boletín 1458-13 - Libertad y Desarrollo

BOLETÍN 1458-13
I
DESCRIPCIÓN DEL PROYECTO
REFERENCIA
:
Modifica el Código del Trabajo
indemnización por años de servicios
INICIATIVA
:
Moción de los diputados Srs. Fantuzzi, Allamand, Galilea,
Taladriz, Álvarez-Salamanca y Sra. Prochelle
MINISTERIO
:
Del Trabajo y Previsión Social
ORIGEN
:
Cámara de Diputados
INGRESO
:
15 de noviembre de 1994
anticipando
la
CALIFICACIÓN :
Sin urgencia
ARTICULADO :
Artículo único, que introduce un nuevo artículo 176 bis al
Código del Trabajo
OBJETO, SEGÚN LA INICIATIVA
1.Permitir que la indemnización por años de servicio1, sea legal o convencional,
pueda pagarse anticipadamente, esto es, antes del término del contrato de trabajo por
necesidades de la empresa, cuando se cumplan los siguientes requisitos copulativos:
- que la antigüedad del trabajador en la empresa sea de a lo menos 5 años
ininterrumpidos;
1
que ambas partes estén de acuerdo en anticiparla;
Equivalente a 30 días de remuneración por cada año de trabajo, con un tope de 11 años.
LIBERTAD Y DESARROLLO
18 de agosto de 1995
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- que sólo puede hacerse efectivo el anticipo una vez durante la vigencia del
contrato;
- que la parte de la indemnización que se anticipa no sea superior al 50% de la
indemnización teórica devengada a la fecha del anticipo;
- que el anticipo de la indemnización se destine a la adquisición de un bien raíz
o a la educación de los hijos;
-
que ni el trabajador ni su cónyuge sean propietarios de un bien raíz.
2.Excluir de negociación colectiva al anticipo de indemnización, el que sólo podrá
acordarse entre empleador y trabajador.
3.Establecer como causal de terminación del contrato de trabajo el mal uso de los
fondos de una indemnización anticipada (esto es, la que no esté destinada a adquirir un
bien raíz o a la educación de los hijos).
4.Disponer que, en caso de terminación del contrato por la causal recién indicada,
el trabajador estará obligado a restituir la cantidad recibida como anticipo, reajustada
según IPC.
5.Otorgar a la parte de la indemnización anticipada, el carácter de irrevocable
(salvo el caso de mal uso), sea cual fuere la causal por la cual en definitiva se ponga
término al contrato.
6.Declarar que la indemnización anticipada no constituirá renta para ningún efecto
legal.
7.Prescribir que el cálculo de la indemnización anticipada se hará sobre la base de
número de días, los que se deducirán de la que correspondiera posteriormente
(independientemente del valor bruto de la indemnización o del valor del día expresado
como remuneración).
FUNDAMENTO, SEGÚN LA INICIATIVA
Actualmente no es posible anticipar la indemnización por años de servicio, por
haberse derogado la norma que anteriormente lo permitía. Por dictamen de la
Dirección del Trabajo se ha resuelto que es posible anticipar la indemnización
convencional, pero no la legal. Además, surge la duda sobre el tratamiento tributario
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del anticipo, pues podría considerarse ingreso del trabajador y base imponible, en
consecuencia2.
2
Sólo no constituyen renta, expresamente, las indemnizaciones por años de servicios pagadas al término de la relación
laboral, pero se habría estimado que ello no los anticipos.
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II
COMENTARIOS
IMPLICANCIAS CONSTITUCIONALES
1.Materia de ley. Según el artículo
60 Nº4 de la Constitución, el régimen
laboral constituye una materia de ley. Se
entiende por régimen laboral el conjunto
de relaciones jurídicas que nacen de la
celebración de un contrato de trabajo,
individual o colectivo.
a las normas vigentes, dicha causal da
derecho a una indemnización por años
de servicios. Una forma de pagar dicha
indemnización, parcialmente anticipada, es lo que viene regulando el
proyecto por lo cual versa sobre materia
propia de ley.
El
proyecto
consiste,
precisamente, en regular un aspecto de
dicha relación laboral, que consiste en
los efectos de la terminación del contrato
de trabajo en virtud de la causal
necesidades de la empresa". Conforme
Adicionalmente, se propone
modificar el Código del Trabajo.
Conforme al artículo 60Nº3, las materias
que son objeto de codificación
constituyen también una materia de ley.
