boletín 2193-15 - Libertad y Desarrollo

BOLETÍN 2222-07
I
DESCRIPCIÓN DEL PROYECTO
REFERENCIA
:
Modifica disposiciones legales referidas a la pena de
muerte
INICIATIVA
:
Moción de los diputados Sra. Soto y Sr. Elgueta
MINISTERIO
:
De Justicia
ORIGEN
:
Cámara de Diputados
INGRESO
:
12 de agosto de 1998
CALIFICACIÓN :
Sin urgencia
ARTICULADO :
Artículo único
OBJETO, SEGÚN LA INICIATIVA
Morigerar los efectos de la pena de muerte mediante la prohibición de su
imposición, en los siguientes casos:
a)
A las personas que a la época de la comisión del delito fueren mayores de setenta
años;
b)
A los menores de dieciocho años y mayores de dieciséis, que no estén exentos de
responsabilidad por haber declarado el tribunal respectivo que obraron con
discernimiento. Respecto de estos menores, se dispone que tampoco se les podrá aplicar
la pena de presidio perpetuo, y
LIBERTAD Y DESARROLLO
25 de septiembre de 1998
3
c)
A la mujer que se halle encinta al momento de notificársele la sentencia que le
impone la pena de muerte. En este caso, el tribunal dispondrá que se le sustituya la
pena de muerte por la de presidio perpetuo.
FUNDAMENTO, SEGÚN LA INICIATIVA
La pena de muerte en Chile y en diversos países, ha sido una materia
controvertida, por lo que su abolición no se ha logrado, pese a los intentos para
conseguirlo; en especial, en Chile en dos oportunidades se ha rechazado su derogación
desde 1990 a la fecha.
Sin embargo, es posible morigerar algunos de sus efectos conforme a los
Tratados Internacionales ratificados y vigentes en Chile, que según el artículo 5° de la
Constitución Política, el Estado debe respetar y promover.
II
COMENTARIOS
IMPLICANCIAS CONSTITUCIONALES
Materia de ley. De acuerdo a lo
1.dispuesto por el inciso séptimo del
artículo 19 N°3 de la Constitución
Política ningún delito se castigará con
otra pena que la que señale una ley
promulgada con anterioridad a su
perpetración a menos que la nueva ley
favorezca al afectado. Por otra parte se
dispone que ninguna ley podrá
establecer penas sin que la conducta que
se sanciona esté expresamente descrita
en ella.
El proyecto propone modificar el
tratamiento punitivo de los menores de
4
18 años y mayores de 16, de los mayores
de setenta años y de las mujeres
embarazadas, por lo que constituye
materia de ley.
Por otra parte, conforme al
artículo
60
N°3
de
la
Carta
Fundamental, son materias de ley, las
que sean objeto de codificación, sea civil,
comercial, procesal, penal u otra.
El proyecto en la medida que
modifica disposiciones del Código
Penal, constituye también materia de
ley.
LIBERTAD Y DESARROLLO
COMENTARIOS DE MÉRITO
Aclaración previa.
2.Como se
desprende del contenido del proyecto,
su objetivo central es morigerar los
efectos de la pena de muerte cuando
ésta ha sido impuesta a determinadas
personas, que por las circunstancias en
las que se encuentran no parece
apropiada su imposición.
Además, subyace en quienes
patrocinan esta moción la idea de abolir
de nuestro ordenamiento jurídico la
pena de muerte.
En
consecuencia,
resulta
prudente que previo al análisis de las
proposiciones del proyecto se formulen
algunas reflexiones sobre la pena de
muerte.
Pena de muerte
Oportunidad. Más allá de los
3.argumentos conceptuales y el debate
teórico sobre la legitimidad de la pena
de muerte, desde un punto de vista
práctico es necesario tomar en cuenta las
particulares circunstancias por las que
atraviesa una determinada sociedad en
un momento dado. En Chile la pena de
presidio perpetuo es nominativa en el
sentido de que en la práctica se trata de
un presidio temporal.
De
acuerdo
a
nuestro
ordenamiento jurídico, la cadena
perpetua en la práctica, nunca adquiere
el verdadero carácter de perpetuidad, ya
que existen ciertas instituciones que la
desnaturalizan. Efectivamente, quienes
hayan sido condenados a la pena de
presidio perpetuo pueden acceder al
beneficio de la libertad condicional
luego de que hayan cumplido veinte
años de condena, hayan aprendido un
oficio y hayan tenido un buen
comportamiento durante su reclusión.
