una triquiñuela inaceptable: empresas gigantescas que claramente tienen una dirección única, que en esa condición negocian con proveedores y adoptan decisiones de administración, a la hora de contratar y pagar sueldos son cientos de empresas distintas, con una escasa cantidad de trabajadores, e incluso, con abultadas pérdidas. ¡Una burla! ¡Una burla a la ley! ¡Una burla a los trabajadores! ¡Una burla al sentido común más elemental! Se han hecho diversos intentos para cambiar tal situación. Los más recordados son el de la reforma laboral del año 2000 y el de la ley de subcontratación, que fue reparado ante el Tribunal Constitucional. Espero que hoy todos nos demos cuenta de que aquello no puede seguir. Esa clase de acciones deben condenarse sin ambigüedades. Ese es el tipo de prácticas que tienen en las calles a miles de chilenos que sienten que una y otra vez se abusa de ellos: en el otorgamiento de créditos, en el lucro en la educación superior, en los cobros de las empresas de suministros domiciliarios, en las AFP y en las isapres. Historia de la Ley N° 20.760 Página 206 de 573 DISCUSIÓN SALA Se trata de vulneraciones flagrantes del espíritu de la ley, y en algunas ocasiones, también del texto, las cuales no son reparadas, quedan sin sanción y permanecen por años, afectando a millones de chilenos, mientras unos pocos se enriquecen a su amparo de un modo grosero. Digámoslo claramente: en esas acciones inaceptables en materia laboral y en las prácticas abusivas de créditos y cobranzas se halla fundada buena parte del éxito del retail chileno. Eso tiene que terminar. Una cadena de tiendas o supermercados debe asumir su carácter en todas sus facetas y no escudarse en una norma que no resiste análisis y que tampoco ha podido ser reformulada por la vía de la jurisprudencia. La situación es conocida y asumida por todos. Como decía, los Gobiernos y parlamentarios de la Concertación intentamos modificarla en varias ocasiones. También fue recogida en el programa de Sebastián Piñera. Sin embargo, lamentablemente, la solución está empantanada en el Parlamento. Con la Ministra Merino hubo bastantes acercamientos, e incluso, extraoficialmente, una proposición bastante interesante. Luego se volvió atrás y se insistió en fortalecer la sanción de la simulación y en mecanismos rebuscados de análisis de la situación de las empresas, que eludían al juez del trabajo, por lo que estamos discutiendo la idea de legislar sobre la base del articulado que viene de la Cámara Baja. Señor Presidente, creo que este proyecto es muy relevante, ya que puede ayudar a mejorar enormemente las condiciones de trabajo de millones de chilenos. Es una iniciativa en que todos debiéramos estar de acuerdo. No hay forma de defender tal martingala leguleya. Tampoco creo que sea necesaria una ley rebuscada como la que se ha propuesto. Esperamos que se vaya al fondo, e incluso, al sentido común. No disfracemos las realidades. Quien tiene una organización empresarial con una gestión común debe asumir ese carácter y no puede pretender que solo se lo considere así cuando le conviene. Este doble estándar y esa manga ancha son lo que tiene molestos a millones de chilenos, especialmente con el Parlamento, al que ven como una instancia que no soluciona los problemas aun cuando sean tan evidentes. Hago, por tanto, un llamado a respetar los compromisos de campaña y enfrentar esa deficiencia, que afecta a millones de trabajadores. Pero, especialmente, pido hacerlo con decisión, sin calculadora, sin buscar cómo arreglamos un poco para que todo quede igual. Terminemos con el multirrut y hagámoslo de un modo simple, sin subterfugios. Y en eso creo que hemos avanzado durante las innumerables conversaciones que hemos sostenido con la actual Ministra del Trabajo, quien se ha mostrado asequible a introducir las modificaciones Historia de la Ley N° 20.760 Página 207 de 573 DISCUSIÓN SALA necesarias para terminar con lo que ella considera, al igual que nosotros, abusos que se cometen mediante el uso deltirrut. El señor ALLIENDE (Secretario General subrogante).- ¿Algún señor Senador no ha emitido su voto? El señor GIRARDI (Presidente).- El Honorable señor Navarro, quien tiene la palabra. El señor NAVARRO.- Señor Presidente, la votación en general de este proyecto de ley nos abre la posibilidad de entrar en los temas de fondo, para luego, durante la discusión particular, centrar la atención en los detalles. Porque resulta muy importante ir a la casuística y reflejar fielmente el resultado en un sentido concreto: terminar con la situación existente en la actualidad. La estructuración del negocio del retail en torno a un sinnúmero de razones sociales -fenómeno conocido como “multirrut”- no solo obstaculiza el ejercicio de diversos derechos de los trabajadores -la sindicalización, la negociación colectiva-, sino también la reclamación judicial en el sentido de que todas las razones sociales corresponden a una sola gran empresa. En otras palabras, ni siquiera se podría obtener una sentencia judicial que así lo declarase. Por lo tanto, se trata de una enorme paradoja. Yo pregunto por qué se produce aquello. Por qué Falabella o Almacenes Paris, por ejemplo, pueden contar con 150 o más razones sociales. Así, los calcetines tienen una; los electrodomésticos, otra; los artículos juveniles una, los femeninos otra, los masculinos una distinta. En definitiva, cuantas actividades se realizan poseen un RUT diferente. Lo lógico sería poder interponer una sola demanda contra todas las razones sociales ante un mismo tribunal. Y si hay domicilios pertenecientes a territorios jurisdiccionales distintos, a los trabajadores les debería ser factible recurrir ante cualquier tribunal con competencia en ellos, pues las reglas de la competencia no solo los habilitan para demandar ante el correspondiente al lugar donde prestan servicios, sino también ante aquel en que se domicilia el empleador. Como este es uno solo pero tiene varios domicilios, cualquiera de estos puede fijar la competencia del juez. De esta forma, si una empresa posee sucursales en varias Regiones, no debiera existir impedimento para que los trabajadores de todas las sucursales solicitaran la declaración de unidad económica ante un solo tribunal en cualquiera de ellas. Sin embargo, en la práctica está ocurriendo otra cosa. Las empresas señaladas no tienen ningún empacho en alegar que cada razón social es una empresa distinta y que, por consiguiente, no se las puede demandar ante tribunales de otro territorio jurisdiccional, pues estos no tendrían competencia. La consecuencia es que no podría jamás demandárselas en conjunto. Historia de la Ley N° 20.760 Página 208 de 573 DISCUSIÓN SALA Eso fue lo que ocurrió en un caso concreto, en que, habiéndose demandado a 15 razones sociales de Ripley ante los tribunales del trabajo de Santiago, argumentándose que todas ellas conformaban una misma empresa para fines laborales, los abogados de las razones sociales de Regiones alegaron que los tribunales de Santiago eran incompetentes para conocer del juicio en su contra, posición con la cual el tribunal estuvo de acuerdo. No hay sala especializada laboral en la Corte Suprema. Señor Presidente, aprovechando la presencia de la Ministra Matthei, quien tiene larguísima experiencia en estas materias, expreso mi deseo de que, a propósito de este proyecto de ley o de otro, hagamos el debate sobre dónde se resuelven las causas judiciales de los trabajadores. Como digo, no hay sala especializada. Y eso opera en contra de los más débiles. Los trabajadores confían en revertir la decisión ante la Corte de Apelaciones de Santiago, para reivindicar su derecho a que se reconozca que Ripley Corp. S.A., Ripley Chile S.A., Ripley Retail Ltda. y todas las sucursales de Regiones son una misma empresa, máxime cuando a comienzos de año Ripley Corp. anunció la unificación de las razones sociales de sus sucursales. Mientras tanto, los trabajadores quieren denunciar lo ocurrido como otra mala práctica laboral de la empleadora Ripley y formular un llamado a legislar urgente, pronta y adecuadamente -eso es lo que estamos haciendo- frente a la ilegalidad de los multirrut, a fin de que cesen los obstáculos judiciales, para que los trabajadores puedan defender sus derechos y enfrentar al verdadero empleador, aquel que utiliza todos los artilugios legales para esconderse detrás de otras razones sociales a su conveniencia. Estos hechos son insostenibles; ofenden a la razón y, sobre todo, desprestigian al mundo empresarial. Yo espero que esto sea bien entendido. Estamos tratando de que operen el Derecho, la Justicia, y de que, en definitiva, haya equidad entre las partes, se limite el uso del multirrut y exista la posibilidad de interponer demandas y, en especial, evitar esta diversificación, que al final termina anulando los derechos de los trabajadores. Voto a favor, y anuncio que presentaré muchas indicaciones. ¡Patagonia sin represas! ¡Nueva Constitución, ahora! El señor ALLIENDE (Secretario General subrogante).- ¿Algún señor Senador no ha emitido su voto? El señor GIRARDI (Presidente).- Terminada la votación. --Se aprueba en general el proyecto (24 votos a favor y 1 pareo). Votaron por la afirmativa las señoras Pérez (doña Lily), Rincón y Von Baer y los señores Bianchi, Cantero, Chahuán, Escalona, Historia de la Ley N° 20.760 Página 209 de 573 DISCUSIÓN SALA Frei (don Eduardo), García, García-Huidobro, Girardi, Gómez, Horvath, Larraín (don Hernán), Larraín (don Carlos), Muñoz Aburto, Navarro, Novoa, Pizarro, Quintana, Ruiz-Esquide, Tuma, Uriarte y Zaldívar (don Andrés). No votó, por estar pareada, la señora Alvear. El señor GIRARDI (Presidente).- Corresponde fijar plazo para la presentación de indicaciones. Se proponen dos meses, a partir de esta fecha. ¿Le parece a la Sala? --Así se acuerda. El señor GIRARDI (Presidente).- Tiene la palabra la señora Ministra. La señora MATTHEI (Ministra del Trabajo y Previsión Social).- Señor Presidente, desde que se planteó este proyecto, hemos estado absolutamente de acuerdo en que los problemas que causa el multirut son inaceptables. Y todos hemos tenido la firme voluntad de corregir las injusticias derivadas de que sencillamente, mediante el subterfugio de acudir a distintos RUT, un mismo empleador se enmascara en diversas empresas, lo cual puede significar que los trabajadores pierdan derechos en términos de constituir sindicatos, negociar colectivamente, acceder al beneficio de las salas cunas y recibir gratificaciones. Desde hace mucho tiempo los trabajadores notan fuertemente la iniquidad que envuelve tal figura. Su percepción de ser tratados injustamente da origen a sentimientos muy complejos, que a su vez generan problemas graves en las relaciones laborales. Y esto es razonable, porque, en el fondo, se rompen las confianzas. La cuestión estriba en que tan complejo como tener multirut, lo que puede complicar considerablemente los derechos de los trabajadores, es irse al otro extremo. Por ejemplo, a que alguien determine que el Banco de Chile es la misma empresa que la minera Los Pelambres simplemente porque tienen en común un accionista mayoritario. Esa conclusión es del todo inaceptable, por cuanto, obviamente, en dicha institución bancaria y en la referida empresa minera hay accionistas minoritarios que nada tienen que ver con los intereses del ente a que no pertenecen ni con las decisiones tomadas en él. En consecuencia, hemos tropezado con muchas dificultades para redactar un proyecto que por un lado proteja los derechos de los trabajadores ante la figura del multirut y por otro no se vaya al extremo opuesto, en el sentido de que empresas totalmente distintas sean consideradas una sola. Ambas situaciones pueden provocar efectos muy complejos en la vida económica. Hemos ido avanzando, y concordamos en que quizá contribuya a superar tal situación la denominada -en el Derecho comparado y en la doctrina- “Teoría del levantamiento del velo”, conforme a la cual, básicamente, se prescinde de la formalidad de si existen o no diferentes RUT y Historia de la Ley N° 20.760 Página 210 de 573 DISCUSIÓN SALA se examina el interior de cada empresa para determinar si los intereses existentes detrás de ellos son o no los mismos. La materia es compleja, señor Presidente. Pero, como señalé, en lo fundamental se trata de prescindir de la ficción, de la consideración legal, de la cosa netamente formal del RUT para ir descubriendo si se trata o no de un mismo empleador. Muchas veces estamos en presencia de sociedades aparentemente autónomas e independientes pero que responden a una unidad económica y de organización que, en la práctica, las hace una sola entidad que contrata los servicios del trabajador bajo dependencia y subordinación. Ese es el caso que queremos solucionar. Al efecto, creemos que lo señalado debe aplicarse solo respecto a las situaciones en que existe tal unidad de propiedad e interés, y que el reconocimiento como personas jurídicas separadas llevaría necesariamente a permitir el fraude u otro resultado injusto para los trabajadores. Nos parece, además, que la desestimación de la personalidad jurídica solo puede ser declarada a petición de parte interesada. Asimismo, pensamos que se requiere una declaración jurisdiccional fundada en argumentos técnicos y avalada por un panel de mayor especialización que la de un juez laboral. Estimamos que la conclusión de que estamos frente a un grupo societario adoptado a fin de evadir determinados derechos laborales no puede fundarse en un solo factor, sino que debe involucrar varios factores, a los que ha de agregarse un elemento de injusticia con respecto a los trabajadores. Debe ser una solución correctora. No basta con cursar multas. Es necesario restaurar los derechos perdidos de los trabajadores. Además, tiene que tratarse de una medida excepcional, aplicable solo cuando la utilización del grupo de sociedades desvirtúe el propósito de bien público considerado al permitirse su existencia. Debe tratarse, igualmente, de una resolución que no produzca cosa juzgada, al objeto de revertirla en caso de que cambien las circunstancias que le dieron origen; por ejemplo, si se vende una de las empresas o si ellas se separan del todo. Finalmente, la declaración judicial debe limitarse a restablecer el derecho en concreto, pero no tiene que dar derechos a terceros, como los acreedores. En todo caso, será muy complejo redactar todo aquello. Señor Presidente, celebro el espíritu absolutamente transversal habido en la Comisión en cuanto a zanjar una situación que ha dado origen a numerosas injusticias y provocado muchos dolores. Pero no nos vayamos al otro extremo, pues eso podría significar un caos en materia Historia de la Ley N° 20.760 Página 211 de 573 DISCUSIÓN SALA comercial y perjudicar fuertemente la inversión y la generación de empleo en nuestro país. Queremos una solución justa y que nadie pueda escudarse en tecnicismos para evadir sus propias responsabilidades. Gracias, señor Presidente. Historia de la Ley N° 20.760 Página 212 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.5. Boletín de Indicaciones Fecha, 12 de marzo de 2012. Indicaciones del Ejecutivo y de Parlamentarios. BOLETÍN Nº 4.456-13 INDICACIONES 12.03.12 INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIÓN EN GENERAL DEL PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRÁMITE CONSTITUCIONAL, QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA ARTÍCULO 1° 1.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1º.- Suprímese el inciso tercero del artículo 3º.”. 2.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo, en la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos, pasando su actual inciso cuarto a ser noveno: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) que desarrollen las mismas o similares actividades, o que el giro social que cada una de ellas presta, sea de carácter complementario o accesorio entre unas y otras, y b) que cuando de los antecedentes relativos a la gestión de las empresas, aparezca que ellas forman parte de una misma organización o unidad económica, o bien, estén sujetas a una misma dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 213 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Los sindicatos de las empresas que sean declaradas como un empleador podrán constituir un nuevo sindicato o bien, cada uno podrá continuar como sindicato de empresa y presentar en forma conjunta un proyecto de contrato colectivo y participar de una misma negociación. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo y participar del mismo proceso de negociación. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. Letra a) 3.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálanse los siguientes incisos tercero a sexto, nuevos, pasando su actual inciso tercero a ser séptimo: “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran a su respecto las siguientes condiciones: 1.- Desarrollen un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios. Es negocio directamente complementario aquel administrado sin autonomía respecto de otro y que no puede subsistir por sí mismo, y 2.- Estén sujetas a una misma dirección y control laboral en una relación de dependencia y subordinación. La mera circunstancia de participación en la propiedad de una empresa, no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Historia de la Ley N° 20.760 Página 214 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Las empresas a cuyo respecto concurran las condiciones señaladas en el inciso tercero, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. El conocimiento a que dé lugar la aplicación del inciso tercero corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I del Libro V de este Código. Será obligación del tribunal que conozca de este asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la concurrencia de las condiciones señaladas en el inciso tercero.".". Letra b) 4.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “b) Elimínase su inciso final.”. ARTÍCULO 2° 5.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el que se señala a continuación: “Artículo 2°.- Sustitúyese el artículo 507 del Código del Trabajo, por el siguiente: “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alternación realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial las gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. Historia de la Ley N° 20.760 Página 215 de 573 BOLETÍN INDICACIONES El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en éste caso los plazos de la negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. La sentencia que se dicte deberá contener, en su parte resolutiva: 1.- El pronunciamiento e individualización de las empresas que constituyen un empleador. En esta misma sentencia se declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. La sentencia definitiva tendrá efectos y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. La sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a optar libremente por mantener las organizaciones sindicales vigentes o constituir nuevas Historia de la Ley N° 20.760 Página 216 de 573 BOLETÍN INDICACIONES o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, si procede, de conformidad a las reglas generales. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”.”. Encabezado 6.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazar el guarismo “478” por "507". Letra a) 7.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituir la oración “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474" por la siguiente “cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3°, Capítulo II, Título I de este Libro". Letra c) 8.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “c) Sustitúyese su inciso segundo por el siguiente: “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando o disfrazando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, quedará sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores objeto del subterfugio, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de dichas identidades legales o razones sociales. Además, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I de este Libro, el conocimiento y resolución de las causas a que dé lugar la aplicación de este inciso. Será obligación del tribunal que conozca del asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la existencia de un subterfugio.”.”. Letra d) Historia de la Ley N° 20.760 Página 217 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 9.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla, modificándose los literales siguientes. Letra e) 10.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “d) Reemplázase, en su inciso tercero, la expresión “alteración realizada" por “ocultamiento, disfraz o engaño realizado”.”. Letra f) 11.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla. Letra g) 12.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “e) Reemplázase su inciso cuarto por el siguiente: “Si la Inspección del Trabajo, actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, toma conocimiento de la existencia de indicios de infracción mediante simulación o subterfugio establecidas en los incisos primero y segundo de este artículo, deberá emitir un informe de fiscalización sobre los hechos constatados, poniéndolo a disposición de los trabajadores que lo requieran.”.”. ooo Letra f), nueva 13.- De S.E. el Presidente de la República, para agregar la siguiente letra f), nueva: “f) Elimínase su inciso final.”. ooo ARTÍCULO 3°, nuevo 14.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo 3°, nuevo: Historia de la Ley N° 20.760 Página 218 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Artículo 3°.- Agrégase el siguiente Párrafo 8°, nuevo, al Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo: "Párrafo 8° De las Reglas de Aplicación Especial y la Comisión de Expertos Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y el subterfugio a que se refiere el artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 3.- Será obligación esencial del tribunal requerir el informe a la comisión de expertos a que se refiere el presente Párrafo, debiendo acompañar copia de la demanda y de la contestación, si correspondiere. Este informe se sujetará a las reglas previstas para el informe de peritos en los artículos 453 N° 8 y 454 N° 7. 4.- Las partes estarán obligadas a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe al tribunal. Cuando una parte no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos. El informe emitido por la comisión de expertos será gratuito para las partes, siendo de cargo fiscal los costos y honorarios que dicho informe irrogue. Historia de la Ley N° 20.760 Página 219 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 5.- En la sentencia definitiva que dicte el tribunal, será obligación esencial contener una ponderación del informe técnico emitido por la comisión de expertos. Además, la sentencia definitiva deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 6.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 7.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 8.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada. Artículo 502 bis A.- Existirá una comisión de expertos compuesta por cinco miembros titulares y cinco miembros suplentes quienes estarán obligados a emitir informes técnicos sobre la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o respecto de la existencia de un subterfugio de conformidad con el artículo 507, según corresponda. Los integrantes de la comisión de expertos no tendrán carácter de personal de la Administración del Estado. No obstante, les serán aplicables las normas sobre responsabilidad administrativa y probidad contenidas en la ley N° 18.575 y las previstas en el Título V del Código Penal sobre delitos de los empleados públicos, considerándoseles, por consiguiente, comprendidos en el artículo 260 del referido Código para estos efectos. Corresponderá a la Subsecretaría del Trabajo o, en su caso, al Ministerio Público, ejercer la acción que corresponda según la naturaleza de la infracción. Artículo 502 bis B.- La comisión de expertos estará integrada por los siguientes miembros titulares: a) Tres profesionales con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años, Historia de la Ley N° 20.760 Página 220 de 573 BOLETÍN INDICACIONES quienes deberán estar en posesión de un título de una carrera profesional de, a lo menos, diez semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto profesional del Estado, o reconocido por éste, o de un título de nivel equivalente en dichas áreas otorgado por una universidad extranjera. b) Dos abogados con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años. Por cada integrante titular, deberá designarse un miembro con el carácter de suplente, quien deberá cumplir con las mismas condiciones. Artículo 502 bis C.- Los integrantes de la comisión permanecerán seis años en sus cargos, y no podrán ser designados por periodos sucesivos. Su renovación se efectuará parcialmente cada dos años de conformidad a lo que prescriba el reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. Los integrantes de la comisión serán nombrados por el Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, correspondiendo al Consejo de Alta Dirección Pública proponerle una terna para cada integrante titular y cada integrante suplente. Artículo 502 bis D.- La convocatoria al proceso de selección y proposición de las nóminas de los integrantes de la comisión, será realizada a través del Consejo de Alta Dirección Pública, por intermedio de la Dirección Nacional del Servicio Civil. Dicho proceso, para los solos efectos de la convocatoria y selección de los postulantes, se regirá por las mismas reglas señaladas en el Párrafo 3° del Título VI de la ley N° 19.882, en lo que corresponda. No podrán postular a la respectiva convocatoria: a) Jueces y funcionarios de tribunales creados por ley; b) Funcionarios de la administración del Estado o de las empresas o instituciones del Estado en que este tenga aportes, participación o representación, con excepción de quienes se encuentren en tal situación por el hecho de ser docente académico en una institución de educación superior; c) Funcionarios de la administración Municipal, incluyendo concejales, y d) Dirigentes sindicales o de asociaciones gremiales. Artículo 502 bis E.- No podrán participar en la emisión de un informe, los miembros de la comisión que se encuentren o se hubiesen encontrado en los doce meses anteriores al respectivo requerimiento del tribunal, en algunas de las siguientes situaciones: Historia de la Ley N° 20.760 Página 221 de 573 BOLETÍN INDICACIONES a) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más empresas a las que se refiere el requerimiento, sea como director trabajador dependiente, asesor o prestador de servicios independiente, accionista, o titular de derechos en ellas o en sus matrices, filiales, o coligadas. b) Mantener alguna de las relaciones descritas en los artículos 96, 97, 98, 99 y 100 de la ley N° 18.045 con una o más identidades legales o razones sociales a cuyo respecto se refiera la demanda. c) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más de las organizaciones sindicales a que se refiere el requerimiento, sea como director, trabajador dependiente, asesor independiente o titular de derechos. Artículo 502 bis F.- Será obligación de los miembros de la comisión informar de inmediato al presidente el o los hechos que signifiquen alguna de las inhabilidades o incompatibilidades descritas en los artículos 502 bis C y 502 bis E, absteniéndose en el acto de conocer del asunto. Además, los miembros de la comisión deberán dejar constancia, en el respectivo informe técnico que emitan, de la circunstancia de no encontrarse afectos a las inhabilidades o incompatibilidades establecidas en los artículos 502 bis E y 502 bis G. Sin perjuicio de ello, las partes interesadas en la respectiva controversia en que se requiera el informe técnico, podrán solicitar la declaración de inhabilitación o incompatibilidad directamente a la comisión. Al efecto, la comisión se pronunciará sin más trámite, de conformidad a las reglas que establezca el Reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. La infracción a lo establecido en el inciso precedente, será sancionada con una multa, a beneficio fiscal, de 300 unidades tributarias mensuales. Además, el integrante de la comisión será removido de la misma y no podrá postular a un panel de similar naturaleza por un período de cinco años. Asimismo, cualquiera de los miembros de la comisión de expertos que tome conocimiento de la infracción de lo dispuesto en este artículo, deberá ponerlo en conocimiento de la Subsecretaría del Trabajo. De las infracciones a lo establecido en esta norma conocerán los juzgados de letras del domicilio del infractor con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3° de este Capítulo. Artículo 502 bis G.- Los tipos y periodicidad de las sesiones de la comisión, así como las modalidades de funcionamiento interno, régimen de suplencias los quórum de sesión y de acuerdo, las causales de cesación en el cargo, las normas relativas a la emisión y contenido de sus informes, así como el resto de los aspectos que se requieran para su organización, se regirá por un Historia de la Ley N° 20.760 Página 222 de 573 BOLETÍN INDICACIONES reglamento dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Estas reglas deberán ser uniformes generales, no discriminatorias e impersonales, garantizando siempre la imparcialidad del contenido del informe técnico que deba ser remitido al tribunal. Artículo 502 bis H.- La comisión de expertos tendrá su sede en la capital de la República. Una vez constituida, la comisión de expertos elegirá de entre sus integrantes al miembro que la presidirá por los siguientes dos años, resultando electo quien obtenga la más alta mayoría absoluta. El Ministerio del Trabajo y Previsión Social, a través de la Subsecretaría del Trabajo, deberá proveer la asistencia administrativa para funcionamiento de la comisión de expertos. Los integrantes de la comisión percibirán una dieta de cargo fiscal en pesos, equivalente a 17 unidades tributarias mensuales por cada sesión a la que asistan, con un máximo de 136 unidades tributarias mensuales por cada mes calendario. Artículo 502 bis I.- Serán causales de cesación en el cargo las que se pasan a señalar: a) Expiración del plazo por el que fue designado. b) Renuncia aceptada por el presidente de la comisión de expertos. c) Incapacidad legal sobreviniente. d) Muerte. e) Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad. f) Haber incurrido en alguna de las siguientes faltas a sus obligaciones como miembro de la comisión de expertos: i. Negativa injustificada a participar en la emisión de los informes en la que fuere designado. ii. No guardar la debida reserva respecto de la información recibida en el ejercicio de su cargo, que no haya sido divulgada oficialmente. En caso que cesare alguno de los miembros de la comisión por cualquier causa, procederá la designación de un nuevo integrante mediante una proposición de una terna del Presidente de la República, sujeta al mismo procedimiento Historia de la Ley N° 20.760 Página 223 de 573 BOLETÍN INDICACIONES dispuesto en el artículo, por el período que restare al miembro que hubiere cesado.”.”. ooo ARTÍCULO PRIMERO TRANSITORIO, nuevo 15.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo primero transitorio, nuevo: “Artículo primero transitorio.- La presente ley entrará en vigencia el primer día del tercer mes siguiente al de su publicación en el Diario Oficial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, a partir de la publicación de este cuerpo legal, el Ministerio del Trabajo y Previsión Social podrá dictar el reglamento a que alude el artículo 502 bis E, incorporado por esta ley, al Código del Trabajo. Asimismo, a partir de la publicación de esta ley podrá precederse a la convocatoria y proposición de las ternas de los integrantes de la comisión conforme a lo prescrito en esta normativa.". ooo ARTÍCULO SEGUNDO TRANSITORIO, nuevo 16.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo segundo transitorio, nuevo: “Artículo segundo transitorio.- En el primer proceso de selección de miembros de la comisión de expertos, para proveer los cargos de la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, se elaborará una nómina de diez postulantes a miembro titular. Asimismo, se confeccionará una segunda nómina de diez postulantes para proveer los cargos de la letra b) del artículo 502 bis B, antes citado. Quienes sean nombrados en el primer proceso de selección y a efectos de establecer la renovación por parcialidades, serán designados por los plazos que a continuación se indican: a) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por seis años; Historia de la Ley N° 20.760 Página 224 de 573 BOLETÍN INDICACIONES b) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por cuatro años; c) Uno de los profesionales señalados en la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, será nombrado por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por dos años. En dicho proceso también deberán ser designados los suplentes de los miembros de la comisión, por los mismos plazos que correspondan a cada titular de conformidad al inciso anterior. Al efecto, se elaborará una nómina de diez candidatos suplentes. En todos los casos, la duración de los respectivos nombramientos se contará desde que asuman sus cargos los miembros de la primera comisión de expertos, en conformidad a la presente ley.”. ooo ARTÍCULO TERCERO TRANSITORIO, nuevo 17.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo tercero transitorio, nuevo: “Artículo tercero transitorio.- El mayor gasto que represente la aplicación de la presente ley durante el primer año de su aplicación, se financiará con cargo al presupuesto vigente de la Dirección Nacional del Servicio Civil y del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y, en lo que faltare, con los recursos que se traspasen de la Partida Presupuestaria Tesoro Público de la Ley de Presupuestos del Sector Público.". ooo --- Historia de la Ley N° 20.760 Página 225 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.6. Boletín de Indicaciones Fecha, 19 de marzo de 2012. Indicaciones del Ejecutivo y de Parlamentarios. BOLETÍN Nº 4.456-13 INDICACIONES (2° Boletín) 19-marzo-2012 INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIÓN EN GENERAL DEL PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRÁMITE CONSTITUCIONAL, QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA ARTÍCULO 1° 1.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1º.- Suprímese el inciso tercero del artículo 3º del Código del Trabajo.”. 2.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo, en la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos, pasando su actual inciso cuarto a ser noveno: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) que desarrollen las mismas o similares actividades, o que el giro social que cada una de ellas presta, sea de carácter complementario o accesorio entre unas y otras, y b) que cuando de los antecedentes relativos a la gestión de las empresas, aparezca que ellas forman parte de una misma organización o unidad económica, o bien, estén sujetas a una misma dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 226 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Los sindicatos de las empresas que sean declaradas como un empleador podrán constituir un nuevo sindicato o bien, cada uno podrá continuar como sindicato de empresa y presentar en forma conjunta un proyecto de contrato colectivo y participar de una misma negociación. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo y participar del mismo proceso de negociación. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 a).-De la Honorable Senadora señora Rincón, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente manera: a) Reemplázase en el inciso tercero la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) Que desarrollen el mismo negocio o giro u otros similares o complementarios, pero dependientes entre sí. En el caso de giros similares o complementarios, serán dependientes entre sí cuando las empresas no puedan subsistir por sí mismas y, además, no se administren autónomamente; y, Historia de la Ley N° 20.760 Página 227 de 573 BOLETÍN INDICACIONES b) Que en la ejecución del negocio o giro de las empresas relacionadas, aparezca que están sujetas a una sola administración y dirección laboral. La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Sin perjuicio de lo anterior, los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente por cada empresa de la que sean dependientes. Los sindicatos de las empresas declaradas como un mismo empleador podrán también presentar conjuntamente un proyecto de contrato colectivo. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas previamente como un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, y a su respecto se aplicarán las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. Letra a) 3.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálanse los siguientes incisos tercero a sexto, nuevos, pasando su actual inciso tercero a ser séptimo: “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran a su respecto las siguientes condiciones: 1.- Desarrollen un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios. Es negocio directamente complementario aquel administrado sin autonomía respecto de otro y que no puede subsistir por sí mismo, y Historia de la Ley N° 20.760 Página 228 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.- Estén sujetas a una misma dirección y control laboral en una relación de dependencia y subordinación. La mera circunstancia de participación en la propiedad de una empresa, no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto concurran las condiciones señaladas en el inciso tercero, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. El conocimiento a que dé lugar la aplicación del inciso tercero corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I del Libro V de este Código. Será obligación del tribunal que conozca de este asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la concurrencia de las condiciones señaladas en el inciso tercero.".". INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 3 DEL EJECUTIVO 3a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el encabezado del inciso tercero, a continuación del vocablo “condiciones”, la palabra “copulativas”. 3c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para suprimir en el inciso cuarto la expresión “alguna de”. Letra b) 4.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “b) Elimínase su inciso final.”. ARTÍCULO 2° 5.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el que se señala a continuación: “Artículo 2°.- Sustitúyese el artículo 507 del Código del Trabajo, por el siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 229 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alternación realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial las gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en éste caso los plazos de la negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. La sentencia que se dicte deberá contener, en su parte resolutiva: Historia de la Ley N° 20.760 Página 230 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 1.- El pronunciamiento e individualización de las empresas que constituyen un empleador. En esta misma sentencia se declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. La sentencia definitiva tendrá efectos y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. La sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a optar libremente por mantener las organizaciones sindicales vigentes o constituir nuevas o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, si procede, de conformidad a las reglas generales. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”.”. Encabezado del artículo 2° 6.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazar el guarismo “478” por "507". Letra a) 7.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Reemplázase en su inciso primero la frase “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474" por “cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3°, Capítulo II, Título I de este Libro".”. Letra c) 8.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “c) Sustitúyese su inciso segundo por el siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 231 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando o disfrazando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, quedará sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores objeto del subterfugio, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de dichas identidades legales o razones sociales. Además, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I de este Libro, el conocimiento y resolución de las causas a que dé lugar la aplicación de este inciso. Será obligación del tribunal que conozca del asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la existencia de un subterfugio.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 8 DEL EJECUTIVO 8a).-Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 8b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el inciso segundo, a continuación de la frase “que establece la ley o la convención”, la siguiente: “que cause perjuicio a sus trabajadores”. Letra d) 9.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla, modificándose los literales siguientes. Letra e) 10.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “d) Reemplázase, en su inciso tercero, la expresión “alteración realizada" por “ocultamiento, disfraz o engaño realizado”.”. Letra f) 11.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla. Letra g) 12.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “e) Reemplázase su inciso cuarto por el siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 232 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Si la Inspección del Trabajo, actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, toma conocimiento de la existencia de indicios de infracción mediante simulación o subterfugio establecidas en los incisos primero y segundo de este artículo, deberá emitir un informe de fiscalización sobre los hechos constatados, poniéndolo a disposición de los trabajadores que lo requieran.”.”. ooo Letra f), nueva 13.- De S.E. el Presidente de la República, para agregar la siguiente letra f), nueva: “f) Elimínase su inciso final.”. ooo ARTÍCULO 3°, nuevo 14.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo 3°, nuevo: “Artículo 3°.- Agrégase el siguiente Párrafo 8°, nuevo, al Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo: "Párrafo 8° De las Reglas de Aplicación Especial y la Comisión de Expertos Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y el subterfugio a que se refiere el artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán Historia de la Ley N° 20.760 Página 233 de 573 BOLETÍN INDICACIONES suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 3.- Será obligación esencial del tribunal requerir el informe a la comisión de expertos a que se refiere el presente Párrafo, debiendo acompañar copia de la demanda y de la contestación, si correspondiere. Este informe se sujetará a las reglas previstas para el informe de peritos en los artículos 453 N° 8 y 454 N° 7. 4.- Las partes estarán obligadas a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe al tribunal. Cuando una parte no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos. El informe emitido por la comisión de expertos será gratuito para las partes, siendo de cargo fiscal los costos y honorarios que dicho informe irrogue. 5.- En la sentencia definitiva que dicte el tribunal, será obligación esencial contener una ponderación del informe técnico emitido por la comisión de expertos. Además, la sentencia definitiva deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 6.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 7.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del Historia de la Ley N° 20.760 Página 234 de 573 BOLETÍN INDICACIONES artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 8.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada. Artículo 502 bis A.- Existirá una comisión de expertos compuesta por cinco miembros titulares y cinco miembros suplentes quienes estarán obligados a emitir informes técnicos sobre la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o respecto de la existencia de un subterfugio de conformidad con el artículo 507, según corresponda. Los integrantes de la comisión de expertos no tendrán carácter de personal de la Administración del Estado. No obstante, les serán aplicables las normas sobre responsabilidad administrativa y probidad contenidas en la ley N° 18.575 y las previstas en el Título V del Código Penal sobre delitos de los empleados públicos, considerándoseles, por consiguiente, comprendidos en el artículo 260 del referido Código para estos efectos. Corresponderá a la Subsecretaría del Trabajo o, en su caso, al Ministerio Público, ejercer la acción que corresponda según la naturaleza de la infracción. Artículo 502 bis B.- La comisión de expertos estará integrada por los siguientes miembros titulares: a) Tres profesionales con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años, quienes deberán estar en posesión de un título de una carrera profesional de, a lo menos, diez semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto profesional del Estado, o reconocido por éste, o de un título de nivel equivalente en dichas áreas otorgado por una universidad extranjera. b) Dos abogados con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años. Por cada integrante titular, deberá designarse un miembro con el carácter de suplente, quien deberá cumplir con las mismas condiciones. Artículo 502 bis C.- Los integrantes de la comisión permanecerán seis años en sus cargos, y no podrán ser designados por periodos sucesivos. Su renovación se efectuará parcialmente cada dos años de conformidad a lo que prescriba el reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. Historia de la Ley N° 20.760 Página 235 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Los integrantes de la comisión serán nombrados por el Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, correspondiendo al Consejo de Alta Dirección Pública proponerle una terna para cada integrante titular y cada integrante suplente. Artículo 502 bis D.- La convocatoria al proceso de selección y proposición de las nóminas de los integrantes de la comisión, será realizada a través del Consejo de Alta Dirección Pública, por intermedio de la Dirección Nacional del Servicio Civil. Dicho proceso, para los solos efectos de la convocatoria y selección de los postulantes, se regirá por las mismas reglas señaladas en el Párrafo 3° del Título VI de la ley N° 19.882, en lo que corresponda. No podrán postular a la respectiva convocatoria: a) Jueces y funcionarios de tribunales creados por ley; b) Funcionarios de la administración del Estado o de las empresas o instituciones del Estado en que este tenga aportes, participación o representación, con excepción de quienes se encuentren en tal situación por el hecho de ser docente académico en una institución de educación superior; c) Funcionarios de la administración Municipal, incluyendo concejales, y d) Dirigentes sindicales o de asociaciones gremiales. Artículo 502 bis E.- No podrán participar en la emisión de un informe, los miembros de la comisión que se encuentren o se hubiesen encontrado en los doce meses anteriores al respectivo requerimiento del tribunal, en algunas de las siguientes situaciones: a) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más empresas a las que se refiere el requerimiento, sea como director trabajador dependiente, asesor o prestador de servicios independiente, accionista, o titular de derechos en ellas o en sus matrices, filiales, o coligadas. b) Mantener alguna de las relaciones descritas en los artículos 96, 97, 98, 99 y 100 de la ley N° 18.045 con una o más identidades legales o razones sociales a cuyo respecto se refiera la demanda. c) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más de las organizaciones sindicales a que se refiere el requerimiento, sea como director, trabajador dependiente, asesor independiente o titular de derechos. Artículo 502 bis F.- Será obligación de los miembros de la comisión informar de inmediato al presidente el o los hechos que signifiquen alguna de las inhabilidades o incompatibilidades descritas en los artículos 502 bis C y 502 bis Historia de la Ley N° 20.760 Página 236 de 573 BOLETÍN INDICACIONES E, absteniéndose en el acto de conocer del asunto. Además, los miembros de la comisión deberán dejar constancia, en el respectivo informe técnico que emitan, de la circunstancia de no encontrarse afectos a las inhabilidades o incompatibilidades establecidas en los artículos 502 bis E y 502 bis G. Sin perjuicio de ello, las partes interesadas en la respectiva controversia en que se requiera el informe técnico, podrán solicitar la declaración de inhabilitación o incompatibilidad directamente a la comisión. Al efecto, la comisión se pronunciará sin más trámite, de conformidad a las reglas que establezca el Reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. La infracción a lo establecido en el inciso precedente, será sancionada con una multa, a beneficio fiscal, de 300 unidades tributarias mensuales. Además, el integrante de la comisión será removido de la misma y no podrá postular a un panel de similar naturaleza por un período de cinco años. Asimismo, cualquiera de los miembros de la comisión de expertos que tome conocimiento de la infracción de lo dispuesto en este artículo, deberá ponerlo en conocimiento de la Subsecretaría del Trabajo. De las infracciones a lo establecido en esta norma conocerán los juzgados de letras del domicilio del infractor con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3° de este Capítulo. Artículo 502 bis G.- Los tipos y periodicidad de las sesiones de la comisión, así como las modalidades de funcionamiento interno, régimen de suplencias los quórum de sesión y de acuerdo, las causales de cesación en el cargo, las normas relativas a la emisión y contenido de sus informes, así como el resto de los aspectos que se requieran para su organización, se regirá por un reglamento dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Estas reglas deberán ser uniformes generales, no discriminatorias e impersonales, garantizando siempre la imparcialidad del contenido del informe técnico que deba ser remitido al tribunal. Artículo 502 bis H.- La comisión de expertos tendrá su sede en la capital de la República. Una vez constituida, la comisión de expertos elegirá de entre sus integrantes al miembro que la presidirá por los siguientes dos años, resultando electo quien obtenga la más alta mayoría absoluta. El Ministerio del Trabajo y Previsión Social, a través de la Subsecretaría del Trabajo, deberá proveer la asistencia administrativa para funcionamiento de la comisión de expertos. Los integrantes de la comisión percibirán una dieta de cargo fiscal en pesos, equivalente a 17 unidades tributarias mensuales por cada sesión a la que Historia de la Ley N° 20.760 Página 237 de 573 BOLETÍN INDICACIONES asistan, con un máximo de 136 unidades tributarias mensuales por cada mes calendario. Artículo 502 bis I.- Serán causales de cesación en el cargo las que se pasan a señalar: a) Expiración del plazo por el que fue designado. b) Renuncia aceptada por el presidente de la comisión de expertos. c) Incapacidad legal sobreviniente. d) Muerte. e) Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad. f) Haber incurrido en alguna de las siguientes faltas a sus obligaciones como miembro de la comisión de expertos: i. Negativa injustificada a participar en la emisión de los informes en la que fuere designado. ii. No guardar la debida reserva respecto de la información recibida en el ejercicio de su cargo, que no haya sido divulgada oficialmente. En caso que cesare alguno de los miembros de la comisión por cualquier causa, procederá la designación de un nuevo integrante mediante una proposición de una terna del Presidente de la República, sujeta al mismo procedimiento dispuesto en el artículo, por el período que restare al miembro que hubiere cesado.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 14 DEL EJECUTIVO 14a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para sustituir el artículo 502 bis por el siguiente: “Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y del inciso segundo del artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán Historia de la Ley N° 20.760 Página 238 de 573 BOLETÍN INDICACIONES suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- Para efectos de ejercer la acción señalada en el numeral anterior, deberá adjuntarse junto con la presentación de la demanda, el informe señalado en el artículo 502 bis A, en que se declare la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o la existencia de un subterfugio de conformidad al artículo 507 respecto de los demandados, informe sin el cual, deberá ser declarada inadmisible la demanda por el tribunal. 3.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 4.- La sentencia definitiva que dicte el tribunal deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 5.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 6.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 7.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada.”. 14c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, en subsidio de las anteriores, para remplazar en el encabezado del artículo 502 bis la frase “el subterfugio a que se refiere el” por “del inciso segundo del”. 14e).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14f).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para incorporar el siguiente artículo 502 bis B, nuevo: “Artículo 502 bis B.- Las organizaciones sindicales o trabajadores cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados, podrán concurrir a la comisión de expertos con objeto que se emita un informe técnico de acuerdo a lo señalada en el artículo anterior respecto de las empresas correspondientes. Historia de la Ley N° 20.760 Página 239 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La comisión conocerá del requerimiento a que se refiere el inciso anterior, en única instancia, sin forma de juicio debiendo evacuar su informe dentro del plazo de 30 días hábiles contados desde el requerimiento, el que se notificará por cédula, acompañando copia íntegra del mismo. Tanto los requirentes como las empresas respecto de las cuales se interpone el requerimiento estarán obligados a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe. Cuando una de ellas no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, la comisión en su informe, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos.”. 14g).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14h).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para agregar al artículo 502 bis C el siguiente inciso tercero, nuevo: "Los integrantes de la comisión se entenderán incluidos en el artículo 260 del Código Penal, y les será aplicable en su caso el artículo 246 del mismo cuerpo legal.". ooo ARTÍCULO PRIMERO TRANSITORIO, nuevo 15.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo primero transitorio, nuevo: “Artículo primero transitorio.- La presente ley entrará en vigencia el primer día del tercer mes siguiente al de su publicación en el Diario Oficial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, a partir de la publicación de este cuerpo legal, el Ministerio del Trabajo y Previsión Social podrá dictar el reglamento a que alude el artículo 502 bis E, incorporado por esta ley, al Código del Trabajo. Asimismo, a partir de la publicación de esta ley podrá precederse a la convocatoria y proposición de las ternas de los integrantes de la comisión conforme a lo prescrito en esta normativa.". ooo ARTÍCULO SEGUNDO TRANSITORIO, nuevo 16.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo segundo transitorio, nuevo: Historia de la Ley N° 20.760 Página 240 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Artículo segundo transitorio.- En el primer proceso de selección de miembros de la comisión de expertos, para proveer los cargos de la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, se elaborará una nómina de diez postulantes a miembro titular. Asimismo, se confeccionará una segunda nómina de diez postulantes para proveer los cargos de la letra b) del artículo 502 bis B, antes citado. Quienes sean nombrados en el primer proceso de selección y a efectos de establecer la renovación por parcialidades, serán designados por los plazos que a continuación se indican: a) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por seis años; b) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por cuatro años; c) Uno de los profesionales señalados en la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, será nombrado por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por dos años. En dicho proceso también deberán ser designados los suplentes de los miembros de la comisión, por los mismos plazos que correspondan a cada titular de conformidad al inciso anterior. Al efecto, se elaborará una nómina de diez candidatos suplentes. En todos los casos, la duración de los respectivos nombramientos se contará desde que asuman sus cargos los miembros de la primera comisión de expertos, en conformidad a la presente ley.”. ooo ARTÍCULO TERCERO TRANSITORIO, nuevo 17.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo tercero transitorio, nuevo: “Artículo tercero transitorio.