COMENTARIOS DE MÉRITO
2.Indemnización por años de
servicio. Como consideración general,
en un sistema de economía libre, la
remuneración debería ser pactada entre
el empleador y el trabajador: sueldo por
hora, por día, por mes, gratificaciones,
permisos, etc., sin normas mínimas o
máximas obligatorias.
Asimismo,
debiera ser en el caso de las
indemnizaciones por años de servicio
independientemente de la causal por la
cual se da término a la relación laboral.
Desde este punto de vista, la
obligación legal de indemnizar al
trabajador por la causal "necesidades de
la empresa",
viene a constituir un
mayor costo para el empleador, cuya
consecuencia directa, es inducir una
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6
contratación menos intensa, pues así se
evita al menos parcialmente la
consecuencia económica en caso de
despidos por la referida causal.
La proposición discurre sobre la
base de que la indemnización por años
de servicios ya está establecida en la ley.
Sobre esa base, y sin discutir ahora su
justificación o conveniencia económica,
se realizará el análisis del proyecto.
3.Proyecto positivo. El proyecto
pretende flexibilizar la forma de pago de
la indemnización por años de servicios,
para lo cual permite anticipar un
porcentaje de su monto, sujeto al
cumplimiento de ciertos requisitos.
LIBERTAD Y DESARROLLO
Al
respecto
es
necesario
distinguir entre la idea matriz del
proyecto, cual es la flexibilización o
posibilidad de negociar en forma
individual y anticipada al pago de la
indemnización, por un lado, y por otro,
los requisitos que el proyecto exige para
su procedencia.
Respecto de la flexibilización, es
manifiesta su conveniencia, pues
permite a la empresa adecuar sus
provisiones para el pago de las referidas
indemnizaciones. Las provisiones son
menores a futuro, por causa del pago
anticipado.
Respecto de los requisitos que el
proyecto exige para la procedencia del
pago adelantado, es necesario distinguir
entre los que son adecuados y otros que
son discutibles o manifiestamente
inconducentes, y que se comentan en los
párrafos siguientes.
4.Indemnización
legal
y
convencional.
Tratándose de la
indemnización convencional, que es la
que excede la legal3, no debería existir
actualmente obstáculo jurídico en
anticipar su pago total o parcialmente
(según el tiempo servido hasta la fecha
del anticipo).
La moción informa que la
indemnización que ha sido pactada en
contratos o convenios colectivos o
contratos individuales, puede ser
pagada anticipadamente, según ha
dictaminado la Dirección del Trabajo.
3
Treinta días de la última remuneración por cada
año completo o fracción superior a 6 meses con tope de
330 días (11 meses), y sin que la remuneración mensual
para el cálculo pueda ser superior a 90 UF (algo más de
un millón de pesos).
Según se desprende de los
mismos antecedentes, la indemnización
por años de servicios estrictamente
legal, sólo puede ser pagada cuando ha
terminado la relación laboral por una
causa
que
da
origen
a
esa
indemnización, lo que ocurre con el
despido por necesidades de la empresa.
Esta es específicamente la rigidez que
intenta
remover
el
proyecto,
permitiendo su anticipo.
5.Trato directo e individual con
una antigüedad de 5 años. El proyecto
propone que el anticipo de la
indemnización se pacte entre el
empleador y el trabajador. Ello significa
que no es un derecho del trabajador
exigir el anticipo; por su parte, el
empleador
no
puede
otorgarlo
unilateralmente. Debe haber un acuerdo
de voluntades.
Por otra parte, ese acuerdo es
individual, esto es, caso a caso y no por
grupos o por todos los participantes en
un proceso de negociación colectiva que
desemboca en un contrato colectivo.
Parece razonable excluir de negociación
colectiva esta posibilidad, pues podría
distorsionarse si entra en las materias de
negociación.
En efecto, ésta es un
procedimiento compulsivo inexcusable
para el empleador, que podría
comprender incluso una huelga. En ese
contexto, el pago a todo el personal de
una empresa de la indemnización
anticipada
puede
significar
una
obligación pecuniaria que produzca un
déficit económico en la empresa y una
amenaza de quiebra.
El proyecto no es claro, sin
embargo, tratándose de los convenios
colectivos, que son acuerdos entre un
LIBERTAD Y DESARROLLO
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empleador y un grupo de trabajadores
sin que haya existido previamente un
procedimiento de negociación. Es un
acuerdo que se logra, por así decirlo,
espontáneamente. En este caso no se ve
inconveniente en que el pago de la
indemnización pueda anticiparse, si el
empleador estuviera de acuerdo en ello.