Además, dichos condenados pueden
verse beneficiados mediante una ley de
amnistía o mediante un indulto,
producto de lo cual logran salir en
libertad.
En definitiva, en nuestro
ordenamiento jurídico, la pena de
presidio perpetuo en la práctica es una
pena de presidio temporal, por lo que
carece de la fuerza necesaria para
sustituir a la pena de muerte como pena
máxima.
Por lo tanto, es claro que el actual
ordenamiento jurídico, sin la existencia
de la pena de muerte, sería ineficaz e
insuficiente para proteger a la sociedad
del delincuente reincidente, en atención
a la alta criminalidad que actualmente
afecta a nuestro país. Sobre todo, lo que
está en juego es la eficacia para proteger
a la sociedad del delincuente al carecer
de un medio de disuasión eficaz. Al
mismo tiempo, el delincuente potencial
necesita una señal clara por parte de la
ley, respecto de su decisión de incurrir
en conductas delictivas.
Finalmente, es necesario advertir
que la ausencia de la pena de muerte e
incluso su vigencia sin que sea aplicada
a falta de una alternativa eficaz, puede
dejar mal protegida a la sociedad. La
principal y más negativa consecuencia
de una insuficiente penalidad para los
delitos más graves radica en que la
sociedad misma, al no ver satisfecha su
necesidad
de
protección,
podría
LIBERTAD Y DESARROLLO
5
avocarse la facultad de “administrar
justicia” por mano propia a través de
individuos o grupos organizados al
margen de la ley, lo que produciría una
escalada de violencia incontenible.
Obviamente, este puede ser un
problema propio de una administración
de justicia insuficiente, que dé la
sensación de desprotección a la
comunidad.
La pena de muerte dentro de
4.nuestro
ordenamiento
jurídico.
Nuestro
ordenamiento
jurídico,
considerando el carácter de irreparable
de la pena de muerte adopta una serie
de resguardos en su imposición, la
mayor parte de las cuales son de
carácter procesal, a saber:
4.1.- Se prohíbe la imposición de la
pena de muerte basada en el solo
mérito de presunciones (artículo 502,
inciso segundo del Código de
Procedimiento Penal);
4.2.- En segunda instancia se exige
unanimidad
para
su
imposición
(artículo 73, inciso primero del Código
Orgánico de Tribunales);
4.3.- Se obliga a los miembros del
tribunal de alzada, que han decidido la
imposición de la pena de muerte, a
deliberar inmediatamente sobre si el
condenado parece digno de indulgencia
y sobre qué pena proporcionada a su
culpabilidad podría sustituir a la de
muerte (artículo 73, inciso segundo del
Código Orgánico de Tribunales);
4.4.- El artículo 77 del Código Penal
dispone que si por la concurrencia de
circunstancias agravantes1, debe o
1
Las circunstancias agravantes son circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal cuyo efecto
es agravar la pena impuesta al delito por la ley, a partir
6
puede imponerse una pena superior en
grado a otra determinada, ella se tomará
de la escala gradual en que se halle
comprendida la pena determinada; pero
si tal pena superior fuere la de muerte,
se impondrá la de presidio perpetuo;
4.5.- En el caso del concurso ideal de
delitos2, la regla general es imponer la
pena mayor asignada al delito más
grave (artículo 75 del Código Penal).
Pero si dicha pena fuere la de muerte,
puede imponerse en vez de ella, la de
presidio perpetuo;
4.6.- El artículo 66 del Código Penal,
dispone que cuando sólo concurre
alguna circunstancia atenuante, debe
aplicarla en su grado mínimo, y si
habiendo una circunstancia agravante,
no concurre ninguna atenuante, la
impondrá en su grado máximo. Si en
este último caso, el grado máximo de los
asignados estuviere constituido por la
pena de muerte, el tribunal no estará
obligado a imponerla necesariamente, y
4.7.- Por su parte el artículo 68 del
Código Penal, dispone que el tribunal
no estará obligado a imponer la pena de
muerte, cuando no concurriendo
circunstancias atenuantes, hay dos o
más agravantes.
Como se desprende de los
artículos
anteriores,
nuestro
ordenamiento jurídico al regular la
determinación de las penas, por regla
general siempre concede al juez la
posibilidad de no aplicar la pena de
muerte,
lo
que
demostrará
de
conformidad a los párrafos siguientes la
ineficacia de la moción que se comenta.
de ciertos límites preestablecidos en ella.