- El mayor gasto que represente la aplicación de la presente ley durante el primer año de su aplicación, se financiará con cargo al Historia de la Ley N° 20.760 Página 241 de 573 BOLETÍN INDICACIONES presupuesto vigente de la Dirección Nacional del Servicio Civil y del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y, en lo que faltare, con los recursos que se traspasen de la Partida Presupuestaria Tesoro Público de la Ley de Presupuestos del Sector Público.". ooo --- Historia de la Ley N° 20.760 Página 242 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.7. Boletín de Indicaciones Fecha, 18 de junio de 2012. Indicaciones del Ejecutivo y de Parlamentarios. BOLETÍN Nº 4.456-13 INDICACIONES (Tercer Boletín) 18-junio-2012 INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIÓN EN GENERAL DEL PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRÁMITE CONSTITUCIONAL, QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA ARTÍCULO 1° 1.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1º.- Suprímese el inciso tercero del artículo 3º del Código del Trabajo.”. 2.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo, en la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos, pasando su actual inciso cuarto a ser noveno: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) que desarrollen las mismas o similares actividades, o que el giro social que cada una de ellas presta, sea de carácter complementario o accesorio entre unas y otras, y b) que cuando de los antecedentes relativos a la gestión de las empresas, aparezca que ellas forman parte de una misma organización o unidad económica, o bien, estén sujetas a una misma dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 243 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Los sindicatos de las empresas que sean declaradas como un empleador podrán constituir un nuevo sindicato o bien, cada uno podrá continuar como sindicato de empresa y presentar en forma conjunta un proyecto de contrato colectivo y participar de una misma negociación. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo y participar del mismo proceso de negociación. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 a).-De la Honorable Senadora señora Rincón, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente manera: a) Reemplázase en el inciso tercero la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) Que desarrollen el mismo negocio o giro u otros similares o complementarios, pero dependientes entre sí. En el caso de giros similares o complementarios, serán dependientes entre sí cuando las empresas no puedan subsistir por sí mismas y, además, no se administren autónomamente; y, b) Que en la ejecución del negocio o giro de las empresas relacionadas, aparezca que están sujetas a una sola administración y dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 244 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Sin perjuicio de lo anterior, los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente por cada empresa de la que sean dependientes. Los sindicatos de las empresas declaradas como un mismo empleador podrán también presentar conjuntamente un proyecto de contrato colectivo. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas previamente como un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, y a su respecto se aplicarán las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 b).- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: Artículo 1º.forma: Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente a) Reemplázase, en el inciso tercero, la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando en la ejecución de los negocios o giros de las empresas relacionadas, aparezca que sus trabajadores están sujetos a una sola administración y dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 245 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien, mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente con cada una de las empresas relacionadas entre sí. Los sindicatos interempresas que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Si el empleador acepta la negociación colectiva, se procederá en dicha forma. En caso contrario deberá instarse a la declaración a que hace referencia el inciso precedente. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, quienes resolverán el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme a las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. Letra a) 3.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálanse los siguientes incisos tercero a sexto, nuevos, pasando su actual inciso tercero a ser séptimo: “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran a su respecto las siguientes condiciones: 1.- Desarrollen un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios. Es negocio directamente complementario aquel administrado sin autonomía respecto de otro y que no puede subsistir por sí mismo, y Historia de la Ley N° 20.760 Página 246 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.- Estén sujetas a una misma dirección y control laboral en una relación de dependencia y subordinación. La mera circunstancia de participación en la propiedad de una empresa, no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto concurran las condiciones señaladas en el inciso tercero, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. El conocimiento a que dé lugar la aplicación del inciso tercero corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I del Libro V de este Código. Será obligación del tribunal que conozca de este asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la concurrencia de las condiciones señaladas en el inciso tercero.".". INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 3 DEL EJECUTIVO 3a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el encabezado del inciso tercero, a continuación del vocablo “condiciones”, la palabra “copulativas”. 3c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para suprimir en el inciso cuarto la expresión “alguna de”. Letra b) 4.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “b) Elimínase su inciso final.”. ARTÍCULO 2° 5.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el que se señala a continuación: “Artículo 2°.- Sustitúyese el artículo 507 del Código del Trabajo, por el siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 247 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alternación realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial las gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en éste caso los plazos de la negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. La sentencia que se dicte deberá contener, en su parte resolutiva: Historia de la Ley N° 20.760 Página 248 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 1.- El pronunciamiento e individualización de las empresas que constituyen un empleador. En esta misma sentencia se declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. La sentencia definitiva tendrá efectos y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. La sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a optar libremente por mantener las organizaciones sindicales vigentes o constituir nuevas o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, si procede, de conformidad a las reglas generales. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”.”. Encabezado del artículo 2° 6.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazar el guarismo “478” por "507". Letra a) 7.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Reemplázase en su inciso primero la frase “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474" por “cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3°, Capítulo II, Título I de este Libro".”. Letra c) 8.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “c) Sustitúyese su inciso segundo por el siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 249 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando o disfrazando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, quedará sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores objeto del subterfugio, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de dichas identidades legales o razones sociales. Además, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I de este Libro, el conocimiento y resolución de las causas a que dé lugar la aplicación de este inciso. Será obligación del tribunal que conozca del asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la existencia de un subterfugio.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 8 DEL EJECUTIVO 8a).-Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 8b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el inciso segundo, a continuación de la frase “que establece la ley o la convención”, la siguiente: “que cause perjuicio a sus trabajadores”. Letra d) 9.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla, modificándose los literales siguientes. Letra e) 10.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “d) Reemplázase, en su inciso tercero, la expresión “alteración realizada" por “ocultamiento, disfraz o engaño realizado”.”. Letra f) 11.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla. Letra g) 12.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “e) Reemplázase su inciso cuarto por el siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 250 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Si la Inspección del Trabajo, actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, toma conocimiento de la existencia de indicios de infracción mediante simulación o subterfugio establecidas en los incisos primero y segundo de este artículo, deberá emitir un informe de fiscalización sobre los hechos constatados, poniéndolo a disposición de los trabajadores que lo requieran.”.”. ooo Letra f), nueva 13.- De S.E. el Presidente de la República, para agregar la siguiente letra f), nueva: “f) Elimínase su inciso final.”. ooo ARTÍCULO 3°, nuevo 14.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo 3°, nuevo: “Artículo 3°.- Agrégase el siguiente Párrafo 8°, nuevo, al Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo: "Párrafo 8° De las Reglas de Aplicación Especial y la Comisión de Expertos Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y el subterfugio a que se refiere el artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al Historia de la Ley N° 20.760 Página 251 de 573 BOLETÍN INDICACIONES momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 3.- Será obligación esencial del tribunal requerir el informe a la comisión de expertos a que se refiere el presente Párrafo, debiendo acompañar copia de la demanda y de la contestación, si correspondiere. Este informe se sujetará a las reglas previstas para el informe de peritos en los artículos 453 N° 8 y 454 N° 7. 4.- Las partes estarán obligadas a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe al tribunal. Cuando una parte no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos. El informe emitido por la comisión de expertos será gratuito para las partes, siendo de cargo fiscal los costos y honorarios que dicho informe irrogue. 5.- En la sentencia definitiva que dicte el tribunal, será obligación esencial contener una ponderación del informe técnico emitido por la comisión de expertos. Además, la sentencia definitiva deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 6.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 7.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá Historia de la Ley N° 20.760 Página 252 de 573 BOLETÍN INDICACIONES declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 8.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada. Artículo 502 bis A.- Existirá una comisión de expertos compuesta por cinco miembros titulares y cinco miembros suplentes quienes estarán obligados a emitir informes técnicos sobre la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o respecto de la existencia de un subterfugio de conformidad con el artículo 507, según corresponda. Los integrantes de la comisión de expertos no tendrán carácter de personal de la Administración del Estado. No obstante, les serán aplicables las normas sobre responsabilidad administrativa y probidad contenidas en la ley N° 18.575 y las previstas en el Título V del Código Penal sobre delitos de los empleados públicos, considerándoseles, por consiguiente, comprendidos en el artículo 260 del referido Código para estos efectos. Corresponderá a la Subsecretaría del Trabajo o, en su caso, al Ministerio Público, ejercer la acción que corresponda según la naturaleza de la infracción. Artículo 502 bis B.- La comisión de expertos estará integrada por los siguientes miembros titulares: a) Tres profesionales con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años, quienes deberán estar en posesión de un título de una carrera profesional de, a lo menos, diez semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto profesional del Estado, o reconocido por éste, o de un título de nivel equivalente en dichas áreas otorgado por una universidad extranjera. b) Dos abogados con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años. Por cada integrante titular, deberá designarse un miembro con el carácter de suplente, quien deberá cumplir con las mismas condiciones. Artículo 502 bis C.- Los integrantes de la comisión permanecerán seis años en sus cargos, y no podrán ser designados por periodos sucesivos. Su renovación se efectuará parcialmente cada dos años de conformidad a lo que prescriba el reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. Los integrantes de la comisión serán nombrados por el Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio del Trabajo y Previsión Historia de la Ley N° 20.760 Página 253 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Social, correspondiendo al Consejo de Alta Dirección Pública proponerle una terna para cada integrante titular y cada integrante suplente. Artículo 502 bis D.- La convocatoria al proceso de selección y proposición de las nóminas de los integrantes de la comisión, será realizada a través del Consejo de Alta Dirección Pública, por intermedio de la Dirección Nacional del Servicio Civil. Dicho proceso, para los solos efectos de la convocatoria y selección de los postulantes, se regirá por las mismas reglas señaladas en el Párrafo 3° del Título VI de la ley N° 19.882, en lo que corresponda. No podrán postular a la respectiva convocatoria: a) Jueces y funcionarios de tribunales creados por ley; b) Funcionarios de la administración del Estado o de las empresas o instituciones del Estado en que este tenga aportes, participación o representación, con excepción de quienes se encuentren en tal situación por el hecho de ser docente académico en una institución de educación superior; c) Funcionarios de la administración Municipal, incluyendo concejales, y d) Dirigentes sindicales o de asociaciones gremiales. Artículo 502 bis E.- No podrán participar en la emisión de un informe, los miembros de la comisión que se encuentren o se hubiesen encontrado en los doce meses anteriores al respectivo requerimiento del tribunal, en algunas de las siguientes situaciones: a) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más empresas a las que se refiere el requerimiento, sea como director trabajador dependiente, asesor o prestador de servicios independiente, accionista, o titular de derechos en ellas o en sus matrices, filiales, o coligadas. b) Mantener alguna de las relaciones descritas en los artículos 96, 97, 98, 99 y 100 de la ley N° 18.045 con una o más identidades legales o razones sociales a cuyo respecto se refiera la demanda. c) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más de las organizaciones sindicales a que se refiere el requerimiento, sea como director, trabajador dependiente, asesor independiente o titular de derechos. Artículo 502 bis F.- Será obligación de los miembros de la comisión informar de inmediato al presidente el o los hechos que signifiquen alguna de las inhabilidades o incompatibilidades descritas en los artículos 502 bis C y 502 bis E, absteniéndose en el acto de conocer del asunto. Además, los miembros de la comisión deberán dejar constancia, en el respectivo informe técnico que Historia de la Ley N° 20.760 Página 254 de 573 BOLETÍN INDICACIONES emitan, de la circunstancia de no encontrarse afectos a las inhabilidades o incompatibilidades establecidas en los artículos 502 bis E y 502 bis G. Sin perjuicio de ello, las partes interesadas en la respectiva controversia en que se requiera el informe técnico, podrán solicitar la declaración de inhabilitación o incompatibilidad directamente a la comisión. Al efecto, la comisión se pronunciará sin más trámite, de conformidad a las reglas que establezca el Reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. La infracción a lo establecido en el inciso precedente, será sancionada con una multa, a beneficio fiscal, de 300 unidades tributarias mensuales. Además, el integrante de la comisión será removido de la misma y no podrá postular a un panel de similar naturaleza por un período de cinco años. Asimismo, cualquiera de los miembros de la comisión de expertos que tome conocimiento de la infracción de lo dispuesto en este artículo, deberá ponerlo en conocimiento de la Subsecretaría del Trabajo. De las infracciones a lo establecido en esta norma conocerán los juzgados de letras del domicilio del infractor con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3° de este Capítulo. Artículo 502 bis G.- Los tipos y periodicidad de las sesiones de la comisión, así como las modalidades de funcionamiento interno, régimen de suplencias los quórum de sesión y de acuerdo, las causales de cesación en el cargo, las normas relativas a la emisión y contenido de sus informes, así como el resto de los aspectos que se requieran para su organización, se regirá por un reglamento dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Estas reglas deberán ser uniformes generales, no discriminatorias e impersonales, garantizando siempre la imparcialidad del contenido del informe técnico que deba ser remitido al tribunal. Artículo 502 bis H.- La comisión de expertos tendrá su sede en la capital de la República. Una vez constituida, la comisión de expertos elegirá de entre sus integrantes al miembro que la presidirá por los siguientes dos años, resultando electo quien obtenga la más alta mayoría absoluta. El Ministerio del Trabajo y Previsión Social, a través de la Subsecretaría del Trabajo, deberá proveer la asistencia administrativa para funcionamiento de la comisión de expertos. Los integrantes de la comisión percibirán una dieta de cargo fiscal en pesos, equivalente a 17 unidades tributarias mensuales por cada sesión a la que asistan, con un máximo de 136 unidades tributarias mensuales por cada mes calendario. Historia de la Ley N° 20.760 Página 255 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Artículo 502 bis I.- Serán causales de cesación en el cargo las que se pasan a señalar: a) Expiración del plazo por el que fue designado. b) Renuncia aceptada por el presidente de la comisión de expertos. c) Incapacidad legal sobreviniente. d) Muerte. e) Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad. f) Haber incurrido en alguna de las siguientes faltas a sus obligaciones como miembro de la comisión de expertos: i. Negativa injustificada a participar en la emisión de los informes en la que fuere designado. ii. No guardar la debida reserva respecto de la información recibida en el ejercicio de su cargo, que no haya sido divulgada oficialmente. En caso que cesare alguno de los miembros de la comisión por cualquier causa, procederá la designación de un nuevo integrante mediante una proposición de una terna del Presidente de la República, sujeta al mismo procedimiento dispuesto en el artículo, por el período que restare al miembro que hubiere cesado.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 14 DEL EJECUTIVO 14a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para sustituir el artículo 502 bis por el siguiente: “Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y del inciso segundo del artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al Historia de la Ley N° 20.760 Página 256 de 573 BOLETÍN INDICACIONES momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- Para efectos de ejercer la acción señalada en el numeral anterior, deberá adjuntarse junto con la presentación de la demanda, el informe señalado en el artículo 502 bis A, en que se declare la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o la existencia de un subterfugio de conformidad al artículo 507 respecto de los demandados, informe sin el cual, deberá ser declarada inadmisible la demanda por el tribunal. 3.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 4.- La sentencia definitiva que dicte el tribunal deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 5.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 6.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 7.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada.”. 14c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, en subsidio de las anteriores, para remplazar en el encabezado del artículo 502 bis la frase “el subterfugio a que se refiere el” por “del inciso segundo del”. 14e).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14f).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para incorporar el siguiente artículo 502 bis B, nuevo: “Artículo 502 bis B.- Las organizaciones sindicales o trabajadores cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados, podrán concurrir a la comisión de expertos con objeto que se emita un informe técnico de acuerdo a lo señalada en el artículo anterior respecto de las empresas correspondientes. La comisión conocerá del requerimiento a que se refiere el inciso anterior, en única instancia, sin forma de juicio debiendo evacuar su informe dentro del Historia de la Ley N° 20.760 Página 257 de 573 BOLETÍN INDICACIONES plazo de 30 días hábiles contados desde el requerimiento, el que se notificará por cédula, acompañando copia íntegra del mismo. Tanto los requirentes como las empresas respecto de las cuales se interpone el requerimiento estarán obligados a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe. Cuando una de ellas no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, la comisión en su informe, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos.”. 14g).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14h).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para agregar al artículo 502 bis C el siguiente inciso tercero, nuevo: "Los integrantes de la comisión se entenderán incluidos en el artículo 260 del Código Penal, y les será aplicable en su caso el artículo 246 del mismo cuerpo legal.". ooo ARTÍCULO PRIMERO TRANSITORIO, nuevo 15.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo primero transitorio, nuevo: “Artículo primero transitorio.- La presente ley entrará en vigencia el primer día del tercer mes siguiente al de su publicación en el Diario Oficial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, a partir de la publicación de este cuerpo legal, el Ministerio del Trabajo y Previsión Social podrá dictar el reglamento a que alude el artículo 502 bis E, incorporado por esta ley, al Código del Trabajo. Asimismo, a partir de la publicación de esta ley podrá precederse a la convocatoria y proposición de las ternas de los integrantes de la comisión conforme a lo prescrito en esta normativa.". ooo ARTÍCULO SEGUNDO TRANSITORIO, nuevo 16.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo segundo transitorio, nuevo: “Artículo segundo transitorio.- En el primer proceso de selección de miembros de la comisión de expertos, para proveer los cargos de la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, se elaborará una Historia de la Ley N° 20.760 Página 258 de 573 BOLETÍN INDICACIONES nómina de diez postulantes a miembro titular. Asimismo, se confeccionará una segunda nómina de diez postulantes para proveer los cargos de la letra b) del artículo 502 bis B, antes citado. Quienes sean nombrados en el primer proceso de selección y a efectos de establecer la renovación por parcialidades, serán designados por los plazos que a continuación se indican: a) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por seis años; b) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por cuatro años; c) Uno de los profesionales señalados en la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, será nombrado por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por dos años. En dicho proceso también deberán ser designados los suplentes de los miembros de la comisión, por los mismos plazos que correspondan a cada titular de conformidad al inciso anterior. Al efecto, se elaborará una nómina de diez candidatos suplentes. En todos los casos, la duración de los respectivos nombramientos se contará desde que asuman sus cargos los miembros de la primera comisión de expertos, en conformidad a la presente ley.”. ooo ARTÍCULO TERCERO TRANSITORIO, nuevo 17.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo tercero transitorio, nuevo: “Artículo tercero transitorio.- El mayor gasto que represente la aplicación de la presente ley durante el primer año de su aplicación, se financiará con cargo al presupuesto vigente de la Dirección Nacional del Servicio Civil y del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y, en lo que faltare, con los recursos que se traspasen de la Partida Presupuestaria Tesoro Público de la Ley de Presupuestos del Sector Público.". Historia de la Ley N° 20.760 Página 259 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.8. Boletín de Indicaciones Fecha, 14 de abril de 2014. Indicaciones del Ejecutivo y de Parlamentarios. BOLETÍN Nº 4.456-13 INDICACIONES (Cuarto Boletín) 14-abril-2014 INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIÓN EN GENERAL DEL PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRÁMITE CONSTITUCIONAL, QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA ARTÍCULO 1° 1.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1º.- Suprímese el inciso tercero del artículo 3º del Código del Trabajo.”. 2.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo, en la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos, pasando su actual inciso cuarto a ser noveno: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) que desarrollen las mismas o similares actividades, o que el giro social que cada una de ellas presta, sea de carácter complementario o accesorio entre unas y otras, y b) que cuando de los antecedentes relativos a la gestión de las empresas, aparezca que ellas forman parte de una misma organización o unidad económica, o bien, estén sujetas a una misma dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 260 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Los sindicatos de las empresas que sean declaradas como un empleador podrán constituir un nuevo sindicato o bien, cada uno podrá continuar como sindicato de empresa y presentar en forma conjunta un proyecto de contrato colectivo y participar de una misma negociación. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo y participar del mismo proceso de negociación. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 a).-De la Honorable Senadora señora Rincón, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente manera: a) Reemplázase en el inciso tercero la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) Que desarrollen el mismo negocio o giro u otros similares o complementarios, pero dependientes entre sí. En el caso de giros similares o complementarios, serán dependientes entre sí cuando las empresas no puedan subsistir por sí mismas y, además, no se administren autónomamente; y, Historia de la Ley N° 20.760 Página 261 de 573 BOLETÍN INDICACIONES b) Que en la ejecución del negocio o giro de las empresas relacionadas, aparezca que están sujetas a una sola administración y dirección laboral. La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Sin perjuicio de lo anterior, los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente por cada empresa de la que sean dependientes. Los sindicatos de las empresas declaradas como un mismo empleador podrán también presentar conjuntamente un proyecto de contrato colectivo. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas previamente como un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, y a su respecto se aplicarán las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 b).- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: Artículo 1º.forma: Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente a) Reemplázase, en el inciso tercero, la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando en la Historia de la Ley N° 20.760 Página 262 de 573 BOLETÍN INDICACIONES ejecución de los negocios o giros de las empresas relacionadas, aparezca que sus trabajadores están sujetos a una sola administración y dirección laboral. La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien, mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente con cada una de las empresas relacionadas entre sí. Los sindicatos interempresas que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Si el empleador acepta la negociación colectiva, se procederá en dicha forma. En caso contrario deberá instarse a la declaración a que hace referencia el inciso precedente. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, quienes resolverán el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme a las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. Letra a) 2 c).- Del Senador señor Larraín, para eliminarla (indicación presentada el 14-abril-2014). 3.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálanse los siguientes incisos tercero a sexto, nuevos, pasando su actual inciso tercero a ser séptimo: Historia de la Ley N° 20.760 Página 263 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran a su respecto las siguientes condiciones: 1.- Desarrollen un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios. Es negocio directamente complementario aquel administrado sin autonomía respecto de otro y que no puede subsistir por sí mismo, y 2.- Estén sujetas a una misma dirección y control laboral en una relación de dependencia y subordinación. La mera circunstancia de participación en la propiedad de una empresa, no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto concurran las condiciones señaladas en el inciso tercero, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. El conocimiento a que dé lugar la aplicación del inciso tercero corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I del Libro V de este Código. Será obligación del tribunal que conozca de este asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la concurrencia de las condiciones señaladas en el inciso tercero.".". 3 e).-Del Senador señor Allamand, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo se entenderán como una misma empresa aquellas que tengan un mismo controlador, presten los mismos servicios o elaboren productos similares y se ordenen bajo una dirección laboral común. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de este inciso serán de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código. Respecto de dicha sentencia se aplicarán los recursos contemplados en los artículos 477 y 483. La sentencia deberá contener en su parte resolutiva la individualización de las empresas que deberán entenderse como una sola para efectos laborales y previsionales. Una vez ejecutoriada la sentencia, uno o más sindicatos podrán presentar proyectos de contrato colectivo a las empresas respectivas, las que deberán negociar en forma conjunta, conforme a las reglas contenidas Historia de la Ley N° 20.760 Página 264 de 573 BOLETÍN INDICACIONES en los artículos 334 bis B y siguientes.”. (indicación presentada el 14-abril2014). 3 f).- Del Senador señor Horvath, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Para el solo efecto que los trabajadores puedan ejercer todos aquellos derechos establecidos en su favor en el presente Código y normas complementarias, se entenderá comprendido dentro del concepto de empresa a todas aquellas sociedades, empresas individuales de responsabilidad limitada y/o personas naturales, las que no obstante estar organizados como sujetos jurídicamente independientes, ejercen actividades económicas iguales, similares o complementarias, y se encuentran sometidas al control de una misma persona o grupo de personas.”. (indicación presentada el 14-abril2014). INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 3 DEL EJECUTIVO 3a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el encabezado del inciso tercero, a continuación del vocablo “condiciones”, la palabra “copulativas”. 3c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para suprimir en el inciso cuarto la expresión “alguna de”. Letra b) 4.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “b) Elimínase su inciso final.”. 4 a).- Del Senador señor Larraín, para reemplazarla por la siguiente: “b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “El Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, podrá establecer, a petición de parte y por resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. Esta resolución será apelable dentro de los quince días siguientes a la notificación.”. (indicación presentada el 14-abril-2014). 4 b).- Del Senador señor Horvath, para reemplazarla por la siguiente: “b) Intercálase, antes del inciso final, los siguientes incisos nuevos: Historia de la Ley N° 20.760 Página 265 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “La Dirección del Trabajo podrá establecer, a petición de cualquier trabajador o grupo de trabajadores, que su empleador junto a una o más sociedades, empresas de responsabilidad limitada o personas naturales determinadas deberán ser consideradas como una sola empresa en conformidad a lo establecido en el presente artículo. Dicha resolución deberá expresar de manera precisa los antecedentes y fundamentos jurídicos y económicos en los que sustenta su decisión en el caso concreto. Esta decisión podrá ser recurrida ante el Juzgado de Letras del Trabajo competente, dentro de los veinte días siguientes a su notificación, y la resolución que adopte en esta materia será apelable para ante la Corte de Apelaciones respectiva. La resolución ejecutoriada que determine el carácter único de empresa para efectos laborales de un determinado grupo de sujetos jurídicos, beneficiará no sólo a quienes solicitaron tal declaración, sino que a cualquier trabajador o grupo de trabajadores de aquellos empleadores incluidos en ella. La referida declaración podrá ser dejada sin efecto de la misma forma indicada para su establecimiento en los incisos anteriores, en la medida que se pruebe la modificación de alguno de los fundamentos de hecho que se tuvieron a la vista para su establecimiento.”. (indicación presentada el 14-abril2014). ARTÍCULO 2° 5.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el que se señala a continuación: “Artículo 2°.- Sustitúyese el artículo 507 del Código del Trabajo, por el siguiente: “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alternación realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o Historia de la Ley N° 20.760 Página 266 de 573 BOLETÍN INDICACIONES pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. en especial las El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en éste caso los plazos de la negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. La sentencia que se dicte deberá contener, en su parte resolutiva: 1.- El pronunciamiento e individualización de las empresas que constituyen un empleador. En esta misma sentencia se declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. La sentencia definitiva tendrá efectos y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. Historia de la Ley N° 20.760 Página 267 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a optar libremente por mantener las organizaciones sindicales vigentes o constituir nuevas o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, si procede, de conformidad a las reglas generales. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”.”. Encabezado del artículo 2° 6.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazar el guarismo “478” por "507". Letra a) 7.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Reemplázase en su inciso primero la frase “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474" por “cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3°, Capítulo II, Título I de este Libro".”. Letra c) 8.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “c) Sustitúyese su inciso segundo por el siguiente: “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando o disfrazando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, quedará sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores objeto del subterfugio, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de dichas identidades legales o razones sociales. Además, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I de este Libro, el conocimiento y resolución de las causas a que dé lugar la aplicación de este inciso. Será obligación del tribunal que conozca del asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la existencia de un subterfugio.”.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 268 de 573 BOLETÍN INDICACIONES INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 8 DEL EJECUTIVO 8a).-Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 8b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el inciso segundo, a continuación de la frase “que establece la ley o la convención”, la siguiente: “que cause perjuicio a sus trabajadores”. Letra d) 9.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla, modificándose los literales siguientes. Letra e) 10.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “d) Reemplázase, en su inciso tercero, la expresión “alteración realizada" por “ocultamiento, disfraz o engaño realizado”.”. Letra f) 11.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla. Letra g) 12.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “e) Reemplázase su inciso cuarto por el siguiente: “Si la Inspección del Trabajo, actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, toma conocimiento de la existencia de indicios de infracción mediante simulación o subterfugio establecidas en los incisos primero y segundo de este artículo, deberá emitir un informe de fiscalización sobre los hechos constatados, poniéndolo a disposición de los trabajadores que lo requieran.”.”. ooo Letra f), nueva 13.- De S.E. el Presidente de la República, para agregar la siguiente letra f), nueva: “f) Elimínase su inciso final.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 269 de 573 BOLETÍN INDICACIONES ooo ARTÍCULO 3°, nuevo 14.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo 3°, nuevo: “Artículo 3°.- Agrégase el siguiente Párrafo 8°, nuevo, al Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo: "Párrafo 8° De las Reglas de Aplicación Especial y la Comisión de Expertos Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y el subterfugio a que se refiere el artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 3.- Será obligación esencial del tribunal requerir el informe a la comisión de expertos a que se refiere el presente Párrafo, debiendo acompañar copia de la demanda y de la contestación, si correspondiere. Este informe se sujetará a las reglas previstas para el informe de peritos en los artículos 453 N° 8 y 454 N° 7. 4.- Las partes estarán obligadas a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar Historia de la Ley N° 20.760 Página 270 de 573 BOLETÍN INDICACIONES su informe al tribunal. Cuando una parte no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos. El informe emitido por la comisión de expertos será gratuito para las partes, siendo de cargo fiscal los costos y honorarios que dicho informe irrogue. 5.- En la sentencia definitiva que dicte el tribunal, será obligación esencial contener una ponderación del informe técnico emitido por la comisión de expertos. Además, la sentencia definitiva deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 6.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 7.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 8.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada. Artículo 502 bis A.- Existirá una comisión de expertos compuesta por cinco miembros titulares y cinco miembros suplentes quienes estarán obligados a emitir informes técnicos sobre la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o respecto de la existencia de un subterfugio de conformidad con el artículo 507, según corresponda. Los integrantes de la comisión de expertos no tendrán carácter de personal de la Administración del Estado. No obstante, les serán aplicables las normas sobre responsabilidad administrativa y probidad contenidas en la ley N° 18.575 y las previstas en el Título V del Código Penal sobre delitos de los empleados públicos, considerándoseles, por consiguiente, comprendidos en el artículo 260 del referido Código para estos efectos. Corresponderá a la Subsecretaría del Trabajo o, en su caso, al Ministerio Público, ejercer la acción que corresponda según la naturaleza de la infracción. Historia de la Ley N° 20.760 Página 271 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Artículo 502 bis B.- La comisión de expertos estará integrada por los siguientes miembros titulares: a) Tres profesionales con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años, quienes deberán estar en posesión de un título de una carrera profesional de, a lo menos, diez semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto profesional del Estado, o reconocido por éste, o de un título de nivel equivalente en dichas áreas otorgado por una universidad extranjera. b) Dos abogados con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años. Por cada integrante titular, deberá designarse un miembro con el carácter de suplente, quien deberá cumplir con las mismas condiciones. Artículo 502 bis C.- Los integrantes de la comisión permanecerán seis años en sus cargos, y no podrán ser designados por periodos sucesivos. Su renovación se efectuará parcialmente cada dos años de conformidad a lo que prescriba el reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. Los integrantes de la comisión serán nombrados por el Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, correspondiendo al Consejo de Alta Dirección Pública proponerle una terna para cada integrante titular y cada integrante suplente. Artículo 502 bis D.- La convocatoria al proceso de selección y proposición de las nóminas de los integrantes de la comisión, será realizada a través del Consejo de Alta Dirección Pública, por intermedio de la Dirección Nacional del Servicio Civil. Dicho proceso, para los solos efectos de la convocatoria y selección de los postulantes, se regirá por las mismas reglas señaladas en el Párrafo 3° del Título VI de la ley N° 19.882, en lo que corresponda. No podrán postular a la respectiva convocatoria: a) Jueces y funcionarios de tribunales creados por ley; b) Funcionarios de la administración del Estado o de las empresas o instituciones del Estado en que este tenga aportes, participación o representación, con excepción de quienes se encuentren en tal situación por el hecho de ser docente académico en una institución de educación superior; c) Funcionarios de la administración Municipal, incluyendo concejales, y d) Dirigentes sindicales o de asociaciones gremiales. Historia de la Ley N° 20.760 Página 272 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Artículo 502 bis E.- No podrán participar en la emisión de un informe, los miembros de la comisión que se encuentren o se hubiesen encontrado en los doce meses anteriores al respectivo requerimiento del tribunal, en algunas de las siguientes situaciones: a) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más empresas a las que se refiere el requerimiento, sea como director trabajador dependiente, asesor o prestador de servicios independiente, accionista, o titular de derechos en ellas o en sus matrices, filiales, o coligadas. b) Mantener alguna de las relaciones descritas en los artículos 96, 97, 98, 99 y 100 de la ley N° 18.045 con una o más identidades legales o razones sociales a cuyo respecto se refiera la demanda. c) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más de las organizaciones sindicales a que se refiere el requerimiento, sea como director, trabajador dependiente, asesor independiente o titular de derechos. Artículo 502 bis F.- Será obligación de los miembros de la comisión informar de inmediato al presidente el o los hechos que signifiquen alguna de las inhabilidades o incompatibilidades descritas en los artículos 502 bis C y 502 bis E, absteniéndose en el acto de conocer del asunto. Además, los miembros de la comisión deberán dejar constancia, en el respectivo informe técnico que emitan, de la circunstancia de no encontrarse afectos a las inhabilidades o incompatibilidades establecidas en los artículos 502 bis E y 502 bis G. Sin perjuicio de ello, las partes interesadas en la respectiva controversia en que se requiera el informe técnico, podrán solicitar la declaración de inhabilitación o incompatibilidad directamente a la comisión. Al efecto, la comisión se pronunciará sin más trámite, de conformidad a las reglas que establezca el Reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. La infracción a lo establecido en el inciso precedente, será sancionada con una multa, a beneficio fiscal, de 300 unidades tributarias mensuales. Además, el integrante de la comisión será removido de la misma y no podrá postular a un panel de similar naturaleza por un período de cinco años. Asimismo, cualquiera de los miembros de la comisión de expertos que tome conocimiento de la infracción de lo dispuesto en este artículo, deberá ponerlo en conocimiento de la Subsecretaría del Trabajo. De las infracciones a lo establecido en esta norma conocerán los juzgados de letras del domicilio del infractor con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3° de este Capítulo. Historia de la Ley N° 20.760 Página 273 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Artículo 502 bis G.- Los tipos y periodicidad de las sesiones de la comisión, así como las modalidades de funcionamiento interno, régimen de suplencias los quórum de sesión y de acuerdo, las causales de cesación en el cargo, las normas relativas a la emisión y contenido de sus informes, así como el resto de los aspectos que se requieran para su organización, se regirá por un reglamento dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Estas reglas deberán ser uniformes generales, no discriminatorias e impersonales, garantizando siempre la imparcialidad del contenido del informe técnico que deba ser remitido al tribunal. Artículo 502 bis H.- La comisión de expertos tendrá su sede en la capital de la República. Una vez constituida, la comisión de expertos elegirá de entre sus integrantes al miembro que la presidirá por los siguientes dos años, resultando electo quien obtenga la más alta mayoría absoluta. El Ministerio del Trabajo y Previsión Social, a través de la Subsecretaría del Trabajo, deberá proveer la asistencia administrativa para funcionamiento de la comisión de expertos. Los integrantes de la comisión percibirán una dieta de cargo fiscal en pesos, equivalente a 17 unidades tributarias mensuales por cada sesión a la que asistan, con un máximo de 136 unidades tributarias mensuales por cada mes calendario. Artículo 502 bis I.- Serán causales de cesación en el cargo las que se pasan a señalar: a) Expiración del plazo por el que fue designado. b) Renuncia aceptada por el presidente de la comisión de expertos. c) Incapacidad legal sobreviniente. d) Muerte. e) Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad. f) Haber incurrido en alguna de las siguientes faltas a sus obligaciones como miembro de la comisión de expertos: i. Negativa injustificada a participar en la emisión de los informes en la que fuere designado. ii. No guardar la debida reserva respecto de la información recibida en el ejercicio de su cargo, que no haya sido divulgada oficialmente. Historia de la Ley N° 20.760 Página 274 de 573 BOLETÍN INDICACIONES En caso que cesare alguno de los miembros de la comisión por cualquier causa, procederá la designación de un nuevo integrante mediante una proposición de una terna del Presidente de la República, sujeta al mismo procedimiento dispuesto en el artículo, por el período que restare al miembro que hubiere cesado.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 14 DEL EJECUTIVO 14a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para sustituir el artículo 502 bis por el siguiente: “Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y del inciso segundo del artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- Para efectos de ejercer la acción señalada en el numeral anterior, deberá adjuntarse junto con la presentación de la demanda, el informe señalado en el artículo 502 bis A, en que se declare la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o la existencia de un subterfugio de conformidad al artículo 507 respecto de los demandados, informe sin el cual, deberá ser declarada inadmisible la demanda por el tribunal. 3.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 4.- La sentencia definitiva que dicte el tribunal deberá contener individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. la Historia de la Ley N° 20.760 Página 275 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 5.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 6.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 7.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada.”. 14c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, en subsidio de las anteriores, para remplazar en el encabezado del artículo 502 bis la frase “el subterfugio a que se refiere el” por “del inciso segundo del”. 14e).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14f).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para incorporar el siguiente artículo 502 bis B, nuevo: “Artículo 502 bis B.- Las organizaciones sindicales o trabajadores cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados, podrán concurrir a la comisión de expertos con objeto que se emita un informe técnico de acuerdo a lo señalada en el artículo anterior respecto de las empresas correspondientes. La comisión conocerá del requerimiento a que se refiere el inciso anterior, en única instancia, sin forma de juicio debiendo evacuar su informe dentro del plazo de 30 días hábiles contados desde el requerimiento, el que se notificará por cédula, acompañando copia íntegra del mismo. Tanto los requirentes como las empresas respecto de las cuales se interpone el requerimiento estarán obligados a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe. Cuando una de ellas no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, la comisión en su informe, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 276 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 14g).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14h).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para agregar al artículo 502 bis C el siguiente inciso tercero, nuevo: "Los integrantes de la comisión se entenderán incluidos en el artículo 260 del Código Penal, y les será aplicable en su caso el artículo 246 del mismo cuerpo legal.". ooo ARTÍCULO PRIMERO TRANSITORIO, nuevo 15.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo primero transitorio, nuevo: “Artículo primero transitorio.- La presente ley entrará en vigencia el primer día del tercer mes siguiente al de su publicación en el Diario Oficial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, a partir de la publicación de este cuerpo legal, el Ministerio del Trabajo y Previsión Social podrá dictar el reglamento a que alude el artículo 502 bis E, incorporado por esta ley, al Código del Trabajo. Asimismo, a partir de la publicación de esta ley podrá precederse a la convocatoria y proposición de las ternas de los integrantes de la comisión conforme a lo prescrito en esta normativa.". ooo ARTÍCULO SEGUNDO TRANSITORIO, nuevo 16.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo segundo transitorio, nuevo: “Artículo segundo transitorio.- En el primer proceso de selección de miembros de la comisión de expertos, para proveer los cargos de la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, se elaborará una nómina de diez postulantes a miembro titular. Asimismo, se confeccionará una segunda nómina de diez postulantes para proveer los cargos de la letra b) del artículo 502 bis B, antes citado. Quienes sean nombrados en el primer proceso de selección y a efectos de establecer la renovación por parcialidades, serán designados por los plazos que a continuación se indican: a) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por seis años; Historia de la Ley N° 20.760 Página 277 de 573 BOLETÍN INDICACIONES b) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por cuatro años; c) Uno de los profesionales señalados en la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, será nombrado por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por dos años. En dicho proceso también deberán ser designados los suplentes de los miembros de la comisión, por los mismos plazos que correspondan a cada titular de conformidad al inciso anterior. Al efecto, se elaborará una nómina de diez candidatos suplentes. En todos los casos, la duración de los respectivos nombramientos se contará desde que asuman sus cargos los miembros de la primera comisión de expertos, en conformidad a la presente ley.”. ooo ARTÍCULO TERCERO TRANSITORIO, nuevo 17.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo tercero transitorio, nuevo: “Artículo tercero transitorio.- El mayor gasto que represente la aplicación de la presente ley durante el primer año de su aplicación, se financiará con cargo al presupuesto vigente de la Dirección Nacional del Servicio Civil y del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y, en lo que faltare, con los recursos que se traspasen de la Partida Presupuestaria Tesoro Público de la Ley de Presupuestos del Sector Público.". ooo ------- Historia de la Ley N° 20.760 Página 278 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2.9. Boletín de Indicaciones Fecha, 05 de mayo de 2014. Indicaciones del Ejecutivo y de Parlamentarios. BOLETÍN Nº 4.456-13 INDICACIONES (Quinto Boletín) 5-mayo-2014 INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIÓN EN GENERAL DEL PROYECTO DE LEY, EN SEGUNDO TRÁMITE CONSTITUCIONAL, QUE ESTABLECE UN NUEVO CONCEPTO DE EMPRESA ARTÍCULO 1° 1.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1º.- Suprímese el inciso tercero del artículo 3º del Código del Trabajo.”. 2.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo, en la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos, pasando su actual inciso cuarto a ser noveno: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) que desarrollen las mismas o similares actividades, o que el giro social que cada una de ellas presta, sea de carácter complementario o accesorio entre unas y otras, y b) que cuando de los antecedentes relativos a la gestión de las empresas, aparezca que ellas forman parte de una misma organización o unidad económica, o bien, estén sujetas a una misma dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 279 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Los sindicatos de las empresas que sean declaradas como un empleador podrán constituir un nuevo sindicato o bien, cada uno podrá continuar como sindicato de empresa y presentar en forma conjunta un proyecto de contrato colectivo y participar de una misma negociación. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo y participar del mismo proceso de negociación. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 a).-De la Honorable Senadora señora Rincón, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente manera: a) Reemplázase en el inciso tercero la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) Que desarrollen el mismo negocio o giro u otros similares o complementarios, pero dependientes entre sí. En el caso de giros similares o complementarios, serán dependientes entre sí cuando las empresas no puedan subsistir por sí mismas y, además, no se administren autónomamente; y, b) Que en la ejecución del negocio o giro de las empresas relacionadas, aparezca que están sujetas a una sola administración y dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 280 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Sin perjuicio de lo anterior, los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente por cada empresa de la que sean dependientes. Los sindicatos de las empresas declaradas como un mismo empleador podrán también presentar conjuntamente un proyecto de contrato colectivo. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas previamente como un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, y a su respecto se aplicarán las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. 2 b).- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el siguiente: Artículo 1º.forma: Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente a) Reemplázase, en el inciso tercero, la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando en la ejecución de los negocios o giros de las empresas relacionadas, aparezca que sus trabajadores están sujetos a una sola administración y dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 281 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien, mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente con cada una de las empresas relacionadas entre sí. Los sindicatos interempresas que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Si el empleador acepta la negociación colectiva, se procederá en dicha forma. En caso contrario deberá instarse a la declaración a que hace referencia el inciso precedente. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, quienes resolverán el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme a las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. Letra a) 2 c).- Del Senador señor Larraín, para eliminarla (indicación presentada el 14-abril-2014). 3.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálanse los siguientes incisos tercero a sexto, nuevos, pasando su actual inciso tercero a ser séptimo: “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran a su respecto las siguientes condiciones: Historia de la Ley N° 20.760 Página 282 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 1.- Desarrollen un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios. Es negocio directamente complementario aquel administrado sin autonomía respecto de otro y que no puede subsistir por sí mismo, y 2.- Estén sujetas a una misma dirección y control laboral en una relación de dependencia y subordinación. La mera circunstancia de participación en la propiedad de una empresa, no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto concurran las condiciones señaladas en el inciso tercero, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. El conocimiento a que dé lugar la aplicación del inciso tercero corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I del Libro V de este Código. Será obligación del tribunal que conozca de este asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la concurrencia de las condiciones señaladas en el inciso tercero.".". 3 e).-Del Senador señor Allamand, para sustituirla por la siguiente: “a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo se entenderán como una misma empresa aquellas que tengan un mismo controlador, presten los mismos servicios o elaboren productos similares y se ordenen bajo una dirección laboral común. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de este inciso serán de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código. Respecto de dicha sentencia se aplicarán los recursos contemplados en los artículos 477 y 483. La sentencia deberá contener en su parte resolutiva la individualización de las empresas que deberán entenderse como una sola para efectos laborales y previsionales. Una vez ejecutoriada la sentencia, uno o más sindicatos podrán presentar proyectos de contrato colectivo a las empresas respectivas, las que deberán negociar en forma conjunta, conforme a las reglas contenidas en los artículos 334 bis B y siguientes.”. (indicación presentada el 14-abril2014). 3 f).- Del Senador señor Horvath, para sustituirla por la siguiente: Historia de la Ley N° 20.760 Página 283 de 573 BOLETÍN INDICACIONES “a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Para el solo efecto que los trabajadores puedan ejercer todos aquellos derechos establecidos en su favor en el presente Código y normas complementarias, se entenderá comprendido dentro del concepto de empresa a todas aquellas sociedades, empresas individuales de responsabilidad limitada y/o personas naturales, las que no obstante estar organizados como sujetos jurídicamente independientes, ejercen actividades económicas iguales, similares o complementarias, y se encuentran sometidas al control de una misma persona o grupo de personas.”. (indicación presentada el 14-abril2014). 3g).- De S. E. la Presidenta de la República, para reemplazarla por la siguiente: “a) Reemplázase el inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, por los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, cuando tengan una dirección laboral común, y concurran a su respecto condiciones tales como la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, o la existencia entre ellas de un controlador común. La mera circunstancia de participación en la propiedad de las empresas no configura por sí sola alguno de los elementos o condiciones señaladas en el inciso anterior. Las empresas que cumplan lo dispuesto en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Las cuestiones suscitadas por la aplicación de los incisos anteriores serán de competencia del Juez del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V de este Código, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, pudiendo requerir además informes de otros órganos de la Administración del Estado. El ejercicio de las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto del presente artículo, así como la sentencia definitiva respectiva, deberán, además, considerar lo dispuesto en el artículo 507 de este Código. Los trabajadores de todas las empresas consideradas como un solo empleador podrán constituir uno o más sindicatos que los agrupen, o mantener sus organizaciones existentes; podrán, asimismo, negociar colectivamente, con todas las empresas que han sido consideradas como un empleador, o bien con Historia de la Ley N° 20.760 Página 284 de 573 BOLETÍN INDICACIONES cada una de ellas. Los sindicatos interempresa que agrupen exclusivamente a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas como un solo empleador podrán presentar proyectos de contrato colectivo, siendo obligatorio para el empleador negociar con dichos sindicatos. En estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV de este Código.”.”. (indicación presentada el 5 -mayo-2014). 3h).- De la Senadora señora Lily Pérez, para sustituirla por la siguiente: “a) Reemplázase el inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, por los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y final, nuevos: “Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, cuando tenga una dirección común, y concurran además las condiciones de similitud y necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten y que exista entre ellas un controlador común. La mera circunstancia de participación en la propiedad de las empresas no configura por sí sola alguno de los elementos o condiciones señaladas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan lo dispuesto en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán de competencia del Juez del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V de este Código, quien resolverá el asunto, previo informe técnico de la Dirección del Trabajo, pudiendo requerir además informes de otros órganos de la Administración del Estado. El ejercicio de las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto del presente artículo, así como la sentencia definitiva respectiva, deberán, además, considerar lo dispuesto en el artículo 507 de este Código. Los trabajadores de todas las empresas consideradas como un solo empleador podrán constituir uno o más sindicatos que los agrupen, o mantener sus organizaciones existentes; podrán, asimismo, negociar colectivamente, con todas las empresas que han sido consideradas como un empleador, o bien con cada una de ellas. Los sindicatos interempresa que agrupen exclusivamente a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas como un solo empleador podrán presentar proyectos de contrato colectivo, pudiendo en estos casos, el empleador negociar colectivamente con ellos y en tal caso someter la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo a Historia de la Ley N° 20.760 Página 285 de 573 BOLETÍN INDICACIONES las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV de este Código.".”. (indicación presentada el 5 -mayo-2014). INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 3 DEL EJECUTIVO 3a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el encabezado del inciso tercero, a continuación del vocablo “condiciones”, la palabra “copulativas”. 3c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 3d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para suprimir en el inciso cuarto la expresión “alguna de”. ------3i).- Del Senador señor Allamand, para agregar, a continuación del nuevo inciso cuarto, el siguiente: “Por dirección laboral común se entenderá el ejercicio de las facultades de supervisión o control funcional y directo sobre la forma y oportunidad en que los trabajadores, de dos o más empresas que sean consideradas un solo empleador, desarrollen sus labores bajo relación de subordinación y dependencia.”. (indicación presentada 5-mayo-2014). Letra b) 3j).- De S. E. la Presidenta de la República, para suprimirla. (indicación presentada el 5-mayo-2014). 4.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “b) Elimínase su inciso final.”. 4 a).- Del Senador señor Larraín, para reemplazarla por la siguiente: “b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “El Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, podrá establecer, a petición de parte y por resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. Esta resolución será apelable dentro de los quince días siguientes a la notificación.”. (indicación presentada el 14-abril-2014). Historia de la Ley N° 20.760 Página 286 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 4 b).- Del Senador señor Horvath, para reemplazarla por la siguiente: “b) Intercálase, antes del inciso final, los siguientes incisos nuevos: “La Dirección del Trabajo podrá establecer, a petición de cualquier trabajador o grupo de trabajadores, que su empleador junto a una o más sociedades, empresas de responsabilidad limitada o personas naturales determinadas deberán ser consideradas como una sola empresa en conformidad a lo establecido en el presente artículo. Dicha resolución deberá expresar de manera precisa los antecedentes y fundamentos jurídicos y económicos en los que sustenta su decisión en el caso concreto. Esta decisión podrá ser recurrida ante el Juzgado de Letras del Trabajo competente, dentro de los veinte días siguientes a su notificación, y la resolución que adopte en esta materia será apelable para ante la Corte de Apelaciones respectiva. La resolución ejecutoriada que determine el carácter único de empresa para efectos laborales de un determinado grupo de sujetos jurídicos, beneficiará no sólo a quienes solicitaron tal declaración, sino que a cualquier trabajador o grupo de trabajadores de aquellos empleadores incluidos en ella. La referida declaración podrá ser dejada sin efecto de la misma forma indicada para su establecimiento en los incisos anteriores, en la medida que se pruebe la modificación de alguno de los fundamentos de hecho que se tuvieron a la vista para su establecimiento.”. (indicación presentada el 14-abril2014). ARTÍCULO 2° 5.- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo por el que se señala a continuación: “Artículo 2°.- Sustitúyese el artículo 507 del Código del Trabajo, por el siguiente: “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alternación realizada a través del establecimiento de Historia de la Ley N° 20.760 Página 287 de 573 BOLETÍN INDICACIONES razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial las gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en éste caso los plazos de la negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. La sentencia que se dicte deberá contener, en su parte resolutiva: 1.- El pronunciamiento e individualización de las empresas que constituyen un empleador. En esta misma sentencia se declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. La sentencia definitiva tendrá efectos y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. Historia de la Ley N° 20.760 Página 288 de 573 BOLETÍN INDICACIONES La sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a optar libremente por mantener las organizaciones sindicales vigentes o constituir nuevas o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, si procede, de conformidad a las reglas generales. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”.”. 5a).- De S. E. la Presidenta de la República, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 2°.- Reemplázase el artículo 507 por el siguiente: “Artículo 507.- Las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto del artículo 3° de este Código, podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse en cualquier momento, salvo durante el período de negociación colectiva a que se refiere el Capítulo I del Título II del Libro IV de este Código; si el procedimiento judicial iniciado sobrepasa la fecha de presentación del proyecto de contrato colectivo, los plazos y efectos del proceso de negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente hasta 30 días después de ejecutoriada la sentencia, día en que se reanudará la negociación en la forma que determine el tribunal. La sentencia definitiva que dé lugar total o parcialmente a las acciones entabladas deberá contener en su parte resolutiva: 1. El pronunciamiento e individualización de las empresas que son consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, conforme lo señalado en el inciso cuarto del artículo 3° de este Código. 2. La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el empleador dirigidas a materializar su calidad de tal, así como aquellas destinadas al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren; bajo apercibimiento de multa de 50 a 100 unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3. La determinación acerca de si la alteración de la individualidad del empleador se debe o no a la simulación de contratación de trabajadores a través de terceros, o bien a la utilización de cualquier subterfugio, ocultando, Historia de la Ley N° 20.760 Página 289 de 573 BOLETÍN INDICACIONES disfrazando o alterando su individualización o patrimonio, y si ello ha tenido como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención. Si así lo determina, deberá señalar de manera precisa las conductas que constituyen dicha simulación o subterfugio y los derechos laborales y previsionales que por esta vía se hubieren vulnerado, debiendo aplicar al infractor una multa de 20 a 300 unidades tributarias mensuales. En estos casos, será aplicable a las multas señaladas lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 506 de este Código. La sentencia definitiva se aplicará respecto de todos los trabajadores de las empresas que son consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales. Las acciones a que se refieren los incisos precedentes, podrán ejercerse mientras perdure la situación descrita en el inciso cuarto del artículo 3° de este Código, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del presente artículo.”.”. (indicación presentada el 5-mayo-2014). 5b).- Del Senador señor Allamand, para sustituirlo por el siguiente: “Artículo 2°.- Reemplázase el artículo 507 por el siguiente: “Artículo 507.- Las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto del artículo 3° de este Código, podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse en cualquier momento, salvo durante el período de negociación colectiva a que se refiere el Capítulo I del Título II del Libro IV de este Código; si el procedimiento judicial iniciado sobrepasa la fecha de presentación del proyecto de contrato colectivo, los plazos y efectos del proceso de negociación continuarán rigiendo de acuerdo a la ley. La sentencia definitiva que dé lugar total o parcialmente a las acciones entabladas deberá contener en su parte resolutiva: 1.-El pronunciamiento e individualización de las empresas que son consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, conforme lo señalado en el inciso cuarto del artículo 3° de este Código. 2.-La indicación concreta de todas las obligaciones laborales y previsionales de cargo del empleador junto con el pago de todas las prestaciones que correspondieren, todo ello en conformidad a la acción interpuesta. 3.- La determinación acerca de si la alteración de la individualidad del empleador se debe o no a la simulación de contratación de trabajadores a través de terceros o a la utilización de cualquier subterfugio, ocultando, Historia de la Ley N° 20.760 Página 290 de 573 BOLETÍN INDICACIONES disfrazando o alterando su individualización o patrimonio, y si ello ha tenido como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención. Si la resolución es afirmativa, ésta deberá señalar de manera precisa las conductas que constituyen dicha simulación o subterfugio y los derechos laborales y previsionales que por esta vía se hubieren vulnerado, debiendo aplicar al infractor una multa de 20 a 300 unidades tributarias mensuales. En estos casos, será aplicable a las multas señaladas lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 506 de este Código. La sentencia definitiva se aplicará respecto de todos los trabajadores de las empresas que son consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, sin perjuicio del derecho de éstos a reclamar, dentro del plazo 30 días, la no aplicación de la sentencia para sus efectos particulares.”.”. (indicación presentada el 5-mayo-2014). 5c).- De la Senadora señora Lily Pérez, para reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 2°.- Sustitúyese el articulo 507 por el siguiente: “Artículo 507.- Las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto del artículo 3° de este Código, podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales, grupo de trabajadores o por trabajadores de manera individual, que pertenezcan a las respectivas empresas y que además den cuenta de qué manera sus derechos laborales o previsionales han sido afectados o vulnerados. Estas acciones podrán interponerse en cualquier momento, salvo durante el período de negociación colectiva a que se refiere el Capítulo I del Título II del Libro IV de este Código; si el procedimiento judicial iniciado sobrepasa la fecha de presentación del proyecto de contrato colectivo, los plazos y efectos del proceso de negociación deberán suspenderse mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente hasta 30 días después de ejecutoriada la sentencia, día en que se reanudará la negociación en la forma que determine el tribunal. La sentencia definitiva que dé lugar total o parcialmente a las acciones entabladas deberá contener en su parte resolutiva: 1. El pronunciamiento e individualización de las empresas que son consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, conforme lo señalado en el inciso cuarto del artículo 3° de este Código. Historia de la Ley N° 20.760 Página 291 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 2. La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el empleador dirigidas a materializar su calidad de tal, y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren, bajo apercibimiento de multa de 50 a 100 unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3. La determinación acerca de si la alteración de la individualidad del empleador se debe o no a la simulación de contratación de trabajadores a través de terceros, o bien a la utilización de cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio, y si ello ha tenido como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención. Si así lo determina, deberá señalar de manera precisa las conductas que constituyen dicha simulación o subterfugio y los derechos laborales y previsionales que por esta vía se hubieren vulnerado, debiendo aplicar al infractor una multa de 20 a 300 unidades tributarias mensuales. En estos casos, será aplicable a las multas señaladas lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 506 de este Código. La sentencia definitiva se aplicará respecto de todos los trabajadores de las empresas que son consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales. Las acciones a que se refieren los incisos precedentes, podrán ejercerse mientras perdure la situación descrita en el inciso cuarto del artículo 3° de este Código, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del presente artículo. Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de dicha resolución, tendrá derecho a solicitar la declaración del Tribunal bajo el mismo procedimiento precedentemente expuesto.".”. (indicación presentada el 5-mayo-2014). Encabezado del artículo 2° 6.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazar el guarismo “478” por "507". Letra a) 7.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “a) Reemplázase en su inciso primero la frase “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474" por “cuyo conocimiento corresponderá a los Historia de la Ley N° 20.760 Página 292 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3°, Capítulo II, Título I de este Libro".”. Letra c) 8.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “c) Sustitúyese su inciso segundo por el siguiente: “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando o disfrazando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, quedará sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores objeto del subterfugio, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de dichas identidades legales o razones sociales. Además, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I de este Libro, el conocimiento y resolución de las causas a que dé lugar la aplicación de este inciso. Será obligación del tribunal que conozca del asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la existencia de un subterfugio.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 8 DEL EJECUTIVO 8a).-Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 8b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para intercalar en el inciso segundo, a continuación de la frase “que establece la ley o la convención”, la siguiente: “que cause perjuicio a sus trabajadores”. Letra d) 9.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla, modificándose los literales siguientes. Letra e) 10.- De S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “d) Reemplázase, en su inciso tercero, la expresión “alteración realizada" por “ocultamiento, disfraz o engaño realizado”.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 293 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Letra f) 11.- De S.E. el Presidente de la República, para eliminarla. Letra g) 12.- De S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la que se señala a continuación: “e) Reemplázase su inciso cuarto por el siguiente: “Si la Inspección del Trabajo, actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, toma conocimiento de la existencia de indicios de infracción mediante simulación o subterfugio establecidas en los incisos primero y segundo de este artículo, deberá emitir un informe de fiscalización sobre los hechos constatados, poniéndolo a disposición de los trabajadores que lo requieran.”.”. ooo Letra f), nueva 13.- De S.E. el Presidente de la República, para agregar la siguiente letra f), nueva: “f) Elimínase su inciso final.”. ooo ARTÍCULO 3°, nuevo 14.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo 3°, nuevo: “Artículo 3°.- Agrégase el siguiente Párrafo 8°, nuevo, al Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo: "Párrafo 8° De las Reglas de Aplicación Especial y la Comisión de Expertos Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y el subterfugio a que se refiere el artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: Historia de la Ley N° 20.760 Página 294 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 3.- Será obligación esencial del tribunal requerir el informe a la comisión de expertos a que se refiere el presente Párrafo, debiendo acompañar copia de la demanda y de la contestación, si correspondiere. Este informe se sujetará a las reglas previstas para el informe de peritos en los artículos 453 N° 8 y 454 N° 7. 4.- Las partes estarán obligadas a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe al tribunal. Cuando una parte no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos. El informe emitido por la comisión de expertos será gratuito para las partes, siendo de cargo fiscal los costos y honorarios que dicho informe irrogue. 5.- En la sentencia definitiva que dicte el tribunal, será obligación esencial contener una ponderación del informe técnico emitido por la comisión de expertos. Además, la sentencia definitiva deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 6.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. Historia de la Ley N° 20.760 Página 295 de 573 BOLETÍN INDICACIONES En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 7.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 8.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada. Artículo 502 bis A.- Existirá una comisión de expertos compuesta por cinco miembros titulares y cinco miembros suplentes quienes estarán obligados a emitir informes técnicos sobre la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o respecto de la existencia de un subterfugio de conformidad con el artículo 507, según corresponda. Los integrantes de la comisión de expertos no tendrán carácter de personal de la Administración del Estado. No obstante, les serán aplicables las normas sobre responsabilidad administrativa y probidad contenidas en la ley N° 18.575 y las previstas en el Título V del Código Penal sobre delitos de los empleados públicos, considerándoseles, por consiguiente, comprendidos en el artículo 260 del referido Código para estos efectos. Corresponderá a la Subsecretaría del Trabajo o, en su caso, al Ministerio Público, ejercer la acción que corresponda según la naturaleza de la infracción. Artículo 502 bis B.- La comisión de expertos estará integrada por los siguientes miembros titulares: a) Tres profesionales con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años, quienes deberán estar en posesión de un título de una carrera profesional de, a lo menos, diez semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto profesional del Estado, o reconocido por éste, o de un título de nivel equivalente en dichas áreas otorgado por una universidad extranjera. b) Dos abogados con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años. Por cada integrante titular, deberá designarse un miembro con el carácter de suplente, quien deberá cumplir con las mismas condiciones. Historia de la Ley N° 20.760 Página 296 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Artículo 502 bis C.- Los integrantes de la comisión permanecerán seis años en sus cargos, y no podrán ser designados por periodos sucesivos. Su renovación se efectuará parcialmente cada dos años de conformidad a lo que prescriba el reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. Los integrantes de la comisión serán nombrados por el Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, correspondiendo al Consejo de Alta Dirección Pública proponerle una terna para cada integrante titular y cada integrante suplente. Artículo 502 bis D.- La convocatoria al proceso de selección y proposición de las nóminas de los integrantes de la comisión, será realizada a través del Consejo de Alta Dirección Pública, por intermedio de la Dirección Nacional del Servicio Civil. Dicho proceso, para los solos efectos de la convocatoria y selección de los postulantes, se regirá por las mismas reglas señaladas en el Párrafo 3° del Título VI de la ley N° 19.882, en lo que corresponda. No podrán postular a la respectiva convocatoria: a) Jueces y funcionarios de tribunales creados por ley; b) Funcionarios de la administración del Estado o de las empresas o instituciones del Estado en que este tenga aportes, participación o representación, con excepción de quienes se encuentren en tal situación por el hecho de ser docente académico en una institución de educación superior; c) Funcionarios de la administración Municipal, incluyendo concejales, y d) Dirigentes sindicales o de asociaciones gremiales. Artículo 502 bis E.- No podrán participar en la emisión de un informe, los miembros de la comisión que se encuentren o se hubiesen encontrado en los doce meses anteriores al respectivo requerimiento del tribunal, en algunas de las siguientes situaciones: a) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más empresas a las que se refiere el requerimiento, sea como director trabajador dependiente, asesor o prestador de servicios independiente, accionista, o titular de derechos en ellas o en sus matrices, filiales, o coligadas. b) Mantener alguna de las relaciones descritas en los artículos 96, 97, 98, 99 y 100 de la ley N° 18.045 con una o más identidades legales o razones sociales a cuyo respecto se refiera la demanda. c) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más de las organizaciones sindicales a que se refiere el requerimiento, sea como director, trabajador dependiente, asesor independiente o titular de derechos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 297 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Artículo 502 bis F.- Será obligación de los miembros de la comisión informar de inmediato al presidente el o los hechos que signifiquen alguna de las inhabilidades o incompatibilidades descritas en los artículos 502 bis C y 502 bis E, absteniéndose en el acto de conocer del asunto. Además, los miembros de la comisión deberán dejar constancia, en el respectivo informe técnico que emitan, de la circunstancia de no encontrarse afectos a las inhabilidades o incompatibilidades establecidas en los artículos 502 bis E y 502 bis G. Sin perjuicio de ello, las partes interesadas en la respectiva controversia en que se requiera el informe técnico, podrán solicitar la declaración de inhabilitación o incompatibilidad directamente a la comisión. Al efecto, la comisión se pronunciará sin más trámite, de conformidad a las reglas que establezca el Reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. La infracción a lo establecido en el inciso precedente, será sancionada con una multa, a beneficio fiscal, de 300 unidades tributarias mensuales. Además, el integrante de la comisión será removido de la misma y no podrá postular a un panel de similar naturaleza por un período de cinco años. Asimismo, cualquiera de los miembros de la comisión de expertos que tome conocimiento de la infracción de lo dispuesto en este artículo, deberá ponerlo en conocimiento de la Subsecretaría del Trabajo. De las infracciones a lo establecido en esta norma conocerán los juzgados de letras del domicilio del infractor con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3° de este Capítulo. Artículo 502 bis G.- Los tipos y periodicidad de las sesiones de la comisión, así como las modalidades de funcionamiento interno, régimen de suplencias los quórum de sesión y de acuerdo, las causales de cesación en el cargo, las normas relativas a la emisión y contenido de sus informes, así como el resto de los aspectos que se requieran para su organización, se regirá por un reglamento dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Estas reglas deberán ser uniformes generales, no discriminatorias e impersonales, garantizando siempre la imparcialidad del contenido del informe técnico que deba ser remitido al tribunal. Artículo 502 bis H.- La comisión de expertos tendrá su sede en la capital de la República. Una vez constituida, la comisión de expertos elegirá de entre sus integrantes al miembro que la presidirá por los siguientes dos años, resultando electo quien obtenga la más alta mayoría absoluta. El Ministerio del Trabajo y Previsión Social, a través de la Subsecretaría del Trabajo, deberá proveer la asistencia administrativa para funcionamiento de la comisión de expertos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 298 de 573 BOLETÍN INDICACIONES Los integrantes de la comisión percibirán una dieta de cargo fiscal en pesos, equivalente a 17 unidades tributarias mensuales por cada sesión a la que asistan, con un máximo de 136 unidades tributarias mensuales por cada mes calendario. Artículo 502 bis I.- Serán causales de cesación en el cargo las que se pasan a señalar: a) Expiración del plazo por el que fue designado. b) Renuncia aceptada por el presidente de la comisión de expertos. c) Incapacidad legal sobreviniente. d) Muerte. e) Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad. f) Haber incurrido en alguna de las siguientes faltas a sus obligaciones como miembro de la comisión de expertos: i. Negativa injustificada a participar en la emisión de los informes en la que fuere designado. ii. No guardar la debida reserva respecto de la información recibida en el ejercicio de su cargo, que no haya sido divulgada oficialmente. En caso que cesare alguno de los miembros de la comisión por cualquier causa, procederá la designación de un nuevo integrante mediante una proposición de una terna del Presidente de la República, sujeta al mismo procedimiento dispuesto en el artículo, por el período que restare al miembro que hubiere cesado.”.”. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 14 DEL EJECUTIVO 14a).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14b).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para sustituir el artículo 502 bis por el siguiente: “Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y del inciso segundo del artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: Historia de la Ley N° 20.760 Página 299 de 573 BOLETÍN INDICACIONES 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- Para efectos de ejercer la acción señalada en el numeral anterior, deberá adjuntarse junto con la presentación de la demanda, el informe señalado en el artículo 502 bis A, en que se declare la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o la existencia de un subterfugio de conformidad al artículo 507 respecto de los demandados, informe sin el cual, deberá ser declarada inadmisible la demanda por el tribunal. 3.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 4.- La sentencia definitiva que dicte el tribunal deberá contener individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. la 5.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 6.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 7.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada.”. 14c).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14d).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, en subsidio de las anteriores, para Historia de la Ley N° 20.760 Página 300 de 573 BOLETÍN INDICACIONES remplazar en el encabezado del artículo 502 bis la frase “el subterfugio a que se refiere el” por “del inciso segundo del”. 14e).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14f).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para incorporar el siguiente artículo 502 bis B, nuevo: “Artículo 502 bis B.- Las organizaciones sindicales o trabajadores cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados, podrán concurrir a la comisión de expertos con objeto que se emita un informe técnico de acuerdo a lo señalada en el artículo anterior respecto de las empresas correspondientes. La comisión conocerá del requerimiento a que se refiere el inciso anterior, en única instancia, sin forma de juicio debiendo evacuar su informe dentro del plazo de 30 días hábiles contados desde el requerimiento, el que se notificará por cédula, acompañando copia íntegra del mismo. Tanto los requirentes como las empresas respecto de las cuales se interpone el requerimiento estarán obligados a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe. Cuando una de ellas no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, la comisión en su informe, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos.”. 14g).- Del Honorable Senador señor Larraín Fernández y 14h).- Del Honorable Senador señor García-Huidobro, para agregar al artículo 502 bis C el siguiente inciso tercero, nuevo: "Los integrantes de la comisión se entenderán incluidos en el artículo 260 del Código Penal, y les será aplicable en su caso el artículo 246 del mismo cuerpo legal.". ooo ARTÍCULO PRIMERO TRANSITORIO, nuevo 15.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo primero transitorio, nuevo: “Artículo primero transitorio.- La presente ley entrará en vigencia el primer día del tercer mes siguiente al de su publicación en el Diario Oficial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, a partir de la publicación de este cuerpo legal, el Ministerio del Trabajo y Previsión Social podrá dictar el reglamento a que alude el artículo 502 bis E, incorporado por esta ley, al Código del Trabajo. Asimismo, a partir de la publicación de esta ley podrá Historia de la Ley N° 20.760 Página 301 de 573 BOLETÍN INDICACIONES precederse a la convocatoria y proposición de las ternas de los integrantes de la comisión conforme a lo prescrito en esta normativa.". ooo ARTÍCULO SEGUNDO TRANSITORIO, nuevo 16.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo segundo transitorio, nuevo: “Artículo segundo transitorio.- En el primer proceso de selección de miembros de la comisión de expertos, para proveer los cargos de la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, se elaborará una nómina de diez postulantes a miembro titular. Asimismo, se confeccionará una segunda nómina de diez postulantes para proveer los cargos de la letra b) del artículo 502 bis B, antes citado. Quienes sean nombrados en el primer proceso de selección y a efectos de establecer la renovación por parcialidades, serán designados por los plazos que a continuación se indican: a) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por seis años; b) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por cuatro años; c) Uno de los profesionales señalados en la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, será nombrado por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por dos años. En dicho proceso también deberán ser designados los suplentes de los miembros de la comisión, por los mismos plazos que correspondan a cada titular de conformidad al inciso anterior. Al efecto, se elaborará una nómina de diez candidatos suplentes. En todos los casos, la duración de los respectivos nombramientos se contará desde que asuman sus cargos los miembros de la primera comisión de expertos, en conformidad a la presente ley.”. ooo Historia de la Ley N° 20.760 Página 302 de 573 BOLETÍN INDICACIONES ARTÍCULO TERCERO TRANSITORIO, nuevo 17.- De S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo tercero transitorio, nuevo: “Artículo tercero transitorio.- El mayor gasto que represente la aplicación de la presente ley durante el primer año de su aplicación, se financiará con cargo al presupuesto vigente de la Dirección Nacional del Servicio Civil y del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y, en lo que faltare, con los recursos que se traspasen de la Partida Presupuestaria Tesoro Público de la Ley de Presupuestos del Sector Público.". ooo Historia de la Ley N° 20.760 Página 303 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO 2.10. Segundo Informe de Comisión de Trabajo Senado. Fecha 20 de mayo, 2014. Cuenta en Sesión 19. Legislatura 362. SEGUNDO INFORME DE LA COMISIÓN DE TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, recaído en el proyecto de ley, en segundo trámite constitucional, que establece un nuevo concepto de empresa. BOLETÍN Nº 4.456-13 __________________________________ HONORABLE SENADO: La Comisión de Trabajo y Previsión Social tiene el honor de presentar su segundo informe respecto del proyecto de ley de la referencia, iniciado en una Moción de las ex Diputadas y actuales Senadoras, señoras Carolina Goic Boroevic y Adriana Muñoz D´Albora, del ex Diputado y actual Senador señor Carlos Montes Cisternas, del Diputado señor Sergio Aguiló Melo y del ex Diputado señor Marco Enríquez-Ominami Gumucio, que cuenta con urgencia calificada de “suma”, que vence el día 22 de mayo de 2014. Esta iniciativa fue aprobada en general en sesión 64, ordinaria, de 19 de octubre de 2011. ETAPAS DEL INFORME Corresponde poner en conocimiento de la Sala que este segundo informe se encuentra estructurado en dos etapas. La primera abarca las sesiones celebradas desde el 14 de marzo de 2012 hasta el 9 de enero de 2013, período en que se efectuaron audiencias y se analizaron una serie de indicaciones formuladas al texto aprobado en general. Participaron en esta primera etapa, como integrantes de la Comisión, la ex Senadora señora Rincón, el Senador señor Bianchi y los ex Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. La segunda etapa se inicia con la sesión celebrada el 7 de mayo de 2014 y finaliza con la sesión celebrada el 19 de mayo de 2014, en todas las cuales se efectuaron audiencias, además de ocuparse de las indicaciones formuladas. De conformidad a los acuerdos adoptados por la Sala, se establecieron dos plazos para presentar nuevas indicaciones, las que fueron discutidas y votadas por la Comisión. Las modificaciones propuestas al texto aprobado en general por el Senado se transcriben en las páginas 132 a 135 de este segundo informe y el texto del proyecto que resultaría luego de aprobarse dichas modificaciones se consulta en las páginas 135 a 137. ASISTENTES Historia de la Ley N° 20.760 Página 304 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO A una o más de las sesiones en que la Comisión consideró esta iniciativa de ley asistieron, además de sus miembros, la Ministra del Trabajo y Previsión Social señora Javiera Blanco Suárez y los asesores de este Ministerio señores Roberto Godoy y Francisco Del Río; la ex Ministra del Trabajo y Previsión Social señora Evelyn Matthei Fornet; el ex Subsecretario del Trabajo, señor Bruno Baranda y los asesores legislativos de dicho Ministerio señores Francisco Del Río y Fernando Villalobos; el Presidente de la Confederación de la Producción y el Comercio, señor Lorenzo Constans; el Gerente General de la Confederación de la Producción y el Comercio, señor Fernando Alvear y el asesor legal de la misma entidad señor Pablo Bobic; el Presidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señor Arturo Martínez y el Secretario de Comunicaciones, Desarrollo y Estudios Laborales de dicha entidad, señor Guillermo Salinas, quienes ocupaban dichos cargos al 14 de marzo de 2012; la Presidenta y el Vicepresidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señora Bárbara Figueroa y señor Nolberto Díaz y el asesor económico de la CUT, señor Fernando Carmona; el Secretario General de la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile señor Jaime Alé y el asesor legal señor José Miguel Sarroca; el Presidente de la Federación Nacional del Trabajador Walmart, señor José Manuel Díaz; el Presidente, el Vicepresidente, el Secretario General, el Secretario Organizacional y el asesor jurídico de la Confederación Coordinadora de Sindicatos del Comercio, señores Manuel Ríos, Carlos González, Sergio Cisternas, Humberto Meza y Aníbal Cano, respectivamente; el Director Ejecutivo del Centro de Estudios del Trabajo, señor Carlos Cano; el Presidente y el Secretario General de la Central Autónoma de Trabajadores de Chile (CAT), señores Oscar Olivos y Alfonso Pastene, respectivamente; el Presidente del Sindicato Internacional SIL-Walmart, señor Juan Moreno; el Presidente de la Federación Nacional de Sindicatos de Conductores de Camiones de Chile, señor José Sandoval y la asesora de esta entidad, señora Rosa Olivares; el Secretario General de la Confederación Nacional de Sindicatos y Federaciones de Trabajadores del Comercio y Servicios (CONSFECOVE), señor Leandro Cortez; el Presidente, el Vicepresidente y el abogado de la Asociación Gremial de Empresas de Servicios Transitorios, señores Héctor Guerra, Juan Carlos Martino y Reinardo Gajewsky, respectivamente; la abogada y la economista de la Biblioteca del Congreso Nacional señoras Paola Álvarez e Irina Aguayo, respectivamente; el abogado asesor y la asesora legislativa del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, señor Rodrigo Cabello y señora Vanesa Salgado, respectivamente; el asesor económico del Ministerio de Hacienda señor Miguel Lorca; el asesor de la Senadora Muñoz, señor Luis Díaz y la periodista de la Senadora, señora Andrea Valdés; el asesor legislativo del Senador Allamand, señor Marcelo Soto; los asesores legislativos de la Senadora Goic, señor Juan Pablo Severín y señor Gerardo Bascuñán; el asesor del Senador señor Letelier, señor Tomás Monsalve; la economista y el abogado del Instituto Libertad y Desarrollo, señora Cecilia Cifuentes y señor Sergio Morales; el asesor del Comité Unión Demócrata Independiente, señor Giovanni Calderón; el asesor del Centro Democracia y Comunidad, señor Pedro Historia de la Ley N° 20.760 Página 305 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Mayorga; la Directora del Programa de Asesoría Legislativa del Instituto Igualdad, señora Viviana Betancourt; el asesor del programa legislativo de la Fundación Jaime Guzmán, señor Jorge Barrera; los asesores del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, señoritas Danielle Courtin, Yussra Almeyda, Francesca Cotroneo, y los señores Omar Pinto, Pedro Pablo Rossi y Benjamín Rúa; los abogados del Programa Legislativo del Instituto Libertad y Desarrollo, señora María Teresa Muñoz y señor Daniel Montalva; el Coordinador Legislativo del Instituto Igualdad, señor Gabriel de la Fuente; la investigadora de la Fundación SOL, señorita Valentina Doniez; la jefa de prensa y los asesores legales de la Senadora señora Rincón, señorita Tatiana Klima, señora Labibe Yumha y señor Josué Vega, respectivamente; el asesor del Comité Demócrata Cristiano, señor Mauricio Araneda; los asesores de prensa del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Rodolfo Carrasco y señora Claudia Sánchez y la fotógrafa de dicho Ministerio señora María de los Ángeles Santos; el periodista del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Cristián Torres; el periodista del Diario Financiero, señor Juan Pablo Palacios y la periodista de la CUT, señora Danae Prado. ------Asimismo, concurrieron especialmente invitados a la sesión de 2 de mayo de 2012, los profesores de Derecho del Trabajo señores Eduardo Caamaño, de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, Francisco Tapia de la Pontificia Universidad Católica de Chile y José Luis Ugarte, de la Universidad Diego Portales, y el abogado laboralista señor Marcelo Albornoz. En la sesión celebrada el 12 de mayo de 2014, participaron –también especialmente invitados- los profesores de Derecho del Trabajo, señor Sergio Gamonal, de la Universidad Adolfo Ibáñez y César Toledo, de la Universidad Diego Portales y de la Universidad Central de Chile. ------El Diputado señor Osvaldo Andrade asistió a la sesión celebrada el día 28 de noviembre de 2012 y a las sesiones celebradas los días 7, 14 y 19 de mayo de 2014. CONSTANCIAS REGLAMENTARIAS El texto del proyecto de ley aprobado en general fue objeto de un total de 31 indicaciones. Otras 14 indicaciones fueron formuladas a indicaciones del Ejecutivo, respecto de las cuales la Comisión, en resolución unánime, no se pronunció al no referirse al texto aprobado en general por la Sala del Senado. Historia de la Ley N° 20.760 Página 306 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Para los efectos de lo dispuesto en el artículo 124 del Reglamento del Senado, se deja constancia de lo siguiente: 1.- Artículos que no fueron objeto de indicaciones ni de modificaciones: ninguno. 2.- Indicaciones aprobadas sin modificaciones: primera etapa: números 2, letra a) y 6. Segunda etapa: 3 j). 3.- Indicaciones aprobadas con modificaciones: primera etapa: números 2, 2 a, 3, 5 incisos primero a quinto y octavo. Segunda etapa: 3 g) y 5 a). 4.- Indicaciones rechazadas: primera etapa: números 1; 2 b; 3 inciso final; 4; 5 incisos sexto, séptimo y noveno a once; 7; 8; 9; 10; 11; 12; 13; 14; 15; 16 y 17. Segunda etapa: 3 e); 3 f); 3 h); 3 i); 4 b); 5 b); 5 c). 5.- Indicaciones retiradas: segunda parte: 2 c) y 4 a). 6.- Indicaciones declaradas inadmisibles: ------ ------DISCUSIÓN EN PARTICULAR El texto aprobado en general por el Senado, que es el mismo que despachó la Cámara de Diputados en el primer trámite constitucional, es el siguiente: PROYECTO DE LEY: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común.”. b) Intercálase, antes del inciso final, el siguiente inciso nuevo: “La Dirección del Trabajo, a petición de parte, podrá establecer, mediante resolución fundada, que un grupo de empresas relacionadas integra una misma unidad económica ordenada bajo una dirección común. De esta resolución podrá reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los quince días siguientes a la notificación.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 307 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Artículo 2°.- Modifícase el artículo 478 del Código del Trabajo en la siguiente forma: a) Elimínanse, en su inciso primero, las expresiones “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474”. b) Sustitúyese, en su inciso primero, la expresión “5 a 100” por “20 a 200”. c) Sustitúyese, en su inciso segundo, la expresión “10 a 150” por “20 a 200”. d) Elimínanse, en su inciso segundo, las expresiones “, cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Título I de este libro”. e) Introdúcese el siguiente inciso tercero, nuevo: “El infractor tendrá un plazo de treinta días, contados desde que quedare ejecutoriada la resolución administrativa que aplicó la multa, para subsanar las irregularidades que la motivaron. Si, vencido dicho plazo, persistiere la misma situación, la multa podrá ser aplicada nuevamente, con un recargo de cincuenta por ciento.”. f) Intercálase el siguiente inciso quinto nuevo: “Las sanciones por las infracciones descritas en los incisos precedentes se aplicarán administrativamente, de oficio o a petición de parte, por la Dirección del Trabajo, mediante resolución fundada, previa constatación de los hechos constitutivos de las mismas. Su reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474.”. g) Sustitúyense, en el actual inciso cuarto, que pasa a ser sexto, las expresiones “, en juicio ordinario del trabajo, junto con la acción judicial que interpongan para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso segundo” por la frase “ante el Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda”.”