Frente al estricto tenor literal del
inciso segundo del nuevo artículo 176
bis, que se propone, se trataría de un
acuerdo entre el empleador y el
trabajador beneficiado, lo que, en
principio excluiría el pacto dentro de un
convenio colectivo.
Es preferible
precisar este aspecto, en el sentido de
que sólo se excluye esta materia de la
negociación colectiva, pero podría
regularse mediante un convenio.
La exigencia de 5 años de
antigüedad puede entenderse sólo en
función de que la cantidad que arroje el
pago anticipado sea al menos suficiente
para alguno de los propósitos que el
proyecto limita en relación con la
utilización del anticipo por parte del
trabajador: adquisición de un bien raíz o
educación de los hijos.
Si de veras se pretende
flexibilizar, no se debería exigir un
límite. En la medida que a las partes les
parezca conveniente el anticipo, no
debería la ley limitarles su legítimo
interés.
6.El 50% sólo una vez. El proyecto
propone que no se pueda anticipar más
del 50% de la indemnización que habría
correspondido si, a la fecha en que ella
se acuerde, se pusiera término al
contrato por la causal necesidades de la
empresa.
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Así por ejemplo, un trabajador
con 6 años completos, y con un sueldo
de $100.000, tendría derecho a un
anticipo de $300.000.
Parece conveniente establecer
alguna
limitación
respecto
del
porcentaje susceptible de anticipo, en la
medida que puede producirse una
situación poco conveniente respecto del
fisco: la presión por subsidio de cesantía
en favor de trabajadores que, por haber
adelantado el total de su indemnización
(y haberla gastado) carezcan de recursos
de subsistencia frente a un despido.
Parece así, por esa razón,
conveniente algún límite, que puede ser
el 50% u otro, según criterios que son
discrecionales u opinables.
El ejercicio de este derecho por
una sola vez, en cambio, no parece una
limitación conducente a un buen
funcionamiento del anticipo. Por qué no
podría pactarse cada tres o cada cinco
años, o con la frecuencia que las partes
lo deseen.
La naturaleza de la
indemnización y los montos efectivos en
que ella se traduzca harán, por su
propio mérito, que estos pactos no sean
demasiado frecuentes. Una limitación
como la propuesta (una sola vez durante
la vigencia del contrato) sólo parece
justificarse con la adquisición de un bien
raíz, lo que se trata a continuación.
7.Adquisición de un bien raíz o
educación de los hijos. Tanto el bien
raíz como la educación son elementos
dignos de querer lograrse por cualquier
familia en Chile. Pero constreñir por ley
a esas finalidades la indemnización
LIBERTAD Y DESARROLLO
anticipada por años de servicios, carece
de toda justificación.
En efecto, si se ha de confiar en el
criterio propio y particular de las
personas, y en la racionalidad con que se
gastan los recursos obtenidos con
esfuerzo, como es el sueldo de un
trabajador y la indemnización de que se
trata, no se ve la razón para que el
Estado, a través de la ley, resuelva el
eventual problema del destino de los
recursos que -y esto es muy importanteson propios del trabajador. Él sabrá, en
consecuencia, a la satisfacción de cuáles
necesidades los aplica; él sabrá qué es
más necesario para su familia; si no
tiene casa, probablemente intentará
comprarla; pero si la tiene y necesita un
vehículo, por qué impedírselo. Esta
afectación por ley de los recursos
propios de un trabajador a un destino
específico no guardan relación con el
esquema de flexibilización en que se
fundamenta el proyecto. Es, como todo
enfoque socializante, un gesto de
desconfianza en las personas y la
definición de un Estado que piensa y
toma decisiones por ellas.
Lo mismo sucede con la
educación de los hijos. Es una finalidad
loable y un síntoma de responsabilidad
familiar y ciudadana. Pero por qué no
puede decirse lo mismo de otras
finalidades que una persona estime
necesarias, como el financiamiento
complementario
de
una
costosa
intervención quirúrjica, o muchas otras,
según las particulares necesidades de las
personas que el legislador no tiene por
qué tratar de adivinar.
8.Sanción por incumplimiento.