2
El concurso ideal de delitos se produce cuando con
un solo hecho se realizan las exigencias de dos o más
tipos delictivos o de uno mismo varias veces.
LIBERTAD Y DESARROLLO
Proposiciones del proyecto
Tratamiento penal de los
5.menores. Cuando el tribunal declara
que el menor obró con discernimiento, el
juzgamiento de éste se rige por las
reglas generales, pero, en caso de
condenárselo, se le impondrá la pena
inferior en grado al mínimo de los
señalados por la ley para el delito de que
sea responsable. De esta forma, si el
sujeto antes referido ejecuta un delito al
que la ley le asigna la pena de 3 años y
un día a cinco años de presidio, la que
en definitiva le corresponde será una
que vaya de 541 días a 3 años (salvo que
existan
otras
circunstancias
modificatorias de la responsabilidad
penal, esto es, atenuantes o agravantes).
El proyecto propone que respecto
de estos menores, en ningún caso se
aplique la pena de muerte o la de
presidio perpetuo.
Sin embargo, esta norma resulta
del todo innecesaria frente al contexto
legal actual. En efecto, el Código Penal
al estructurar el sistema de las penas lo
hace estableciendo grados, dentro de los
cuales deja un margen, que para las
penas de presidio o reclusión mayores
es de cinco años (es decir de 5 a 10 años
en cada grado), y que respecto de las de
presidio y reclusión menores es de 18
meses entre un grado y otro. Por ello en
la práctica siempre queda un margen
amplísimo que permite al juez
determinar la pena.
Es por ello que el proyecto, al
señalar que a los menores de 18 años y
mayores de 16 respecto de los cuales el
tribunal competente declaró que
obraron con discernimiento en ningún
caso se les aplicará la pena de muerte ni
la de presidio perpetuo, es técnicamente
ineficaz, ya que por una parte el
establecimiento de las penas siempre es
en un grado, es decir, actualmente no
existe en nuestro ordenamiento jurídico
una ley que sancione con una pena
única un delito determinado; y por la
otra porque el tratamiento punitivo de
estos menores siempre obliga al juez a
aplicarles la pena inferior en grado al
mínimo de conformidad con el inciso
primero del artículo 72 del Código
Penal3.
Combate contra la delincuencia.
6.Además, de adolecer de defectos
técnicos en su formulación el proyecto,
se puede concluir que no es positivo, ya
que no constituye una respuesta efectiva
frente a un problema grave como el de
la delincuencia.
3
“Al menor de dieciocho años y mayor de dieciséis,
que no esté exento de responsabilidad por haber
declarado el tribunal respectivo que obró con
discernimiento, se le impondrá la pena inferior en grado
al mínimo de los señalados por la ley para el delito de
que sea responsable”.
LIBERTAD Y DESARROLLO
7
Delitos en menores aprehendidos por edad
1987
Edad
1990
1994
1996
10-14
15-19
10-14
15-19
10-14
15-19
10-14
15-19
Tipo de delito
Homicidio
18
Violación
28
Daños
311
Drogas
325
Robo*
1.393
Hurto
1.070
153
139
1.056
2.126
5.550
2.705
13
25
243
164
1.406
936
180
116
1.206
1.654
6.152
2.650
22
24
343
226
1.346
904
170
94
1.467
1.667
5.605
2.619
10
28
618
219
1.991
1.370
169
72
1.865
1.968
7.247
3.680
11.729
2.787
11.958
2.865
11.622
4.236
15.009
Total
3.145
*Las estadísticas de robo, corresponden a la suma de los delitos de robo con homicidio, con violencia y con fuerza.
Fuente: Paz Ciudadana: Anuario de Estadísticas Criminales
En primer lugar habría que
considerar que la experiencia del último
tiempo
ha
demostrado
que
la
participación de menores de 16 años en
hechos delictivos resulta cada vez más
frecuente. Así también se ha demostrado que menores que conocen que se
8
encuentran exentos de responsabilidad
penal por su corta edad se valen de esta
circunstancia para delinquir. Además, es
frecuente que mayores de edad hagan
participar a menores en la ejecución de
ciertos delitos, a sabiendas que éstos se
encuentran exentos de responsabilidad
penal.