. ------PRIMERA ETAPA DEL INFORME AUDIENCIA EFECTUADA EN SESIÓN DE 14 DE MARZO DE 2012 La Comisión resolvió escuchar, en forma previa al tratamiento de las indicaciones, al Presidente y Gerente General de la Confederación de la Producción y el Comercio, señores Lorenzo Constans y Fernando Alvear, respectivamente; al Presidente de la época y Secretario de Comunicaciones, Historia de la Ley N° 20.760 Página 308 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Desarrollo y Estudios Laborales de la época de la Central Unitaria de Trabajadores, señores Arturo Martínez y Guillermo Salinas, respectivamente; al Secretario General de la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile señor Jaime Alé y al asesor legal de esa entidad señor José Miguel Sarroca; quienes acompañaron a sus exposiciones una serie de documentos en que se consigna el contenido de sus presentaciones. Dichos documentos fueron debidamente considerados por los miembros de la Comisión, y se contienen en un Anexo único que se adjunta al original de este informe. INTERVENCIÓN MARTÍNEZ DEL PRESIDENTE DE LA CUT, SEÑOR ARTURO El Presidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señor Arturo Martínez, en el marco del Documento “Declaración de Voluntades CUT-CPC”, recordó que el proyecto de ley sobre el concepto de empresa lleva muchos años de tramitación en el Congreso Nacional, participando en su discusión los trabajadores y los empresarios. Agregó que desde el punto de vista de la CUT, coincidiendo en esto con los representantes de los empleadores, lo relevante es abordar el aspecto laboral, porque es sabido que la cantidad de Rut que mantienen algunas empresas dice relación con la aplicación del Código de Comercio para venderse cosas entre ellos o la aplicación del Código Tributario. En consecuencia, las empresas que poseen varios Rut pueden ser declaradas una sola para los efectos laborales, que tengan un mismo controlador, que presten los mismos servicios o fabriquen productos similares y que tengan una dirección laboral común. Estos requisitos deberán ser calificados por un tercero, los tribunales de justicia, que contarán con un informe técnico para mejor resolver. Añadió que dentro del marco indicado, cuando dos o más empresas sean calificadas como una, el propósito es que los trabajadores puedan constituir, si así lo desean, un único sindicato con todos los RUT o los distintos sindicatos de cada uno de los RUT pueden integrar un solo proceso de negociación colectiva y también los sindicatos inter-empresa que agrupen sólo a trabajadores de esos RUT, que podrán negociar conforme a las reglas de la negociación de empresa. Aseveró que no es prioridad para la CUT el concepto de empresa o el concepto de empleador, que podrá ser analizado más adelante. Expresó que las negociaciones con la CPC no fueron fáciles para los trabajadores, pero los resultados son una señal clara tanto para el Gobierno como para el Parlamento. Historia de la Ley N° 20.760 Página 309 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO COMENTARIOS A continuación, hizo uso de la palabra el Senador señor Kuschel, quien agradeció la calidad y variedad de los temas contenidos en la Declaración de Voluntades constituyendo una excelente señal para el momento que vive el país. En lo que respecta al proyecto multirut, indicó que de preferencia se habla de las grandes empresas del retail, pero en las regiones se están presentando casos como el de una panadería que obtiene otro Rut atendido que su personal se está acercando al mínimo exigido para contar con sala cuna. Situaciones como ésta, expresó, se producen por decisiones de legislar sobre otras materias que a la larga afectan un bien que no se quería involucrar. Consultó qué otras razones, distintas al Código de Comercio, al Código Tributario y las salas cunas, llevan a las empresas a tener distintos Rut. En seguida, el Senador señor Uriarte calificó de histórico el documento presentado por la CPC y la CUT, ya que demuestra la factibilidad de sentarse a una mesa, conversar y llegar a acuerdos. Solicitó en el ámbito del multirut, a propósito de la declaración de que dos o más empresas deban ser consideradas como una, que se le clarifique el trasfondo de la expresión “como una” y también el requisito que se exige a las empresas de prestar los mismos servicios o que fabriquen productos similares, en lo tocante a si son excluyentes o no. Además, pidió que se ahonde la explicación acerca de la forma de negociación colectiva en estos casos. Por su parte, la Senadora señora Rincón valoró la suscripción de la Declaración de Voluntades, recordando que se produjo otro momento histórico similar a éste durante el Gobierno de Patricio Aylwin al firmarse el denominado “Acuerdo Marco”, que integró a trabajadores, empresarios y autoridades de gobierno. Manifestó preocupación por las consecuencias del multirut, específicamente y tal como lo señaló el Senador Kuschel respecto de las salas cuna, situación que la llevó a presentar en conjunto con otros Senadores un proyecto de leydeclarado inadmisible por la Sala del Senado- que buscaba cambiar la forma en que se consagra este derecho. Las estadísticas detallan que el 80 por ciento de las empresas contratan menos de 20 mujeres para no tener que incurrir en el gasto de sala cuna. El 12 % de las empresas simplemente no contrata personal femenino, por lo que el universo de mujeres trabajadoras o el número de hijos de trabajadoras protegidos es bastante bajo y esto es así, porque las empresas entre contratar una mujer en edad fértil, que puede quedar embarazada y no contratarla deciden en atención a los 150 mil pesos de diferencia que se producen entre las dos situaciones. Historia de la Ley N° 20.760 Página 310 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Explicó que la propuesta de la iniciativa legal mencionada consiste en establecer una cotización de cargo de los empleadores respecto de todos sus trabajadores y, además, que exista un aporte estatal. Puso como ejemplo una empresa con 50 trabajadores, que con la legislación actual si es que tiene más de 20 mujeres trabajadoras y dos de ellas hacen uso del beneficio de sala cuna debe pagar 300 mil pesos cada mes. En el proyecto declarado inadmisible, si el empleador cotiza por los 50 trabajadores -un poco más de tres mil pesos-, la sala cuna le costaría no más de 197 mil pesos y tendrían dicho beneficio hombres y mujeres respecto de sus hijos. Una realidad legal en ese sentido fomentaría la empleabilidad femenina. La Senadora señora Rincón se refirió también al tema de las gratificaciones, que van asociadas con las utilidades de la empresa, aplicado al caso de existir división de rut, que puede significar para la empresa que sólo tiene gastos que sus trabajadores nunca perciban gratificaciones, en circunstancias que su labor contribuye a la generación de utilidades del conjunto de las empresas. Seguidamente, manifestó su preocupación por la precarización de las relaciones laborales, que se ha hecho evidente por medio de la discusión del proyecto de ley sobre protección de las remuneraciones de los vendedores comisionistas y solicitó la opinión de los dirigentes en esta materia. INTERVENCIÓN DEL GERENTE GENERAL DE LA CONFEDERACIÓN DE LA PRODUCCIÓN Y DEL COMERCIO, SEÑOR FERNANDO ALVEAR El Gerente General de la Confederación de la Producción y del Comercio, señor Fernando Alvear, en relación con el alcance de la Declaración sobre el multirut destacó la frase “para efectos de todos los aspectos de las relaciones laborales”, en el sentido que involucra a los derechos colectivos y a los derechos individuales. No sólo se quiere enfrentar la situación de menoscabo para muchos trabajadores que pueden estar en algún rut que no les permite negociar colectivamente en conjunto con los trabajadores de otros rut, sino que además ocuparse de la suerte de las gratificaciones, feriados y otros. COMENTARIOS La Senadora señora Rincón advirtió que la contratación de mujeres y el derecho a sala cuna debe tenerse en consideración al momento de definir una sola empresa, porque si actualmente el 80 % de las empresas contrata a menos de 12 mujeres, al momento de considerar a varios RUT como una sola empresa disminuirá aún más la contratación de mano de obra femenina. El Presidente de la CUT, señor Arturo Martínez, respecto de lo expresado por la Presidenta de la Comisión, opinó que se debe modificar el artículo 203 del Historia de la Ley N° 20.760 Página 311 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Código del Trabajo, disponiendo por ejemplo trabajadores en una empresa, sin distinguir. que existan 20 o más Relacionado con el tema del multirut, incluyó dentro de los derechos individuales los contratos a plazo fijo, porque las empresas para eludir la obligación de contratar indefinidamente luego del tercer contrato a plazo fijo, van traspasando a los empleados a distintos RUT, situación que no va a ocurrir al considerarlas como una sola empresa. En cuanto al concepto de una sola empresa, precisó que debe tratarse de empresas dedicadas a un mismo rubro, por ejemplo una metalúrgica con 4 RUT, un supermercado o tiendas del retail. No se refiere a las acciones de las empresas. INTERVENCIÓN DEL PRESIDENTE DE LA CONFEDERACIÓN DE LA PRODUCCIÓN Y EL COMERCIO, SEÑOR LORENZO CONSTANS El Presidente de la Confederación de la Producción y del Comercio, señor Lorenzo Constans, manifestó que la “Declaración de Voluntades CUT-CPC” en el tema del multirut tiene como finalidad buscar una solución a los problemas por todos conocidos, señalando que debe reconocerse que en el ámbito del retail han existido avances. Recalcó que la propuesta de la CPC y CUT, al hablar de una sola empresa, considera que tengan el mismo producto o servicio, un mismo controlador y una dirección laboral común encargando a un tercero la calificación de dichos requisitos. Sobre el derecho a sala cuna y la incorporación de las mujeres al mundo del trabajo opinó que la solución debe buscarse fuera del tema del multirut. Agregó que la propuesta de la CPC y la CUT está por propiciar una labor sindical responsable y que sea representativa, esto es, no basta con que se trate de un pequeño porcentaje de los trabajadores sino que comprenda un gran número. Se opina, indicó, que las empresas impiden la sindicalización, pero también puede advertirse que los dirigentes no cumplen adecuadamente con su rol. INTERVENCIÓN DEL SECRETARIO GENERAL DE LA CÁMARA NACIONAL DE COMERCIO, SERVICIOS Y TURISMO DE CHILE, SEÑOR JAIME ALÉ Al iniciar su exposición, el Secretario General de la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile, señor Jaime Alé, señaló que la iniciativa de ley en estudio propone una modificación al concepto de empresa que actualmente consagra el artículo 3° del Código del Trabajo, con miras a Historia de la Ley N° 20.760 Página 312 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO garantizar un trato justo entre los trabajadores que desempeñan actividades similares para empresas del mismo dueño. En ese sentido, opinó que el concepto de empresa actualmente vigente ha operado exitosamente, siendo, además, plenamente funcional en relación al ámbito propio del derecho del trabajo. Agregó que, con todo, la Moción que dio origen al proyecto de ley en análisis, y las indicaciones que han sido formuladas, proponen modificar dicho concepto, fundándose en el uso abusivo que de éste se habría hecho por parte de algunas empresas, lo que, para la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile, resulta ser inexacto. En ese contexto, expuso que lo habitual en la práctica empresarial es que las diversas actividades que se realizan en las distintas zonas del país, aun cuando compartan ciertos elementos generales básicos, presentan una serie de diferencias, lo que genera una autonomía direccional en razón del desempeño empresarial en mercados relevantes pero diferentes entre sí. De ese modo, añadió, las empresas operan con reglas distintas, por ejemplo, en zonas geográficas donde el clima, los ciclos de actividad, la demografía y la economía determinan que las características de una filial deben ser diferentes de las de otras. Sostuvo que ello implica que, a su vez, varias empresas se diferencien mediante cuestiones tales como el número de trabajadores que prestan servicios o el poder comprador del mercado específico de que se trate, lo que genera la necesidad de establecer estructuras jurídicas distintas y separadas para cada empresa en particular. Es así que los procesos de segmentación territorial, o de separación por grupos distintos de consumidores, u otros mecanismos de organización societaria, obedecen a procesos internos de optimización estratégica y operativa de las empresas, esto es, a motivos legítimos y esencialmente ajenos a consideraciones de índole laboral. Agregó que, en consecuencia, no resulta pertinente asimilar la situación de todos los trabajadores de tales empresas, toda vez que éstos prestan servicios en unidades económicas con realidades completamente distintas. En ese sentido, señaló que, a modo de ejemplo, la eventual unificación de los procedimientos de negociación colectiva para todos los trabajadores de un grupo de empresas relacionadas implicaría desconocer las particularidades de cada una de ellas, lo que podría generar que cualquier discrepancia que se origine durante dicho proceso podría mantenerse indefinidamente, incluso por un asunto de escasa significancia, a objeto de dilatar la resolución de un conflicto, generando el cierre de las unidades productivas que no podrían soslayar dicha contingencia. Explicó que, en definitiva, la Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile aboga por la mantención de la redacción actual del artículo 3° Historia de la Ley N° 20.760 Página 313 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO del Código del Trabajo, toda vez que, de lo contrario, podría desconocerse la individualidad legal de cada empresa, permitiendo que personas jurídicas diferentes puedan resultar asociadas, o que distintos modelos de negocios puedan ser erróneamente considerados como uno solo. Por ello, se debe realizar un análisis empírico para determinar si tales empresas presentan un desempeño laboral propio, si los mercados que atienden son similares, si utilizan los mismos sistemas tecnológicos, y si presentan igual nivel de productividad. Finalmente, manifestó que, con todo, los fraudes que pudieren cometerse por parte de algunas empresas configuran una práctica ilegítima y contraria a la ética. En ese sentido, sostuvo que el artículo 507 del Código del Trabajo provee las herramientas para que el juez del trabajo determine si, a través de subterfugios u otras simulaciones, se están vulnerando los derechos de los trabajadores, por lo que se deberían elevar los niveles de fiscalización por parte de la autoridad a objeto de evitar tales abusos. Por ello, reiteró que no existe la necesidad de establecer una nueva regulación legal que, en definitiva, podría impedir que las empresas puedan organizarse para adaptarse a la realidad propia de cada mercado. COMENTARIOS La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, sostuvo, en primer lugar, que el artículo 507 del Código del Trabajo no resuelve la problemática relativa al fraccionamiento malicioso de una empresa, toda vez que dicha norma sólo contempla la imposición de una multa al empleador, pero no reconoce, por ejemplo, el derecho de los trabajadores a negociar colectivamente ni el derecho a sala cuna. Por otra parte, indicó que las diferencias en las remuneraciones según la zona geográfica de que se trate dependen de las características propias de cada mercado, lo que constituye una circunstancia que ha sido recogida en las distintas iniciativas legales que proponen el establecimiento de un salario mínimo regionalizado. Asimismo, añadió que en ocasiones las empresas se fraccionan por razones del todo legítimas, como ocurre, por ejemplo, cuando pretenden favorecer su acceso al crédito, pero cuestión distinta es que dicha división se verifique intencionalmente con el objeto de eludir obligaciones laborales con los trabajadores, en cuyo caso resulta ser evidente la insuficiencia del mecanismo de aplicación de multas que establece el artículo 507 del Código del Trabajo. Por ello, señaló que la propia Cámara Nacional de Comercio, Servicios y Turismo de Chile debería ocuparse de poner en conocimiento de sus asociados tal problemática, lo que permitiría evitar las prácticas abusivas que se verifican en dicho ámbito. Finalmente, la señora Ministra del Trabajo y Previsión Social reseñó que la iniciativa legal en estudio permite distinguir entre hipótesis en que se produce Historia de la Ley N° 20.760 Página 314 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO la separación de una empresa por motivos legítimos que se verifican en el contexto de la actividad societaria, y aquellos en que claramente se produce la subdivisión de una empresa con la intención de incumplir la legislación laboral, para lo cual el elemento de la intencionalidad de tales operaciones resulta ser muy relevante. A continuación, la Senadora señora Rincón expresó que el concepto de empresa que consagra actualmente el artículo 3° del Código del Trabajo debe ser modificado, toda vez que no ha operado como un mecanismo de protección en favor de los trabajadores, tal como ha sido explicado ante la Comisión en numerosas oportunidades. En efecto, la redacción actualmente vigente ha generado una serie de prácticas abusivas en perjuicio de los trabajadores que es preciso resolver mediante una modificación a dicha normativa. AUDIENCIA EFECTUADA EN SESIÓN DE 2 DE MAYO DE 2012 Para analizar el contenido de indicaciones referidas al conocimiento de las controversias por los jueces del trabajo y la creación de una Comisión de expertos La Comisión acordó recibir en audiencia a profesores de Derecho del Trabajo y a entidades relacionadas directamente con esta materia. Intervención del profesor Eduardo Caamaño El profesor de Derecho del Trabajo de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, señor Eduardo Caamaño, manifestó que desde su perspectiva como académico la iniciativa en análisis no soluciona absolutamente nada y aún más incluye una serie de requisitos que van a entrabar la solución del problema principal –los derechos colectivos y particularmente la negociación colectiva-, puesto que complejizan la noción de empresa. Añadió que el punto de partida de esta materia son los cambios que han sufrido la noción de empresa y la organización de la misma, relacionados con las transformaciones económicas que se han producido desde finales del siglo 20. Es así que el concepto de empresa unitaria y de gran tamaño que de alguna manera subyace en nuestra legislación laboral ya no existe. Por ello, las empresas tuvieron que enfrentarse a este nuevo contexto y se vieron obligadas a reorganizarse de manera fragmentada, esto es, conformando empresas más pequeñas que les dio la flexibilidad para ajustarse a la nueva realidad económica. Indicó que desde el punto de vista civil y mercantil, el que las empresas asuman una estructura fragmentada no genera mayores dificultades. Sin embargo, el problema se presenta en el ámbito laboral, porque en definitiva los cambios ponen contra la pared una serie de instituciones de derechos que Historia de la Ley N° 20.760 Página 315 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO nacieron pensados al alero de la estructura clásica de la empresa, tales como el reglamento interno y la protección a la maternidad. Por otra parte, también se produce un impacto en la organización sindical y en la negociación colectiva, con especial énfasis en nuestro país en que históricamente dichos procesos se produjeron a nivel de empresa y fueron evolucionando, para luego sufrir un retroceso con el Plan Laboral que cuestionó todos los antecedentes históricos previos. En consecuencia, expresó, surge la pregunta acerca de las bondades de la fragmentación empresarial más allá de la perspectiva económica y la respuesta es clara, puesto que desde el punto de vista laboral sirve para tornar ineficaces los derechos colectivos, realidad que se suma a la gravedad que ya representa el que nuestro sistema de negociación colectiva fuera desmantelado por el denominado Plan Laboral, respecto de lo cual -desde el retorno de la democracia- no se ha efectuado ninguna revalorización sustancial de la libertad sindical. Agregó que Chile está obligado por las Convenciones Internacionales a revalorizar las libertades sindicales, materia de carácter valórico, que comprende un bien jurídico. Asimismo, la dimensión técnica de esta materia hace necesario estudiar la forma de avanzar para que la libertad sindical no sea un derecho a medias, sino que un derecho con posibilidades reales de ejercerse. En el contexto de los Libros Tercero y Cuarto del Código del Trabajo ello es absolutamente imposible, demostrándolo así las estadísticas de los últimos años en que se observa que la sindicalización ha decrecido enormemente y la negociación colectiva prácticamente no tiene incidencia práctica, situación que repercute en las condiciones laborales y en las condiciones de inequidad actuales. Expresó su preocupación respecto a la existencia o no de una real voluntad política para avanzar en el tema fundamental, cual es la negociación colectiva, porque el proyecto se limita a establecer una serie de elementos adicionales y complejos que vienen a distorsionar el concepto de empresa, a lo que se debe sumar el poco poder de negociación de los trabajadores donde la huelga es un verdadero espejismo. Podría llegar a plantearse, aseveró, que toda esta necesidad de reformas legales se habría obviado si hubiese existido un movimiento sindical con capacidad de movilización, con unidad y con fuerza negociadora, que pudiera haber logrado que la parte empresarial negociara y de común acuerdo avanzar en los temas de real importancia. Esa es la ventaja de la libertad sindical, porque ésta no supone una intervención o que la balanza se incline sólo a favor de los trabajadores, sino que como derecho fundamental hace posible que trabajadores y empresarios puedan, en un plano de igualdad, plantear sus condiciones y resolver sus intereses. La libertad sindical implica presupuestos equitativos en cuanto a la posibilidad de organización sindical desde el punto de vista de los trabajadores, de formar asociaciones desde el punto de vista de los empresarios, posibilidades reales de negociación y derecho a huelga. Por su parte, los empresarios cuentan con mecanismos de presión como el cierre Historia de la Ley N° 20.760 Página 316 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO temporal. Esas son las reglas del juego para que pueda darse un partido justo. Todas estas condiciones no se dan en Chile y por tanto desde el punto de vista fáctico ni siquiera se pudo generar la posibilidad de un cambio real de la normativa. Manifestó que el concepto de empresa que establece la legislación laboral chilena presenta un problema, cual es que tradicionalmente ha sido interpretado de manera formalista, particularmente con la dimensión colectiva, pero llama la atención que desde hace bastante tiempo la jurisprudencia judicial y la Corte Suprema lo han ido superando a partir de la noción de unidad económica, reconociendo una responsabilidad solidaria de los grupos de empresas desde el punto de vista de los derechos individuales, puesto que en definitiva son derechos que no molestan, que no tienen una connotación social o económica para otro tipo de intereses, por lo que pagar indemnizaciones por años de servicios no representa mayor problema. Al respecto, el proyecto de ley desconoce esa jurisprudencia y pretende construir un concepto que impide las posibilidades reales de que se produzca una negociación colectiva. Seguidamente, propuestas: el profesor Eduardo Caamaño formuló las siguientes - Eliminar del concepto de empresa del artículo 3° del Código del Trabajo la frase “dotada de una individualidad legal determinada”, porque es la que ha permitido en innumerables ocasiones una interpretación formalista que desconoce la realidad del grupo empresarial como tal. - En caso de modificarse el concepto de empresa debe dejarse de manifiesto que lo que le da unidad a la empresa no es su forma jurídica, sino que el empleador que está detrás. - En lo que respecta a las indicaciones presentadas para establecer los requisitos de las empresas para ser consideradas como un solo empleador, consideró excesivo plantear dichos requisitos como copulativos porque en definitiva van a dificultar la configuración del concepto de empresa, bastando en su opinión- que se agregara al concepto que lo que le da forma a los grupos de empresas es la ejecución del giro o negocio sujeta a una sola administración o dirección, ya que ahí se configura la persona del empleador que se proyecta a una pluralidad de organizaciones y no es necesario incluir otro elemento adicional. Esto permite, desde el punto de vista individual, fortalecer el respeto a los derechos laborales individuales, dado que se establecería una responsabilidad solidaria de este conjunto de empresas por los derechos individuales. Asimismo, habría que explicitar que esa realidad de grupo hace posible la negociación colectiva a nivel de empresas con todos los derechos que deberían tener los trabajadores. Sin embargo, recalcó, ello no obsta a la necesidad de revisar profundamente nuestro sistema de relaciones laborales Historia de la Ley N° 20.760 Página 317 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO colectivas, porque ahí esta la piedra de tope que puede generar un conflicto social relevante. Agregó que aquellos que idearon el Plan Laboral, sólo pensaron en la realidad empresarial de los años 70 y 80 del siglo pasado, empresa que ya no existe como consecuencia de las transformaciones económicas, por lo que si a ese esquema ya limitado se le incorporan los grupos de empresa la negociación colectiva se torna absolutamente ilusoria. - Es adecuado, ante cualquier situación de conflicto en lo que tenga relación con la configuración del concepto de empresa, que los tribunales del trabajo sean los únicos que se pronuncien, resultando innecesario, puesto que no soluciona ningún problema, la creación de una comisión de expertos, que aún más viene a manifestar una grave desconfianza hacia el Poder Judicial e introduce elementos, requisitos de conformación y costos que son absolutamente inútiles, y que a la larga parecieran mostrar que no existe una verdadera voluntad de enfrentar el tema de la negociación colectiva. Recurrir a una comisión de expertos, tal como aparece en la indicación del Ejecutivo es extremadamente complicado y las posibilidades de obtener un informe favorable por la composición de sus integrantes y el perfil que se les asigna hacen que no exista la posibilidad de negociación colectiva. Finalizó su intervención reiterando su parecer contrario al proyecto de ley en discusión, por estar mal orientado y por no hacerse cargo del problema de fondo, el cual requiere de una solución mucho más sencilla y clara, no engorrosa como se plantea. Si no se resuelve el problema de la negociación colectiva, los grupos de empresas en Chile van a seguir constituyendo un instrumento que entorpece el ejercicio de la libertad sindical, lo que –opinó- es inaceptable, dado que la libertad sindical es un derecho fundamental. Intervención del profesor Francisco Tapia El profesor de Derecho del Trabajo, señor Francisco Tapia, recordó que lleva más de 26 años participando en negociaciones colectivas de grupos de empresas, sea como abogado de empresa o como abogado de trabajadores, experiencia que la graficaría como una imagen kafkiana de un edificio gigantesco en donde conviven, en distintas salas, los grupos negociadores de las empresas, el Vicepresidente Corporativo de Recursos Humanos que se dedica a recorrer dichas salas, retirándose -al final del día- cada uno de los grupos a reflexionar para saber qué es lo que va a pasar. En consecuencia, la negociación colectiva en Chile ha estado presidida por el tema de la mera formalidad en desmedro de la realidad. Los grupos de empresas desde el año 1985, cuando empiezan a constituirse las filiales masivamente como resultado de las privatizaciones, conforman una realidad claramente establecida y se observa en los edificios que se construyen en la ciudad de Santiago donde las Historia de la Ley N° 20.760 Página 318 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO únicas divisiones reales son las que determinan los pisos, pero al final en el piso superior se reúnen todas ellas por medio de la empresa matriz. Añadió que la realidad está muy divorciada del derecho y el derecho del trabajo en nuestro país ha estado ajeno a los grandes cambios que se han producido, particularmente porque día a día varían radicalmente los sujetos del derecho, de manera que el proyecto en análisis debiera recoger lo que son los grupos de empresas. La doctrina ha señalado dos tipos de grupos de empresas, aquellos vinculados por coordinación y otros por subordinación o control, por lo que al menos la legislación tendría que considerar los grupos de empresas por control, es decir, cuando existe una vinculación entre las empresas que forman el grupo básicamente de propiedad. Sin perjuicio de lo anterior, la regulación de los grupos de empresas en sede colectiva no debe ni puede afectar lo que ha sido el concepto de unidad económica que ha sido establecido jurisprudencialmente por la Corte Suprema, particularmente porque no sólo existen los grupos de empresas desde el punto de vista jurídico o institucional, sino que también existen los grupos de empresas de hecho que se confunden con otra figura, que es la del coempleador, de modo que frecuentemente aparecerán en la experiencia jurisdiccional situaciones en que los trabajadores están bajo el ejercicio del poder de dirección de dos empleadores. Es así que suele ocurrir que un empleador A contrata a un trabajador y éste le va a prestar servicios a B, y quien ejerce el poder de dirección es tanto A como B, dándose la situación del coempleador, bastante consolidada en la jurisprudencia nacional, de modo que no debiera entenderse que por solucionar el problema de la negociación colectiva de los grupos de empresas se afecte lo que se ha avanzado en los tribunales incluso por medio de la doctrina de la Cuarta Sala de la Corte Suprema. Señaló que es preocupante que en las indicaciones presentadas se confunda entre empleador y grupos de empresas, ya que se trata de situaciones distintas. El empleador de acuerdo al artículo 3° del Código del Trabajo es el que tiene el ejercicio del poder de dirección y la empresa es una universalidad jurídica que agrupa tanto al empresario, al capital, al trabajador, a los recursos, etcétera, por lo que no tiene nada que ver el empleador con la empresa; no se puede confundir con la propiedad, ya que la empresa es una entidad mayor que no ejerce el poder de dirección. La matriz del grupo de empresas no tiene ninguna vinculación con el contrato de trabajo. En un ejemplo, el Presidente de la Telefónica no tiene idea cuántos son ni conoce los nombres de los más de 8 mil trabajadores y menos va a ejercer el poder de dirección sobre los empleados de las distintas empresas del grupo Telefónica, de modo que cuando se establece en las indicaciones presentadas esta vinculación al artículo 3° con el empleador, la consecuencia es que puede el juez entender que el ejercicio del poder de dirección tiene una preponderancia fundamental en relación a la configuración del grupo de empresas y deja en letra muerta lo que se ha avanzado legislativamente, puesto que los trabajadores que van a tratar de establecer ante el tribunal, por medio de una Historia de la Ley N° 20.760 Página 319 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO declaración de mera certeza, de que se configura un grupo de empresas, el juez puede establecer como hecho a probar la existencia del ejercicio del poder de dirección y ello no se va a poder probar, porque cada una de las empresas tendrá su propio gerente de recursos humanos y su propia política de personal. Reiteró que no es el concepto de empleador el que debe estar vinculado al concepto de grupo de empresas, sino que como la ha dicho la Corte Suprema el ejercicio del derecho de propiedad deviene en la forma en que se organiza la empresa y, por lo tanto, siguiendo el ejemplo de Telefónica, ante los cambios que se anuncian y es de conveniencia segmentar el mercado, también se van a segmentar las empresas para adecuarse a lo que está exigiendo la competencia y el mercado. Aseveró que no tiene un origen traumático la situación de los grupos de empresas y no se puede confundir los tipos de infracción o las ilicitudes que se producen al configurar un grupo de empresas con el grupo de empresas mismo, ya que éste es abierto, transparente, existen escrituras de constitución, los edificios y los nombres, y constituye el ejercicio legítimo del derecho de propiedad. Otra cosa es que por medio de la fragmentación de las empresas se busque eludir el cumplimiento de la ley. Seguidamente, manifestó que las indicaciones son muy exigentes en materia procesal y las virtudes o no virtudes que puede tener una norma procesal están relacionadas con lo sustantivo, porque esto último es lo que manda la discusión en el juicio, de manera que el juez podría decir que si no está acreditada la complementariedad no existe grupo de empresas y dicho concepto, tal como se define en las indicaciones, lleva a un imposible, porque exige que las empresas se basten por sí mismas o que sean autosuficientes y la verdad es que la mayoría de las empresas que conforman un grupo son suficientes y autosuficientes, tienen su propia personalidad jurídica, tienen sus propios gerentes y tienen su propio cuerpo directivo, por lo que un juez podría resolver que no se ha acreditado que estas empresas puedan desprenderse del grupo de empresas, lo que lleva a que prácticamente en ningún caso se va a poder acreditar de que se está frente a un grupo de empresas. Precisó que la indicación número 14, del Ejecutivo, presenta muchas dificultades procesales, porque básicamente obliga al juez a requerir el informe a la comisión de expertos, que se rige por las normas del peritaje, de manera que se debe entender que dicha comisión hace las veces de una comisión pericial. Por otro lado, obliga a las partes a colaborar con la comisión para verificar uno o más hechos y obliga al juez a ponderar el informe, cuestión última que está reiterando una disposición establecida claramente en los requisitos de la sentencia de juicios del trabajo. También se dispone que la Comisión emita informes técnicos sobre la concurrencia de los requisitos del artículo 3° y sobre el caso del subterfugio. Historia de la Ley N° 20.760 Página 320 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Al entenderse, indicó, que la labor de la comisión está dentro de las reglas del peritaje, la pericia se va a emitir con conocimiento técnico, pero también se debe tener presente que el perito utiliza su conocimiento personal de los hechos litigiosos, por lo que se está introduciendo un elemento que no es menor, ya que existen una serie de variables que pueden formar parte de la opinión personal del perito que lo separa de la objetividad que debe emanar de los restantes medios de prueba. Por lo tanto, el dictamen pericial conlleva en sí una carga subjetiva muy fuerte, lo que se agrava si de la simple lectura de la indicación se vislumbra una tendencia a una prueba legalmente tasada, porque se le insiste al juez en que pondere el informe técnico de la Comisión, distorsionando la igualdad de los medios de prueba que, además, no pueden afectar la independencia del juez por medio de la libre valoración de la prueba. Acotó que existe un elemento adicional que se debe tener en consideración respecto del informe técnico pericial, porque si se trata de establecer como hecho a probar la concurrencia de los requisitos que hacen procedente el grupo de empresas o si se ha utilizado el subterfugio, éstos emanan de la naturaleza de los hechos y no se entiende cómo una comisión pericial podría conocer, por ejemplo, del subterfugio que normalmente es un hecho y que tiene su antecedente probatorio básicamente en los testigos o en los documentos. Lo que se trata de probar es el hecho discutido y generalmente no se trata de un hecho aislado que se coloca en una probeta. Recurriendo al ejemplo de la Telefónica, en que la empresa A se ocupa de la larga distancia, la empresa B de los equipos y la empresa C del internet no es necesario recurrir a una comisión pericial que diga eso mismo, porque están los restantes medios de prueba. El establecimiento de dicha comisión va a producir una distorsión, ya que esta entidad no sólo aprecia los antecedentes que se le proporcionan, sino que además se pronuncia subjetivamente de acuerdo a lo que sus integrantes estimen, restándole independencia al juez sobre todo si se insiste en que el juez está obligado a ponderar como medio de prueba esencial el informe técnico de la Comisión. Agregó, en relación a la comisión de expertos que se propone crear, que desde el año 1979 cuando se aprobó el denominado Plan Laboral por el decreto ley N° 2.758 y se estableció la Comisión de Árbitros encargada de solucionar las diferencias o conflictos colectivos que se produjeran en las negociaciones colectivas de aquellas empresas en las que los trabajadores no pueden ejercer el derecho a huelga, no se han producido arbitrajes fundamentalmente por la desconfianza en los árbitros, constituyendo un tema cultural que está instalado en las relaciones laborales. Lo mismo podría acaecer ahora, teniendo en cuenta la composición de la comisión pericial que probablemente compartiría el mismo destino de la Comisión de Árbitros. El profesor de Derecho del Trabajo, señor Francisco Tapia, finalizó señalando que se debe volver a los indicios, porque constituyen también un antecedente probatorio y respecto de esta materia existe un trabajo muy interesante que el Historia de la Ley N° 20.760 Página 321 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Gobierno realizó con la Central Unitaria de Trabajadores, dándose aproximaciones entre las partes sobre el establecimiento de indicios que es la única fórmula que permite adaptar todas los hechos que se van produciendo alrededor del grupo de empresas y que van a posibilitar la confirmación de aquellos otros antecedentes que en un juicio se proporcionan por los medios probatorios, que darán por establecido si existe o no un grupo de empresas. Esta es la experiencia en el derecho español respecto de los indicios, que a su vez han fundamentado la doctrina de la Corte Suprema en el tema de la unidad económica. Intervención del profesor José Luis Ugarte El profesor de Derecho del Trabajo, señor José Luis Ugarte, inició su intervención aludiendo a un fallo del Segundo Juzgado del Trabajo de Santiago que sin la modificación legal en análisis declara que varias sociedades son una misma empresa o un mismo empleador para efectos de la negociación colectiva. Agregó que de aprobarse el proyecto de ley en los términos contenidos en las indicaciones ese fallo no habría sido posible, porque la iniciativa no produce un avance en materias laborales, sino que produce un retroceso. Con la actual legislación, con la aplicación de los principios del derecho laboral, con el principio de primacía de la realidad y con el concepto de subordinación los problemas del multirut son solucionables, ya que el proyecto de ley tiene el grave inconveniente de complicar el procedimiento de negociación colectiva y presentar una inconsistencia absoluta respecto de la premisa que debería guiarlo, cual es la protección de los trabajadores y la facilitación de su derecho a negociar colectivamente. Manifestó que se podría pedir al Gobierno que acompañara la información sobre las soluciones que ofrece el derecho comparado en esta materia, cuestión imposible porque no existe este conflicto en el derecho comparado, ya que en ningún otro país se ha presentado el problema, puesto que basta con aplicar las nociones básicas de primacía de la realidad y el principio de subordinación como hizo el juez en el caso antes mencionado. Sólo en Chile se ha convertido en un problema que el legislador debe solucionar, proponiéndose la creación de una comisión que alcanza niveles de burocracia impresionantes, con los problemas señalados anteriormente. Reiteró que un juez puede decir, en el caso de estar dividida formalmente la empresa, y los indicios de subordinación apuntan en la dirección que existe un solo empleador, que la primacía de la realidad indica que hay una sola empresa para efectos de la negociación colectiva y de los derechos laborales. Otra cosa, que la indicación del Ejecutivo lo trasunta, es la desconfianza total hacia los jueces. Historia de la Ley N° 20.760 Página 322 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO A continuación expresó que la indicación del Ejecutivo, lejos de aplicar las nociones tradicionales del derecho del trabajo, inventa una serie de requisitos que van a hacer prácticamente imposible que los trabajadores logren su objetivo, es cosa de leer solamente la condición número 1 que habla de negocios directamente complementarios y los define. En el fallo del 2° Juzgado del Trabajo de Santiago, los abogados de las empresas ya realizan su defensa diciendo que en el Congreso está en tramitación un proyecto de ley que va a regular el concepto de empresa estableciendo determinados requisitos, de manera que el juez no puede resolver la causa. Si se llegara a publicar la ley en los términos planteados, los abogados de las empresas que van a defender estos fraudes -porque se trata de un fraude laboral- van a argüir en torno a las nociones de negocios específicos o negocios directamente complementarios, diciendo que, pese a ser un solo empleador “sus negocios no son el mismo” o “o no son complementarios” -la sección corbatas no es complementaria de las sección lavadoras-, por lo que ambas pueden funcionar por separadas. Precisó que lo que se pretende es amarrar al juez para que no pueda considerar una empresa con la simple noción de la primacía de la realidad, principio éste último que se aplica sin problemas en el derecho laboral chileno en materia de derechos individuales. Los jueces chilenos lo hacen todos los días y aplican la noción de unidad económica, diciendo que cuando tres o cuatro sociedades constituyen una unidad económica deben participar en el pago de las indemnizaciones. La pregunta que surge es por qué en el caso de la negociación colectiva se le deben dar garantías adicionales a los empleadores. Añadió que el control laboral, que es la subordinación, debe constituir el elemento central y único para definir la situación. Así, el temor a que un dueño termine condenado por ser un dueño está salvado por la subordinación. En caso de que un dueño tenga varias empresas y cada una de ellas corresponda a un dueño propiamente tal, tampoco va a tener problemas con el derecho del trabajo. Distinto es cuando un dueño solamente encubre su condición de empleador en varias razones sociales, porque en esa realidad no le puede pedir al derecho del trabajo que fortifique esa situación que es un fraude, ya que el objetivo de dicho empleador es dividir al sindicato y ponerle cortapisas a la negociación colectiva. Entonces corresponde preguntarse si es razonable darle garantías legislativas a un empleador que tiene esa postura. Indicó que el proyecto complejiza y hace absolutamente inviable la posibilidad de que los trabajadores accedan a la negociación colectiva, por lo que habría resultado de interés que el Gobierno más que estar preocupado de dar garantías a las empresas se hubiera interesado en posibilitar a los trabajadores la participación en los procesos de negociación colectiva, ya que Chile es el país con más trabas, en términos de huelga y en términos de negociación colectiva. Historia de la Ley N° 20.760 Página 323 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Seguidamente señaló que la desconfianza hacia los jueces se expresa en la creación de una comisión de expertos, que es única en la legislación laboral y procesal chilena, y que tiene varias inconsistencias, la primera relacionada con el sistema de prueba legal de sana crítica de la judicatura del trabajo, ya que no se puede incorporar un medio de prueba legal tasada. La segunda inconsistencia es la falta de imparcialidad total que exuda el perfil empresarial de los integrantes de la comisión. Agregó que respecto de esta entidad se ha dicho que en Estados Unidos actúa una similar, pero no es tal, ya que en dicho país la comisión tiene poder de decisión y en la indicación del Ejecutivo se propone un híbrido donde el juez decide, pero se le obliga a ponderar el informe emitido por la comisión de expertos. Intervención del abogado laboralista Marcelo Albornoz El abogado laboralista señor Marcelo Albornoz, inició su exposición señalando que la discusión acerca del concepto de empresa es una de las materias más conflictivas en la actual legislación laboral, toda vez que dicho concepto se ha superpuesto a la definición legal de empleador, lo que restringe el ámbito propio de las relaciones laborales colectivas. Sostuvo que ello ha generado que la multiplicidad de empresas de un mismo dueño se haya vinculado a una serie de situaciones abusivas y al incumplimiento de los derechos laborales de los trabajadores. A continuación, indicó que, existiendo consenso en relación a dichas materias, el proyecto de ley en análisis contempla la modificación del actual artículo 3° del Código del Trabajo. En ese sentido, sostuvo que, en lugar de promover el debate relativo al concepto de empresa, se debe analizar la situación de los grupos de empresas, debiendo regularse aquella hipótesis en que un solo controlador o dueño es, a su vez, propietario de varias unidades económicas que operan con una misma dirección económica y con trabajadores que se orientan a la consecución de un objetivo común. Habida cuenta de ello, explicó que las indicaciones presentadas al proyecto de ley en análisis contienen una serie de elementos comunes, y generan un cambio en la forma en que se ha abordado esta materia con anterioridad, toda vez que, sin desconocer la figura de empresa como agente jurídico económico laboral, centra el debate en la figura del empleador. Añadió que de esta manera es posible generar soluciones pragmáticas que generan una serie de efectos en materia laboral y de seguridad social, para lo cual se establece un sistema de responsabilidad solidaria que evita el incumplimiento de los derechos de los trabajadores. Con todo, indicó que los efectos más relevantes de dicha normativa se producirán en el ámbito del derecho colectivo del trabajo. Historia de la Ley N° 20.760 Página 324 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En cuanto a los requisitos que permiten determinar si se está ante un empleador, expuso que se deben considerar tres elementos: la propiedad; el tipo de negocio, giro o actividad; y el ejercicio de la dirección laboral. Tratándose del elemento consistente en la propiedad de los negocios, sostuvo que éste debe ser ponderado tomando en consideración una serie de parámetros propios del derecho civil y del derecho comercial, tales como la ley de mercado de valores, la ley de sociedades anónimas y los contratos que regulen las relaciones mercantiles en cada caso en particular. En lo relativo al tipo de negocio, actividad o giro, señaló que se debe analizar la identidad, similitud o complementariedad de tales actividades, con miras a detectar la existencia de un vínculo productivo o comercial entre un conjunto determinado de empresas. Agregó que tal nexo debe verificarse entre empresas de propiedad común, debiendo examinarse el modelo administrativo de cada negocio en particular. Acerca del elemento relativo al ejercicio de dirección laboral, sostuvo que éste constituye un factor fundamental en esta materia. En ese sentido, explicó que la iniciativa legal en estudio utiliza las expresiones dirección, control y administración, los que, a su vez, se vinculan con el concepto de subordinación y dependencia. En tal contexto, indicó que, frecuentemente, en los grupos de empresas se establecen modelos de administración formal, por lo que se debe analizar, preferentemente, aquéllos aspectos referidos a la funcionalidad administrativa, tales como el ejercicio práctico de la dirección y de la representación empresarial. En cuanto a las funciones que debe desarrollar la Comisión de Expertos, agregó que ésta debe evaluar una serie de elementos que presentan un componente técnico multidisciplinario, tal como ocurre en la legislación comparada o, tratándose del ordenamiento jurídico nacional, a propósito de la normativa en materia eléctrica. En lo tocante al procedimiento de calificación destinado a determinar la existencia de una empresa, sostuvo que las indicaciones coinciden en que dicha función debe recaer exclusivamente en la jurisdicción laboral, lo que resulta coherente con las tareas que la judicatura debe desarrollar en un Estado de Derecho. Asimismo, destacó que desde los Juzgados de Letras del Trabajo han concordado en una serie de criterios de gran relevancia en esta materia, por lo que es preciso que, mediante una sentencia judicial, se determine la concurrencia de los requisitos que el proyecto de ley contempla. Respecto a las reglas procedimentales y al rol de la Comisión de Expertos, manifestó que, tratándose de la legitimación activa para iniciar tal procedimiento, se debe reconocer la facultad de los trabajadores, de las organizaciones sindicales de las empresas relacionadas que estimen Historia de la Ley N° 20.760 Página 325 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO vulnerados sus derechos y de la Dirección del Trabajo, a objeto que tal organismo pueda intervenir si estima que existen antecedentes fundados para requerir un pronunciamiento judicial en esta materia. En cuanto a las funciones de la Comisión de Expertos, explicó que la determinación de sus funciones debe ser analizada conforme al mérito de los elementos que debe ponderar el juez con competencia en lo laboral. Con miras a ello, se debe considerar el impacto que su funcionamiento generará en el sistema de relaciones laborales y en la organización empresarial, el procedimiento de calificación y los elementos que la conforman. En tal contexto, sostuvo que el referido organismo constituye una instancia que puede resultar de gran utilidad en esta materia, toda vez que permite elucidar la responsabilidad legal de las respectivas empresas bajo parámetros técnicos y multidisciplinarios de naturaleza jurídica y económica. Añadió que el funcionamiento de la referida Comisión de Expertos no debe ser considerada como una limitación al ejercicio de la jurisdicción por parte de los jueces con competencia en lo laboral, toda vez que el informe que emita dicho organismo sólo constituye un elemento probatorio acerca de la forma en que las empresas y los trabajadores se organizan y se relacionan jurídicamente. En este sentido, sostuvo que debe ponderar una serie de elementos de contenido técnico jurídico y económico que requieren un análisis especializado. Así, por ejemplo, tratándose del elemento relativo a la propiedad de las empresas relacionadas, se deben revisar una serie de documentos de diverso contenido, sin perjuicio que el valor probatorio que debe asignársele se debe regir por las normas generales sobre el informe de peritos que establece el Código del Trabajo y el Código de Procedimiento Civil. Asimismo, el juez deberá ponderar todos los medios de prueba, debiendo fallar conforme a las reglas de la sana crítica, lo que lo obliga a considerar y evaluar todas las pruebas rendidas válidamente en el juicio. Por ello, no parece necesario que tal informe se rija por reglas especiales de valoración de prueba. En resumen, explicó que la complejidad técnica de la materia, y sus efectos en las relaciones individuales y colectivas del trabajo, generan la necesidad de consultar una opinión experta, imparcial y multidisciplinaria que permita ilustrar y coadyuvar al tribunal a dilucidar un conjunto de elementos técnicos. En ese contexto, sostuvo que la uniformidad de los criterios jurídicos que se generen en el desarrollo de dicho proceso es un factor que puede favorecer la certeza jurídica en materia laboral. Intervención del Gerente General de la CPC, señor Fernando Alvear A continuación, el Gerente General de la Confederación de la Producción y del Comercio, señor Fernando Alvear, indicó que, en el acuerdo suscrito por dicha entidad con la Central Unitaria de Trabajadores, del que se dio cuenta a la Comisión durante el mes de marzo de 2012, se contiene una referencia al contenido del proyecto de ley en análisis. En ese sentido, puso de manifiesto la Historia de la Ley N° 20.760 Página 326 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO relevancia del diálogo social que debe promoverse entre trabajadores y empleadores, sobre todo en aquellas materias que tradicionalmente han sido consideradas como conflictivas. Con ese objetivo, expuso que dicha problemática no se resuelve mediante la modificación del concepto de empresa actualmente vigente, por lo que propone la creación de una fórmula que, bajo criterios objetivos, permita determinar que se está ante una misma empresa, comprendida como sede de imputación de derechos laborales individuales y colectivos. En cuanto a las indicaciones presentadas al proyecto de ley en estudio, explicó que comparte la exigencia consistente en la concurrencia de condiciones copulativas, relativas al desarrollo de un mismo negocio específico o directamente complementario, y a la sujeción a una misma dirección o control laboral en una relación de dependencia o subordinación, lo que, en definitiva, permite establecer que dos o más empresas relacionadas por un vínculo de propiedad pueden ser consideradas como un solo empleador. Asimismo, agregó que los Juzgados de Letras del Trabajo deben resolver las acciones judiciales que requieran su pronunciamiento para determinar si dos o más empresas deben ser consideradas como un mismo empleador. En ese sentido, destacó la obligatoriedad del requerimiento del informe técnico emitido por la Comisión de Expertos y su ponderación como medio de prueba esencial en dicho procedimiento. Añadió que, sin dudar de la “expertise” de los Juzgados de Letras del Trabajo, resulta necesario considerar el análisis que dicha comisión puede formular acerca de elementos económicos propios de actividades productivas complejas. Por otra parte, sostuvo que se deben considerar una serie de materias que no han sido tratadas por las indicaciones, las que constituyen parte esencial del acuerdo institucional suscrito entre la Confederación de la Producción y del Comercio y la Central Unitaria de Trabajadores, particularmente en lo relativo a los efectos que la declaración de que varias empresas constituyen en rigor sólo una pudiere generar en las organizaciones sindicales. En ese sentido, explicó que se debe establecer que los sindicatos inter empresa, que agrupan a los trabajadores de las empresas relacionadas, puedan negociar colectivamente según las reglas de la negociación de empresa. Agregó que ello no debe generar que aquellos sindicatos que agrupan al menos a un trabajador de una empresa con un giro distinto pueda participar de un mismo procedimiento de negociación. En definitiva, manifestó que el tenor del acuerdo suscrito entre ambas instituciones persigue evitar que, con motivo de la organización empresarial, puedan eludirse derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Al mismo tiempo, la regulación legal sobre el particular debe evitar que agentes externos, que no han tenido participación en los resultados de un negocio ni en Historia de la Ley N° 20.760 Página 327 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO los aumentos de productividad de las empresas, resulten beneficiados con el producto del procedimiento de negociación colectiva. CONSULTAS Seguidamente, el Senador señor Muñoz Aburto manifestó que, en consideración a las exposiciones reseñadas precedentemente, podría concluirse que el proyecto de ley en estudio no resuelve la problemática relativa al concepto de empresa que actualmente consagra el Código del Trabajo. Habida cuenta de ello, consultó en relación a la pertinencia de proseguir con la tramitación de las indicaciones presentadas al proyecto de ley en estudio o, por el contrario, favorecer el análisis de la indicación relativa a la eliminación de la definición actualmente vigente. El Profesor de Derecho del Trabajo de la Pontificia Universidad Católica de Chile, señor Francisco Tapia, señaló que, en su opinión, el concepto que actualmente consagra el artículo 3° de Código del Trabajo se encuentra absolutamente desfasado, por lo que en la actualidad carece de aplicación práctica. Habida cuenta de ello, la jurisprudencia laboral ha debido considerar la realidad existente en esta materia y aplicarla en función de principios que permitan superar el velo de la personería jurídica empresarial. Con todo, sostuvo que es preciso distinguir entre lo dispuesto en el artículo 3° del Código del Trabajo y la existencia de un grupo de empresas. En tal contexto, indicó que el artículo 96 de la ley N° 18.045, sobre mercado de valores, define lo que es un grupo empresarial, para lo que considera una serie de circunstancias de hecho. Por ello, instó por la consagración de una norma que, mediante el establecimiento de requisitos similares, consagre dicha figura en el ámbito propio del derecho laboral. El Profesor de Derecho del Trabajo de la Universidad Diego Portales, señor José Luis Ugarte, añadió que, en el ámbito del derecho laboral comparado, sólo existe la noción de empleador, sin que se haya establecido un concepto de empresa. En ese sentido, destacó que resulta irrelevante la modificación de dicho concepto, toda vez que la propia definición de empleador actualmente vigente permitiría resolver la problemática relativa al fraccionamiento malicioso de una empresa. Agregó que del contenido del proyecto de ley en estudio, resulta pertinente analizar la referencia que éste contiene al concepto de grupo de empresas. Agregó que dicha noción es frecuentemente utilizada en el derecho comparado. Con todo, explicó que se debe considerar que, para regular dicha materia, no resulta conveniente la inclusión de requisitos copulativos, sobre todo en aquellos casos en que se entrega el conocimiento de ello a una comisión que carece de facultades jurisdiccionales. Historia de la Ley N° 20.760 Página 328 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Senador señor Kuschel sostuvo que el desempeño de la actividad empresarial puede ser analizado desde diversos puntos de vista, como el comercial, tributario o laboral. Habida cuenta de ello, consultó acerca de la pertinencia de aplicar los criterios propios del área comercial con el objeto de resolver esta problemática. El asesor legislativo de la Confederación de la Producción y el Comercio, señor Pablo Bovic, explicó que, en el marco del acuerdo suscrito entre dicha institución y la Central Unitaria de Trabajadores, se analizaron una serie de casos específicos para detectar la ocurrencia de situaciones abusivas para los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. En ese contexto sostuvo que se tuvieron en consideración, además, aquellos factores que inciden en la estructura organizacional interna de una empresa. En cuanto a las funciones que debe desempeñar la Comisión de Expertos, expuso que dicho organismo debe ser establecido a objeto de analizar una serie de elementos extra jurídicos que deben ser ponderados por el juez al momento de resolver tales controversias, sin perjuicio de la relevancia de la labor que desarrolla la judicatura laboral. El Gerente General de la Confederación de la Producción y del Comercio, señor Fernando Alvear, explicó que el establecimiento o modificación del concepto de empresa generaría una serie de consecuencias de índole laboral, comercial o tributaria. Con todo, y en el marco de las conversaciones sostenidas con la Central Unitaria de Trabajadores, sostuvo que sólo se han analizado las consideraciones que ello podría generar en el ámbito de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, sostuvo que, si se procediera a la eliminación del concepto de empresa actualmente vigente, quedando vigente sólo la definición de empleador, éste podría resultar insuficiente para resolver las contingencias derivadas del fraccionamiento de una empresa, toda vez que debe considerarse que el elemento fundamental, tratándose del concepto de empleador, dice relación con el vínculo de subordinación y dependencia, el que reconoce, entre sus principales características, el ejercicio de la función de control inmediato ejercido por un superior jerárquico. Manifestó que la constatación de la existencia de dicho requisito podría resultar muy compleja en el contexto de una organización empresarial de gran tamaño. El Profesor de Derecho del Trabajo de la Pontificia Universidad Católica de Chile, señor Francisco Tapia, explicó que en esta materia resulta de gran relevancia la exposición de los hechos que deben formular las partes. Ello debe, a su vez, vincularse con los requisitos legales que permitan determinar si efectivamente se verifica la existencia de un grupo de empresas o se está frente a la existencia de un subterfugio. Por ello, si el concepto de empresa se Historia de la Ley N° 20.760 Página 329 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO relaciona con la definición de empleador, se deberán considerar los requisitos que establece el artículo 3° del Código del Trabajo. Agregó que para determinar la existencia de un grupo de empresas, se deben analizar una serie de requisitos distintos. En cualquier caso, sostuvo que se debe evitar que el ejercicio de los derechos laborales, sobre todo de aquéllos reconocidos constitucionalmente, como el derecho a la negociación colectiva de los trabajadores, no pueda ser ejercido por cuestiones de tipo meramente formal. En ese sentido, reiteró que el concepto relativo al grupo de empresas permite regular de mejor manera el ejercicio de la organización empresarial. Por otra parte, reiteró que el artículo 96 de la ley N° 18.045, sobre mercado de valores, consagra una serie de requisitos a objeto de determinar la existencia de un grupo de empresas y establece que un grupo empresarial es aquel “conjunto de entidades que presentan vínculos de tal naturaleza en su propiedad, administración o responsabilidad crediticia, que hacen presumir que la actuación económica y financiera de sus integrantes está guiada por los intereses comunes del grupo o subordinada a éstos, o que existen riesgos financieros comunes en los créditos que se les otorgan o en la adquisición de valores que emiten.”. Sostuvo que dichos requisitos resultan ser mucho menos estrictos, para el ámbito financiero comercial, que aquellos elementos copulativos que se contienen, para efectos laborales, en las indicaciones presentadas a la iniciativa legal en estudio. A continuación, el abogado laboralista señor Marcelo Albornoz explicó que la problemática del concepto de empresa, particularmente en lo relativo al derecho colectivo del trabajo, ha surgido a raíz de su utilización como un factor de fragmentación de la negociación colectiva. En consecuencia, mediante la aplicación de la figura del empleador, es posible resolver la referida problemática, debiendo considerarse, para su aplicación práctica, los elementos relativos al vínculo de propiedad y de dirección laboral, que han sido desarrollados por la jurisprudencia judicial. Añadió que ello permitiría resolver esta problemática con miras a proteger el ejercicio de los derechos de los trabajadores, particularmente de aquellos derivados del derecho colectivo del trabajo. El Profesor de Derecho del Trabajo de la Universidad Diego Portales, señor José Luis Ugarte, manifestó que el proyecto de ley en estudio se vincula exclusivamente con materias de índole laboral, por lo que no afecta materias de naturaleza comercial o tributaria. En ese sentido, sostuvo que la iniciativa pretende resolver únicamente la problemática relativa al fraccionamiento malicioso de una empresa con el objeto de eludir el cumplimiento de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Por otra parte, añadió que, si el factor de mayor relevancia para determinar si se está ante un empleador radica en el vínculo de subordinación y Historia de la Ley N° 20.760 Página 330 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO dependencia, la judicatura laboral debería seguir aplicando dicho elemento. No obstante, explicó que en las indicaciones presentadas al texto legal en estudio se establecen una serie de requisitos adicionales, relativos al ejercicio de dirección común y al desarrollo de negocios similares, los que se añadirían a la relación de subordinación y dependencia. AUDIENCIA EFECTUADA EN SESIÓN DE 9 DE ENERO DE 2013 La Comisión recibió en audiencia a la Presidenta y al Vicepresidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señora Bárbara Figueroa y Nolberto Díaz, respectivamente, quienes dieron su opinión respecto del texto del proyecto aprobado al 9 de enero de 2013. INTERVENCIÓN DE LA PRESIDENTA DE LA CENTRAL UNITARIA DE TRABAJADORES, SEÑORA BÁRBARA FIGUEROA La Presidenta de la Central Unitaria de Trabajadores, señora Bárbara Figueroa, inició su exposición indicando que el Código del Trabajo, al otorgar en el inciso tercero del artículo 3° excesiva relevancia a la individualidad legal determinada, como uno de los factores que determinan la existencia de una empresa, ha generado una serie de prácticas abusivas que constituyen una vulneración de los derechos de los trabajadores. Al efecto, detalló que ello se ha verificado en el aspecto de las remuneraciones, específicamente en cuanto al cobro de gratificaciones, en el reconocimiento de la continuidad de la relación laboral, en el ejercicio del derecho a sala cuna, en el ámbito de la organización sindical y en el desarrollo de procedimientos de negociación colectiva. En ese sentido, reseñó una serie de casos en que, con el objeto de eludir el cumplimiento de los derechos laborales, una empresa constituye múltiples individualidades legales para cada uno de sus rubros. En consecuencia, abogó por la necesidad de introducir las reformas legales que impidan la ocurrencia de dichas prácticas, sin perjuicio de que, enfatizó, durante los últimos años es posible constatar la existencia de algunas sentencias judiciales que declaran como integrante de la misma empresa a la matriz y a las filiales que integran un negocio, lo que permite que sus trabajadores puedan ejercer los derechos que de ello derivan. En esa misma línea, añadió que la aprobación de la modificación legal en análisis podría resolver algunas de las problemáticas reseñadas precedentemente, para lo cual debe establecer una serie de elementos precisos que permitan determinar aquellos casos en que varias empresas constituyen un solo empleador. En ese contexto, reiteró la necesidad de favorecer la negociación colectiva que debe verificarse entre trabajadores y empleadores, de manera de ajustar nuestra legislación a los estándares Historia de la Ley N° 20.760 Página 331 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO internacionales que reconocen en ello uno de los pilares de la protección de los derechos laborales y de la equidad social. Por otra parte, aseveró que la eventual aprobación de una normativa que establezca una Comisión de Expertos -la que operaría conjuntamente con la judicatura laboral-, generaría un perjuicio en la defensa de los derechos de los trabajadores, toda vez que, junto con constituir una excepción en la forma de funcionamiento de la jurisdicción laboral, implica una modificación del estándar probatorio que aplican los tribunales de justicia y una transgresión a la garantía de imparcialidad para las partes que intervienen en un proceso judicial. En consecuencia, afirmó que, reconociendo la trascendencia de la iniciativa legal en análisis, ésta contiene una serie de elementos que pueden dificultar la interpretación judicial que debe verificarse en esta materia. Habida cuenta de ello, sostuvo que se debe favorecer el establecimiento de disposiciones que sancionen las conductas abusivas que se verifican en contra del ejercicio de los derechos laborales de los trabajadores, para lo cual resulta pertinente promover aquella normativa que, al momento de definir un concepto de empresa, considere la existencia de múltiples razones sociales que pertenecen a un mismo dueño. CONSULTAS El Senador señor Muñoz Aburto solicitó la opinión de la Central Unitaria de Trabajadores en lo relativo a la eliminación del concepto de empresa que actualmente consagra el artículo 3° del Código del Trabajo. En ese sentido, enfatizó que tal definición configura una excepción en el ámbito del derecho laboral, toda vez que, en otras legislaciones, dicho concepto resulta ser propio del ámbito comercial o tributario. En efecto, detalló que los antecedentes legislativos que sirven de antecedente a la consagración de un concepto de empresa en nuestro ordenamiento no contienen referencia respecto a la necesidad de su adopción para el ámbito laboral. El Vicepresidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señor Nolberto Díaz, sostuvo que la aplicación del principio de primacía de la realidad -que informa todo el ámbito del derecho laboral-, junto a la circunstancia que ninguna legislación haya ubicado dicho concepto en el Código del Trabajo, permiten sostener que tal definición constituye una anomalía que debe ser corregida. En efecto, subrayó que, en el evento de establecerse una disposición legal que consagre un concepto de empresa, ésta no debe ser incluida en la legislación laboral. En consecuencia abogó por su eliminación, habida cuenta de los efectos negativos que habría producido para la defensa de los derechos de los trabajadores. Historia de la Ley N° 20.760 Página 332 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, indicó que, con todo, se deben distinguir aquellos casos en que resulta evidente la vulneración de los derechos laborales a raíz de la división artificial de una empresa -lo que, añadió, constituye una práctica que debe ser sancionada y corregida-, y el ejercicio de la facultad del empleador de ejercer la dirección societaria o diversificar sus áreas de producción, en cuyo caso no se estaría en dicha hipótesis. El Vicepresidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señor Nolberto Díaz, manifestó, en primer término, que en aquellos casos se debe ponderar el elemento relativo a la propiedad de las distintas empresas de que se trate, de tal manera de concebir como una sola empresa a aquellas que se encuentra unidas por dicho vínculo. Sin perjuicio de ello, añadió que la legislación que se adopte en esta materia puede ponderar, asimismo, una serie de elementos de diversa índole, tales como el tipo de actividades que realizan o la dirección y administración laboral que opera al interior de ellas. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, agregó que el establecimiento de los requisitos o elementos que deben ser utilizados para determinar la existencia de una empresa constituye el elemento central de la iniciativa de ley en análisis. Sostuvo que, en consecuencia, mediante el estudio de dichos factores se puede evitar la ocurrencia de prácticas abusivas en contra de los trabajadores. Afirmó que, con miras a ello, el Ejecutivo propone sancionar al empleador que incurra en tales prácticas con la finalidad de favorecer el ejercicio de los derechos laborales individuales y colectivos. Seguidamente, agregó que la eventual incorporación de una Comisión de Expertos puede resultar necesaria en la labor de colaborar con la judicatura laboral en la determinación de la concurrencia de tales requisitos. El Vicepresidente de la Central Unitaria de Trabajadores, señor Nolberto Díaz, afirmó que, en ese sentido, la iniciativa debe enfocarse en favorecer el ejercicio del derecho a negociación colectiva de los trabajadores, toda vez que, enfatizó, en nuestro país sólo 1 de cada 10 trabajadores interviene en dichos procesos, como consecuencia de una serie de prácticas abusivas de los empleadores, entre las que se encuentra la división artificial de una empresa en diversos Rut. Detalló que, para ello, se debe ponderar el principio de primacía de la realidad, cuya aplicación permite ilustrar adecuadamente aquellos casos en que se está ante una sola empresa. Historia de la Ley N° 20.760 Página 333 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En consecuencia, abogó por la aprobación de una iniciativa que garantice la negociación colectiva y permita aumentar los índices de sindicalización, con la finalidad de mejorar el diálogo que debe verificarse entre trabajadores y empleadores. El Diputado señor Andrade sostuvo que las problemáticas reseñadas precedentemente pueden ser resueltas mediante la labor de interpretación judicial de las normas laborales vigentes, las que deben ser consideradas aplicando el principio de primacía de la realidad que informa el ordenamiento jurídico laboral. En ese sentido, aseveró que existe abundante jurisprudencia que ha construido un concepto de empresa, por lo que carece de sentido introducir una reforma legal en este ámbito. En efecto, aseveró que la definición del concepto de empresa en el Código del Trabajo constituye una anomalía en la legislación laboral vigente, toda vez que su propósito radica en restringir o impedir la aplicación del principio de primacía de la realidad. Indicó que, en consecuencia, la instauración de requisitos que deben concurrir copulativamente para constatar la existencia de una sola empresa constituye un impedimento a los avances que la jurisprudencia judicial ha logrado introducir a este respecto. En ese sentido, detalló que el concepto de empresa es una noción propia de la legislación tributaria o comercial, tal como ocurre en nuestro ordenamiento en los términos que consagra el artículo 96 de la ley N° 18.045, de Mercado de Valores, que contiene una definición de grupo empresarial cuyos elementos, afirmó, son más flexibles que aquellos que consagra la legislación laboral vigente. En definitiva, enfatizó la relevancia de considerar el principio de primacía de la realidad, toda vez que permite determinar aquellos casos en que se está ante una sola empresa, lo que implica evitar el establecimiento de requisitos específicos que entraben la aplicación de dicho principio. El Senador señor Uriarte sostuvo que resulta necesario evaluar diversas alternativas para solucionar las problemáticas reseñadas precedentemente, tales como la eventual eliminación del concepto de empresa o el establecimiento de requisitos que deben concurrir para determinar aquellos casos en que se está ante una sola empresa. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, agregó que, en cualquier caso, la aprobación del proyecto de ley en estudio no resuelve por sí solo todas las problemáticas relativas a las limitaciones que afectan a la negociación colectiva. En esa misma línea, abogó por el avance de una serie de iniciativas relativas a la sindicalización laboral y los procedimientos de negociación colectiva. Historia de la Ley N° 20.760 Página 334 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Presidenta de la Central Unitaria de Trabajadores, señora Bárbara Figueroa, sostuvo que dicha entidad se ha propuesto intervenir activamente en los procesos de discusión y análisis de los mecanismos que permiten solucionar las problemáticas que atingen a los trabajadores. En ese contexto, detalló que resulta pertinente promover el estudio de diversas reformas legales en diversos ámbitos, tales como la legislación tributaria, previsional y laboral. En efecto, afirmó que se debe establecer un nuevo Código del Trabajo que garantice el ejercicio del derecho a negociación colectiva de los trabajadores, toda vez que configura un instrumento que permite generar diálogo social y mejorar los índices de distribución de la riqueza. Asimismo, abogó por la aprobación de disposiciones que garanticen el derecho a huelga de los trabajadores. En ese sentido, aseveró que existe la necesidad de promover el estudio de un nuevo Código del Trabajo que regule adecuadamente las relaciones entre trabajadores y empleadores. Seguidamente, reiteró que la Central Unitaria de Trabajadores propone eliminar el concepto de empresa actualmente vigente, sin perjuicio que, en el evento de establecerse requisitos copulativos que permitan determinar aquellos casos en que se trata de una sola empresa, se debe ponderar la existencia de sucesivas razones sociales unidas bajo un vínculo de propiedad y el rol que ocupan los trabajadores en los distintos procesos productivos de una misma empresa. ------TRATAMIENTO DE LAS INDICACIONES El año 2012, el asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, explicó que, a partir del análisis de las indicaciones presentadas al texto aprobado en general por el Senado, es posible concluir que éstas pueden ser reunidas en tres grupos, sin perjuicio de proceder al estudio, separada y posteriormente, de aquélla indicación que propone la sustitución del concepto de empresa que actualmente consagra el artículo 3° del Código del Trabajo. Agregó que en tales grupos de indicaciones es posible advertir a su vez una serie de elementos comunes, tales como la referencia que éstas hacen al artículo 3° del Código del Trabajo, la relevancia del análisis económico que debe efectuarse para determinar si se está ante una unidad económica, y el análisis jurídico laboral que se debe realizar a objeto de detectar la existencia de una dirección laboral centralizada. Con todo, sostuvo que tales elementos comunes reciben, a su turno, un tratamiento semántico diverso en cada una de Historia de la Ley N° 20.760 Página 335 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO las indicaciones presentadas. A modo de ejemplo, explicó que existe consenso en relación a las circunstancias que deben concurrir en la práctica a objeto de determinar si varios grupos de empresas constituyen en rigor sólo una, sin perjuicio que los términos utilizados por éstas resultan ser disímiles entre sí. Asimismo, añadió que idéntica situación ocurre tratándose a propósito de los efectos laborales y previsionales que derivan del concepto de empresa. A continuación, señaló que las indicaciones difieren en relación al rol institucional que le corresponderá desarrollar al panel de expertos, con miras a determinar su participación en el contexto del procedimiento judicial relativo a establecer si se trata de un grupo de empresas o ante una sola de ellas. Asimismo, explicó que lo propio ocurre tratándose de las funciones que en tal proceso le corresponderá a la Dirección del Trabajo. Añadió que un tercer punto sobre el cual no existe acuerdo entre las indicaciones presentadas dice relación con los efectos que una modificación al concepto de empleador podría tener sobre el concepto de empresa actualmente vigente. En consecuencia, explicó que, con miras a proceder al estudio de las indicaciones presentadas, éstas podrían ser agrupadas atendidas dichas circunstancias. El Senador señor Muñoz Aburto manifestó su conformidad con la propuesta relativa al orden conforme al cual iniciar el análisis a las indicaciones presentadas al texto aprobado en general por el Senado, toda vez que sólo la indicación relativa a la eliminación del concepto de empresa actualmente vigente podría recibir un tratamiento diferenciado. Sostuvo que ello también ocurre a propósito de las indicaciones presentadas por el Ejecutivo relativas al comité de expertos y las sanciones ante los subterfugios y otros fraudes laborales. El Senador señor Bianchi coincidió en la necesidad de estudiar las indicaciones en la forma propuesta. En consecuencia, la Comisión acordó analizar las indicaciones presentadas al texto aprobado en general por el Senado considerando, en primer lugar, aquéllas que se refieren al concepto de empleador, esto es, aquéllas indicaciones signadas con los números 2, 2 a) y 3, al concurrir en todas ellas una referencia a consideraciones de índole económica y jurídico laboral. Seguidamente, se analizarán aquellas indicaciones relativas a la institucionalidad con competencia en la materia, y finalmente, el concepto de empresa que en éstas se consigna. ------INDICACIONES PRESENTADAS AL ARTÍCULO PRIMERO APROBADO EN GENERAL Historia de la Ley N° 20.760 Página 336 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO INDICACIÓN NÚMERO 1 La indicación número 1, del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, propone sustituir el artículo primero contenido en el proyecto de ley en estudio eliminando el concepto de empresa: “Artículo 1º.- Suprímese el inciso tercero del artículo 3º del Código del Trabajo.”. Al iniciarse el estudio de la indicación número 1, que propone suprimir el inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo, el Senador señor Muñoz Aburto, en su calidad de autor de la referida indicación explicó que en las Actas de las Comisiones Legislativas que se ocuparon de la redacción del Código del Trabajo no existen antecedentes relativos a la consagración del concepto de empresa en dicho cuerpo normativo. En efecto, reseñó que tal noción fue creada mediante la interpretación de los tribunales y de los operadores jurídicos careciendo de bases jurídicas, económicas o sociales que le sirvan de fundamento. En consecuencia, sostuvo que se debe evaluar la necesidad de eliminar el concepto de empresa que consagra actualmente el Código del Trabajo. A continuación, el asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, explicó que, durante el análisis de la iniciativa de ley en estudio, se ha considerado que para determinar la existencia de una empresa adquiere un rol muy relevante la individualidad legal determinada que ésta ejerza, en los términos que actualmente consagra el Código del Trabajo. Añadió que ello posibilitó la ocurrencia de una serie de abusos en contra de los trabajadores, los que pretenden ser evitados y sancionados mediante la aprobación del proyecto de ley en examen. En ese contexto, sostuvo que la Comisión ha acordado una serie de requisitos que deben concurrir para determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador, lo que, en cualquier caso, supone la existencia del inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo. En consecuencia, enfatizó que la eventual eliminación de dicho inciso constituye una solución alternativa al establecimiento de las condiciones que determinan que dos o más empresas conforman un solo empleador, en los términos en que ello ha sido abordado por la Comisión, toda vez que tales elementos operan en conformidad al inciso tercero del referido artículo. -Puesta en votación la indicación número 1, votaron a favor la Senadora señora Rincón y el Senador señor Muñoz Aburto. En contra votaron los Senadores señores Kuschel y Uriarte. Repetida de inmediato la votación, en virtud de lo dispuesto en el artículo 182 del Reglamento del Senado, se produjo el mismo Historia de la Ley N° 20.760 Página 337 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO resultado, quedando pendiente la definición de este empate para la sesión siguiente, en la que nuevamente la votación quedó empatada y, por consiguiente, desechada la indicación. INDICACIONES NÚMEROS 2, 2 a) y 3 - En sesión celebrada el día 18 de abril de 2012, la Comisión inició el tratamiento de las indicaciones números 2, 2 a) y 3. A su respecto, dejó pendientes para el momento en que se analice el concepto de empresa la letra a) de las indicaciones mencionadas. TEXTO DE LAS INDICACIONES NÚMEROS 2, 2 a) y 3 La indicación número 2, del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazar el artículo primero del texto aprobado en general por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo, en la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos, pasando su actual inciso cuarto a ser noveno: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) que desarrollen las mismas o similares actividades, o que el giro social que cada una de ellas presta, sea de carácter complementario o accesorio entre unas y otras, y b) que cuando de los antecedentes relativos a la gestión de las empresas, aparezca que ellas forman parte de una misma organización o unidad económica, o bien, estén sujetas a una misma dirección laboral. La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Los sindicatos de las empresas que sean declaradas como un empleador podrán constituir un nuevo sindicato o bien, cada uno podrá continuar como sindicato de empresa y presentar en forma conjunta un proyecto de contrato colectivo y Historia de la Ley N° 20.760 Página 338 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO participar de una misma negociación. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo y participar del mismo proceso de negociación. En todos estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán materias de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. La indicación número 2 a), de la Honorable Senadora señora Rincón, propone sustituir el artículo primero del proyecto de ley en estudio por el siguiente: “Artículo 1°.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente manera: a) Reemplázase en el inciso tercero la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones: a) Que desarrollen el mismo negocio o giro u otros similares o complementarios, pero dependientes entre sí. En el caso de giros similares o complementarios, serán dependientes entre sí cuando las empresas no puedan subsistir por sí mismas y, además, no se administren autónomamente; y, b) Que en la ejecución del negocio o giro de las empresas relacionadas, aparezca que están sujetas a una sola administración y dirección laboral. La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. Sin perjuicio de lo anterior, los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien Historia de la Ley N° 20.760 Página 339 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente por cada empresa de la que sean dependientes. Los sindicatos de las empresas declaradas como un mismo empleador podrán también presentar conjuntamente un proyecto de contrato colectivo. Los sindicatos interempresa que agrupen a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas previamente como un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, y a su respecto se aplicarán las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. La indicación número 3, de S.E. el Presidente de la República, para remplazar la letra a) del artículo 1° del proyecto, por la siguiente: “a) Intercálanse los siguientes incisos tercero a sexto, nuevos, pasando su actual inciso tercero a ser séptimo: “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran a su respecto las siguientes condiciones: 1.- Desarrollen un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios. Es negocio directamente complementario aquel administrado sin autonomía respecto de otro y que no puede subsistir por sí mismo, y 2.- Estén sujetas a una misma dirección y control laboral en una relación de dependencia y subordinación. La mera circunstancia de participación en la propiedad de una empresa, no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto concurran las condiciones señaladas en el inciso tercero, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley o la convención. El conocimiento a que dé lugar la aplicación del inciso tercero corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I del Libro V de este Código. Será Historia de la Ley N° 20.760 Página 340 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO obligación del tribunal que conozca de este asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la concurrencia de las condiciones señaladas en el inciso tercero.".". ------DISCUSIÓN DE LAS INDICACIONES NÚMEROS 2, 2 A) Y 3 -En primer lugar, se discutió el encabezado del primer inciso que se propone agregar al artículo 3° del Código del Trabajo. La Senadora señora Rincón texto que proponen las continuación, los requisitos varias empresas constituyen explicó que se debía analizar el encabezado del indicaciones en estudio, para establecer, a que deben concurrir en la determinación de si en rigor un mismo empleador. Sostuvo que la indicación número 2 a), de su autoría, pretende favorecer la especificación de tales elementos, a objeto de evitar la existencia de interpretaciones jurisprudenciales equívocas en este ámbito. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, indicó que la frase “Sin perjuicio de lo establecido en la letra a)”, contenida en la indicación número 3, tiene por objeto evitar una afectación del concepto de empleador que, en términos generales, establece actualmente el artículo 3° del Código del Trabajo, en tanto que los requisitos contemplados a continuación de esa expresión dicen relación con aquéllos elementos que deben concurrir para determinar que dos o más empresas relacionadas entre sí constituyen un mismo empleador. En ese sentido, el asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, añadió que la utilización de la expresión “Sin perjuicio” efectivamente persigue evitar que el concepto de empleador constituido por dos o más empresas pueda resultar yuxtapuesto con aquélla definición de empleador que actualmente consagra la letra a) del artículo 3° del Código del Trabajo. Agregó que este último concepto resulta ser muy relevante para determinar la existencia y efectos de un contrato individual de trabajo, aun cuando éste no se haya escriturado. La Senadora Señora Rincón coincidió en la necesidad de agregar la frase contenida en la indicación número 3. Por su parte, el Senador señor Uriarte manifestó su conformidad con dicha propuesta. La Comisión atendida la coincidencia expresada precedentemente, acordó que el encabezado del inciso nuevo, que las indicaciones números 2, 2 a) y 3 Historia de la Ley N° 20.760 Página 341 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO proponen agregar al artículo 3° del Código del Trabajo, contenga el texto de la indicación número 2, con una modificación que consiste en intercalar, a continuación de la expresión “Con todo,” la frase “y sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero”. En consecuencia, el encabezado queda redactado en los siguientes términos: “Con todo, y sin perjuicio de lo establecido en la letra a) del inciso primero, para efectos laborales constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando concurran las siguientes condiciones:”. -Puesta en votación la indicación número 2, en lo que corresponde al encabezamiento del inciso que se propone agregar al artículo 3° del Código del Trabajo, con la modificación reseñada precedentemente, fue aprobada por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, Senadora señora Rincón y Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. -A continuación, se analizó la letra a) y el número 1 del inciso nuevo que se propone agregar al artículo 3° del Código del Trabajo por las indicaciones números 2 y 2 a) y 3, respectivamente. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, reiteró que se debe tener presente que, para que varias empresas constituyan un solo empleador, se debe verificar la ocurrencia de una serie de requisitos. En ese sentido y tratándose del primer requisito que las indicaciones proponen establecer, explicó que éstas consideran al vínculo de propiedad como un elemento de gran relevancia. Con todo, agregó que la indicación número 3 contiene, además, una referencia al desarrollo de “un mismo negocio específico”, con miras a evitar que, por ejemplo, varias empresas que se dedican a la venta de bienes distintos puedan ser considerados como una sola empresa en el evento que se dediquen a desarrollar una actividad similar. En cuanto a la expresión “directamente complementarios”, agregó que constituyen negocios directamente complementarios aquéllos que se encuentran tan integrados entre sí de forma que tal que no pueden subsistir individual o separadamente. Añadió que ello ha sido recogido en similares términos por la indicación número 2 a). El Senador señor Muñoz Aburto sostuvo que tal redacción restringe excesivamente el concepto de empleador, sin perjuicio de que, además, se dificultaría la labor interpretativa que debe desplegar el juez para determinar si efectivamente se está o no ante un empleador constituido por varias empresas. La Senadora señora Rincón explicó que la indicación número 2 a) contiene una referencia no sólo a la circunstancia relativa a la complementariedad de uno o varios negocios, sino también a la dependencia empresarial que debe existir Historia de la Ley N° 20.760 Página 342 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO entre éstos. A modo de ejemplo, reseñó que varias empresas relacionadas entre sí pueden desarrollar, a su vez, actividades separadas y ser administradas de forma autónoma. El Senador señor Muñoz Aburto agregó que ciertos elementos que contempla la indicación número 3, tales como la frase “negocios directamente complementarios”, no se encuentran definidos legalmente, lo que podría generar consecuencias tratándose de la interpretación judicial que debe verificarse en este ámbito, como también en cuanto a la prueba que debe rendirse ante los juzgados con competencia en materia laboral, puesto que tal norma podría desencadenar que la carga probatoria sobre este punto recaiga en el trabajador. En ese sentido, ejemplificó con lo que ocurriría tratándose de una empresa dedicada al transporte de alimentos que, de modo ficticio, podría crear una unidad dedicada al transporte ocasional de otro tipo de bienes con el objeto de eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales con sus trabajadores. La Senadora Señora Rincón sostuvo que, en cualquier caso, se debe incluir una referencia a la dependencia que debe existir entre las empresas, a objeto de determinar si efectivamente se trata de un solo empleador. La Ministra del Trabajo y Previsión Social explicó que, en el caso de una empresa de transportes, existen elementos que permitirían determinar si se configura o no una unidad económica, por ejemplo, mediante la constatación de que entre éstas existe una misma administración, actividad o vínculo de dependencia mutua. Por ello, manifestó que el elemento consistente en la posibilidad o imposibilidad de que una empresa pueda subsistir sin otra, constituye un factor fundamental a objeto de determinar si varias empresas conforman, en rigor, un solo empleador. El Senador señor Uriarte indicó que resulta de suyo complejo detallar y resolver mediante una norma legal todos los casos que se pudieren verificar en esta materia. No obstante, sostuvo que se debe considerar el elemento relativo a la complementariedad y dependencia que debe existir entre las distintas unidades económicas. El Senador señor Muñoz Aburto reseñó las complejidades que derivan del establecimiento de un concepto de empresa y de empleador. Indicó que ello queda de manifiesto al examinarse los antecedentes de la iniciativa de ley que introdujo tal definición en el Código del Trabajo. Por otra parte, agregó que éstos han sido objeto de una serie de interpretaciones jurisprudenciales, tales como aquélla que señala que el concepto de empresa resulta ser más amplio que el concepto de sociedad, el que opera tratándose de materias comerciales. Por ello, insistió en la necesidad de establecer únicamente el requisito relativo a la complementariedad entre las diversas actividades de que se trate. Historia de la Ley N° 20.760 Página 343 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Senador señor Kuschel sostuvo que la regulación legal que se dicte sobre el particular puede producir una serie de efectos negativos en los aspectos financieros, administrativos u operacionales de pequeñas y medianas empresas, cuyos propietarios desempeñan varias funciones por una cuestión relativa a su organización interna, y no con el objetivo de eludir el cumplimiento de los derechos laborales de los trabajadores. La Senadora señora Rincón expuso que la iniciativa de ley pretende resolver una serie de problemáticas que se verifican, preferentemente, en las grandes empresas. Añadió que, atendida la redacción de las indicaciones números 2, 2 a) y 3, resulta pertinente resolver las siguientes materias: las tres indicaciones contienen una referencia al desempeño del mismo negocio, esto es, a las mismas actividades que deben desarrollar las empresas para determinar que se trata, en rigor, de una sola. Asimismo, las referidas indicaciones mencionan el elemento de la complementariedad que debe existir entre tales negocios o actividades. Tal complementariedad dice relación con la ausencia de autonomía administrativa y la imposibilidad de subsistencia propia. En ese sentido, sostuvo que, a propósito de las discrepancias surgidas a raíz de la inclusión del elemento consistente en la dependencia que debe existir entre las referidas unidades económicas, ello puede ser resuelto mediante la expresión “bajo una dirección común”, a continuación de la referencia a la complementariedad entre los distintos negocios. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, manifestó su conformidad con las observaciones señaladas precedentemente. Con todo, agregó que, sin perjuicio de la importancia de determinar la especificidad del negocio o actividad de que se trate, en los términos que establece la indicación número 3, se deben detallar los requisitos relativos a la autonomía organizacional de las diversas unidades económicas, de tal manera que, si éstas carecen de dicha independencia, resulta irrelevante la especificidad del negocio de que se trate. Por ello, destacó que el elemento principal reside en determinar si se trata de un mismo negocio, o de un negocio complementario, el que debe ser administrado en forma conjunta. En consecuencia, atendidas las consideraciones reseñadas precedentemente, la Comisión acordó revisar en una próxima sesión una propuesta de texto para la letra a), la que debe tener en consideración, en primer lugar, que la expresión “giro”, que se contiene en las indicaciones números 2 y 2 a) debe ser eliminada, toda vez que se trata de un término que podría derivarse de lo que indique al efecto el SII o a partir de la actividad que desarrolla cotidianamente un empresario. Por ello, la Comisión acordó eliminar tal expresión, debiendo conservarse la frase “el mismo negocio u otro similar o complementario”, sin perjuicio de que las expresiones similar y complementario son categorías distintas. La idea es que se refiera a un mismo negocio similar o complementario con administración común y que no puede subsistir Historia de la Ley N° 20.760 Página 344 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO separadamente. Se señaló también que no involucra un asunto relacionado con la participación societaria, sino con la administración empresarial, su subsistencia individual y el hecho de que se trate en realidad de un mismo negocio. -En sesión de 11 de julio de 2012, la Comisión revisó una propuesta de redacción del siguiente tenor para la primera condición que permita entender como un mismo empleador a dos o más empresas: “a) Que desarrollen el mismo negocio o actividad, u otros, dependientes entre sí, bajo una misma administración y que no puedan subsistir por sí solos.”. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, sostuvo que tal redacción resulta ser adecuada, toda vez que el elemento relativo a la complementariedad, en los términos en que ha sido establecido en las indicaciones número 2 y número 2 a, puede complejizar innecesariamente la determinación de los casos en que se está ante un solo empleador. En ese sentido, explicó que la referencia a la dependencia entre varios negocios, en los términos en que se consigna en propuesta de indicación en estudio, resuelve adecuadamente dicha problemática. Por su parte, la Senadora señora Rincón sugirió colocar en plural las expresiones “negocio o actividad”, porque podría interpretarse como un único negocio o actividad dejando sin resolver el punto central de este proyecto de ley, cual es el problema de la multiplicidad de rut de las empresas. - En sesión celebrada el día 8 de agosto de 2012, la Comisión, por la unanimidad de sus miembros presentes, Senadora señora Rincón y Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte, aprobó la siguiente redacción para la primera condición de constituir un mismo empleador: a) Que desarrollen el mismo negocio o actividad u otros dependientes entre sí, bajo una misma administración y que no puedan subsistir por sí solas. -Seguidamente, se discutió la letra b) y el número 2 del inciso nuevo que se propone agregar al artículo 3° del Código del Trabajo por las indicaciones números 2 y 2 a) y 3, respectivamente. La Senadora señora Rincón explicó que las tres indicaciones establecen que los requisitos enumerados deben operar de forma copulativa. Tratándose, en particular, del segundo requisito, éste tiene por objeto determinar quién asume la representación y dirección de la empresa en el ámbito de las relaciones laborales entre ésta y los trabajadores. Historia de la Ley N° 20.760 Página 345 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Senador señor Muñoz Aburto expresó que, al momento de determinar quién es la persona que realiza labores de dirección y representación laboral, se ha de considerar lo que la doctrina ha denominado “principio de la primacía de la realidad”. Agregó que la indicación número 2 pretende establecer que el funcionario que asume tales labores siempre representa a la empresa. Sostuvo que dicha materia ha sido resuelta por la jurisprudencia, sin perjuicio de que, en algunos ámbitos, como las empresas de retail, se producen una serie de prácticas que dificultan la individualización del funcionario que ejerce tales labores. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, señaló que, no obstante compartir el propósito de la indicación número 2, el sentido de la expresión “o bien”, que en ésta se consigna, podría generar que un grupo de empresas que no están sujetas a una misma dirección laboral, pero que pertenezcan a una misma organización económica, puedan ser considerados como un solo empleador. La Senadora señora Rincón coincidió en que no basta con que dos empresas formen parte de una misma organización, sino que, además, debe operar a su respecto una sola dirección laboral. Dicho elemento sería el factor más relevante en la práctica. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, explicó que, considerando que el segundo requisito que establecen las indicaciones número 2, 2 a) y 3 no contiene una referencia a un análisis de índole económico, se debe considerar la adopción de un criterio amplio o restringido de dirección laboral. El concepto en sentido restringido define qué es lo que ocurre cuando se verifica una relación laboral directamente con el funcionario que imparte instrucciones, controla la asistencia o evalúa el trabajo de forma inmediata. Por su parte, en sentido amplio, se considera quién ejerce la dirección, control o administración laboral, lo que dice relación con la dictación de políticas salariales o de negociación, sobre todo en empresas de mayor tamaño. Agregó que se debe conciliar un punto intermedio entre ambos conceptos. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, añadió que si un grupo económico controla varias empresas dentro de un mismo sector productivo, las que son totalmente independientes y compiten entre sí, no pueden ser consideradas como una única empresa por el solo hecho de que el referido grupo económico establezca pautas laborales mínimas para todos sus trabajadores. Por ello, tales directrices no constituyen un indicio de dirección laboral, toda vez que ésta se conforma del ejercicio de funciones de dirección y ordenamiento continuo. La Senadora señora Rincón sostuvo que para tales efectos se debe tener en consideración el requisito relativo a la complementariedad o dependencia entre Historia de la Ley N° 20.760 Página 346 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO las diversas unidades económicas. No obstante, podría ocurrir que, aun cuando concurra dicha exigencia, la dirección laboral no sea la misma para todos los negocios o actividades. Destacó que tal elemento, relativo a la dirección laboral, es el más relevante a objeto de determinar la existencia de una o varias empresas. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, expuso que, tratándose de la dirección laboral, se debe considerar que, si se trata de una sola persona que imparte instrucciones, evalúa el desempeño de los trabajadores o suscribe los contratos de trabajo se está evidentemente ante una misma dirección. Con todo, ésta puede ser ejercida con mayor o menor intensidad, lo que puede constatarse mediante la existencia de elementos tales como las políticas de prevención, capacitación y promoción en el empleo o la interlocución en el contexto del procedimiento de negociación colectiva, entre otros factores. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, añadió que se debe revisar la expresión “administración y dirección laboral”, toda vez que el término “administración” podría ser entendido como una referencia al primer requisito que contienen las indicaciones en análisis. Por ello, explicó que la expresión que podría acogerse es “dirección y control laboral”, y que debe revisarse la expresión “aparezca que”. El Senador señor Muñoz Aburto propuso recoger la parte final de la indicación número 2 a), debiendo modificarse la expresión “aparezca que”. La Senadora señora Rincón sostuvo que debe incorporarse la expresión “control”, toda vez que ésta dice relación con la toma de decisiones al interior de la empresa. La Comisión acuerda aprobar la indicación número 2 a), con modificaciones, de modo que la letra b) diga: “Que estén sujetas a una sola dirección y control laboral en la ejecución del negocio o giro de las empresas relacionadas”. Puesta en votación la indicación número 2 a), en lo que corresponde a la letra b) del inciso que se propone agregar al artículo 3° del Código del Trabajo, con la modificación reseñada precedentemente, fue aprobada por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, Senadora señora Rincón y Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. -En seguida, la Presidenta de la Comisión, Senadora señora Rincón, respecto del segundo inciso que las indicaciones números 2, 2 a) y 3 proponen agregar al artículo 3° del Código del Trabajo, resalta su igual redacción, en el sentido de que la mera circunstancia de participación en la propiedad de las empresas Historia de la Ley N° 20.760 Página 347 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas para entender que dos o más empresas constituyen un mismo empleador. Puestas en votación las indicaciones números 2, 2 a) y 3, en lo que respecta al inciso mencionado, se aprueban por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, Senadora señora Rincón y Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. -A continuación, la Presidenta de la Comisión, Senadora señora Rincón, advirtió que el tercer inciso que las indicaciones números 2, 2 a) y 3 proponen agregar al artículo 3° del Código del Trabajo comparte un mismo texto y propone sustituir la expresión “previsionales” por “de seguridad social”. Puestas en votación las indicaciones números 2, 2 a) y 3, en lo que respecta al inciso mencionado, se aprueban por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, Senadora señora Rincón y Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte, con el acuerdo de que se revise en el momento oportuno la referencia al inciso que contiene las condiciones para entender cuándo existe un mismo empleador. -Inmediatamente, la Presidenta de la Comisión, Senadora señora Rincón, respecto del cuarto inciso que las indicaciones números 2 y 2 a) proponen agregar al artículo 3° del Código del Trabajo, manifestó que ambas indicaciones persiguen resolver la problemática relativa a aquéllos grupos sindicales que, ante la división de una sola empresa en varias unidades económicas, debieron dividirse para poder operar en la situación de fraccionamiento en que se encuentra la empresa principal. En ese contexto, la indicación persigue evitar que, como consecuencia de la sentencia que establezca que varias empresas constituyen en rigor un solo empleador, los distintos sindicatos deban unificarse en una sola organización sindical. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, indicó su conformidad con el propósito y la redacción de las indicaciones propuestas. Con todo, consultó acerca de la pertinencia de ubicar dicha norma dentro de aquél párrafo que el Código del Trabajo dedica a las organizaciones sindicales, a objeto de preservar la coherencia de la estructura de dicho cuerpo normativo. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, añadió que, en rigor, dicha norma podría ser ubicada dentro de los efectos de la sentencia que determine que una sola empresa constituye en rigor un solo empleador, sin perjuicio de que también puede ser ubicada dentro de aquéllas relativas a la negociación colectiva. Historia de la Ley N° 20.760 Página 348 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Senadora señora Rincón expuso la pertinencia de ubicar la norma dentro de aquéllas relativas a la negociación colectiva, con una redacción que considere de igual manera las indicaciones número 2 y 2 a), con la inclusión de una referencia a la sentencia que determine que varias empresas constituyen en rigor un solo empleador. -En sesión del día 8 de agosto de 2012, la Comisión consideró pertinente aprobar, en esta materia, las indicaciones número 2 y 2 a), con modificaciones. -En seguida, al discutirse el quinto inciso y el cuarto inciso que las indicaciones números 2, 2 a) y 3, respectivamente, proponen agregar al artículo 3° del Código del Trabajo, el Senador señor Muñoz Aburto explicó que las indicaciones números 2, 2 a) y 3 coinciden en hacer referencia al rol del juez al momento de conocer y resolver las cuestiones suscitadas para establecer si se está ante una sola empresa. La Senadora señora Rincón sostuvo que, reconociendo la similitud entre las indicaciones número 2 y 2 a), resulta adecuada la redacción de la indicación número 2 en lo relativo a la individualización de los incisos que debe analizar la sentencia del juez. Con todo, la Ministra del Trabajo y Previsión Social solicitó que se determine con precisión sobre cuáles incisos debe recaer el conocimiento y resolución de dichas controversias. La Senadora señora Rincón agregó que, en todo caso, entre las tres indicaciones existe acuerdo respecto a que debe ser el juez laboral quien resuelva finalmente si varias empresas constituyen un solo empleador. Puestas en votación las indicaciones números 2, 2 a) y 3, en lo que respecta a entregar al juez la resolución de las controversias, se aprueban por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, Senadora señora Rincón y Senadores señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte, con el acuerdo de que se revise en el momento oportuno la referencia al o los incisos del artículo 3° del Código del Trabajo. En relación a las funciones que debe desarrollar la entidad denominada Comisión de Expertos-que se menciona en la indicación número 3-, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, explicó que, en la práctica, se verifican una serie de hipótesis complejas en que es difícil determinar si una empresa puede subsistir autónomamente o no. Indicó que ello ocurre, por ejemplo, a propósito de la existencia de directrices generales de carácter organizacional al interior de una unidad económica, lo que no constituiría el ejercicio de un poder de dirección laboral. Asimismo, en el procedimiento destinado a determinar si varias unidades económicas en rigor constituyen una sola empresa, se verifican una serie de consideraciones de Historia de la Ley N° 20.760 Página 349 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO índole económica o financiera, las que escapan al ámbito propio del conocimiento de los jueces con competencia en materia laboral. En ese sentido, agregó que, en ocasiones, los jueces laborales cumplen sus funciones únicamente con miras a proteger los derechos de los trabajadores, pero no ponderan una serie de consideraciones tales como el interés social y la organización eficiente de los medios de producción empresarial. Por otro lado, explicó que la jurisprudencia en materia laboral sólo tiene validez para el caso específico de que se trate, por lo que no existen lineamientos uniformes que permitan conocer con claridad a qué deben atenerse tanto los trabajadores como los empleadores. En tal contexto, y con miras a favorecer la unificación de criterios jurisprudenciales, precisó que se debe tomar en consideración el informe que emita la Comisión de Expertos sobre esta materia, toda vez que se trata de un organismo especializado que puede colaborar en dicha tarea. Agregó que se evaluó, por parte del Ejecutivo, la introducción de una indicación con miras a que, con el sólo mérito del informe técnico de dicha comisión, pudiera establecerse si varias unidades económicas constituyen en rigor una sola empresa. Con todo, añadió que, finalmente, el Ejecutivo propone establecer que dicha materia debe ser resuelta por el Juez del Trabajo, quien debe requerir, como obligación esencial de dicho tribunal, el informe que debe emitir la Comisión de Expertos. Dicho documento debe ser ponderado en la sentencia definitiva que se pronuncie sobre el particular. La Senadora señora Rincón sostuvo que, considerando que la indicación del Ejecutivo contempla la incorporación de una normativa nueva sobre la referida comisión de expertos, resulta relevante escuchar la opinión de especialistas en materia laboral, además de la CPC y la CUT. Al respecto, cabe señalar que dichas opiniones se consignan en las páginas 11 a 26 de este informe. TRATAMIENTO DE LA INDICACIÓN NÚMERO 2 b), PRESENTADA POR EL SENADOR SEÑOR MUÑOZ ABURTO -En sesión celebrada el día 6 de junio de 2012, la Comisión acordó solicitar a los Comités que se fijara un nuevo plazo para presentar indicaciones a este proyecto, acordándose el día 18 de junio de 2012. La Secretaría de la Comisión recibió una sola indicación, la que fue signada como 2 b), cuyo texto es el siguiente: 2 b).- Del Honorable Senador señor Muñoz Aburto, para reemplazarlo (al artículo 1° del proyecto) por el siguiente: Artículo 1º.- Modifícase el artículo 3° del Código del Trabajo de la siguiente forma: a) Reemplázase, en el inciso tercero, la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 350 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO b) Intercálanse, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo, para efectos laborales, constituyen un mismo empleador dos o más empresas relacionadas entre sí por un vínculo de propiedad, cuando en la ejecución de los negocios o giros de las empresas relacionadas, aparezca que sus trabajadores están sujetos a una sola administración y dirección laboral. La mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola alguna de las condiciones establecidas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan las condiciones señaladas en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Los trabajadores de las empresas relacionadas y declaradas como un mismo empleador podrán organizarse sindicalmente y negociar colectivamente conforme dicha declaración de empleador, o bien, mantener el o los sindicatos existentes y negociar colectivamente con cada una de las empresas relacionadas entre sí. Los sindicatos interempresas que agrupen a trabajadores cuyas empresas corresponden a un mismo empleador, también podrán presentar proyectos de contrato colectivo. Si el empleador acepta la negociación colectiva, se procederá en dicha forma. En caso contrario deberá instarse a la declaración a que hace referencia el inciso precedente. Con todo, a partir de la declaración de un mismo empleador, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo que sean procedentes se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV del Código del Trabajo. El conocimiento y resolución de las controversias suscitadas respecto del cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso cuarto anterior a dos o más empresas relacionadas, corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, quienes resolverán el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme a las reglas del Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código.”. Discusión de la indicación numero 2 b). Historia de la Ley N° 20.760 Página 351 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO -En sesión de 11 de julio de 2012, la Comisión analizó esta indicación, respecto de la cual la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, consultó por qué se dejaba de lado el discernir si efectivamente se podría tratar de negocios diferentes o no y ejemplificó con el caso de una familia que posee negocios, donde la señora tiene una peluquería y el marido una ferretería, pero la administración está a cargo de uno de ellos, situación que, opinó, desde el punto de vista laboral, ¿puede llevar a considerar que una peluquería y una ferretería son una misma empresa?. La Senadora señora Rincón manifestó su desacuerdo con el ejemplo dado, ya que la indicación número 2 b) al decir “empresas relacionadas” se está refiriendo a que dichas empresas se complementan. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco Del Río opinó que al decir la indicación número 2 b) “cuando en la ejecución de los negocios o giros de las empresas relacionadas, aparezca…” se está refiriendo a que los negocios o giros deben ser del mismo tipo o similares o pueden ser diferentes. Asimismo, sostuvo que la expresión negocio comprende aquellas actividades que requieren de un proceso previo de inversión, de una gestión administrativa y del resultado que ello genera. Añadió que dentro de dicho concepto es posible a su vez comprender varias actividades, entre las que se encuentra la actividad comercial. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, en ese contexto, solicitó que se precise en detalle el sentido de la expresión negocio. Al respecto, el Senador señor Muñoz Aburto indicó que no es necesario definir específicamente la expresión negocio, toda vez que ello generaría una restricción en la aplicación del concepto de empleador, por lo que resultaría procedente sólo hacer referencia a las actividades similares que éste desarrolla. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, añadió que la indicación número 3, de S.E. el Presidente de la República, contiene una expresión de motivos que le sirve de fundamento, en la que se consigna una definición de negocio. Agregó que, una vez analizados los elementos más utilizados en las normas que regulan la actividad económica, se ha concluido que dicha expresión resulta ser más apropiada que giro o actividad. Reseñó que el concepto de negocio se constituye por el objeto o materia de ciertas ocupaciones, las que no necesariamente tienen una finalidad lucrativa. Enfatizó, por otra parte, que los elementos relativos a la organización económica y laboral permiten discernir si dos o más empresas constituyen una misma organización industrial, cuyos trabajadores se desempeñan en una sección que forma parte de una administración común. Historia de la Ley N° 20.760 Página 352 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Reiteró, a continuación, que dichos elementos deben ser ponderados al momento de establecer un concepto de empleador, sin que deba entenderse que la expresión negocio comprende únicamente a un establecimiento comercial, toda vez que éste consiste en un modelo de organización para desarrollar una actividad económica. El Senador señor Kuschel consultó acerca de ciertas actividades complementarias que desarrollan pequeños empresarios, y a cuyo respecto podría concluirse erróneamente que se trata de una sola empresa. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, explicó que se deben considerar las particularidades de cada caso concreto a objeto de determinar si se está ante una empresa. En ese sentido, añadió que sólo constituye un empleador una entidad que puede subsistir por sí misma o que realiza varias actividades que se encuentran vinculadas de tal forma que el funcionamiento de una depende de la otra,. El Senador señor Muñoz Aburto reiteró que las prácticas abusivas por parte del empleador podrían producirse con mayor frecuencia en el evento que se consagre una norma que exija la existencia de negocios complementarios además de un vínculo de propiedad y una dirección o administración común. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, explicó que, en el contexto del análisis de este requisito, se debe considerar que la iniciativa pretende superar la definición excesivamente formalista de empresa que actualmente consagra el artículo 3° del Código del Trabajo. Sostuvo que para ello es preciso aplicar la máxima o principio de primacía de la realidad en materia laboral, mediante la constatación práctica de las condiciones que permiten concluir que se está ante una sola empresa. En ese sentido, manifestó que, aplicando dicho principio, es posible constatar que bajo varios RUT existe, en realidad, una entidad que ejecuta un mismo negocio o actividad bajo una misma dirección laboral o que, existiendo negocios diferentes, éstos responden a una misma unidad laboral atendiendo sólo al vínculo de propiedad que los une. En ese caso, añadió, se debe analizar si dicho elemento basta para determinar que, en rigor, se trata de un solo empleador que debe ser obligado al cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que de ello derivan. Añadió que, en ese contexto, la indicación número 3, de S.E. El Presidente de la República, contempla, por una parte, una referencia al vínculo de propiedad que debe unir a los distintos empleadores y, además, al análisis económico que debe verificarse a este respecto para determinar que se trata de un mismo negocio, -o en caso de ser distintos que puedan subsistir por sí mismos-, debiendo concurrir siempre una misma dirección laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 353 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Explicó que, por su parte, la indicación número 2 b, del Senador señor Muñoz Aburto, se refiere a la ejecución de varios negocios o giros, es decir, abre la posibilidad de que pueda tratarse de varias actividades distintas entre sí, toda vez que reconoce únicamente la dirección laboral que se ejerce sobre ellas. El Senador señor Muñoz Aburto explicó que la indicación número 2 b persigue evitar la modificación de la jurisprudencia relativa a los derechos individuales de los trabajadores, toda vez que ella ha establecido correctamente los elementos que permiten determinar la existencia de una sola empresa. Enfatizó que tales consideraciones han sido manifestadas por los profesores de derecho laboral que han hecho llegar sus observaciones a la Comisión acerca del proyecto de ley en estudio. Por ello, reiteró la necesidad de aprobar la indicación número 2 b, con el objeto de que dicha interpretación jurisprudencial permita proteger los derechos individuales de los trabajadores. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, sostuvo que, por el contrario, la aprobación de la indicación número 2 b, del Senador señor Muñoz Aburto, provocaría una modificación de la jurisprudencia que se ha verificado a este respecto, toda vez que ésta exige únicamente un vínculo de propiedad y el ejercicio de una misma administración y dirección laboral, sin importar el tipo de los negocios o giros que se desarrollen. En relación a la indicación número 3, de S.E. el Presidente de la República, el Senador señor Muñoz Aburto sostuvo que contiene una serie de complejos requisitos que deben concurrir para determinar que se trata de un empleador, toda vez que requiere el desarrollo de un mismo negocio específico, o negocios directamente complementarios, bajo una sola administración y dirección laboral, sin perjuicio que, además, establece que la mera circunstancia de participación en la propiedad no configura por sí sola la concurrencia de dichas condiciones. La Ministra del Trabajo y Previsión Social reiteró que se debe exigir cierta complementariedad entre los distintos negocios, con el objeto de evitar casos en que empresas que realizan labores totalmente distintas sean consideradas como un solo empleador. El Senador señor Muñoz Aburto insistió en la relevancia del elemento relativo a la única administración y dirección laboral, toda vez que ello se vincula al vínculo de dependencia y subordinación, que configura un factor relevante en el ámbito de los derechos individuales de los trabajadores. La Senadora señora Rincón explicó que, a partir de una comparación entre la indicación número 2 b y las indicaciones número 2, 2 a) y 3, es posible concluir que éstas contienen una referencia a los mismos elementos, relativos Historia de la Ley N° 20.760 Página 354 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO al vínculo de propiedad y la administración y dirección laboral común, exceptuándose únicamente la mención de las actividades complementarias o accesorias, que no se consignan en la indicación número 2 b. El Senador señor Muñoz Aburto explicó que los elementos relativos a la accesoriedad y complementariedad entre diversas actividades restringen excesivamente el margen de acción de los jueces en esta materia, por lo que abogó por la aprobación de la indicación número 2 b) en los términos en que ella fue formulada. El Senador señor Uriarte indicó que, en cualquier caso, se debe evitar que, a propósito del análisis de la iniciativa, se consagren disposiciones a partir de hipótesis específicas que carecen de ciertos grados de generalidad y abstracción. Puesta en votación la indicación número 2 b), votaron a favor la Senadora señora Rincón y el Senador señor Muñoz Aburto. Votaron en contra de la indicación los Senadores señores Kuschel y Uriarte. De conformidad a lo dispuesto en el artículo 182 del Reglamento del Senado, al producirse un empate en una votación, ésta se repetirá de inmediato. Repetida la votación, se obtuvo igual resultado, quedando para ser definida en la sesión siguiente. En sesión del día 1° de agosto de 2012, se definió el empate producido de la siguiente manera: votaron a favor de la indicación número 2 b) la Senadora señora Rincón y el Senador señor Muñoz Aburto. Votaron en contra los Senadores señores Kuschel y Uriarte. Se abstuvo el Senador señor Bianchi. En consecuencia, fue rechazada la indicación número 2 b). Indicación número 2, letra a), del Senador Muñoz Aburto, que reemplaza en el inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo, la frase “bajo una dirección” por “bajo la dirección de un empleador”. Respecto de la indicación número 2, letra a), del Senador señor Muñoz Aburto, que propone remplazar en el inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo la expresión “bajo una dirección”, por “bajo la dirección de un empleador”, la Senadora señora Rincón consultó en relación a la compatibilidad entre el texto que propone dicha indicación y los requisitos que la Comisión ha acordado para determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador. Historia de la Ley N° 20.760 Página 355 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, sostuvo que el texto de la referida indicación resulta ser redundante, habida cuenta del tenor de tales condiciones o requisitos. Asimismo, agregó que se debe analizar el tipo de dirección laboral que ésta consigna, toda vez que es posible distinguir entre dirección financiera, institucional o de gobierno corporativo. La Senadora señora Rincón indicó que el Código del Trabajo establece que un empleador puede ser una persona natural o una persona jurídica. Añadió que ello resulta ser relevante, toda vez que los requisitos que la Comisión ha acordado para que una persona jurídica sea considerada un solo empleador no resultan incompatibles con el contenido de la indicación en estudio. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, agregó que los referidos requisitos han sido concebidos desde el punto de vista del empleador, habiéndose aplicado a su respecto el denominado principio de primacía de la realidad. Con todo, sostuvo que la expresión “bajo la dirección”, que contiene el inciso tercero del artículo 3° del Código del Trabajo, ha sido concebida desde otro punto de vista, por lo que, en su opinión, ambas normas no deben ser analizadas conjuntamente. El Senador señor Muñoz Aburto indicó que las consideraciones reseñadas precedentemente han sido recogidas en aquellas legislaciones que establecen un concepto de empresa en el Código de Comercio o en la legislación tributaria, pero que no contemplan dicha figura para el ámbito de la legislación laboral. En ese sentido, sostuvo que se deben enfatizar los efectos que el concepto de empresa genera para el ámbito del derecho del trabajo, habida cuenta que se trata de una materia muy relevante para garantizar el cumplimiento de los derechos de los trabajadores. A continuación, el asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, explicó que el análisis del concepto de empresa no tiene como propósito limitar la capacidad organizativa de dichas entidades, sino que pretende solucionar la problemática de aquellos trabajadores que han sido objeto de una serie de abusos como consecuencia de la creación de sucesivas individualidades legales dentro de una misma empresa. Con todo, indicó que algunas de las contingencias que derivaban de ello fueron resueltas mediante la ley N° 20.123 -que regula el trabajo en régimen de subcontratación, el funcionamiento de las empresas de servicios transitorios y el contrato de trabajo de servicios transitorios-, que prohíbe una serie de prácticas abusivas que se verificaban sin la existencia real de un empleador, esto es, ante un empleador aparente, que carece de autonomía en su gestión y no asume los riesgos de su actividad, por lo que no podía cumplir con las obligaciones laborales con los trabajadores. Reseñó que la entrada en vigencia de dicho cuerpo legal generó una mejora en las prácticas empresariales y en Historia de la Ley N° 20.760 Página 356 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO sus mecanismos internos de control del cumplimiento de obligaciones laborales y previsionales. Con todo, sostuvo que se han seguido verificando una serie de prácticas abusivas en contra de los trabajadores, particularmente en lo relativo al ejercicio del derecho a sala cuna y el derecho a la negociación colectiva. En ese contexto, agregó que, considerando que la Comisión ha acordado los elementos que deben concurrir para determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador, a juicio del Ejecutivo no resulta necesario modificar sustancialmente ni eliminar el concepto de empresa actualmente vigente. -En sesión de 28 de noviembre de 2012, la Presidenta de la Comisión puso en votación la indicación N° 2, letra a), la que fue aprobada por 3 votos a favor, de la Senadora señora Rincón y de los Senadores señores Bianchi y Muñoz Aburto, y 2 votos en contra, de los Senadores señores Kuschel y Uriarte. Letra b) del artículo 1° Indicación número 4) La indicación número 4, de S.E. el Presidente de la República, para remplazarla por la siguiente: “b) Elimínase su inciso final.”. -Esta indicación resultó rechazada por haberse aprobado la indicación 3 g) en la segunda etapa de este informe. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 3 DEL EJECUTIVO La indicación número 3 a), del Honorable Senador señor Larraín Fernández, y la indicación número 3 b), del Honorable Senador señor García Huidobro, proponen intercalar, en el encabezado del inciso tercero, a continuación del vocablo “condiciones”, la palabra “copulativas”. -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. La indicación número 3 c), del Honorable Senador Larraín Fernández, y la indicación número 3 d), del Honorable Senador señor García Huidobro, para sustituir en el inciso cuarto la expresión “alguna de”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 357 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. INDICACIONES GENERAL PRESENTADAS AL ARTÍCULO 2° APROBADO EN Corresponde precisar que el artículo 2° aprobado en general modifica el artículo 507 del Código del Trabajo, que regula y sanciona la simulación de contratación de trabajadores y el subterfugio para eludir el cumplimiento de obligaciones laborales. La indicación número 5, del Senador señor Muñoz Aburto, propone reemplazarlo por el siguiente: “Artículo 2°.- Sustitúyese el artículo 507 del Código del Trabajo, por el siguiente: “Artículo 507.- Se sancionará con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales, al empleador que simule la contratación de trabajadores a través de terceros. Asimismo, el que utilice cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o alterando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Quedan comprendidos dentro del concepto de subterfugio, a que se refiere el inciso anterior, cualquier alternación realizada a través del establecimiento de razones sociales distintas, de la creación de identidades legales, de la división de la empresa, u otros mecanismos que signifiquen para los trabajadores disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, en especial las gratificaciones y las indemnizaciones por años de servicios. El conocimiento y resolución de las infracciones descritas en los incisos precedentes se sustanciará conforme a las normas establecidas en el Párrafo 3°, del Capítulo II, del Título I, del Libro V del presente Código. Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas que consideren que sus derechos laborales o previsionales han sido afectados. Estas acciones podrán interponerse previamente al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad establecido en el artículo 331 de este Código, en éste caso los plazos de la negociación deberán suspenderse Historia de la Ley N° 20.760 Página 358 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO mientras se resuelve, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente. Con todo, si actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, la Inspección del Trabajo toma conocimiento de una práctica que podría constituir simulación o subterfugio, deberá denunciar los hechos al tribunal competente, y acompañar a dicha denuncia el informe de fiscalización correspondiente. Esta denuncia servirá de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitación de un proceso conforme a las normas del inciso anterior. Podrán hacerse parte en este juicio los trabajadores afectados, y la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados, así como la Inspección del Trabajo. La sentencia que se dicte deberá contener, en su parte resolutiva: 1.- El pronunciamiento e individualización de las empresas que constituyen un empleador. En esta misma sentencia se declarará la existencia del vínculo laboral desde el inicio efectivo de la prestación de servicios. 2.- La indicación concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor dirigidas a materializar su calidad de empleador y al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los trabajadores individualizados, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. 3.- La aplicación de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas de este Código. La sentencia definitiva tendrá efectos y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. La sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a optar libremente por mantener las organizaciones sindicales vigentes o constituir nuevas o a negociar y celebrar instrumentos separadamente, si procede, de conformidad a las reglas generales. El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”.”. Inciso primero de la indicación número 5 - Al iniciarse el estudio de la indicación número 5, el Senador señor Muñoz Aburto, en su calidad de autor de la misma, detalló que su objetivo radica, fundamentalmente, en establecer un aumento de la entidad de las multas y Historia de la Ley N° 20.760 Página 359 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO sanciones que pueden aplicarse a un empleador que hubiere eludido los derechos laborales mediante la contratación de trabajadores a través de terceros, o mediante la utilización de un subterfugio, a objeto de alterar o disfrazar su individualización o patrimonio. Añadió que, con miras a ello, el inciso primero de la referida indicación propone que, ante la ocurrencia de tales hipótesis, se sancionará al empleador con una multa a beneficio fiscal de 5 a 200 unidades tributarias mensuales. Indicación número 6 La Comisión consideró en forma conjunta la indicación número 6, presentada por el Ejecutivo, dirigida al encabezamiento del artículo 2° aprobado en general por el Senado, que sustituye el guarismo “478” por “507”, materia que en todo caso está comprendida en la indicación número 5. -Puesto en votación el inciso primero del artículo 507 que propone la indicación número 5 en conjunto con la indicación número 6, fueron aprobados por la unanimidad de los miembros de la Comisión, Senadora señora Rincón y Senadores señores Bianchi, Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Inciso segundo de la indicación número 5 Respecto del inciso segundo del artículo 507 que propone la indicación en análisis, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, sostuvo que, en el contexto de la aplicación de sanciones al empleador, se debe considerar que, en ocasiones, varias empresas que fueron constituidas separadamente pueden reunirse en una sola mediante la dirección común que se ejerce a su respecto, sin que exista la intención de vulnerar, mediante dicha figura, los derechos laborales de los trabajadores. En esa misma línea, coincidió en la necesidad de elevar la entidad de las multas en aquellos casos en que se hubieren vulnerado los derechos de los trabajadores -en los términos que, añadió, propone la indicación número 8, de S.E. el Presidente de la República, que establece una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales-, siempre que se hubiere demostrado fehacientemente la mala fe del empleador. En ese sentido, enfatizó que dicho elemento sólo se manifiesta cuando éste disfraza u oculta su individualización o patrimonio. Enseguida, expuso que la indicación número 5, junto con contener una referencia a dichas hipótesis, considera además una sanción ante cualquier alteración en la estructura societaria que éste adopta, lo que, insistió, no implica necesariamente la existencia de dolo o mala fe cuyo objetivo sea eludir los derechos de los trabajadores. Historia de la Ley N° 20.760 Página 360 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO A continuación, reiteró la necesidad de incrementar la entidad de las sanciones sólo en aquellos casos en que se hubiere demostrado una actuación dolosa del empleador, lo que ocurriría sólo ante el ocultamiento de su individualidad o patrimonio cuando ello hubiere implicado una elusión de los derechos laborales y previsionales de los trabajadores. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, agregó que, en ese contexto, resulta necesario compatibilizar el contenido del artículo 3° del Código del Trabajo con las sanciones administrativas que pueden imponerse ante conductas lesivas de los derechos de los trabajadores, en los términos que consagra el artículo 507 de dicho cuerpo legal. Al efecto, sostuvo que el referido artículo 3° contiene una serie de elementos que determinan cuando dos o más empresas configuran un solo empleador con total prescindencia de la intención o propósito que se tuvo en consideración al momento de determinar su organización societaria. En ese contexto, insistió que, tratándose de las sanciones que pueden aplicarse en la hipótesis en estudio, el elemento relativo a la intención del empleador resulta ser de suyo relevante, toda vez que permite distinguir aquellos casos en que la separación de la individualidad legal de una empresa se produce como consecuencia del desarrollo natural de un modelo de negocios, y aquellos en que ello se verifica con el objetivo de eludir los derechos laborales de los trabajadores. En consecuencia, subrayó que se debe evitar que la sola alteración en la individualización o patrimonio del empleador pueda ser sancionado, debiendo requerirse, por su parte, una intención positiva consistente en la voluntad de incumplir, por esa vía, los derechos individuales y colectivos que emanan de la relación laboral. La Senadora señora Rincón enfatizó que la indicación número 5 propone sustituir el artículo 507 del Código del Trabajo, incorporando, entre otras materias, un concepto de subterfugio que considera que no toda alteración en la individualización o patrimonio del empleador debe ser sancionado. Al efecto, subrayó que sólo pueden ser comprendidos bajo dicho concepto aquellas alteraciones que generen una disminución o pérdida de derechos laborales individuales o colectivos, con especial énfasis en las gratificaciones e indemnizaciones por años de servicio. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, reiteró que la indicación número 5 no contiene una referencia expresa a la intención maliciosa del empleador, sino que únicamente exige la producción de un resultado consistente en la disminución o pérdida de derechos laborales para los trabajadores. En ese sentido, reiteró la necesidad de incorporar como elemento fundamental la existencia de la intención del empleador de alterar su estructura organizacional con el objetivo de eludir los derechos laborales y previsionales de los trabajadores. Historia de la Ley N° 20.760 Página 361 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Diputado señor Andrade enfatizó que la doctrina y jurisprudencia en materia laboral ha sostenido, invariablemente, que la carga probatoria en dicho ámbito recae en el empleador. Habida cuenta de ello, explicó que la aprobación de una disposición que requiera la existencia de una intención maliciosa por parte del empleador supondría que el trabajador debe probar la concurrencia de dicho requisito, lo que generaría una contravención a las normas sobre carga probatoria que se aplican en nuestro ordenamiento. El Senador señor Uriarte reseñó que se debe distinguir entre la intención o propósito que persigue la conducta del empleador y el resultado que ésta produce. En consecuencia, destacó que se debe sancionar dicho resultado en aquellos casos en que éste consiste en un perjuicio a los derechos de los trabajadores. Enseguida, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, explicó que, de establecerse que la alteración en la estructura societaria genera sanciones en contra del empleador, se producirían una serie de consecuencias negativas de diverso orden. Al efecto, sostuvo que, siguiendo dicho razonamiento, se podría permitir que una empresa que se fracciona con el objetivo de cumplir un objetivo legítimo pueda ser multada en el evento que ello genere una afectación de los derechos de los trabajadores. El Diputado señor Andrade enfatizó que, en dicha hipótesis, resulta evidente que, ante la afectación de los derechos de los trabajadores, se debe sancionar la conducta del empleador. En esa misma línea, la Senadora señora Rincón agregó que la indicación en estudio no pretende sancionar la modificación de la estructura societaria de las empresas ni dificultar su constitución, sino sólo resuelve la situación en que, sin perjuicio de las modificaciones a la organización que legítimamente pueden adoptar las empresas, se produce una vulneración de los derechos laborales de los trabajadores mediante un ocultamiento, alteración o disfraz de su individualización o patrimonio. La Comisión resolvió, en forma unánime, contemplar en este inciso como una salvedad la situación en que los empleadores acrediten que ello deriva de la gestión de su modelo de negocios o por razones de índole comercial o de organización societaria. -Puesto en votación el inciso segundo del artículo 507 que propone la indicación número 5, fue aprobado, con modificaciones, por la unanimidad de los miembros de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Bianchi, Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Inciso tercero de la indicación número 5 Historia de la Ley N° 20.760 Página 362 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Tratándose del inciso tercero del artículo 507 que propone la indicación número 5, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, explicó que ésta contiene una serie de hipótesis que pueden ser comprendidas dentro de la definición de subterfugio. En ese sentido, enfatizó que resulta pertinente ubicar, en primer lugar, dicha definición y, seguidamente, establecer las sanciones que se establecen ante su ocurrencia. -Puesto en votación el inciso tercero del artículo 507 que propone la indicación en estudio, fue aprobado, con modificaciones y ubicándolo como inciso segundo del artículo 507, por la unanimidad de los miembros presentes de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Inciso cuarto de la indicación número 5 El inciso cuarto que se propone se refiere al conocimiento y resolución de las infracciones de conformidad a las normas del procedimiento general contemplado en el Código del Trabajo. -Puesto en votación el inciso cuarto del artículo 507 que propone la indicación número 5, fue aprobado por la unanimidad de los miembros presentes de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Inciso quinto de la indicación número 5 Respecto del inciso quinto del artículo 507 que propone la indicación en análisis, el asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, sostuvo que dicha disposición no especifica el tipo de organización sindical que puede ejercer las acciones judiciales que derivan de las hipótesis descritas precedentemente. En efecto, apuntó que en un sindicato interempresa un grupo de trabajadores en cuya empresa no se ha producido la vulneración de sus derechos, podría comparecer en nombre de la organización sindical por las prácticas que se hubieren verificado en otra empresa. En ese sentido, la Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, explicó que se debe restringir el tipo de sindicatos que pueden ejercer tales acciones judiciales, toda vez que, agregó, respecto de los sindicatos interempresas se han verificado una serie de prácticas abusivas con el objeto de afectar el normal funcionamiento de las empresas. El Diputado señor Andrade advirtió que no se puede llegar a un estado de situación en que los trabajadores legítimamente sindicalizados se vean impedidos de ejercer sus derechos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 363 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, precisó que la idea es ajustar la redacción con la finalidad de impedir que sindicatos interempresa que no cuenten como afiliados a trabajadores de las empresas involucradas en la materia regulada en este artículo también ejerzan acciones judiciales. Sindicatos interempresa que cuenten como afiliados de las empresas sujetas a . Puesto en votación el inciso quinto del artículo 507 que propone la indicación en estudio, fue aprobado, con modificaciones consistentes en agregar la categoría de los sindicatos interempresas, por la unanimidad de los miembros presentes de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte Inciso sexto de la indicación número 5 Al iniciarse el análisis del inciso sexto del artículo 507 que propone la indicación en estudio, la Senadora señora Rincón explicó que ésta persigue establecer el plazo dentro del cual se pueden ejercer las acciones judiciales – previo al proceso de negociación colectiva o en el plazo de objeción de legalidad que establece el artículo 331 del Código del Trabajo- y los efectos que su interposición produce en la tramitación de tales procedimientos. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Evelyn Matthei, explicó que la suspensión del proceso de negociación colectiva generaría una extensión excesiva del fuero que aplica respecto de los trabajadores que se encuentran negociando colectivamente. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, afirmó que, por otra parte, la suspensión del procedimiento de negociación colectiva generaría una serie de problemáticas. Al efecto, detalló que durante dicho período se puede producir un cambio en la propiedad de la administración de la empresa, se generaría una extensión excesiva del fuero laboral de los trabajadores que participan de dicho proceso, y se produciría una multiplicidad de organizaciones sindicales negociando en un mismo procedimiento. Habida cuenta de ello, sostuvo que resulta necesario establecer un plazo, con anterioridad al inicio del procedimiento de negociación colectiva, que a partir del cual no pueden ser ejercidas las acciones que emanan de la indicación en estudio. -Su resolución quedó pendiente en la primera etapa y luego se aprobó la indicación número 5 a) presentada en la segunda etapa, de manera que quedó rechazada. Historia de la Ley N° 20.760 Página 364 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Inciso séptimo de la indicación número 5 Este inciso establece la obligación de la Inspección del Trabajo de denunciar al tribunal competente toda práctica que podría constituir simulación o subterfugio. -Su resolución quedó pendiente en la primera etapa y luego se aprobó la indicación número 5 a) presentada en la segunda etapa, de manera que quedó rechazada. Inciso octavo de la indicación número 5 El inciso octavo del artículo 507 propuesto en la indicación número 5, consigna que podrán hacerse parte en los juicios correspondientes, los trabajadores afectados, la o las organizaciones sindicales a que estén afiliados y la Inspección del Trabajo. La Comisión acordó suprimir la frase que incluía a la Inspección del Trabajo. -Puesto en votación el inciso octavo del artículo 507 que propone la indicación en estudio, fue aprobado, con modificaciones, por la unanimidad de los miembros presentes de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Inciso noveno de la indicación número 5 Este inciso enumera el contenido de la parte resolutiva de la sentencia. -Su resolución quedó pendiente en la primera etapa y luego se aprobó la indicación número 5 a) presentada en la segunda etapa, de manera que quedó rechazada. Inciso décimo de la indicación número 5 El inciso décimo del artículo 507 propuesto en la indicación, preceptúa que la sentencia definitiva ejecutoriada no obsta al derecho de los trabajadores a elegir libremente por mantener las organizaciones sindicales o constituir nuevas, o a negociar y celebrar instrumentos separadamente. Puesto en votación el inciso décimo del artículo 507 que propone la indicación en estudio, fue aprobado por la unanimidad de los miembros presentes de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Inciso undécimo de la indicación número 5 Historia de la Ley N° 20.760 Página 365 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Este inciso dispone que el plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos de este artículo 507 será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles, manteniendo el mismo plazo que contempla el actual artículo 507. Puesto en votación el inciso undécimo del artículo 507 que propone la indicación en estudio, fue aprobado por la unanimidad de los miembros presentes de la Comisión, Senadores señora Rincón y señores Kuschel, Muñoz Aburto y Uriarte. Letra a) del artículo 2° aprobado en general La indicación número 7, de S.E. el Presidente de la República, propone sustituirla por la siguiente: “a) Reemplázase en su inciso primero la frase “, cuyo reclamo se regirá por lo dispuesto en el artículo 474" por “cuyo conocimiento corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3°, Capítulo II, Título I de este Libro".”. -Esta indicación fue rechazada por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, como consecuencia de la aprobación del inciso cuarto de la indicación número 5. Letra c) del artículo 2° La indicación número 8, de S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “c) Sustitúyese su inciso segundo por el siguiente: “El que utilice cualquier subterfugio, ocultando o disfrazando su individualización o patrimonio y que tenga como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, quedará sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y previsionales respecto de los trabajadores objeto del subterfugio, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de dichas identidades legales o razones sociales. Además, será sancionado con una multa a beneficio fiscal de 20 a 300 unidades tributarias mensuales, aumentándose en una unidad tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infracción. Corresponderá a los Juzgados de Letras del Trabajo, con sujeción a las normas establecidas en los Párrafos 3° y 8°, Capítulo II, Título I de este Libro, el conocimiento y resolución de las causas a que dé lugar la aplicación de este inciso. Será obligación del tribunal que conozca del asunto requerir y ponderar, como medio de prueba esencial, el informe técnico de la comisión de expertos a que se refiere el citado Párrafo 8°, respecto de la existencia de un subterfugio.”.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 366 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO -Esta indicación fue rechazada por la unanimidad de los integrantes presentes de la Comisión, como consecuencia de la aprobación de los incisos segundo, tercero y cuarto de la indicación número 5. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 8 DEL EJECUTIVO La indicación número 8 a), del Honorable Senador señor Larraín Fernández, y la indicación número 8b), del Honorable Senador señor García-Huidobro, proponen intercalar en el inciso segundo, a continuación de la frase “que establece la ley o la convención”, la siguiente: “que cause perjuicio a sus trabajadores”. -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. Letra d) del artículo 2° La indicación número 9, de S.E. el Presidente de la República, para eliminarla, modificándose los literales siguientes. -Esta indicación resultó rechazada por haberse aprobado la indicación 3 g) en la segunda etapa de este informe. Letra e) del artículo 2° La indicación número 10, de S.E. el Presidente de la República, para sustituirla por la siguiente: “d) Reemplázase, en su inciso tercero, la expresión “alteración realizada" por “ocultamiento, disfraz o engaño realizado”.”. -Esta indicación resultó rechazada por haberse aprobado la indicación 5 a) en la segunda etapa de este informe. Letra f) del artículo 2° La indicación número 11, de S.E. el Presidente de la República, para eliminarla. -Esta indicación resultó rechazada por haberse aprobado la indicación 5 a) en la segunda etapa de este informe. Letra g) del artículo 2° Historia de la Ley N° 20.760 Página 367 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La indicación número 12, de S.E. el Presidente de la República, para reemplazarla por la siguiente: “e) Reemplázase su inciso cuarto por el siguiente: “Si la Inspección del Trabajo, actuando dentro del ámbito de sus atribuciones, toma conocimiento de la existencia de indicios de infracción mediante simulación o subterfugio establecidas en los incisos primero y segundo de este artículo, deberá emitir un informe de fiscalización sobre los hechos constatados, poniéndolo a disposición de los trabajadores que lo requieran.”.”. -Esta indicación resultó rechazada por haberse aprobado la indicación 5 a) en la segunda etapa de este informe. Letra f), nueva (en el artículo 2°) La indicación número 13, de S.E. el Presidente de la República, para incorporar la siguiente letra f), nueva: “f) Elimínase su inciso final.”. -Esta indicación resultó rechazada por haberse aprobado la indicación 5 a) en la segunda etapa de este informe. ARTÍCULO 3°, nuevo La indicación número 14, de S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo 3°, nuevo: “Artículo 3°.- Agrégase el siguiente Párrafo 8°, nuevo, al Capítulo II del Libro V del Código del Trabajo: "Párrafo 8° De las Reglas de Aplicación Especial y la Comisión de Expertos Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y el subterfugio a que se refiere el artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Historia de la Ley N° 20.760 Página 368 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 3.- Será obligación esencial del tribunal requerir el informe a la comisión de expertos a que se refiere el presente Párrafo, debiendo acompañar copia de la demanda y de la contestación, si correspondiere. Este informe se sujetará a las reglas previstas para el informe de peritos en los artículos 453 N° 8 y 454 N° 7. 4.- Las partes estarán obligadas a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe al tribunal. Cuando una parte no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos. El informe emitido por la comisión de expertos será gratuito para las partes, siendo de cargo fiscal los costos y honorarios que dicho informe irrogue. 5.- En la sentencia definitiva que dicte el tribunal, será obligación esencial contener una ponderación del informe técnico emitido por la comisión de expertos. Además, la sentencia definitiva deberá contener la individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. 6.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. Historia de la Ley N° 20.760 Página 369 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO 7.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 8.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada. Artículo 502 bis A.- Existirá una comisión de expertos compuesta por cinco miembros titulares y cinco miembros suplentes quienes estarán obligados a emitir informes técnicos sobre la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o respecto de la existencia de un subterfugio de conformidad con el artículo 507, según corresponda. Los integrantes de la comisión de expertos no tendrán carácter de personal de la Administración del Estado. No obstante, les serán aplicables las normas sobre responsabilidad administrativa y probidad contenidas en la ley N° 18.575 y las previstas en el Título V del Código Penal sobre delitos de los empleados públicos, considerándoseles, por consiguiente, comprendidos en el artículo 260 del referido Código para estos efectos. Corresponderá a la Subsecretaría del Trabajo o, en su caso, al Ministerio Público, ejercer la acción que corresponda según la naturaleza de la infracción. Artículo 502 bis B.- La comisión de expertos estará integrada por los siguientes miembros titulares: a) Tres profesionales con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años, quienes deberán estar en posesión de un título de una carrera profesional de, a lo menos, diez semestres de duración, otorgado por una universidad o instituto profesional del Estado, o reconocido por éste, o de un título de nivel equivalente en dichas áreas otorgado por una universidad extranjera. b) Dos abogados con conocimiento en materias de organización industrial, gestión y administración de empresas, y que acrediten una destacada experiencia en el ejercicio de la actividad profesional de a lo menos seis años. Por cada integrante titular, deberá designarse un miembro con el carácter de suplente, quien deberá cumplir con las mismas condiciones. Artículo 502 bis C.- Los integrantes de la comisión permanecerán seis años en sus cargos, y no podrán ser designados por periodos sucesivos. Su renovación se efectuará parcialmente cada dos años de conformidad a lo que prescriba el reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. Historia de la Ley N° 20.760 Página 370 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Los integrantes de la comisión serán nombrados por el Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, correspondiendo al Consejo de Alta Dirección Pública proponerle una terna para cada integrante titular y cada integrante suplente. Artículo 502 bis D.- La convocatoria al proceso de selección y proposición de las nóminas de los integrantes de la comisión, será realizada a través del Consejo de Alta Dirección Pública, por intermedio de la Dirección Nacional del Servicio Civil. Dicho proceso, para los solos efectos de la convocatoria y selección de los postulantes, se regirá por las mismas reglas señaladas en el Párrafo 3° del Título VI de la ley N° 19.882, en lo que corresponda. No podrán postular a la respectiva convocatoria: a) Jueces y funcionarios de tribunales creados por ley; b) Funcionarios de la administración del Estado o de las empresas o instituciones del Estado en que este tenga aportes, participación o representación, con excepción de quienes se encuentren en tal situación por el hecho de ser docente académico en una institución de educación superior; c) Funcionarios de la administración Municipal, incluyendo concejales, y d) Dirigentes sindicales o de asociaciones gremiales. Artículo 502 bis E.- No podrán participar en la emisión de un informe, los miembros de la comisión que se encuentren o se hubiesen encontrado en los doce meses anteriores al respectivo requerimiento del tribunal, en algunas de las siguientes situaciones: a) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más empresas a las que se refiere el requerimiento, sea como director trabajador dependiente, asesor o prestador de servicios independiente, accionista, o titular de derechos en ellas o en sus matrices, filiales, o coligadas. b) Mantener alguna de las relaciones descritas en los artículos 96, 97, 98, 99 y 100 de la ley N° 18.045 con una o más identidades legales o razones sociales a cuyo respecto se refiera la demanda. c) Desarrollar actividades que impliquen algún vínculo patrimonial con una o más de las organizaciones sindicales a que se refiere el requerimiento, sea como director, trabajador dependiente, asesor independiente o titular de derechos. Artículo 502 bis F.- Será obligación de los miembros de la comisión informar de inmediato al presidente el o los hechos que signifiquen alguna de las Historia de la Ley N° 20.760 Página 371 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO inhabilidades o incompatibilidades descritas en los artículos 502 bis C y 502 bis E, absteniéndose en el acto de conocer del asunto. Además, los miembros de la comisión deberán dejar constancia, en el respectivo informe técnico que emitan, de la circunstancia de no encontrarse afectos a las inhabilidades o incompatibilidades establecidas en los artículos 502 bis E y 502 bis G. Sin perjuicio de ello, las partes interesadas en la respectiva controversia en que se requiera el informe técnico, podrán solicitar la declaración de inhabilitación o incompatibilidad directamente a la comisión. Al efecto, la comisión se pronunciará sin más trámite, de conformidad a las reglas que establezca el Reglamento a que se refiere el artículo 502 bis E. La infracción a lo establecido en el inciso precedente, será sancionada con una multa, a beneficio fiscal, de 300 unidades tributarias mensuales. Además, el integrante de la comisión será removido de la misma y no podrá postular a un panel de similar naturaleza por un período de cinco años. Asimismo, cualquiera de los miembros de la comisión de expertos que tome conocimiento de la infracción de lo dispuesto en este artículo, deberá ponerlo en conocimiento de la Subsecretaría del Trabajo. De las infracciones a lo establecido en esta norma conocerán los juzgados de letras del domicilio del infractor con sujeción a las normas establecidas en el Párrafo 3° de este Capítulo. Artículo 502 bis G.- Los tipos y periodicidad de las sesiones de la comisión, así como las modalidades de funcionamiento interno, régimen de suplencias los quórum de sesión y de acuerdo, las causales de cesación en el cargo, las normas relativas a la emisión y contenido de sus informes, así como el resto de los aspectos que se requieran para su organización, se regirá por un reglamento dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsión Social. Estas reglas deberán ser uniformes generales, no discriminatorias e impersonales, garantizando siempre la imparcialidad del contenido del informe técnico que deba ser remitido al tribunal. Artículo 502 bis H.- La comisión de expertos tendrá su sede en la capital de la República. Una vez constituida, la comisión de expertos elegirá de entre sus integrantes al miembro que la presidirá por los siguientes dos años, resultando electo quien obtenga la más alta mayoría absoluta. El Ministerio del Trabajo y Previsión Social, a través de la Subsecretaría del Trabajo, deberá proveer la asistencia administrativa para funcionamiento de la comisión de expertos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 372 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Los integrantes de la comisión percibirán una dieta de cargo fiscal en pesos, equivalente a 17 unidades tributarias mensuales por cada sesión a la que asistan, con un máximo de 136 unidades tributarias mensuales por cada mes calendario. Artículo 502 bis I.- Serán causales de cesación en el cargo las que se pasan a señalar: a) Expiración del plazo por el que fue designado. b) Renuncia aceptada por el presidente de la comisión de expertos. c) Incapacidad legal sobreviniente. d) Muerte. e) Sobreviniencia de alguna causal de inhabilidad. f) Haber incurrido en alguna de las siguientes faltas a sus obligaciones como miembro de la comisión de expertos: i. Negativa injustificada a participar en la emisión de los informes en la que fuere designado. ii. No guardar la debida reserva respecto de la información recibida en el ejercicio de su cargo, que no haya sido divulgada oficialmente. En caso que cesare alguno de los miembros de la comisión por cualquier causa, procederá la designación de un nuevo integrante mediante una proposición de una terna del Presidente de la República, sujeta al mismo procedimiento dispuesto en el artículo, por el período que restare al miembro que hubiere cesado.”. Discusión de la indicación número 14, presentada por el Ejecutivo, cuya finalidad principal es la creación de una comisión de expertos La Comisión, en sesión celebrada el 12 de septiembre de 2012, acordó por la unanimidad de sus integrantes, discutir y votar sin dilación la indicación número 14 en la sesión del día 3 de octubre de 2012. En sesión celebrada el día 3 de octubre de 2012, al iniciarse el estudio de la indicación número 14, de S.E. el Presidente de la República, el Subsecretario del Trabajo, señor Bruno Baranda, sostuvo que el propósito de incorporar un comisión o panel de expertos no se funda en una eventual desconfianza hacia la labor que desarrollan los tribunales con competencia en el ámbito laboral, sino que radica en la necesidad de incorporar conocimientos técnicos diversos Historia de la Ley N° 20.760 Página 373 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO que evalúen la concurrencia de una serie de elementos extrajurídicos, particularmente de aquellos relativos a estructuras económicas y organizacionales. En ese sentido, argumentó que, al establecerse los requisitos que deben operar para determinar que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, se consideraron una serie de factores que requieren un análisis complementario de aquél que desarrollan los jueces en el ámbito propio de su competencia. En consecuencia, enfatizó que la aprobación del referido panel de expertos colaboraría con la administración de justicia, en los mismos términos en que opera tratándose del Consejo Nacional de Televisión o en materia de regulación eléctrica, en que, añadió, tales organismos han funcionado correctamente en la resolución de los conflictos que se someten a su conocimiento. Asimismo, detalló que la indicación propone establecer que dicha comisión opere durante la primera instancia de reclamación, cuya resolución puede ser recurrida ante la judicatura laboral correspondiente. A continuación, enfatizó que la aprobación de la indicación en estudio puede constituir una herramienta en favor de los trabajadores al momento de analizar los requisitos que determinan que dos o más empresas constituyen un solo empleador. Reseñó que, a su vez, tales consideraciones han sido formuladas por una serie de organismos -como la Comisión Meller sobre Trabajo y Equidad y la Escuela de Gobierno de la Universidad Adolfo Ibáñez-que proponen la creación de un panel de expertos compuesto por profesionales de diversas áreas. - Puesta en votación la indicación número 14, de S.E. el Presidente de la República, se produjo un doble empate. En las dos oportunidades votaron a favor los Senadores señores Kuschel y Uriarte y en contra la Senadora señora Rincón y el Senador señor Muñoz Aburto y de conformidad con el acuerdo adoptado en sesión anterior de votar la indicación sin dilación se dio la proposición por desechada. Consecuentemente, con esta decisión se rechaza el inciso final contenido en la indicación número 3 presentada también por el Ejecutivo. INDICACIONES FORMULADAS A LA INDICACIÓN N° 14 DEL EJECUTIVO La indicación número 14 a), del Honorable Senador Larraín Fernández, y la indicación número 14 b). del Honorable Senador señor García Huidobro, proponen sustituir el artículo 502 bis por el siguiente: “Artículo 502 bis.- Las controversias a que dé lugar la aplicación del inciso tercero del artículo 3° y del inciso segundo del artículo 507, se regirán por las normas establecidas en este Párrafo y en el Párrafo 3° de este Capítulo II, conforme las siguientes normas especiales: Historia de la Ley N° 20.760 Página 374 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO 1.- Las acciones judiciales podrán ser ejercidas por las organizaciones sindicales o trabajadores de las respectivas empresas cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados. Si las citadas acciones judiciales se notificaren válidamente previo al inicio de un proceso de negociación colectiva, los plazos de la negociación deberán suspenderse hasta la resolución de la controversia, entendiéndose para todos los efectos legales prorrogada la vigencia del instrumento colectivo vigente al momento de la presentación de la respectiva demanda, salvo que las partes acordaren algo distinto. 2.- Para efectos de ejercer la acción señalada en el numeral anterior, deberá adjuntarse junto con la presentación de la demanda, el informe señalado en el artículo 502 bis A, en que se declare la concurrencia de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, o la existencia de un subterfugio de conformidad al artículo 507 respecto de los demandados, informe sin el cual, deberá ser declarada inadmisible la demanda por el tribunal. 3.- El juez de la causa, al conferir el traslado de la demanda, deberá ponerla en conocimiento de los trabajadores u organizaciones sindicales de las empresas demandadas. Dicha comunicación se efectuará de conformidad al mecanismo establecido en el artículo 439. Los trabajadores u organizaciones sindicales podrán intervenir en la causa de conformidad al artículo 22 del Código de Procedimiento Civil. 4.- La sentencia definitiva que dicte el tribunal deberá contener individualización de empresas que constituyen un mismo empleador. la 5.- La declaración por sentencia judicial que dos o más empresas constituyen un mismo empleador, afectará y se aplicará también a los trabajadores de las respectivas empresas que no hayan suscrito la demanda. En este caso, los trabajadores podrán presentar proyectos de contrato colectivo de conformidad a las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV. 6.- Si alguna empresa individualizada en la sentencia definitiva dejare de encontrarse con una o más de las condiciones descritas en el inciso tercero del artículo 3°, con posterioridad a la fecha de la sentencia definitiva, ello deberá declararse por el tribunal de conformidad con las mismas reglas indicadas en este artículo. 7.- El tribunal enviará a la Dirección del Trabajo copia de la sentencia definitiva ejecutoriada.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 375 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. La indicación número 14 c), del Honorable Senador señor Larraín Fernández, y la indicación número 14 d), del Honorable Senador señor García Huidobro, en subsidio de las indicaciones anteriores, proponen reemplazar, en el encabezado del artículo 502 bis, la frase “el subterfugio a que se refiere el” por “del inciso segundo del”. -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. La indicación número 14 e), del Honorable Senador señor Larraín Fernández, y la indicación número 14 f), del Honorable Senador señor García Huidobro, propone incorporar el siguiente artículo 502 bis B, nuevo: “Artículo 502 bis B.- Las organizaciones sindicales o trabajadores cuyos derechos laborales o previsionales hayan sido afectados, podrán concurrir a la comisión de expertos con objeto que se emita un informe técnico de acuerdo a lo señalado en el artículo anterior respecto de las empresas correspondientes. La comisión conocerá del requerimiento a que se refiere el inciso anterior, en única instancia, sin forma de juicio debiendo evacuar su informe dentro del plazo de 30 días hábiles contados desde el requerimiento, el que se notificará por cédula, acompañando copia íntegra del mismo. Tanto los requirentes como las empresas respecto de las cuales se interpone el requerimiento estarán obligados a colaborar con la comisión de expertos, debiendo aportar los antecedentes que esta entidad les requiera para evacuar su informe. Cuando una de ellas no aportare total o parcialmente los antecedentes requeridos por la comisión que permitan verificar uno o más hechos, la comisión en su informe, podrá estimar dichos hechos como tácitamente admitidos.”. -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. La indicación número 14 g), del Honorable Senador señor Larraín Fernández, y la indicación número 14 h), del Honorable Senador señor García Huidobro, propone agregar al artículo 502 bis C el siguiente inciso tercero, nuevo: Historia de la Ley N° 20.760 Página 376 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO "Los integrantes de la comisión se entenderán incluidos en el artículo 260 del Código Penal, y les será aplicable en su caso el artículo 246 del mismo cuerpo legal.". -De conformidad con lo acordado por la Comisión, tal como consta en la página 3 de este segundo informe, no se pronunció sobre estas indicaciones al no estar formuladas al texto aprobado en general por la Sala del Senado. ARTÍCULO PRIMERO TRANSITORIO, nuevo La indicación número 15, de S.E. el Presidente de la República, para incorporar el siguiente artículo primero transitorio, nuevo: “Artículo primero transitorio.- La presente ley entrará en vigencia el primer día del tercer mes siguiente al de su publicación en el Diario Oficial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, a partir de la publicación de este cuerpo legal, el Ministerio del Trabajo y Previsión Social podrá dictar el reglamento a que alude el artículo 502 bis E, incorporado por esta ley, al Código del Trabajo. Asimismo, a partir de la publicación de esta ley podrá precederse a la convocatoria y proposición de las ternas de los integrantes de la comisión conforme a lo prescrito en esta normativa.". -Esta indicación resultó rechazada en conjunto con la indicación número 14. ARTÍCULO SEGUNDO TRANSITORIO, nuevo La indicación número 16, de S.E. el Presidente de la República, propone incorporar el siguiente artículo segundo transitorio, nuevo: “Artículo segundo transitorio.- En el primer proceso de selección de miembros de la comisión de expertos, para proveer los cargos de la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, se elaborará una nómina de diez postulantes a miembro titular. Asimismo, se confeccionará una segunda nómina de diez postulantes para proveer los cargos de la letra b) del artículo 502 bis B, antes citado. Quienes sean nombrados en el primer proceso de selección y a efectos de establecer la renovación por parcialidades, serán designados por los plazos que a continuación se indican: Historia de la Ley N° 20.760 Página 377 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO a) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por seis años; b) Uno de los profesionales señalados en la letra a) y un abogado de los mencionados en la letra b) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, serán nombrados por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por cuatro años; c) Uno de los profesionales señalados en la letra a) del artículo 502 bis B, incorporado por esta ley al Código del Trabajo, será nombrado por el Presidente de la República en base a la nómina propuesta por el Consejo de Alta Dirección Pública, por dos años. En dicho proceso también deberán ser designados los suplentes de los miembros de la comisión, por los mismos plazos que correspondan a cada titular de conformidad al inciso anterior. Al efecto, se elaborará una nómina de diez candidatos suplentes. En todos los casos, la duración de los respectivos nombramientos se contará desde que asuman sus cargos los miembros de la primera comisión de expertos, en conformidad a la presente ley.”. -Esta indicación resultó rechazada en conjunto con la indicación número 14. ARTÍCULO TERCERO TRANSITORIO, nuevo La indicación número 17, de S.E. el Presidente de la República, propone incorporar el siguiente artículo tercero transitorio, nuevo: “Artículo tercero transitorio.