LIBERTAD Y DESARROLLO
Como se desprende del cuadro
anterior, desde 1987 a 1996 se ha
producido un incremento significativo
de delitos cometidos por menores de 18
años. Así, de un total de 11.729 delitos
cometidos por menores de entre los 15
y 19 años en 1987 se ha llegado a 1996 a
un total de 15.009 delitos.
También se advierte que los
menores de 18 años y mayores de 16 que
son
sometidos
al
trámite
del
discernimiento, resultan ser imputables
y por lo mismo condenados por los
delitos cometidos (alrededor de un
40%).
Por estas razones lo razonable no
es introducir señales en el ordenamiento
jurídico que tiendan a permitir un
tratamiento “despenalizable” frente a
los menores, ya que lo que se debiera
hacer es modificar el límite actual sobre
capacidad para delinquir y eliminar el
trámite del discernimiento. El límite de
la edad es algo arbitrario y en algunos
casos no corresponderá a la realidad de
las cosas. Sin embargo, no cabe duda
que las situaciones han variado desde la
época de entrada en vigencia del Código
Penal (1874). Es fácil concluir que los
adolescentes de esta época son más
precoces que los del siglo pasado, y que
es perfectamente comprensible entender
que los jóvenes a los catorce años toman
conciencia de las consecuencias jurídicas
que se seguirían de sus actos. Por lo
tanto, es razonable proponer modificar
la edad a la cual se es responsable
criminalmente, aunque el límite obedece
a algo arbitrario, pero sin duda de que
su rebaja es algo deseable y conveniente.
Parece existir consenso en que la
edad
para
ser
criminalmente
responsable debiera rebajarse, previo al
establecimiento de un tratamiento de
excepción y más benigno para los
menores.
Mujer embarazada. Tratándose
7.de
la
mujer
embarazada
el
ordenamiento
jurídico
contempla
resguardos que pretenden proteger a un
tercero inocente cuando se refiere a la
ejecución de la pena de muerte. El
artículo 85 del Código Penal, establece
que no se ejecutará la pena de muerte en
la mujer que se halle encinta, ni se le
notificará la sentencia en que se le
imponga hasta que hayan pasado
cuarenta
días
después
del
alumbramiento.
El proyecto propone que jamás
sea posible la imposición de la pena de
muerte cuando se trate de una mujer
embarazada, en cuyo caso el tribunal
deberá conmutar la pena de muerte por
la de presidio perpetuo.
Sobre el particular habría que
señalar que desde el punto de vista del
combate en contra de la delincuencia, la
señal tampoco es buena. En efecto,
dado que en nuestro ordenamiento
jurídico no existe, en la práctica, una
pena realmente disuasiva, como lo sería
la de presidio perpetuo, ya que ésta
última adquiere un carácter nominativo
en el ordenamiento jurídico nacional, es
difícil percibir que con la modificación
que se propone se conseguiría una
disminución de delitos cometidos por
mujeres.
A mayor abundamiento, la
norma que se propone entraña un
riesgo, cual es la posibilidad de
fomentar los embarazos en mujeres
sometidas a juicio por delitos respecto
de los cuales se contempla la posibilidad
de imponer la pena de muerte, lo cual
LIBERTAD Y DESARROLLO
9
no es conveniente desde la perspectiva
del combate a la delincuencia.
Incurre también el proyecto en
un contrasentido con sabor a iniquidad,
pues si la sentencia de pena de muerte
se notifica a una mujer encinta, se rebaja
a presidio perpetuo, pero si la mujer ya
hubiera dado a luz, la norma le sería
aplicable, y procedería cumplir la
sentencia de pena de muerte.
Reformas pendientes.
8.De
acuerdo a lo expresado, el proyecto no
se orienta en la línea correcta, ya que la
señal que daría a la sociedad, sería la de
un tratamiento más benigno a los
delincuentes.
contra la delincuencia requiere de la
adopción de otras medidas legales, tales
como:
a) la derogación de la facultad
presidencial de indultar;
b) aumento de los requisitos que
se exigen en la actualidad para la
obtención de los beneficios alternativos
al cumplimiento de la pena;
c) revisión del actual sistema
carcelario en manos del Estado que
resulta insuficiente y que no constituye
un desincentivo para la acción del
delincuente común ni su recuperación
como individuo en armonía con la
sociedad.
El problema actual del combate
10
LIBERTAD Y DESARROLLO