- El mayor gasto que represente la aplicación de la presente ley durante el primer año de su aplicación, se financiará con cargo al presupuesto vigente de la Dirección Nacional del Servicio Civil y del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y, en lo que faltare, con los recursos que se traspasen de la Partida Presupuestaria Tesoro Público de la Ley de Presupuestos del Sector Público.". -Esta indicación resultó rechazada en conjunto con la indicación número 14. ********************** Historia de la Ley N° 20.760 Página 378 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO SEGUNDA PARTE DEL INFORME SESIÓN CELEBRADA EL DÍA 7 DE MAYO DE 2014 INTERVENCIÓN DE LA MINISTRA DEL TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, SEÑORA JAVIERA BLANCO La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, explicó a la Comisión el contenido y el propósito que persiguen las indicaciones que, en el plazo correspondiente al 5 de mayo de 2014, el Ejecutivo presentó al proyecto de ley en estudio. En primer lugar, sostuvo que la iniciativa apunta a resolver una serie de problemáticas que, durante los últimos años, se han producido a raíz de la vulneración de derechos laborales como consecuencia de la división o fragmentación de un empleador en varias empresas o razones sociales. A raíz de ello, indicó que se han promovido una serie de instancias de diálogo entre organizaciones de trabajadores y empleadores, cuyas conclusiones han sido consideradas en el texto de las indicaciones que presentó ante la Comisión. En ese sentido, explicó que, actualmente, es posible constatar que la organización productiva se encuentra atomizada a raíz de consideraciones de índole comercial o de eficiencia de los procesos al interior de las empresas. Con todo, dicha circunstancia, enfatizó, no debe producir una afectación o restricción al ejercicio de los derechos laborales de los trabajadores. En consecuencia, manifestó que las indicaciones que ha presentado el Ejecutivo no pretenden afectar la libertad de las empresas para organizar sus sistemas productivos desde el punto de vista comercial o jurídico, sino apuntan a evitar que, como consecuencia del ejercicio de dicha prerrogativa, puedan vulnerarse los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Enseguida, detalló que, en los términos en que actualmente prescribe el artículo 3° del Código del Trabajo, las empresas pueden adoptar diversas formas de organización mediante distintas razones sociales, bajo una individualidad legal determinada, con el propósito de mejorar su funcionamiento y organización. Sin embargo, reseñó, dicho mecanismo es utilizado, en ocasiones, para eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales, particularmente en lo relativo al pago de gratificaciones, el derecho a sala cuna, la sucesiva suscripción de contratos de trabajo a plazo fijo y la evasión del cumplimiento de sentencias judiciales condenatorias, al existir dispersión de los patrimonios sociales. Historia de la Ley N° 20.760 Página 379 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En ese contexto, reiteró que las indicaciones presentadas por el Ejecutivo pretenden asegurar la negociación colectiva de los trabajadores con su empleador, con total independencia de la organización o forma jurídica que éste adopte para desarrollar sus actividades. Con dicho propósito, agregó, se han considerado, en primer lugar, los objetivos que persigue el proyecto de ley en estudio, el documento denominado “Declaración de Voluntades” -suscrito por la Central Unitaria de Trabajadores y la Confederación para la Producción y el Comercio en enero de 2012, cuyo texto se acompaña en un anexo al original de este informe-, y la jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia que, recientemente, se han pronunciado sobre la materia. En efecto, explicó que la indicación 3g) propone introducir cinco incisos al artículo 3° del Código del Trabajo, con la finalidad de establecer los requisitos que deben concurrir para que dos o más empresas sean consideradas como un solo empleador; especificar los efectos que dicha declaración genera en materia del cumplimiento de obligaciones laborales y previsionales; fijar la competencia judicial para el conocimiento y fallo de las acciones presentadas por los trabajadores, y regular las consecuencias que, en materia de sindicalización y negociación colectiva, derivan de la sentencia pronunciada por los tribunales de justicia. Dicha regulación, reiteró, pretende proteger el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores sin modificar sustancialmente el concepto de empresa, con el objetivo de evitar los efectos que una artificiosa organización empresarial puede producir para el ejercicio los derechos laborales. En efecto, sostuvo que el inciso cuarto que la indicación 3g) pretende incorporar al artículo 3° del Código del Trabajo contiene los requisitos que deben concurrir para determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador para efectos laborales y previsionales. En ese sentido, explicó que el principal requisito que debe acreditarse dice relación con la dirección laboral común que debe existir al interior de las empresas, esto es, debe atenderse a quién ejerce la facultad de organización laboral de cada unidad con preeminencia a la razón social conforme a la cual cada empresa obtiene su individualidad jurídica. En la misma línea, detalló que el concepto de dirección laboral común, que se constituye por el poder de decisión y organización laboral, debe interpretarse armónicamente con el vínculo de subordinación y dependencia, toda vez que dicho elemento resulta ser de gran relevancia para determinar, en la práctica, la relación laboral existente entre un trabajador y un empleador. Enseguida, afirmó que, junto con el elemento relativo a la dirección laboral común, debe concurrir, al mismo tiempo, algunos de los requisitos que, con un Historia de la Ley N° 20.760 Página 380 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO carácter indiciario y no taxativo, especifica la indicación 3g), entre los que se encuentra la necesaria complementariedad de los productos o servicios que se elaboren o presten o la existencia de un controlador común. Asimismo, manifestó que el sólo vínculo de propiedad de las empresas no configura por sí solo alguno de los requisitos o condiciones reseñadas precedentemente, en los términos que se contiene en el inciso quinto que se propone agregar al artículo 3° del Código del Trabajo. De ello deriva, agregó, la relevancia que adquiere el elemento relativo a la dirección laboral común al interior de la empresa. Respecto del ejercicio de la acción declaratoria destinada a establecer que dos o más empresas formas un solo empleador, y el procedimiento aplicable en su caso, explicó que las modificaciones que se proponen a los artículos 3°y 507 del Código del Trabajo –en los términos que se consigna en las indicaciones 3g) y 5a)- establecen la competencia del Juez del Trabajo, el que deberá conocer y fallar el asunto sometido a su conocimiento en conformidad al procedimiento laboral de aplicación general, previo informe de la Dirección del Trabajo. Por otra parte, detalló que la acción podrá ser ejercida en cualquier momento, salvo durante el período de negociación colectiva reglada, toda vez que el inicio de dicho procedimiento determina a las partes que pueden intervenir en aquél, sin perjuicio del derecho de aquellos trabajadores que no hubieren participado de la negociación colectiva para iniciar un nuevo procedimiento respecto del empleador común. Asimismo, indicó que la acción declaratoria tampoco podrá ser ejercida cuando el procedimiento judicial que genera excede la fecha de presentación del proyecto de contrato colectivo de trabajo, en cuyo caso los plazos y efectos del proceso negociador quedarán suspendidos, en tanto se resuelva la acción respectiva. En dicha hipótesis, agregó, el instrumento colectivo vigente se entenderá prorrogado para todos los efectos legales, hasta 30 días después de ejecutoriada la sentencia, día en que se reanudará la negociación en la forma que determine el tribunal. En relación a los efectos de la sentencia pronunciada en conformidad al procedimiento reseñado precedentemente, señaló que la indicación 3g) establece la responsabilidad solidaria de las empresas por el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Dicha disposición, añadió, permitirá facilitar el cumplimiento de las sentencias por parte de los trabajadores que hubieren obtenido una sentencia favorable. En lo tocante a la constitución y funcionamiento de organizaciones sindicales en aquellas empresas que hubieren sido declaradas como un solo empleador, Historia de la Ley N° 20.760 Página 381 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO manifestó que dicha indicación permite que los trabajadores puedan constituir uno o más sindicatos o mantener sus organizaciones existentes, pudiendo, asimismo, negociar colectivamente con todas las empresas que han sido consideradas como un empleador o con cada una de ellas. Respecto de los sindicatos interempresas, afirmó que aquellos que agrupen exclusivamente a trabajadores dependientes de empresas que hubieren sido declaradas como un solo empleador, podrán presentar proyectos de contrato colectivo, siendo obligatorio para el empleador negociar con dichos sindicatos, en cuyo caso la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas aplicables a la negociación colectiva reglada. Acerca del contenido de la parte resolutiva de la sentencia dictada por el Juez del Trabajo, explicó que la indicación 5a) establece que deberá señalarse la individualización de todas las empresas que constituyen un empleador, la indicación de las medidas que deberá adoptar para materializar tal calidad y cumplir las obligaciones laborales y previsionales, junto al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de sus trabajadores. Dicha obligación deberá ser cumplida bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podrá repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de lo ordenado. Asimismo, la sentencia deberá indicar si la alteración de la individualidad del empleador se debe o no a la simulación de contratación de trabajadores a través de terceros, o bien a la utilización de cualquier subterfugio mediante el ocultamiento, disfraz o alteración de su individualización o patrimonio, y si ello ha tenido como resultado eludir el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que establece la ley o la convención, en cuyo caso deberá señalarse las conductas que constituyen dicha simulación o subterfugio y los derechos laborales y previsionales que por esta vía se hubieren vulnerado, debiendo aplicar al infractor una multa de 20 a 300 unidades tributarias mensuales. Finalmente, reiteró que las propuestas que el Ejecutivo presentó ante la Comisión apuntan a corregir las problemáticas que han derivado de la aplicación del artículo 3° del Código del Trabajo, particularmente de aquellas disposiciones que establecen el concepto de empresa. En efecto, sostuvo que, mediante dichas propuestas, se tutela el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores, con especial énfasis en la negociación colectiva interempresa, y se permite, al mismo tiempo, la organización empresarial bajo distintas razones sociales. INTERVENCIÓN DE LA PRESIDENTA DE LA CENTRAL UNITARIA DE TRABAJADORES, SEÑORA BÁRBARA FIGUEROA Historia de la Ley N° 20.760 Página 382 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Presidenta de la Central Unitaria de Trabajadores, señora Bárbara Figueroa, expuso ante la Comisión las observaciones de dicha entidad respecto de las indicaciones presentadas a la iniciativa en estudio. En primer lugar, sostuvo que, actualmente, existe consenso entre las organizaciones sindicales y sectores empresariales respecto de la necesidad de resolver las problemáticas derivadas del uso malicioso de múltiples razones sociales. En ese contexto, puntualizó que, aun cuando dicha problemática ha sido objeto de debate al interior de las organizaciones sindicales, durante los últimos años ha sido abordado por los tribunales superiores de justicia, lo que da cuenta de la necesidad de introducir las modificaciones legales que permitan resolver, de modo permanente, la situación derivada del uso de múltiples razones sociales. Enseguida, precisó que el estudio del concepto de empresa debe enmarcarse en un proceso de análisis general a la normativa contenida en el Código del Trabajo con miras a evaluar la pertinencia de eliminar dicho concepto, habida cuenta de los efectos que ha generado a raíz de la vulneración de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. En efecto, agregó, el uso de múltiples razones sociales ha afectado el ejercicio de la negociación colectiva, el derecho a sala cuna y el acceso a planes de capacitación y seguridad laboral, al evitar la formación del Comité Bipartito de Capacitación –el que sólo puede constituirse en aquellas empresas con más de quince trabajadores-, y el Comité Paritario de Higiene y Seguridad –que exigen más de veinticinco trabajadores-. En consecuencia, reiteró que el debate sobre la problemática del multirut no radica únicamente en los efectos que su utilización produce en la negociación colectiva, sino que permite analizar el sistema laboral vigente en nuestro país. De tal modo, la Presidenta de la CUT, señora Bárbara Figueroa señaló que el 60% de los empleadores en Chile, según datos oficiales de la Encuesta Laboral ENCLA, reconoce tener participación en más de una empresa. En la gran empresa la cifra alcanza al 78%, en la mediana empresa el 76%, en la pequeña empresa el 60% y en la micro empresa el 52%, todo lo cual implica una diversidad de RUT asociados. Aseveró que esta información es relevante no sólo respecto del debate del multirut, sino que también para el análisis del proyecto de reforma tributaria. Continuó explicando que de los porcentajes antes mencionados, el 3,6% de los empleadores reconocen utilizar la figura del multirut, pero de ese total un 7,9% está radicado en la gran empresa, en la pequeña empresa un 4,5%, en la mediana empresa un 2,9% y en la micro empresa un 2,1%, de manera que Historia de la Ley N° 20.760 Página 383 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO la gran empresa continúa siendo la que concentra el sistema del multirut. En números significa que del total de empresas del país, 2.706 ocupan la figura del multirut y de éstas 311 son grandes empresas. En consecuencia, precisó, si se efectuara un cruce de datos del universo de trabajadores comprendidos en estas cifras, lo más probable es que se concluya que un número muy significativo de ellos se ve afectado por la figura del multirut. Indicó que las mayores áreas donde se concentra el uso del multirut son la de servicios sociales y de salud, la manufactura y el transporte, es decir, se trata de sectores no menores para los efectos del desarrollo de políticas públicas, de la empresa nacional y de las condiciones de comunicación por medio del transporte. Esta información, expresó, tiene un valor significativo, porque ya no se está hablando sólo del “retail” y respecto del ámbito del transporte, específicamente del Transantiago, lo que subyace implica múltiples sindicatos lo que hace muy engorroso los procesos de negociación colectiva en el sector y, además, la presencia de múltiples operadores con diversos RUT. Añadió que una de las más grandes empresas del “retail” que continúa operando con el multirut, porque las demás han ido perdiendo los juicios, es Falabella. En otras áreas, señaló, como la agrícola, la construcción y la pesca es muy menor el nivel de constitución del multirut, debido a que la organización sindical es muy precaria o que lisa y llanamente el Código del Trabajo no les reconoce para conformarse. En resumen, son sectores muy golpeados. A contrario sensu, en otras áreas como la minería no se recurre al multirut por la fuerza de sus organizaciones sindicales. Todos estos elementos, manifestó, son relevantes al momento de realizar el debate, ya que no basta con declaraciones de buenos principios y su importancia radica en que clarifica el universo de trabajadores afectados por el multirut como también -en el evento de resolver dicho subterfugio por la vía de la institucionalidad política- se estaría dando un espaldarazo a lo que ya se ha obtenido en tribunales, resultado que en todo caso no tiene una larga data de juicios. Por lo tanto, puntualizó, le da más valor a lo que las Senadoras y Senadores puedan terminar resolviendo, esto es, un Poder Legislativo que se adelanta a lo que en la actualidad se está expresando en los tribunales. Aseveró que es una gran responsabilidad, es un gran desafío país poder avanzar en esta materia, porque así se puede poner término a una práctica que sancionada desde la institucionalidad política no derive necesariamente en juicios laborales. La Presidenta de la CUT, señora Bárbara Figueroa, agregó que si la entidad que representa quisiera avanzar en el marco del desafío que se ha propuesto, que Historia de la Ley N° 20.760 Página 384 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO es la nueva institucionalidad laboral, evidentemente que la demanda debiera ser terminar con el concepto de empresa, pero la CUT parte de la base que para que el debate sobre una nueva institucionalidad laboral se dé con todos los requerimientos, se necesita avanzar en estas pequeñas medidas y, por eso, la CUT valora la indicación del Ejecutivo, aunque también pueden perfeccionarse algunos elementos. Aseveró que, en todo caso, no avanzar con lo propuesto en la indicación va a hacer mucho más dificultoso poder avanzar en las grandes reformas estructurales; sería muy simple para la CUT decir que se elimine el concepto de empresa –continuó- y poder dormir tranquilos, pero si se realiza ese debate hoy día no se va a resolver nada y tendremos multirut para rato y se va a tener que esperar décadas hasta tener igualdad de condiciones y equiparada la cancha entre trabajadores y empleadores para poder tener efectivamente un nuevo Código del Trabajo y ahí eliminar el concepto de empresa. Enfatizó que eso es engorroso y no es lo que quiere la CUT, porque no se quiere seguir sometiendo a los trabajadores que representa dicha entidad y también a aquellos que no pertenecen a su organización a una práctica abusiva por el solo hecho de cuidar una posición de principios y en ese marco la CUT saluda la indicación presentada por el Ejecutivo y la respalda. Agregó que sin duda se presentan elementos perfectibles, tal es el caso de los ejemplos que se consideran en el primer inciso propuesto –similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, o la existencia entre ellas de un controlador común-. Al respecto, opinó que podría considerarse una redacción que no especifique ejemplos, porque podrían entrabar el debate en los juicios laborales y que apunte a decir “cuando concurran los elementos necesarios para configurar al empleador laboral común”. Si lo expresado anteriormente no fuera posible, reiteró el valor de la indicación, ya que va al fondo del problema, esto es, dilucidar dónde está el empleador real, no el dueño de la empresa, sino quién es el empleador real del trabajador y por esa vía fortalecer los canales de comunicación y sacarse el peso de negociaciones colectivas muy engorrosas. A su vez, la indicación impone un desafío al movimiento sindical, ya que al establecer la obligatoriedad de los empleadores de tener que entenderse con la diversidad de sindicatos, obliga a constituir un nivel de comprensión sindical del avance de esta propuesta del Ejecutivo que posibilite que la organización sindical se ponga a disposición de fortalecer procesos de negociación colectiva más efectivos y no hacerlos más complejos por la vía de las negociaciones a nivel de los sindicatos de empresas. En ese marco, expresó que la CUT reconocía que mediante la indicación del Gobierno se estaba poniendo término a la práctica abusiva del multirut, por lo que si bien se estimaba que podría efectuarse una corrección a la redacción, Historia de la Ley N° 20.760 Página 385 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO tampoco tiene un carácter fundamental, de modo que la CUT opina que están dadas todas las condiciones que resguardan los derechos laborales. El resto del debate sobre la nueva institucionalidad, aseguró, se dará en su momento, porque hoy se discute una materia acotada en que clara y nítidamente se consagran las responsabilidades y por ello la CUT apoya la indicación formulada por el Ejecutivo. INTERVENCIÓN DEL GERENTE GENERAL DE LA CONFEDERACIÓN DE LA PRODUCCIÓN Y EL COMERCIO, SEÑOR FERNANDO ALVEAR El Gerente General de la CPC, señor Fernando Alvear manifestó que el proyecto sobre el mutirut ha sido objeto de un lato estudio y análisis legislativo, académico y político, lo que ha constituido un valioso aporte para el diálogo que a lo largo de los últimos años han venido desarrollando los actores sociales del mundo del trabajo. En particular, durante los años 2011 y 2012 parte importante del tiempo que la CUT y la CPC dedicaron al análisis de los principales problemas que afectan o pueden llegar a afectar a los trabajadores en sus derechos colectivos e individuales, producto de algunas formas de organización de las empresas, tuvo que ver con los multirut. Aseveró que lo realmente importante es que la CUT y la CPC fueron capaces de construir una propuesta que recoge los criterios de los tribunales y de la Dirección del Trabajo, protegiendo los derechos de los trabajadores sin afectar la facultad de dirección del empleador. Prosiguió diciendo que una vez concluida la etapa del trabajo bipartito de trabajadores y empleadores que se plasmó en un documento titulado “Declaración de Voluntades CPC-CUT”, de enero del año 2012, se ha continuado dialogando de manera continua en la búsqueda de nuevos puntos de encuentro, reforzando las confianzas generadas. Agregó que la indicación del Ejecutivo contempla en lo esencial el espíritu de las soluciones conversadas con los trabajadores, en cuanto procura equilibrar los legítimos derechos de los trabajadores con la también legítima potestad de dirección del empleador. Sin embargo, indicó, existen algunas precisiones que es muy importante que sean incorporadas para clarificar más el ámbito de la propuesta legislativa. Ellas son las siguientes: -Número 1), letra a) del artículo 1°. Al establecer que dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales cuando tengan una dirección laboral común y concurran a su respecto condiciones tales como… se está estableciendo una suerte de enunciación indicativa para el juez, pero también un espacio que puede dar lugar a un sinnúmero de interpretaciones, lo que no ofrece ningún tipo de Historia de la Ley N° 20.760 Página 386 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO certeza jurídica en una materia tan delicada, en especial si de considera que estamos frente a una situación que bajo las reglas del procedimiento laboral vigente será zanjada en una única instancia sin acceso a un recurso de apelación. La CPC propone establecer que las condiciones que deben concurrir con la dirección laboral común para que el juez pueda calificar que está frente a un mismo empleador deben hacerlo de manera copulativa. Luego, el Gerente General de la CPC, señor Fernando Alvear, se refirió a la condición que debe concurrir con la dirección laboral común para que el juez pueda calificar que está frente a un mismo empleador –“la necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten” y opinó que por tratarse de una definición que no es jurídica puede dar lugar a múltiples interpretaciones y no contribuir con la certeza jurídica deseada. La CPC propone precisar de la siguiente manera: “se trata de aquellos productos o servicios que no tienen autonomía respecto de otro y que no pueden subsistir por sí mismos”. Seguidamente, el representante de la CPC manifestó que en consideración a la especial importancia que la presente calificación del juez de letras del trabajo reviste para las relaciones laborales y, en consideración a que la última reforma del procedimiento laboral prácticamente suprimió el recurso de apelación, sería muy importante contar con una instancia judicial excepcional que pudiera hacer las veces de apelación cuando la o las empresas que han sido calificadas como una para efectos laborales no estén de acuerdo con dicha calificación y cuenten con argumentos sólidos que justifiquen su posición basadas, por ejemplo, en sus distintos modelos de negocio. La CPC propone prever un recurso especial, semejante al de la apelación, frente a la sentencia del juez de letras del trabajo que califique que dos o más empresas son un mismo empleador para efectos laborales. Este recurso contribuiría a otorgar más seguridad jurídica y no dilataría en exceso el procedimiento laboral que hoy es reconocido por todos como muy expedito. Eventualmente y para mayor garantía de los trabajadores podría considerarse el establecimiento de una sanción de multa en caso de que la interposición del recurso sea manifiestamente dilatoria y carente de fundamentos técnicos. -Número 3) del artículo 2°. Dicho número señala, en el inciso final, que “las acciones a que se refieren los incisos precedentes podrán ejercerse mientras perdure la situación descrita en el inciso cuarto del artículo 3° de este Código, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del presente artículo”. El Secretario General de la CPC observó que se estaría previendo una suerte de sanción imprescriptible, lo que no es coherente con la regla general que en Historia de la Ley N° 20.760 Página 387 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO materia de sanciones establecen las leyes vigentes, incluido el Código del Trabajo. La CPC propone establecer un plazo de prescripción razonable, para lo cual podría estimarse la indicación que presentó el ex Senador Pedro Muñoz Aburto el año 2012 que señala: “El plazo de prescripción que extinga las acciones y derechos a que se refieren los incisos precedentes, será de cinco años contados desde que las obligaciones se hicieron exigibles.”. Finalmente, el representante de la CPC expresó el anhelo que la votación definitiva considere los puntos de vista abordados y expuestos por los actores sociales del mundo del trabajo en la Declaración de Voluntades CPC-CUT de enero de 2012, porque sería un gran impulso para el trabajo conjunto que se continúa desarrollando y aumentaría la confianza mutua en la capacidad que las dos partes tienen de construir juntos soluciones a las situaciones laborales que se generan en el día a día de las empresas. Consultas El Senador señor Larraín quiso saber si la indicación formulada por el Ejecutivo es un reflejo del acuerdo CUT-CPC del año 2012. La Senadora señora Goic manifestó que valoraba el esfuerzo realizado tanto por el Ejecutivo como por la CUT y la CPC, que iba en la línea de fortalecer los derechos colectivos. Consultó a la Ministra del Trabajo y Previsión Social acerca de la capacidad técnica y humana de la Dirección del Trabajo para poder abordar la nueva obligación que se establece en la indicación. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, explicó que la indicación del Ejecutivo da cuenta de las voluntades conjuntas de la CUT y de la CPC, reflejadas en el acuerdo del año 2012, esto es, incorporar un inciso que busca eliminar las consecuencias abusivas y muchas veces dolosas referidas a la figura del multirut. Agregó que la libertad que tiene hoy día el empleador de poder estructurar su unidad económica en diferentes razones sociales va a seguir existiendo y lo que cambia es poner atajo a las afectaciones negativas de los derechos de los trabajadores, espíritu que ilustró al acuerdo de voluntades de la CUT-CPC y que se plasma en la indicación. Además, expresó, la indicación se hace cargo – conforme al acuerdo CUT-CTCde la inclusión del término dirección laboral común, elemento gravitante en la identificación del empleador real común, que deviene de la práctica jurídica de los tribunales del trabajo. Historia de la Ley N° 20.760 Página 388 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Continuó diciendo que el Ejecutivo optó por establecer el ejercicio directo de la acción ante los tribunales laborales, con la finalidad de darle robustez a la declaración que se hace respecto de reconocimiento de trabajadores y de las empresas que constituyen la figura del multirut, porque de ello devienen consecuencias laborales y previsionales que es del todo pertinente dejarlas establecidas en una sentencia. En cuanto a la Dirección del Trabajo, indicó que tendrá un rol de informar, de manera obligada, al juez que se lo solicite. Para ello se ha previsto la creación de una unidad especial dentro de esta entidad que se abocará a la elaboración de informes que serán solicitados por los jueces. El Senador señor Larraín manifestó que parte de la discusión de fondo sobre la indicación del Ejecutivo es la búsqueda de un concepto que permita evitar los abusos que se han cometido y que lamentablemente han sido muchos, los que no se han podido controlar en forma efectiva. Advirtió sobre la diferencia que se observa entre la redacción que propone la indicación y el acuerdo que plantea la voluntad de la CUT-CPC, en relación a que los requisitos definidos por la CUT-CPC son de carácter copulativo, porque la Ministra del Trabajo y Previsión Social señaló que son elementos de guía y además podrían ser uno u otro. Aseveró que dilucidar esta discordancia es de importancia, ya que cuando no existe la precisión legislativa se abre la puerta de la decisión jurisprudencial y los tribunales pueden generar fallos muy distintos entre sí y, en consecuencia, no tener claridad respecto de cuándo se está frente a una empresa que está utilizando el multirut en forma inadecuada y cuándo lo está haciendo correctamente. A continuación, solicitó que se precisara el término “dirección laboral común”, porque al parecer la doctrina de la Dirección del Trabajo la entiende así cuando existe en las empresas un departamento de recursos humanos o un departamento laboral, materia que debe analizarse con cuidado, puesto que a una empresa que utiliza el multirut le cuesta bien poco crear dichos departamentos. Recalcó que la expresión “dirección laboral común” es el elemento gravitante de la indicación. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, aclaró que los requisitos no son copulativos y lo esencial y definitivo que siempre debe estar es la identificación de la dirección laboral común, cuyo concepto dice relación con el vínculo de subordinación, con quien manda o dirige una unidad económica y toma decisiones de contratación y despido. Subrayó que la inclusión de los elementos meramente indicativos –similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios o la existencia entre ellas de un controlador común- tiene su razón de ser en que el juez podría tener a la vista éstos u otros para generar la convicción. Historia de la Ley N° 20.760 Página 389 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Senador señor Allamand sostuvo que la indicación del Ejecutivo, el acuerdo de la CUT-CPC y las demás indicaciones presentadas por parlamentarios están creando un espacio favorable para una gran señal, un acuerdo legislativo inédito, luego del tiempo transcurrido respecto de un tema tan polémico, de modo de terminar con una práctica abusiva. Hizo mención de la diferencia que se observa entre el acuerdo de voluntades CUT-CPC y el programa de gobierno de la Presidenta Bachelet y la indicación formulada por el Ejecutivo, porque en los dos primeros se habla de requisitos copulativos expresos y en la indicación existe un requisito ineludible –la dirección laboral común- al que el magistrado le debe agregar otros elementos. Requirió una explicación sobre la materia. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, explicó que al existir un camino recorrido mediante la práctica judicial, el Ejecutivo no quiso innovar con conceptos o figuras nuevas que pudieran generar un espacio de duda o de confusión, por lo que luego de un sondeo y la realización de conversaciones con jueces laborales la decisión adoptada fue dejar la posibilidad abierta a que el requisito taxativo de la dirección laboral común pueda ser complementado o más claramente se le agreguen elementos que contribuyan a fortalecer la convicción de esta dirección laboral común. Esa amplitud de criterios y libertad que tiene en la actualidad el juez no se la quería limitar. El asesor del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco Del Río, añadió que una modificación del Código del Trabajo debe guardar simetría tanto con las normas como con los principios que lo inspiran, siendo dominante el denominado principio de primacía de la realidad. Es así que los jueces manejan un catálogo con 25 o más materias que verifican en cada caso y puede hacerles sentido, por ejemplo, que todos los trabajadores de los diferentes RUT se encuentren en un mismo establecimiento o que todos ocupen el mismo uniforme. AUDIENCIA EFECTUADA EN SESIÓN DE 12 DE MAYO DE 2014 La Comisión recibió en audiencia a profesores de Derecho del Trabajo, a representantes del Instituto Libertad y Desarrollo y a distintos representantes de organizaciones sindicales, quienes expusieron acerca de las nuevas indicaciones presentadas al proyecto en análisis, con especial énfasis respecto de la indicación formulada por el Ejecutivo. INTERVENCIÓN DEL PROFESOR DE DERECHO DEL TRABAJO, SEÑOR SERGIO GAMONAL CONTRERAS Historia de la Ley N° 20.760 Página 390 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El profesor de Derecho del Trabajo de la Universidad Adolfo Ibáñez, señor Sergio Gamonal Contreras, expuso ante la Comisión sus observaciones respecto de las indicaciones presentadas por el Ejecutivo en el plazo correspondiente al 5 de mayo de 2014. Con dicha finalidad, abordó la problemática que deriva del fraccionamiento de un empleador en varias empresas o razones sociales, reseñó los objetivos del proyecto de ley en estudio y analizó las implicancias que derivarían de la aprobación de las indicaciones que se han sometido a la consideración de la Comisión. En primer lugar, en lo relativo a la regulación vigente sobre la organización empresarial y sus consecuencias para los derechos de los trabajadores, explicó que el Código del Trabajo contiene, en su artículo 3°, la definición de empleador y de empresa. La primera de ellas -esto es, la definición de empleador- resulta ser una noción estándar dentro del derecho del trabajo, toda vez que se encuentra comprendida en la totalidad de los ordenamientos jurídicos laborales. De ese modo, agregó, siempre que un trabajador presta servicios personales bajo un vínculo de subordinación y dependencia encuentra, como contraparte de la relación laboral, a un empleador. Con todo, aseveró que la definición de empresa -que, como se ha señalado, consta en el artículo 3° del Código del Trabajo- no existe en la generalidad de la legislación laboral a nivel comparado y, dentro del ordenamiento jurídico nacional, sólo opera en el ámbito del derecho del trabajo, toda vez que no consta una disposición similar en el derecho tributario o comercial. En ese orden de ideas, explicó que la aplicación del concepto de empresa ha generado una serie de problemáticas derivadas del tenor de la parte final del artículo 3° del Código del Trabajo, toda vez que la define como una organización dotada de una individualidad legal determinada. Dicha regulación, añadió, ha permitido el establecimiento de una multiplicidad de razones sociales cuyo propósito es encubrir la existencia de una empresa, dificultándose, de ese modo, el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores, aun cuando resulta aplicable el artículo 507 del Código del Trabajo, que sanciona al empleador que hubiere utilizado cualquier subterfugio con la finalidad de ocultar, disfrazar o alterar su individualización o patrimonio. En efecto, afirmó que la aplicación de dicha sanción no ha impedido la existencia de diversas razones sociales destinadas a fraccionar artificialmente a una empresa. En ese contexto, aseveró que la jurisprudencia judicial ha Historia de la Ley N° 20.760 Página 391 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO aplicado el principio de la primacía de la realidad, esto es, ha atendido a la forma en que ésta se organiza en la práctica con preeminencia al modo en que se constituye desde el punto de vista legal o formal. En este contexto, agregó que la iniciativa legal en estudio pretende resolver las problemáticas que el concepto de empresa ha generado para el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Con dicha finalidad, añadió, la indicación 3g) propone el establecimiento de una serie de requisitos o elementos indiciarios que permitan determinar aquellos casos en que varias empresas constituyen un solo empleador para efectos laborales y previsionales. Con todo, sostuvo que dicha propuesta no resuelve las consecuencias que derivan de la aplicación del concepto de empresa, toda vez que introduce nuevos requisitos para establecer que dos o más de ellas constituyen un solo empleador para efectos laborales y previsionales. En efecto, agregó, la indicación 3g) propone que debe existir una dirección laboral común, junto a diversas condiciones tales como la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que se elaboren o presten o la existencia de un controlador común. Tal regulación, enfatizó, puede afectar la debida flexibilidad que el juez del trabajo utiliza al ponderar el principio de la primacía de la realidad. En consecuencia, afirmó que, con miras a resolver adecuadamente dicha problemática, resulta adecuado derogar el concepto de empresa vigente. De ese modo, aseveró, para resguardar el ejercicio de los derechos laborales individuales y colectivos, debe atenderse al concepto de empleador, esto es, a la noción más propia y característica del derecho del trabajo. Sin embargo, sostuvo que, en el evento que se optare por reformar el concepto de empresa, debe eliminarse la referencia que el artículo 3° del Código del Trabajo contiene respecto de la individualidad legal determinada, toda vez que dicha disposición ha permitido su fragmentación artificial, afectándose, en consecuencia, el ejercicio de los derechos laborales. En ese sentido, señaló que, tras la discusión de los elementos que configuran el concepto de empresa, subyace el ejercicio del derecho a la negociación colectiva, toda vez que la división artificial de aquella en varias razones sociales apunta a desarticular el diálogo entre empleadores y trabajadores. En consecuencia, sostuvo que, habida cuenta del escaso número de organizaciones de trabajadores que negocian colectivamente, y sin perjuicio del análisis de la derogación o modificación del concepto de empresa vigente, resulta pertinente revisar la generalidad de las disposiciones sobre derecho colectivo del trabajo, particularmente en lo relativo a la negociación colectiva Historia de la Ley N° 20.760 Página 392 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO por área y ejercicio del derecho a huelga. De ese modo, agregó, la modificación de dicha normativa podría generar un mejoramiento de los índices de diálogo social, en los términos que propone la Organización Internacional del Trabajo y la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE). Agregó que Chile es uno de los países con los estándares más bajos de Occidente en materia de huelga, sólo comparable con países dictatoriales o algunos países de África o China, toda vez que los límites al derecho de huelga afectan directamente la libertad de los trabajadores dentro de la empresa. Por ejemplo, señaló que la huelga por falta de condiciones de seguridad no está contemplada en el Código del Trabajo chileno, siendo que es ampliamente reconocida en derecho comparado. Finalmente, manifestó que la reforma de fondo que se requiere es adoptar los estándares de negociación y huelga que rigen en los países capitalistas a los cuales nuestro país intenta parecerse, como Alemania, Gran Bretaña o Estados Unidos. De ese modo, aseveró, acciones fraudulentas como la del multirut no podrán repetirse nuevamente. PROFESOR DE DERECHO DEL TRABAJO, SEÑOR CÉSAR TOLEDO El profesor de Derecho del Trabajo de la Universidad Central y de la Universidad Diego Portales, señor César Toledo, expuso ante la Comisión respecto del tenor de las indicaciones presentadas a la iniciativa legal en estudio. En primer lugar, explicó que el concepto de empresa que consagra el artículo 3° del Código del Trabajo fue incorporado a dicho cuerpo normativo mediante la ley N° 18.018, de 1981, con el propósito de limitar la negociación colectiva más allá de la empresa en que el trabajador presta servicios. En consecuencia, sostuvo que si la finalidad de la iniciativa radica en ampliar el margen de los derechos colectivos de trabajo, la fórmula contenida en la iniciativa no permitiría cumplir con dicho propósito. En efecto, enfatizó que, con miras a garantizar la negociación colectiva y los derechos individuales de los trabajadores, deben ser modificadas las normas sobre organizaciones sindicales, negociación colectiva, derecho a huelga y sistema de gratificaciones, toda vez que la sola modificación del artículo 3° del Código del Trabajo no produciría ningún efecto en esa materia. Por otra parte, aseveró que el establecimiento de requisitos para establecer que dos o más empresas constituyen un solo empleador para efectos laborales -sobre todo en aquellos casos en que se trata de elementos indiciarios con ciertos grados de vaguedad o imprecisión- incentivarán la utilización de prácticas artificiosas destinadas a eludir la aplicación de dichos requisitos. Historia de la Ley N° 20.760 Página 393 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En consecuencia, afirmó que debe atenderse, preferentemente, a las disposiciones que establecen sanciones en caso de fraude o ante el subterfugio utilizado por el empleador para eludir sus obligaciones laborales. En ese contexto, indicó que la normativa vigente sobre la materia, contenida en el artículo 507 del Código del Trabajo, requiere la producción de un resultado, consistente en la elusión del cumplimiento de los derechos laborales y previsionales de los trabajadores, y no la intencionalidad –esto es, del dolo o la culpa- del sujeto que lo produce. Enseguida, sostuvo que la judicialización de los litigios derivados del concepto de empresa permite que un empleador pueda ajustar su organización interna, pero las organizaciones sindicales carecen de la autonomía para reunir a los trabajadores que prestan servicios en una sola empresa, toda vez que requerirán, previamente, una sentencia de un tribunal que los faculte a organizarse y a negociar colectivamente. Asimismo, aseveró que, en nuestro país, las organizaciones sindicales carecen de tutela judicial de sus derechos, toda vez que, tratándose de derechos colectivos de índole no patrimonial, no existe un organismo encargado de representar sus derechos en sede judicial, en tanto que los abogados particulares desisten de asumir su defensa, considerando el carácter no patrimonial de la acción declarativa destinada a establecer la existencia de una empresa. Finalmente, señaló que deben cautelarse las facultades de la Dirección del Trabajo que, en materia de negociación colectiva, le permiten intervenir en el evento que el empleador hubiere utilizado razones sociales múltiples. Con todo, la propuesta del Ejecutivo propone que la Dirección del Trabajo debe emitir un informe durante el proceso judicial que deberá tramitarse ante el Juez del Trabajo, lo que implica un detrimento de las facultades fiscalizadoras que actualmente puede ejercer. INTERVENCIÓN DE LOS REPRESENTANTES DEL INSTITUTO LIBERTAD Y DESARROLLO, SEÑORA CECILIA CIFUENTES Y SEÑOR SERGIO MORALES La economista y el abogado del Instituto Libertad y Desarrollo, señora Cecilia Cifuentes y señor Sergio Morales, respectivamente, manifestaron las observaciones de dicha entidad respecto de la iniciativa legal en estudio. En primer lugar, la economista, señora Cecilia Cifuentes, explicó que, actualmente, existe consenso en relación a la necesidad de evitar prácticas abusivas a raíz de la utilización artificiosa de múltiples razones sociales para eludir derechos de los trabajadores. Con todo, aseveró que la iniciativa debe resolver dicha problemática evitando la afectación de la organización empresarial. Historia de la Ley N° 20.760 Página 394 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En ese sentido, sostuvo que, en la mayoría de los casos, la organización empresarial en distintas individualidades legales apunta a mejorar la eficiencia operativa de las empresas, incluyendo aquellos casos en que una misma persona ejercer propiedad sobre distintas entidades con distinto giro, en cuyo caso no resultaría correcto equiparar los derechos laborales de todos sus trabajadores. Enseguida, afirmó que, en conformidad a la Encuesta Encla, desarrollada por la Dirección del Trabajo en 2011, en nuestro país un 60,4% de los empleadores mantienen vínculos de propiedad en varias empresas, por lo que se trata de una situación generalizada que no dice relación, necesariamente, con la vulneración de derechos laborales. Asimismo, sostuvo que se ha detectado que en ciertas empresas, aun cuando tuvieren un giro diverso, se aplican políticas laborales del mismo tenor, esto es, opera a su respecto una misma dirección laboral. En la misma línea, agregó que la problemática que deriva de la multiplicidad de razones sociales radica en una serie de disposiciones contenidas en el Código del Trabajo, relativas a la formación de sindicatos, derecho a sala cuna y pago de indemnizaciones, las que incentivan a las empresas de mayor tamaño a operar según las reglas que rigen para aquellas menor tamaño. En consecuencia, abogó por modificar la regulación legal del derecho a sala cuna, en lo relativo a la determinación del número de trabajadores que se requieren para ejercer dicha prerrogativa, junto al establecimiento de un sistema de indemnizaciones por término del contrato de trabajo que opere a todo evento. Seguidamente, afirmó que, según los datos de la Encuesta Encla, entre los empleadores existe una percepción negativa respecto a la existencia de organizaciones sindicales al interior de las empresas, toda vez que, añadió, el clima laboral tendería a ser mejor en empresas sin sindicatos. En ese contexto, sostuvo que, con miras a distinguir entre la fragmentación fraudulenta de la razón social de aquellas hipótesis en que tal división se produce con el objetivo de mejorar la organización productiva, la iniciativa debe individualizar con precisión los requisitos que debe concurrir para que dos o más empresas configuren un solo empleador. En ese sentido, abogó por el establecimiento de requisitos copulativos que, con precisión y especificidad, permitan establecer que dos o más empresas constituyen un solo empleador. Al efecto, afirmó que debe considerarse la existencia de una dirección laboral común, la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, la Historia de la Ley N° 20.760 Página 395 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO existencia de un controlador común y de un perjuicio consistente en la pérdida o disminución de derechos laborales o previsionales. Seguidamente, el abogado del Instituto Libertad y Desarrollo, señor Sergio Morales, coincidió en la pertenencia de establecer requisitos copulativos que permitan establecer que dos o más empresas constituyen un solo empleador, toda vez que de ese modo disminuye la tensión existente entre los derechos de los trabajadores y el derecho de asociación y organización empresarial. Agregó que, asimismo, se evita la vinculación de dos empresas sin que entre ellas exista la voluntad de operar como una sola y se restringe el margen de interpretación jurisprudencial. Respecto del elemento relativo a la dirección laboral común, afirmó que se trata del poder de organización de la empresa, en los términos que la Dirección del Trabajo, en su dictamen Ord. N°6077/405, de 1998, describió como el conjunto de poderes, facultades y potestades que el ordenamiento jurídico laboral reconoce al empleador con el objeto de organizar, dirigir y fiscalizar la actividad laboral de la empresa, mantener su disciplina y orden y adecuar la naturaleza de los servicios a los requerimientos de la empresa. El ejercicio de dicha facultad, aseveró, se manifiesta mediante un departamento de personal o recursos humanos, gerente o cargo similar. Asimismo, añadió que debe acreditarse la existencia de un perjuicio en los derechos laborales o colectivos de los trabajadores, toda vez que la cantidad de recursos que derivan de la utilización de la judicatura laboral sólo pueden ser utilizados ante la vulneración de los derechos laborales. De ese modo, sostuvo, se evita la intervención judicial innecesaria y la existencia de tensiones entre empleadores y trabajadores, lo que puede afectar el clima laboral al interior de la empresa. Por otra parte, y sin perjuicio de coincidir en radicar el conocimiento y fallo de estos litigios ante la jurisdicción laboral, abogó por establecer una Comisión de Expertos, formada por técnicos con conocimiento en organización industrial, gestión y administración de empresas, encargado de emitir un informe técnico respecto de la concurrencia de los requisitos reseñados. En ese sentido, sostuvo que, al tratarse de un órgano independiente, puede fundamentar de mejor manera aquellos casos en que se trata de una legítima organización laboral o de una fragmentación artificial de una empresa, en tanto que no existe certeza respecto de la idoneidad, independencia y calificación del personal de la Dirección del Trabajo que pueda ponderar y valorar dichos antecedentes. En relación al régimen de recursos contra la sentencia dictada por el Juez del Trabajo, abogó por establecer su carácter inapelable, sin perjuicio de procedencia del recurso de nulidad, con particular énfasis en la causal establecida letra C del artículo 478 del Código del Trabajo, esto es, cuando sea Historia de la Ley N° 20.760 Página 396 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO necesaria la alteración de la calificación jurídica de los hechos, sin modificar las conclusiones fácticas del tribunal inferior. Respecto de la solidaridad en el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, a raíz de que dos o más empresas constituyen un solo empleador, afirmó que deben evaluarse las consecuencias que derivan de dicha declaración, con la finalidad de detallar la forma en que cada una de las empresas contribuirán a la extinción de la obligación común. Acerca del procedimiento de negociación colectiva, sostuvo que las disposiciones que contiene la iniciativa, y las indicaciones presentadas a su respecto, no consideran las dificultades que, en el ámbito financiero y tributario, se generarían para la empresa a raíz de que varias organizaciones sindicales pudieran negociar con una sola empresa. Por otra parte, reseñó que, respecto de los efectos de la sentencia pronunciada por el Juez del Trabajo, las indicaciones proponen extender el efecto relativo que, en general, se asigna a la jurisprudencia judicial. En ese contexto, abogó por especificar los trabajadores que pueden verse afectados por dicha sentencia. Finalmente, abogó por establecer un procedimiento específico aplicable en el evento que una empresa, que hubiere sido declarada como un solo empleador, hubiere perdido alguno de los requisitos necesarios para dicha declaración, mediante el establecimiento de una acción específica para revocar la sentencia judicial que se hubiere pronunciado. INTERVENCIÓN DEL SECRETARIO GENERAL AUTÓNOMA DE TRABAJADORES DE CHILE DE LA CENTRAL El Secretario General de la Central Autónoma de Trabajadores, señor Alfonso Pastene, expuso las observaciones de dicha entidad en relación al proyecto de ley en estudio. En primer lugar, indicó que dicha organización representa a cerca de trescientos mil trabajadores, de los cuales un 95% pertenece al sector privado, quienes, en la práctica, se verán afectados por la regulación que se adopte respecto del concepto de empresa. En ese contexto, aseveró que la regulación vigente, contenida en el artículo 3° del Código del Trabajo, ha generado, de modo sistemático, una vulneración de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores, en tanto que las reformas laborales que se han promovido durante los últimos años carecerían de la profundidad para garantizar el ejercicio de dichas prerrogativas. En consecuencia, sostuvo que la Central Autónoma de Trabajadoras aboga por una nueva legislación laboral, sustentada en los Convenios de la Organización Historia de la Ley N° 20.760 Página 397 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Internacional del Trabajo, porque el actual Código del Trabajo tiene una génesis, filosofía y principios que impiden que las partes tengan una relación de igualdad. Por lo demás, agregó, su objetivo es proteger al capital económico y no al trabajador y sus organizaciones. Prosiguió diciendo que la Central Autónoma de Trabajadores de Chile aboga por una nueva legislación laboral, que debe estar sustentada en los Convenios OIT, resultando indispensable la ratificación por Chile del Convenio N° 81 sobre las inspecciones del trabajo. De no ser así, manifestó, se seguirá asistiendo a la política de la letra chica o a la del Gatopardo, cambiar para que nada cambie. Añadió que lo más seguro es que no se estaría discutiendo esta materia, si hubiese existido la voluntad política para convertir en ley lo aprobado por el Congreso Nacional el año 2006, a propósito del proyecto sobre subcontratación, en que se estableció un nuevo concepto de empresa. Sin embargo, señaló que esta buena nueva no pudo llegar a ser realidad como resultado de 3 factores: a) la presentación efectuada por parlamentarios –en aquel entonces de la Alianza Democrática- al Tribunal Constitucional el 13 de julio de 2006. b) el pronunciamiento efectuado por este tribunal de fecha 21 de agosto de 2006 que resolvió frente a lo aprobado por el Congreso Nacional “por consiguiente estamos ante disposiciones que modifican normas sobre seguridad social o que inciden en ella, tanto en el sector público como en el sector privado, las cuales conforme a lo dispuesto en el artículo 65 inciso cuarto de la Constitución Política son de iniciativa exclusiva del Presidente de la República” y c) La falta de voluntad política del Ejecutivo de aquella época para que desde esa instancia se reprodujera lo aprobado por el Congreso Nacional. Respecto al proyecto de ley sobre el multirut, expresó que la Central Autónoma de Trabajadores de Chile entiende que la indicación del Gobierno no soluciona los problemas de fondo, cuales son proteger los derechos de los trabajadores respecto a sus organizaciones, derechos laborales y de seguridad social, pago de las gratificaciones y una negociación colectiva real. Todas estas materias no se ven reflejadas en la indicación y nuevamente se está llegando al maquillaje del problema por los siguientes fundamentos: -la indicación es un símil a la indicación presentada por el Gobierno de Sebastián Piñera, cambiando algunas expresiones, por ejemplo, “negocios directamente complementarios” por “necesaria complementariedad”, “mismo negocio” por “similitud de productos o de negocios”, “una misma dirección y control laboral” por “dirección laboral común”. -lo que sí se cambia es el organismo que debía determinar la alteración de la individualidad del empleador, ya que la indicación actual señala que serán los tribunales del trabajo, previo informe de la Dirección del Trabajo, mientras que el Gobierno anterior lo dejaba entregado a una Comisión de Expertos. Con Historia de la Ley N° 20.760 Página 398 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO todo, se judicializa el tema y se correrá el peligro que se destruya, a través del despido, a las organizaciones sindicales, porque no se debe olvidar que los trabajadores sólo tienen fuero durante el proceso de negociación colectiva. Agregó que la probable judicialización está fuera del proceso de negociación colectiva y el despido ha sido una de las constantes amenazas utilizadas para desvirtuar la acción de los trabajadores en Chile. Puntualizó que todos conocen la fragilidad de la Dirección del Trabajo, haciéndose indispensable por ello la ratificación del Convenio N° 81 de la OIT. El Secretario General de la Central Autónoma de Trabajadores de Chile, señor Alfonso Pastene, manifestó que la indicación del Ejecutivo protege a los que están realizando el dolo de dividir a la empresa en determinados RUT y le deja la responsabilidad a los trabajadores y a sus organizaciones de recurrir a los tribunales para demostrar y comprobar esta acción maliciosa. Nadie es tan ignorante de que esta práctica del multirut no se lleva a efecto en la pequeña o mediana empresa, sino que en el retail, supermercados, grandes cadenas de farmacias e incluso en los grandes medios de comunicación, es decir, donde existe una mayor concentración de la riqueza. Contra ello, los estudios jurídicos de los que utilizan el multirut nos están invitando al enfrentamiento en los tribunales, porque nuevamente le ganarán a los trabajadores e incluso legalizarán su dolo y su práctica antisindical. Añadió que el subir las multas frente al delito no es la solución, porque todos saben que para las grandes empresas es preferible pagar y hacer respetar su ley del oeste. En síntesis, expresó, la indicación del Ejecutivo no da una solución de fondo a lo que se dice se debe atacar y no entrega un escenario claro y transparente para los actores que interactúan la relación laboral. Los encapuchados en esta relación están en el multirut, al igual que aquellos que actúan en las movilizaciones sociales. Al finalizar su exposición señaló que la Central Autónoma de Trabajadores de Chile demanda un nuevo Código Laboral cuya base debe sustentarse en los Convenios OIT; la confirmación de lo aprobado por el Congreso Nacional el año 2006, en cuanto a un nuevo concepto de empresa y ratificar el Convenio N° 81 de la OIT sobre las inspecciones del trabajo. Puso término a sus palabras expresando que los trabajadores y sus organizaciones no quieren que les sigan dando aspirinas para el cáncer que les afecta que es el Código del Trabajo. Historia de la Ley N° 20.760 Página 399 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO INTERVENCIONES DE LOS REPRESENTANTES DE LA FEDERACIÓN NACIONAL DEL TRABAJADOR WALMART Y DE LA CONFEDERACIÓN COORDINADORA DE SINDICATOS DEL COMERCIO El Presidente de la Federación Nacional del Trabajador Walmart, señor Manuel Díaz, explicó a la Comisión que estas entidades representan a 39 mil trabajadores aproximadamente, siendo la organización más importante del área del retail. Luego, hizo uso de la palabra el Secretario Organizacional de la Confederación, señor Humberto Meza, quien informó pertenecer a la empresa Falabella que se caracteriza por ser poseedora de una cifra mayor a los 40 RUT, dando como resultado que cada una de las tiendas a lo largo del país tiene una razón social distinta. En cuanto a la introducción del término “dirección laboral común” en la indicación presentada por el Ejecutivo, señaló que cada una de las razones sociales de Falabella negocia en forma separada, de manera que dicha proposición del Ejecutivo va a reafirmar este actuar de la empresa Falabella, porque en vez de contar con un solo gerente de recursos humanos, va a crear dicho cargo en cada una de las tiendas, lo que hará pervivir el multirut. Seguidamente, intervino el Vicepresidente de la Confederación, señor Carlos González, quien indicó que labora en la empresa Montserrat, entidad que ocupa muchos resquicios legales en el tema de la subcontratación y cada vez que los sindicatos quieren negociar colectivamente la empresa Montserrat despide a una gran cantidad de trabajadores y los contrata bajo el sistema de subcontratación, restándole fuerza al movimiento sindical. A continuación, el Secretario General de la Confederación, señor Sergio Cisternas, trabajador de la empresa Ripley, informó que hasta hace poco cada una de las tiendas poseía una razón social distinta, dándose lugar a las negociaciones con los trabajadores bajo ese régimen. Desde septiembre del año 2011, Ripley decidió unificar las razones sociales de las distintas tiendas, pero los efectos del multirut continúan sin cambios, ya que cada una de las tiendas negocia por sí sola y, solamente en algunos casos, se ha llegado a tener más de una organización sindical en alguna de las tiendas. Añadió que ante este escenario, la única solución viable para eliminar los efectos que persisten del multirut es una moratoria. Por su parte, el asesor legal de la Confederación y Director Ejecutivo Centro de Estudios del Trabajo, señor Carlos Cano, informó a la Comisión prestan asesoría a 130 sindicatos de las grandes tiendas y de supermercados, lo que significa un conocimiento práctico de los problemas enfrentan los trabajadores. del que los que Historia de la Ley N° 20.760 Página 400 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Puntualizó que respecto del proyecto de ley en estudio y de la indicación formulada por el Gobierno y, coincidiendo con la opinión de los profesores de Derecho del Trabajo, señores Gamonal y Toledo, sería preferible que no se legislara, porque lo que se agrega mediante la indicación son solo dificultades y lo que verdaderamente corresponde es alterar el concepto de empresa, ya sea eliminándolo o dándole una buena definición. Precisó su opinión en orden a que lo más eficaz es la supresión de dicho concepto. Sin embargo, dijo que también había que colocarse en un mal escenario, es decir, recordar que la CPC y la CUT, esta última bajo el mando de Arturo Martínez, llegaron a un acuerdo que era parte de un todo y esa parte contiene concesiones que hacen que en realidad el beneplácito de la CUT al acuerdo más global con la CPC implica, en la práctica, una desventaja muy importante respecto de lo que hoy día ocurre. Prosiguió expresando que cuando mencionó el número de sindicatos a los que asesora en conjunto con otros expertos, se está refiriendo sólo a las grandes empresas del retail (Cencosud, Falabella, Ripley, Montserrat, La Polar, Hites y otras unidades más pequeñas) y ellas se han aproximado de distinta manera a la obviedad que iba a ocurrir en cuanto a la reforma del multirut y es así que Walmart ya simplificó sus RUT a 4, surgiendo la pregunta de ¿cómo la indicación del Ejecutivo ataca la existencia de las 4 razones sociales existentes en Walmart?. Al respecto, explicó que existen en la empresa mencionada los Hipermercados, los Express, Ekono y A Cuenta, por lo que la indicación no va a resolver el problema de que puedan negociar juntos, porque cualquier juez a partir del análisis de los elementos indiciarios puede llegar a la conclusión de que sean copulativos, ya que queda abierta esa posibilidad en la redacción presentada. El asesor legal de la Confederación y Director Ejecutivo del Centro de Estudios del Trabajo, señor Carlos Cano, advirtió que al ser entendidos como copulativos se configura una dificultad absoluta para que los jueces determinen, por ejemplo, que Hipermercados y Express –que venden exactamente lo mismo, pero ocupan distintos metros cuadrados de instalaciones- puedan negociar juntos. A contrario sensu, hoy día -en la práctica- la sola amenaza de que el juez determine que se trata de una sola empresa hace posible negociar antes de llegar a tribunales. Sin embargo, advirtió, si se aprueba la indicación del Ejecutivo las empresas van a intentar operar ganando o dilatando en el tiempo la decisión de un juez. Especificando su última aseveración, indicó que en el caso de Walmart, con 14 mil trabajadores, las empresas tienen como fecha de negociación diciembre de cada año, que es un momento de alta presión; con la indicación del Gobierno, Historia de la Ley N° 20.760 Página 401 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO aunque sea evidente que las empresas van a perder un juicio van a dilatar el procedimiento para cambiar la fecha de negociación. Continuó su análisis preguntando ¿qué va a pasar durante el período en que el juez está en proceso de determinación, que puede alcanzar hasta un año? y aseveró que los trabajadores van a quedar sin fuero y los sindicatos pueden ser desarmados. En el caso de Falabella, que es la única empresa que todavía mantiene un RUT por cada lugar de venta, todos sus dirigentes desde el año 2009 en adelante han sido desarticulados. En la actualidad se está tratando de recomponer la unidad sindical, pero si la indicación del Gobierno es aprobada en los mismos términos esa negociación se hace imposible, porque cualquiera de los denominados “elementos indiciarios” por parte del Subsecretario del Trabajo, señor Francisco Díaz, conforme a la redacción entregada por el Ejecutivo, hará que el juez no los considere indicios, sino que pueda sentirse llevado a incluirlos todos tal como lo sugirió el Instituto Libertad y Desarrollo. El asesor legal de la Confederación y Director Ejecutivo del Centro de Estudios del Trabajo, señor Carlos Cano, agregó que la indicación presentada por el Gobierno de la Presidenta Bachelet consiste en un acuerdo del Ejecutivo con la CUT y la CPC para decir que han solucionado un problema que en realidad no lo están solucionando. A veces se legisla mal, como por ejemplo la denominada ley de semana corrida, que ha provocado que Falabella le rebaje a los trabajadores las 45 horas de trabajo a 40 horas de trabajo y los tenga durante tres años ganando menos plata que el ingreso mínimo legal. Otro ejemplo de mala legislación es la ley que iguala el sueldo base con el ingreso mínimo legal, ya que permitió que todas las grandes empresas del comercio –gracias al Dictamen de la Dirección del Trabajo- establecieran que la parte variable del sueldo complementaba lo que faltaba al sueldo base, de modo tal que significó que las empresas le quitaran a todos los trabajadores las comisiones e inventaran los denominados “premios por metas”, que son de mucho menos valor y que obviamente resolvieron el problema de subsanar la falta de dinero para completar el pago del sueldo base igual al ingreso mínimo. Finalizó su intervención manifestando que en los términos en que está redactada la indicación del Gobierno va a significar un daño grave para los trabajadores y las personas que la redactaron o no saben lo que es la negociación colectiva en la práctica o en realidad persiguen objetivos que no es del caso enunciar en este momento. Enseguida, intervino el asesor jurídico del Centro de Estudios del Trabajo, señor Aníbal Cano, quien ante la posibilidad de que se apruebe la indicación formulada por el Gobierno, sugirió enmendar la redacción con la finalidad de no permitir que se agreguen requisitos a la declaración de un solo empleador, recordando que ya existe la petición de declaración de unidad económica cuando se realiza la reclamación por subterfugio. En estos últimos casos, en la práctica los jueces determinan ciertos criterios para establecer que se trata de Historia de la Ley N° 20.760 Página 402 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO un solo empleador, pero conforme a la indicación del Ejecutivo se contempla la conjunción “y” que deja abierta la puerta para entender que se necesita la concurrencia de los otros requisitos y no sólo la dirección laboral común. Para corregir dicha deficiencia, propuso sustituir la conjunción “y” por la conjunción “o”, resultando que se exija uno de esos requisitos y no todos ellos. Respecto al tema de la moratoria, mencionada por el Secretario General de la Confederación, señor Sergio Cisternas, explicó que dicha instancia comprende el establecimiento de un plazo, a cuyo término todos los contratos o instrumentos colectivos dejan de tener vigencia, con el objetivo de que una vez que la ley entre en vigencia los trabajadores puedan efectivamente negociar en forma conjunta. El asesor legal de la Confederación y Director Ejecutivo del Centro de Estudios del Trabajo, señor Carlos Cano, informó que la moratoria se aplicó en Chile los años 1979 y 2001. En el primer año, que corresponde al inicio del Plan Laboral, se estableció un período de 2 años en el que las negociaciones se ordenaron por orden alfabético y en el año 2001 se determinó la moratoria para los instrumentos colectivos, los que en algunos casos alcanzaron los 8 años. La sugerencia, expresó, es que las empresas afectadas por el tema del multirut terminen sus instrumentos colectivos en fecha determinada, de modo tal que los trabajadores se puedan reorganizar. INTERVENCIÓN DEL REPRESENTANTE DE LA COORDINADORA DE SINDICATOS INTEREMPRESA Y DEL SINDICATO INTERNACIONAL SILWALMART, SEÑOR JUAN MORENO El Presidente de las entidades referidas, señor Juan Moreno, informó que la Coordinadora de Sindicatos Interempresa agrupa entidades de los camioneros, Agrosuper, Codelco, Sidarte y Enap entre otros, que tienen la categoría de sindicatos interempresa, unida, además, al Sindicato SIL-Walmart. Declaró que la indicación presentada por el Gobierno significa un avance en la agenda laboral, ya que permitirá que los sindicatos interempresa negocien regladamente con los holding. Especificó que en el caso de sindicatos como el de Agrosuper, que han sido agredidos durante años por la empresa, verán que se pone término a los grupos negociadores implementados por las empresas. Indicó que a las entidades que representa no les complica que las empresas creen muchos RUT, sino que les interesa poder negociar y eso se estaría logrando con la indicación; sin embargo, solicitó que se eliminara el artículo 334 bis A del Código del Trabajo. Historia de la Ley N° 20.760 Página 403 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO INTERVENCIÓN DEL REPRESENTANTE DE LA FEDERACIÓN NACIONAL DE SINDICATOS DE CONDUCTORES DE CAMIONES DE CHILE, SEÑOR JOSÉ SANDOVAL El Presidente de la Federación Nacional de Sindicatos de Conductores de Camiones de Chile, señor José Sandoval, reclamó que transcurridos más de 20 años en democracia todavía exista una tutela que impide a los trabajadores ejercer el derecho a negociar colectivamente, a la que podría ponerse término eliminando el artículo 334 bis A del Código del Trabajo. Agregó que si bien se dice que la negociación colectiva se da al interior de la empresa, los que forman los sindicatos son los trabajadores y éstos eligen a qué sindicato se afilian, por lo que el sujeto negociador será al que los trabajadores se encuentren afiliados. Además, cada uno de los trabajadores ha firmado un contrato individual y prestan servicios a ciertos empleadores. De esta manera, se les debe dar mayor acceso a la negociación colectiva, provocando incluso que no fuera necesario discutir el ingreso mínimo. -------PRECISIONES DEL PROFESOR DE DERECHO DEL TRABAJO, SEÑOR SERGIO GAMONAL CONTRERAS El profesor de Derecho del Trabajo, señor Sergio Gamonal Contreras, hizo uso de la palabra para realizar las siguientes precisiones, principalmente respecto de lo expuesto por los representantes del Instituto Libertad y Desarrollo: -Si un empresario tiene varias empresas, con la noción de empleador contenida en el Código del Trabajo no tiene nada que temer, ya que si esas empresas son distintas no se lo va a calificar como un mismo empleador. Por ello, no es necesaria la noción de empresa para efectos de asignar los derechos laborales. -Si un empresario tiene varias empresas de distintos rubros, pero es el mismo empleador de todos los trabajadores, tendrá que cumplir con la ley. -Tradicionalmente la legislación laboral no se centra en los perjuicios, porque la prueba de perjuicios es complicada y en materia sindical el perjuicio por antonomasia es el despido de los trabajadores. Tener que probar perjuicios del fraude que implica el multirut va a significar el entorpecimiento del juicio. -El tema de la indemnización por años de servicios no tiene relación alguna con el multirut y es importante decir que dicha indemnización es un gran beneficio para los trabajadores, porque sólo deben probar antigüedad y, asimismo, un gran beneficio para el empleador, porque lo exime de las normas generales de responsabilidad, es decir, cada vez que termina un contrato no se va a un Historia de la Ley N° 20.760 Página 404 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO juicio abierto como es el caso de los accidentes del trabajo, sino que está obligado a pagar un número determinado de meses. -Respecto a la obligación de negociar colectivamente y su extensión a los sindicatos interempresa, si éstos pudieran obligar a negociar no se tendrían tantas dificultades con el multirut. Desde una perspectiva docente, en el derecho comparado por regla general no existe la obligación a negociar, pero sí existe el derecho a huelga. Es así que en países capitalistas, como Inglaterra, el sindicato se presenta ante el empleador y le solicita negociar, si se le niega la negociación el sindicato se va a huelga y no existe la figura del reemplazo. La autonomía de los actores sociales implica que el empleador tiene la capacidad de mando, pero los trabajadores pueden ir a huelga. Como Chile prohíbe la huelga, existe la obligación de negociar. -Reiteró que estos sistemas menos libertarios, como el de nuestro país, sólo existen en algunos países africanos y en Mongolia, cosa que no ocurre en aquellos con los que Chile se quiere comparar, donde existe diálogo social y para que los trabajadores tengan peso tienen derecho a huelga, situación que no ha implicado la quiebra ni de Inglaterra, Francia o Alemania, esta última nación que es el motor de Europa negocia todo por área de actividad. PRECISIONES DEL PROFESOR DE DERECHO DEL TRABAJO, SEÑOR CÉSAR TOLEDO CORSI El profesor de Derecho del Trabajo, señor César Toledo Corsi, manifestó su preocupación por la indicación del Gobierno que afecta distintos ámbitos que no están cubiertos, como lo es la autonomía sindical, ya que requiere un trámite previo de cara a los casos de multirut para poder constituirse y también para ejercer el derecho a negociación colectiva. A su vez, eso se cruza con las facultades de la Dirección del Trabajo, puesto que se le va a exigir, en un caso de multirut, que se pronuncie sobre si se constituye un solo empleador y la empresa va a decir que esa materia no es competencia de la Dirección del Trabajo, sino que de los tribunales y, además, es previa y, conforme a la indicación del Ejecutivo se debería haber suspendido la acción ante los tribunales durante el proceso de negociación colectiva. En resumen, la negociación va a terminar en un nivel aún más ínfimo. Añadió que la indicación del Gobierno, tal como lo señalaron los abogados del Centro de Estudios del Trabajo, también va a afectar el fuero de la negociación colectiva. Expresó que la indicación yerra profundamente cuando en reiteradas oportunidades menciona la expresión empresa y en realidad debiera decir razón social o multirut. Historia de la Ley N° 20.760 Página 405 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En cuanto a la existencia de normas que fomentan el multirut, precisó que si se remueven los obstáculos para un ejercicio de la libertad sindical en forma plena y como disponen las directrices de la OIT que “las partes pueden negociar libremente” y con la existencia del derecho a huelga, tal situación no se presentaría. Finalmente, aseveró que más que el gatopardismo anunciado por el Secretario General de la Central Autónoma de Trabajadores, con la indicación del Ejecutivo se está más cerca de la Ley de Murphy, o sea, algo que está mal puede estar aún peor. PRECISIONES DE REPRESENTANTES SINDICALES El Presidente de la Federación Nacional del Trabajador Walmart, señor Manuel Díaz, quiso dejar constancia que varias vulneraciones que efectúan los empresarios se relacionan con la creación de distintas razones sociales y también con la creación de sus propios sindicatos que le ponen techo a las negociaciones colectivas, hechos estos últimos por los cuales han resultado sancionados. Respecto a lo dicho por el Presidente de la Federación Nacional de Sindicatos de Conductores de Camiones, en cuanto que los sindicatos son creados por los trabajadores declaró coincidir con esa aseveración, agregando –en todo casoque sus dirigentes también deben ser elegidos por los trabajadores y no creados por los empresarios ni sus dirigentes elegidos por los empresarios. ------El Secretario General de la Central Autónoma de Trabajadores de Chile, señor Alfonso Pastene, hizo uso de la palabra para dejar constancia de las siguientes precisiones: -El acuerdo de la CUT con la CPC sólo vincula a las partes y los trabajadores que no pertenecen a dichas partes están libres de tener su propia postura ante el tema del multirut. -Entregarle mayores responsabilidades a la actual Dirección del Trabajo, que no tiene funcionarios e incluso infringe la ley al tener mayor dotación a contrata que funcionarios de planta, es un error. La CAT efectuó una presentación ante dicha entidad el 26 de octubre de 2013 y hasta el día de hoy la fiscalización no se efectúa. Por ello es importante avanzar en la ratificación del Convenio N° 81 de la OIT. -Chile no puede continuar negándole el derecho a huelga a sus trabajadores, porque nuevamente se va a producir una división social que va a producir el rompimiento de la paz en que todos queremos vivir. Historia de la Ley N° 20.760 Página 406 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO ------Se deja constancia que la Cámara de Comercio de Santiago hizo llegar un documento con las observaciones que le merecía la indicación presentada por el Ejecutivo, cuyo texto se puede consultar en la Secretaría de la Comisión. SESIÓN CELEBRADA EL DÍA 14 DE MAYO DE 2014. En sesión del día 14 de mayo de 2014, la Comisión recibió en audiencia al representante de la CONSFECOVE y, a continuación, dio inicio a la discusión y votación de las indicaciones presentadas los días 14 de abril y 5 de mayo de 2014. INTERVENCIÓN DEL REPRESENTANTE DE LA CONFEDERACIÓN NACIONAL DE SINDICATOS Y FEDERACIONES DE TRABAJADORES DEL COMERCIO Y SERVICIOS, SEÑOR LEANDRO CORTEZ El Presidente de la Confederación Nacional de Sindicatos y Federaciones de Trabajadores del Comercio y Servicios, señor Leandro Cortez, expuso las observaciones de dicha entidad respecto del proyecto de ley en informe. En primer lugar, valoró la discusión de una iniciativa cuya finalidad apunta a proteger el ejercicio de derechos laborales colectivos, con especial énfasis en las consecuencias que han afectado por más de veinte años a los trabajadores del comercio y servicios a raíz de la división de una empresa en múltiples razones sociales. En ese sentido, aseveró que el propósito de los trabajadores del sector apunta a generalizar la jurisprudencia judicial que ha establecido que todos los trabajadores pueden formar parte de un solo sindicato y llevar a cabo una única negociación colectiva, independientemente de los giros específicos de las razones sociales por las que se encontraren contratados. En consecuencia, abogó por establecer que diversas razones sociales pueden ser agrupadas en el procedimiento de negociación colectiva con un solo sindicato, incluyendo a la empresa matriz o controladora. En la misma línea, aseveró que, actualmente, las empresas impiden la negociación colectiva mediante la fragmentación artificial de sus razones sociales, aun cuando, para efectos de publicidad, marketing o cumplimiento de obligaciones administrativas ante organismos públicos tales como la Superintendencia de Valores y Seguros, aparecen como una sola entidad. Por otra parte, explicó que uno de los elementos que permiten determinar la existencia de una sola empresa consiste en la dirección laboral común, la que no sólo comprende el ejercicio de facultades respecto del personal de la Historia de la Ley N° 20.760 Página 407 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO empresa, sino, además, cuestiones relativas a la gestión operacional o de seguridad. Asimismo, indicó que el elemento de subordinación o dependencia debe ser interpretado considerando la organización general de la empresa, y no debe referirse, exclusivamente, a la facultad de mando que en ella se ejerce. En ese contexto, aseveró que existen ciertos elementos indiciarios que permiten que el juez pueda acreditar el elemento relativo a la dirección laboral común, tales como el control de asistencia y jornada de trabajo; la existencia de infraestructura o instalaciones comunes; la vigencia de políticas comerciales e imagen corporativa de la misma especie; el control de sistemas operativos y registro de las remuneraciones; el Reglamento Interno de Higiene y Seguridad y la existencia de un mismo equipo negociador durante el proceso de negociación colectiva. En lo relativo al mecanismo destinado a determinar la existencia de una sola empresa, manifestó su conformidad con la radicación de dicho procedimiento ante el Juez del Trabajo. Con todo, abogó por la aplicación del procedimiento monitorio, considerando que ello implicaría una reducción en el tiempo de resolución de dicho trámite, en tanto que la presentación de la acción judicial respectiva no debe suspender el desarrollo de la negociación colectiva. Asimismo, abogó por conservar la facultad de la Dirección del Trabajo para revisar las objeciones de legalidad dentro del procedimiento de negociación colectiva, toda vez que de ese modo interviene, de modo relevante, en el proceso de establecer que dos o más empresas constituyen un solo empleador. En lo relativo a la titularidad sindical, abogó por establecer el derecho de los sindicatos interempresa para negociar colectivamente. Con todo, sostuvo que el mismo derecho debe ser reconocido a las Federaciones de Sindicatos que se hubieren formado por sindicatos de empresas de razones sociales relacionadas. En efecto, agregó, que la experiencia muestra que las empresas del retail estructuran sus relaciones sindicales no a nivel de sindicatos base, sino a nivel de Federaciones. Finalmente, manifestó que debe regularse en detalle la aplicabilidad a largo plazo de las normas que contiene la iniciativa, toda vez que, en el caso de los instrumentos colectivos vigentes, en cada razón social se verifica una distinta fecha de vencimiento de sus instrumentos colectivos. INETRVENCIÓN DE LA MINISTRA DEL TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL, SEÑORA JAVIERA BLANCO La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, expuso ante la Comisión respecto de las consultas y observaciones que diversas Historia de la Ley N° 20.760 Página 408 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO organizaciones sindicales y profesores de Derecho del Trabajo han formulado al proyecto de ley y a las indicaciones en estudio. En primer lugar, aseveró que la problemática que deriva de la fragmentación de una empresa en múltiples razones sociales puede ser resuelta con la eliminación de dicho concepto o mediante la substitución de los elementos que lo componen. En ese contexto, explicó que, utilizando un criterio de conveniencia, procedencia y viabilidad, se ha optado por considerar los acuerdos adoptados por la Comisión de Trabajo y Previsión Social con anterioridad a la apertura de dos nuevos plazos de indicaciones –hasta el 14 de abril y 5 de mayo de 2014-, los que, en lo esencial, vinculan el concepto de empresa con el de empleador. Dicha vinculación, sostuvo, resulta coherente con la expresión de motivos de la Moción y con el acuerdo de voluntades suscrito entre la Central Unitaria de Trabajadores y la Confederación para la Producción y Comercio en enero de 2012. Asimismo, aseveró que las indicaciones 3g), 3j) y 5a), presentadas por el Ejecutivo en el plazo correspondiente al 5 de mayo de 2014, consideran los criterios jurisprudenciales para identificar aquellos casos en que, tras varias razones sociales, existe un empleador real común. En ese contexto, afirmó que dichas indicaciones apuntan a garantizar la estabilidad de lo resuelto y de los criterios jurisprudenciales de los Tribunales de Justicia, en tanto que la eventual eliminación del concepto de empresa podría abrir un margen de interpretación judicial cuyos efectos no es posible predecir. En relación al carácter copulativo o disyuntivo de los requisitos que contiene la indicación 3g) para determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador, enfatizó que ésta consagra un elemento imprescindible, consistente en la dirección laboral común, junto a otros de carácter indiciario, entre los que se encuentra la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten o la existencia entre ellas de un controlador común. De ese modo, aseveró que no se trata de requisitos copulativos, de tal forma que la dirección laboral común debe verse reforzada mediante la concurrencia de alguno de los elementos indiciarios reseñados precedentemente. Enseguida, sostuvo que la modificación al concepto de empresa resulta relevante, toda vez que la jurisprudencia existente recae sobre el ejercicio de derechos individuales, pero carece de efectos para los derechos laborales colectivos. De ese modo, aseveró, la iniciativa propone extender las Historia de la Ley N° 20.760 Página 409 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO consecuencias que derivan de la declaración de empleador real común hacia el ámbito del derecho colectivo del trabajo. En cuanto a la radicación del conocimiento de dichas controversias ante la jurisdicción laboral, sostuvo que se trata de una materia que, atendida la relevancia de sus efectos para empleadores y trabajadores, debe ser analizada y resuelta por el Juez del Trabajo, y permite facilitar el acceso a la tutela judicial para las organizaciones sindicales. Agregó que ello no generará una excesiva judicialización de las controversias en esta materia, toda vez que, al establecerse la responsabilidad solidaria entre las empresas que hubieren sido declaradas como un solo empleador, se producirá la extensión de los efectos de la sentencia para todos los trabajadores de las organizaciones sindicales comprendidas dentro del multirut. En la misma línea, sostuvo que la solución de dichas contiendas por parte de la Dirección del Trabajo, u otro órgano administrativo, provocaría dudas respecto de la imparcialidad del procedimiento que se hubiere sustanciado. ------SESIÓN CELEBRADA EL DÍA 19 DE MAYO DE 2014. En sesión celebrada el día 19 de mayo de 2014, la Comisión recibió en audiencia a los representantes de la Asociación Gremial de Empresas de Servicios Transitorios y, seguidamente, continuó la discusión y votación de las indicaciones presentadas los días 14 de abril y 5 de mayo de 2014. INTERVENCIÓN REPRESENTANTES ASOCIACIÓN EMPRESAS DE SERVICIOS TRANSITORIOS (AGEST) GREMIAL DE El Presidente y el Vicepresidente de la Asociación Gremial de Empresas de Servicios Transitorios (AGEST), señores Héctor Guerra y Juan Carlos Martino, respectivamente, expusieron ante la Comisión respecto de las observaciones de dicha entidad al proyecto de ley en estudio. En primer lugar, el Vicepresidente de la Asociación Gremial de Empresas de Servicios Transitorios, señor Juan Carlos Martino, indicó que la entidad, fundada en el año 1996, agrupa a las principales empresas nacionales y extranjeras del rubro, siendo representativa del 40% de la industria, en las que prestan servicios cerca de 200.000 personas anualmente. Dichas entidades, añadió, se encuentran regidas por la ley N° 20.123, que regula el trabajo en régimen de Subcontratación, el funcionamiento de las Empresas de Servicios Transitorios, de 2007. Historia de la Ley N° 20.760 Página 410 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En ese contexto, sostuvo que el referido cuerpo legal reconoció la actividad que desarrollan tales empresas y las obligó a adoptar una determinada forma de organizarse, la que requiere la existencia de distintas individualidades legales determinadas para que éstas puedan operar. Con todo, aseveró que dicha forma de organización podrá ser considerada una empresa u organización que incurre justamente en las prácticas que este proyecto busca combatir, no obstante estar dando cumplimiento a la normativa específica que lo rige. De ese modo, agregó que la eventual aprobación de la iniciativa podría resultar incompatible con la regulación específica que opera para las empresas del sector, sin perjuicio que, sostuvo, la existencia de múltiples individualidades legales determinadas no da cuenta, por sí misma, de prácticas lesivas de los derechos laborales. En consecuencia, abogó por establecer la aplicación de las disposiciones específicas que el Código del Trabajo contiene en materia de subcontratación respecto de las empresas del rubro. Consultas El Senador señor Letelier aseveró que la iniciativa no pretende evitar la multiplicidad de individualidades legales de una empresa, sino la ocurrencia de prácticas lesivas de los derechos laborales, con especial énfasis en los derechos colectivos. De ello se deriva, añadió, la compatibilidad entre las normas sobre subcontratación y las disposiciones contenidas en la iniciativa en estudio. El Vicepresidente de la Asociación Gremial de Empresas de Servicios Transitorios, señor Juan Carlos Martino, reiteró que la normativa especial aplicable en su caso, contenida en la ley N°20.123, sanciona de modo específico las conductas que pudieren ser comprendidas como un uso abusivo de diversas razones sociales, por lo que debe analizarse la compatibilidad de dichas disposiciones y aquellas que resulten de la negociación en estudio. El Presidente y el Vicepresidente de la Asociación Gremial de Empresas de Servicios Transitorios (AGEST), señor Héctor Guerra, agregó que en las entidades del sector existe una alta tasa de sindicalización y se verifican altos índices de negociación colectiva, sin que existan una artificiosa organización empresarial, toda vez que la forma en que se organizan las empresas del sector deriva de lo dispuesto por la ley N°20.123, que regula el trabajo en régimen de Subcontratación, el funcionamiento de las Empresas de Servicios Transitorios. Historia de la Ley N° 20.760 Página 411 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Senador señor Larraín sostuvo que la eventual incompatibilidad entre las normas contenidas en dicho cuerpo legal y aquellas que derivan de la iniciativa en estudio no resulta ser tal, toda vez que, aplicando un principio de especialidad en la interpretación de las leyes, debe aplicarse la normativa específica que opera en su caso. El asesor legislativo del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco del Río, añadió que dicho cuerpo normativo exige la creación de distintos individualidades legales determinadas, por lo que no se trata de una figura artificiosa, sin perjuicio que resulta evidente que se trata de empresas creadas con una finalidad distinta entre sí. La Senadora señora Goic coincidió con dicha observación, señalando que, al tratarse de empresas que cumplen con los requisitos legales para poder operar en el ámbito de la subcontratación, no se verifica, en su caso, una hipótesis de multirut. Intervención de la Ministra del Trabajo y Previsión Social respecto del concepto de dirección laboral común La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, reiteró que la noción de dirección laboral común debe ser concebida atendiendo al ejercicio material de la potestad de mando en la relación laboral y comprende, en un sentido amplio, las facultades disciplinarias, de dirección, organización y administración de los trabajadores. En lo relativo a la naturaleza de los requisitos que permiten determinar que dos o más empresas conforman un solo empleador, reiteró que la existencia de una dirección laboral común constituye un elemento obligatorio e imprescindible, en tanto que los demás elementos constituyen indicios a los cuales el juez debe recurrir para efectos de determinar que dos o más empresas deben ser consideradas como un solo empleador. ------ARGUMENTACIONES PREVIAS A LA DISCUSIÓN DE LAS INDICACIONES Respecto de los requisitos que deben concurrir para que dos o más empresas sean consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, el Senador señor Allamand sostuvo que la indicación 3e), de su autoría, da cuenta, de modo literal, del acuerdo de voluntades suscrito por la Central Unitaria de Trabajadores y la Confederación para la Producción y el Comercio, en enero de 2012, y del programa de Gobierno del Ejecutivo en materia laboral. Historia de la Ley N° 20.760 Página 412 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO En efecto, precisó que en dichos documentos se consagra el carácter copulativo de los requisitos que deben acreditarse para que dos o más empresas constituyan un solo empleador. En la misma línea, señaló que la indicación 3g), presentada por el Ejecutivo, también consagra la exigencia de requisitos copulativos, toda vez que, a la existencia de una dirección laboral común, deben agregarse otros elementos indiciarios que, a título ejemplar, describe dicha indicación. El Senador señor Letelier sostuvo que la consagración de requisitos copulativos dificulta el proceso de identificación del empleador común, en tanto que la existencia de elementos alternativos facilita la interpretación que debe realizar el Juez del Trabajo. En esa línea, afirmó que el razonamiento judicial en materia laboral considera, preferentemente, el principio de primacía de la realidad. Con todo, aseguró que la aplicación de dicho principio puede verse constreñida ante el establecimiento de determinadas disposiciones legales, tal como ocurriría en el evento que se establecieran requisitos o criterios de carácter copulativo. En efecto, señaló que el propósito de la indicación 3g) apunta a establecer aquellos casos en que distintas razones sociales pueden ser concebidas como una sola empresa, en tanto que la indicación 3e) introduce requisitos copulativos, algunos de los cuales no se encuentran regulados en el Código del Trabajo, tal como ocurre con necesidad de la existencia de un controlador común. Por otra parte, explicó que la indicación 3e) contiene elementos indiciarios cuya concurrencia resulta compleja de acreditar tratándose de las empresas de retail, lo que dificultaría la aplicación de dicha normativa. En consecuencia, aseveró que la indicación 3e), en la práctica, impediría la identificación del empleador común. El Senador señor Allamand manifestó que, en su opinión, no es posible concluir que el establecimiento de requisitos copulativos generaría la imposibilidad de determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador. En la misma línea, reiteró que la indicación de su autoría propone establecer el carácter copulativo de los requisitos que consagra, en los mismos términos que se contiene en el acuerdo de voluntades suscrito entre la Central Unitaria de Trabajadores y la Confederación para la Producción y el Comercio y en el programa de Gobierno del Ejecutivo en materia laboral. En ese sentido, añadió que la indicación 3g) también se encuentra redactada en términos copulativos, toda vez que exige que, en todo caso, debe concurrir Historia de la Ley N° 20.760 Página 413 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO una dirección laboral común, junto a otros elementos que aquella señala de modo meramente ejemplar, tal como ocurre con la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten o la existencia entre ellas de un controlador común. Enseguida, la Senadora señora Goic detalló las diferencias entre el texto despachado por la Cámara de Diputados –y aprobado en general por el Senado- y el tenor de las indicaciones sometidas a discusión de la Comisión. Al respecto, afirmó que dicho texto establece que se entienden comprendidos dentro del concepto de empresa los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común. Por su parte, agregó, las indicaciones en análisis, y el acuerdo suscrito entre la Central Unitaria de Trabajadores y la Confederación para la Producción y el Comercio, proponen la introducción de una serie de requisitos que, de modo indiciario, permiten determinar aquellos casos en que dos o más empresas constituyen un solo empleador, en cuyo contexto el elemento relativo a la dirección laboral común resulta ser imprescindible. La Senadora señora Muñoz coincidió en advertir las diferencias existentes entre el texto aprobado en primer trámite constitucional por la Cámara de Diputados y el tenor de las indicaciones sometidas a la consideración de la Comisión. Respecto del elemento relativo a la dirección laboral común, sostuvo que, en los términos contenidos en las indicaciones en estudio, se trata del elemento esencial para determinar que dos o más empresas conforman un solo empleador, lo que supone un cambio respecto de los elementos en cuyo análisis se había centrado la Comisión de Trabajo y Previsión Social con anterioridad a la apertura de nuevos plazos de indicaciones, correspondientes al 14 de abril y 5 de mayo de 2014, las que consistían en el desarrollo de negocios o actividades dependientes entre sí, bajo una misma administración y que no puedan subsistir por sí solos, y que estuvieran sujetas a una sola dirección y control laboral en la ejecución del negocio o actividades de las empresas relacionadas. En ese contexto, explicó que la adopción de la dirección laboral común como elemento definitorio para determinar que dos o más empresas constituyen un solo empleador puede resultar contraproducente, toda vez que podría generar la división artificial de dicho requisito para fragmentar, artificialmente, la organización de la empresa. TRATAMIENTO DE LAS INDICACIONES PRESENTADAS EL 14 DE ABRIL Y EL 5 DE MAYO DE 2014 Historia de la Ley N° 20.760 Página 414 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO De conformidad con los acuerdos adoptados por la Sala del Senado, de abrir nuevos plazos para formular indicaciones, con fecha 14 de abril y 5 de mayo de 2014, se presentaron las siguientes: A LA LETRA a) DEL ARTÍCULO 1°, REFERIDA AL ARTÍCULO 3° DEL CÓDIGO DEL TRABAJO Indicación número 2 c) La indicación número 2 c), del Senador señor Larraín, tiene por objetivo eliminar la letra a) del artículo 1° del texto despachado por la Cámara de Diputados. Dicha letra a) intercala en el artículo 3° del Código del Trabajo un inciso nuevo que entiende comprendido dentro del concepto de empresa a los grupos de empresas relacionadas que integran una misma unidad económica, ordenada bajo una dirección común. -Esta indicación fue retirada por su autor, el Senador señor Larraín. Indicación número 3 e) La indicación número 3 e), del Senador señor Allamand, propone sustituir la mencionada letra a) del artículo 1° del texto despachado por la Cámara de Diputados, de modo que define el concepto de una misma empresa. Su contenido es el siguiente: “a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, los siguientes incisos nuevos: “Con todo se entenderán como una misma empresa aquellas que tengan un mismo controlador, presten los mismos servicios o elaboren productos similares y se ordenen bajo una dirección laboral común. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de este inciso serán de competencia del Juez del Trabajo, quien resolverá previo informe de la Dirección del Trabajo, conforme al párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V del presente Código. Respecto de dicha sentencia se aplicarán los recursos contemplados en los artículos 477 y 483. La sentencia deberá contener en su parte resolutiva la individualización de las empresas que deberán entenderse como una sola para efectos laborales y previsionales. Una vez ejecutoriada la sentencia, uno o más sindicatos podrán presentar proyectos de contrato colectivo a las empresas respectivas, las que deberán negociar en forma conjunta, conforme a las reglas contenidas en los artículos 334 bis B y siguientes.”. Historia de la Ley N° 20.760 Página 415 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO -Puesta en votación la indicación número 3 e), fue rechazada por tres votos en contra, de las Senadoras señoras Goic y Muñoz y del Senador señor Letelier y 2 votos a favor, de los Senadores señores Allamand y Larraín. Indicación número 3 f) La indicación número 3 f), del Senador señor Horvath, tiene como finalidad sustituir la letra a) del artículo 1° del texto despachado por la Cámara de Diputados, para comprender dentro del concepto de empresa lo siguiente: “a) Intercálase, a continuación del inciso tercero, el siguiente inciso cuarto nuevo: “Para el solo efecto que los trabajadores puedan ejercer todos aquellos derechos establecidos en su favor en el presente Código y normas complementarias, se entenderá comprendido dentro del concepto de empresa a todas aquellas sociedades, empresas individuales de responsabilidad limitada y/o personas naturales, las que no obstante estar organizados como sujetos jurídicamente independientes, ejercen actividades económicas iguales, similares o complementarias, y se encuentran sometidas al control de una misma persona o grupo de personas.”. El Senador señor Horvath acompañó como fundamentos de su indicación, los siguientes: “La definición contenida en la indicación que se propone se hace cargo de todas aquellas materias que han sido objeto de debate en la Comisión de Trabajo de este Honorable Senado, amparando de manera efectiva a los trabajadores en el ejercicio de sus derechos, frente a la práctica abusiva concretada por parte de muchos grupos económicos, en cuanto a atomizar el desarrollo de sus giros mercantiles a fin de impedir o dificultar que los trabajadores de dicha organización puedan acceder a un amparo efectivo de los derechos que les concede nuestro ordenamiento jurídico laboral. Así las cosas, en primer lugar se plantea con claridad que la ampliación de la definición de empresa que se establece a partir del proyecto tiene por finalidad determinada que los trabajadores puedan ejercer todos aquellos derechos que le consagra el Código del Trabajo y sus normas complementarias, lo que resuelve de manera suficiente las aprehensiones relativas a los efectos perjudiciales que en términos del derecho mercantil, civil y tributario podría tener para los empleadores una modificación legal como la propuesta a través de la presente moción. Asimismo, la redacción de la norma propuesta deja en claro que la ampliación de la noción de empresa que se contempla, es para los efectos de que tanto los trabajadores como sus organizaciones puedan ejercer sus derechos, de manera tal que no se argumente en forma alguna que lo Historia de la Ley N° 20.760 Página 416 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO referido sólo se limita a procesos de negociación colectiva u otros equivalentes, ya que también beneficia a los trabajadores en el ejercicio de sus derechos laborales individuales En segundo término, se señala con claridad que cualquiera que sea la forma como se organiza el ejercicio de una actividad económica, estos serán sujetos de la norma de que se trata en el evento de encontrarse en alguno de los supuestos materiales que ella contempla. Se considera necesario, para efectos de claridad, hacer referencia precisa a las diversas formas en que una persona o grupo de personas se puede organizar para los efectos de desarrollar una actividad económica, lo que en nuestro ordenamiento jurídico importa la constitución de una sociedad, en cualquiera de sus formas, o una empresa individual de responsabilidad limitada. Sin perjuicio de lo anterior, es necesario hacer también mención expresa a quienes desarrollan un determinado giro o actividad sin dotarse de alguna forma de organizaron jurídica especial, sino que lo hacen sencillamente como personas naturales. En tercer lugar, se establece como supuesto material para aplicar la extensión de la noción legal de empresa para fines laborales, que las diversas sociedades, empresas o personas involucradas tengan una actividad económica igual, similar o complementaria, de manera tal de darle en la práctica alguna coherencia a la forma concreta en que se harán efectivo los derechos de los trabajadores, ya que no tiene lógica material que una empresa minera sea considerada para estos efectos como una misma empresa con aquella que desarrolle un giro de supermercado, por el sólo hecho de formar parte de un grupo económico. Finalmente, se establece la necesidad de que se encuentren bajo el control de una misma persona o grupo de personas, siendo lo determinante en este caso que las empresas sociedades o personas estén sometidas a una dirección material única, lo que se concreta en que las decisiones de todas ellas finalmente recaen en una misma voluntad (dueño o grupo de propietarios), más allá que cada una de ellas tengan gerentes o administradores diversos.”. -Esta indicación 3 f) fue rechazada como consecuencia de la aprobación de la indicación 3 g) formulada por el Ejecutivo. Indicación número 3 g) La indicación número 3 g), de S. E. la Presidenta de la República, tiene como finalidad reemplazar la letra a) del artículo 1° y para ello este literal sustituye el inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo por cinco incisos nuevos, que regulan la circunstancia en que dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador. Historia de la Ley N° 20.760 Página 417 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO Su texto es el siguiente: “a) Reemplázase el inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, por los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y octavo, nuevos: “Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, cuando tengan una dirección laboral común, y concurran a su respecto condiciones tales como la similitud o necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, o la existencia entre ellas de un controlador común. La mera circunstancia de participación en la propiedad de las empresas no configura por sí sola alguno de los elementos o condiciones señaladas en el inciso anterior. Las empresas que cumplan lo dispuesto en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Las cuestiones suscitadas por la aplicación de los incisos anteriores serán de competencia del Juez del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V de este Código, quien resolverá el asunto, previo informe de la Dirección del Trabajo, pudiendo requerir además informes de otros órganos de la Administración del Estado. El ejercicio de las acciones judiciales derivadas de la aplicación del inciso cuarto del presente artículo, así como la sentencia definitiva respectiva, deberán, además, considerar lo dispuesto en el artículo 507 de este Código. Los trabajadores de todas las empresas consideradas como un solo empleador podrán constituir uno o más sindicatos que los agrupen, o mantener sus organizaciones existentes; podrán, asimismo, negociar colectivamente, con todas las empresas que han sido consideradas como un empleador, o bien con cada una de ellas. Los sindicatos interempresa que agrupen exclusivamente a trabajadores dependientes de empresas que hayan sido declaradas como un solo empleador podrán presentar proyectos de contrato colectivo, siendo obligatorio para el empleador negociar con dichos sindicatos. En estos casos, la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo se regirán por las normas establecidas en el Capítulo I del Título II del Libro IV de este Código.”.”. DISCUSIÓN DEL PRIMER INCISO PROPUESTO EN LA INDICACIÓN 3 G) DEL EJECUTIVO El Senador señor Letelier dejó constancia que en el Partido Socialista se ha estimado que lo óptimo sería eliminar el concepto de empresa que se consagra Historia de la Ley N° 20.760 Página 418 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO en el inciso tercero del artículo 3°del Código del Trabajo, resultando suficiente el concepto de empleador, de manera que la jurisprudencia vaya fijando –en base al principio de la realidad- la correspondiente interpretación sobre la materia. Dijo entender que hubo un compromiso de la CUT con la CPC y que ese sería el marco de la indicación del Ejecutivo. Manifestó preocupación por el concepto de “dirección laboral común”, ya que sus repercusiones pueden ser inciertas y para efectos de la historia de la ley indicó que debe considerarse en un sentido amplio y no restrictivo. Respecto a los parámetros denominados indiciarios, señaló que no se entendía el alcance del concepto “necesaria complementariedad”, porque si existe complementariedad pero sin ser necesaria ¿sería un mal indicador? Estas dudas, explicó, dicen relación con la claridad necesaria del texto para que los jueces puedan crear jurisprudencia y dejó constancia que entendía que si es indiciario no puede ser limitante. Con todo, atendido que existía el acuerdo mencionado, declaró que daba su respaldo a la indicación del Ejecutivo. -Puesto en votación el primer inciso propuesto en la indicación 3 g), fue aprobado por la unanimidad de los integrantes de la Comisión, Senadoras señoras Goic y Muñoz y Senadores señores Allamand, Larraín y Letelier. -Puesto en votación el segundo inciso propuesto en la indicación 3 g), fue aprobado por la unanimidad de los integrantes de la Comisión, Senadoras señoras Goic y Muñoz y Senadores señores Allamand, Larraín y Letelier. DISCUSIÓN DEL TERCER INCISO PROPUESTO EN LA INDICACIÓN 3 G) DEL EJECUTIVO El Senador señor Letelier manifestó que sería más adecuado ocupar la expresión “los empleadores” en vez de “las empresas”, porque se trata de determinar quién es el sujeto responsable, atendido que en el primer inciso de la indicación dos o más empresas serán consideradas “como un solo empleador”. La Ministra del Trabajo y Previsión Social, señora Javiera Blanco, explicó que la expresión “las empresas” guarda conexión con el texto del primer inciso propuesto que habla de dos o más empresas consideradas como un solo empleador. Historia de la Ley N° 20.760 Página 419 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO -Puesto en votación el tercer inciso propuesto en la indicación 3 g), fue aprobado por la unanimidad de los integrantes de la Comisión, Senadoras señoras Goic y Muñoz y Senadores señores Allamand, Larraín y Letelier. DISCUSIÓN DEL CUARTO INCISO PROPUESTO EN LA INDICACIÓN 3 G) DEL EJECUTIVO Los integrantes de la Comisión concordaron en sustituir la frase “serán de competencia del” por “se sustanciarán por el”, puesto que el juez del trabajo ya tiene la competencia sobre las cuestiones que se susciten por aplicación de los incisos anteriores, conforme al artículo 420 del Código del Trabajo. -Puesto en votación el cuarto inciso propuesto en la indicación 3 g), fue aprobado con la enmienda señalada por la unanimidad de los integrantes de la Comisión, Senadoras señoras Goic y Muñoz y Senadores señores Allamand, Larraín y Letelier. DISCUSIÓN DEL QUINTO INCISO PROPUESTO EN LA INDICACIÓN 3 G) DEL EJECUTIVO El Senador señor Letelier consultó la opinión del Ejecutivo respecto a considerar un artículo transitorio que contenga un procedimiento que permita ordenar las negociaciones colectivas, porque si no es así se puede presentar el subterfugio de crear un nuevo sindicato interempresa para forzar una negociación colectiva con trabajadores que han salido de otros sindicatos que ya negociaron. Además, requirió la opinión del Ejecutivo acerca del rol de las federaciones. El asesor jurídico del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Roberto Godoy, manifestó que el trasfondo de la indicación del Ejecutivo es fortalecer la acción de los sindicatos y, en la medida de lo posible, que se vaya generando una disciplina en cuanto el poder de negociación de los sindicatos, de modo que pueda ejercerse en forma coordinada. Sobre el establecimiento de una moratoria de la fecha de los contratos colectivos, indicó que existe la posibilidad de que refuerce la coordinación de los distintos sindicatos, pero tiene la dificultad de introducir una norma que alteraría la vigencia de los contratos colectivos respecto de todos los trabajadores y de todos los sindicatos, incluso de aquellos que no son parte de la acción. En consecuencia, puntualizó que desde el punto de vista del Ejecutivo una moratoria podría interferir con el ejercicio del derecho de propiedad y esa es la razón porque la que no se innovó en la indicación en ese orden de ideas. Historia de la Ley N° 20.760 Página 420 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO El Senador señor Letelier expresó una inquietud sobre lo que eventualmente va a suceder, poniendo como ejemplo el caso de un integrante de un sindicato, con un contrato vigente, que renuncia a ese sindicato y forma otro sindicato de empresa y presenta un pliego de negociación, cosa que podrían hacer los trabajadores que estén en un sindicato de empresa o interempresa y constituir otro actor para negociar nuevamente. En relación a ese tema, manifestó que le preocupaban los multirut sindical, en el sentido de que sean pocos los sindicatos que puedan negociar. Por ello consultó acerca de la posibilidad de comprender a las federaciones, además de los sindicatos interempresa. El asesor del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco Del Río precisó que la incorporación de los sindicatos interempresa en la indicación obedece a recoger una realidad que se ha ido formando al detectarse la existencia del uso del multirut, esto es, se han creado sindicatos por cada uno de los RUT y como son empresas diferentes negocian interempresa. Prosiguió diciendo que la extensión de la titularidad de la negociación colectiva a sindicatos interempresa, federaciones y eventualmente confederaciones forma parte del ideario del Programa de Gobierno para los proyectos de ley sobre negociación colectiva que se presentarán en el futuro. Especificó que en la indicación se busca corregir una distorsión por la cual hoy día los trabajadores no pueden negociar con su verdadero empleador. La Senadora señora Goic opinó que coincidía con la duda del Senador señor Letelier, porque no comprendía la inclusión de los sindicatos interempresa y no así de las federaciones. Solicitó que se aclarara si se quería forzar la creación de nuevos sindicatos para que todos ellos realicen una negociación conjunta. El asesor jurídico del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Roberto Godoy, afirmó que la propuesta del Ejecutivo contempla 3 hipótesis, la primera que los trabajadores decidan mantener sus organizaciones sindicales, la segunda que los trabajadores se organicen en nuevos sindicatos de empresa o interempresa y la tercera hipótesis es que habiendo sindicatos interempresa se le otorga titularidad sindical para que puedan negociar de manera reglada. En esta última posibilidad, en la actualidad los sindicatos interempresa tienen la facultad de poder negociar colectivamente, pero es facultativo para el empleador aceptar o no esa negociación. Con la indicación se hace obligatorio para el empleador. En cuanto a la participación de las federaciones o confederaciones, en la actualidad no tienen el ejercicio del poder de negociación colectiva, por lo que dicha inclusión debiera efectuarse en el Capítulo correspondiente del Código del Trabajo y la titularidad sindical se analizará en las iniciativas que se presenten en el futuro. Historia de la Ley N° 20.760 Página 421 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO La Senadora señora Muñoz manifestó la misma duda que expresaron la Senadora señora Goic y el Senador señor Letelier y recordó que los años 1979 y 2001 se establecieron moratorias para la fecha de los contratos colectivos, materia que debiera ser discutida. A continuación, el Senador señor Allamand sugirió sustituir en la oración final del inciso propuesto, la frase “En estos casos” por “En todos estos casos”, para dejar claramente establecido que se regirán por las normas del Título II del Capítulo I del Libro IV del Código del Trabajo, sobre presentación y tramitación del proyecto de contrato colectivo. El asesor jurídico del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Roberto Godoy, informó que la redacción de la oración final del quinto inciso propuesto en la indicación está pensada exclusivamente para el caso de los sindicatos interempresa, porque a las otras situaciones se les aplican las normas generales. El asesor del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, señor Francisco Del Río, precisó que al incorporar la voz “todos” se estaría incluyendo tanto a las negociaciones que comprenden un empleador con su sindicato o un sindicato con dos o más empresas que fueron consideradas como un solo empleador o a los sindicatos interempresa, pero en el caso de la negociación de un sindicato con un RUT pasaría a ser solamente reglada y en la actualidad es semireglada. El Senador señor Letelier repuso que luego de esta explicación, le parecía atinada la propuesta del Senador señor Allamand. El Senador señor Allamand dijo entender que los trabajadores del primer grupo negocian de conformidad a las normas en que se negocia a nivel de empresa y los sindicatos interempresa negocian de manera distinta porque requieren de la voluntad del empleador, y la indicación agrega que la presentación y tramitación de los proyectos de contrato colectivo de los sindicatos interempresa se hará conforme a las normas del Código del Trabajo que se indican, o sea, de la misma forma que los primeros. -Puesto en votación el quinto inciso propuesto en la indicación 3 g), fue aprobado con la enmienda anteriormente explicada por la unanimidad de los integrantes de la Comisión, Senadoras señoras Goic y Muñoz y Senadores señores Allamand, Larraín y Letelier. - NOTA: en sesión de 19 de mayo de 2014, el Senador señor Allamand puntualizó que la incorporación de la expresión “todos” en el inciso que se propone agregar no pretende modificar la normativa aplicable a la negociación colectiva no reglada y semi-reglada. Respecto de esta Historia de la Ley N° 20.760 Página 422 de 573 SEGUNDO INFORME COMISIÓN TRABAJO aclaración, los coincidencia. representantes del Ejecutivo manifestaron su Indicación número 3 h) La indicación número 3 g), de la Senadora señora Lily Pérez propone sustituir la letra a) del artículo 1°, para lo cual reemplaza el inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo por cinco incisos nuevos, que regulan la circunstancia en que dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador. Esta indicación dice: “a) Reemplázase el inciso final del artículo 3° del Código del Trabajo, por los siguientes incisos cuarto, quinto, sexto, séptimo y final, nuevos: “Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efectos laborales y previsionales, cuando tenga una dirección común, y concurran además las condiciones de similitud y necesaria complementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten y que exista entre ellas un controlador común. La mera circunstancia de participación en la propiedad de las empresas no configura por sí sola alguno de los elementos o condiciones señaladas en el inciso anterior. Las empresas a cuyo respecto se cumplan lo dispuesto en el inciso cuarto de este artículo, serán solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de la ley, de los contratos individuales o de instrumentos colectivos. Las cuestiones suscitadas respecto de la aplicación de los incisos anteriores serán de competencia del Juez del Trabajo, conforme al Párrafo 3°, Capítulo II del Título I del Libro V de est