Una de las consecuencias visibles, en el
plano legislativo, de la imposición de
limitaciones como la que recién se
comentó, es que se hace necesario instar
por su cumplimiento. Es decir, hay que
asegurarse de que el anticipo de
indemnización
sea
efectivamente
destinado a los fines que el legislador
consideró aceptables. Y para el caso
contrario, es necesario establecer
sanciones.
El proyecto propone que la
desviación de los fines autorizados por
la ley, sea sancionada con la restitución
del anticipo. ¿A quién? Al empleador
que hizo el pago. ¿Por qué? No existe
una razón, pues para el empleador es
indiferente en qué gasta el anticipo (y en
general, sus ingresos) cada trabajador de
su empresa.
Pero
además
el
proyecto
configura una nueva causal de término
del contrato de trabajo, consistente en
destinar el anticipo de indemnización a
fines distintos de los previstos en la ley.
Si se trata de un trabajador que el
empleador estima eficiente, ¿por qué
tendría que echarlo? Si no va a invocar,
entonces,
la
causal,
¿para
qué
establecerla?
Las causales de término de la
relación laboral deben tener relación con
el funcionamiento de la empresa y con
la voluntad del trabajador.
El uso
legítimo que el trabajador haga de su
propio dinero, jamás podría, en un
análisis racional, constituir una causal
de despido del trabajo.
Esta limitación que el proyecto
impone,
es
manifiestamente
inconducente.
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9.La indemnización como renta.
La moción señala que existiría un riesgo
tributario proveniente de la calificación
que se otorgue al anticipo de la
indemnización, a falta de norma
expresa. Si constituye renta, debería
tributar como impuesto único, en el
tramo que corresponda. Para despejar
esta situación, el proyecto propone
declarar expresamente que las sumas
pagadas por concepto de indemnización
anticipada no constituirán renta para
ningún efecto legal.
Al respecto es necesario señalar
que conforme al artículo 41, inciso
segundo, del Código del Trabajo, no
constituyen remuneración, entre otras,
"la indemnización por años de servicios
establecida en el artículo 163" (del
mismo Código). Dicho artículo 163, por
su parte, se refiere tanto a la
indemnización convencional (inciso
primero) como a la legal (inciso
segundo), que se aplica a falta de una de
carácter convencional cuyo monto sea
superior a la legal.
En concordancia con lo anterior,
el artículo 17 de la ley de la renta
(decreto ley 824, de 1974) declara que no
constituyen renta la indemnización por
desahucio y la de retiro hasta un
máximo de un mes de remuneración o
fracción superior a 6 meses. Y agrega
una fórmula para el cálculo de este
beneficio en el caso de los trabajadores
del sector privado.
Aunque los términos no sean
estrictamente coincidentes, no se duda
que la indemnización por años de
servicio regulada en el artículo 163 del
Código del Trabajo corresponde a uno
de los ingresos que, según el artículo 17
10
del decreto ley 824, no constituyen
renta.
Ello en atención a que el artículo
163 se refiere tanto a la indemnización
convencional como a la legal. Ahora
bien, cuando la indemnización por años
de servicios pagada al trabajador excede
de un cierto límite, se considera renta
sujeta a tributación.
De esta manera, la proposición
del proyecto de declarar que no
constituye renta la indemnización
anticipada, resulta innecesaria, desde el
momento que el anticipo no es más que
una forma de pago de la misma
indemnización del artículo 163 antes
citado; y que como se dijo, no constituye
renta dentro de cierto límite (un mes por
año).
Adicionalmente,
ampliar
el
ámbito de los ingresos que no
constituyen renta, supone modificar
parcialmente la base imponible del
impuesto a la renta, lo que constituiría
una materia de ley de iniciativa
exclusiva presidencial, conforme al
artículo 62, inciso cuarto, Nº2, de la
Constitución, hipótesis que no se
cumple en atención a que no constituye
una modificación respecto de la
legislación vigente. Se trata, en todo
caso, de una norma que debería ser
eliminada del proyecto.
Con todo, puede discutirse si la
indemnización por años de servicios
debe o no ser tributable. Si se tratara de
una indemnización propiamente tal,
como la que paga una compañía de
seguros por el incendio de la casa, no
corresponde que se considere renta, ya
que no tiene otra finalidad que
reemplazar económicamente a la casa
LIBERTAD Y DESARROLLO
que se quemó. Pero cuando constituye
un incremento patrimonial, bien podría
considerarse renta sujeta a tributación.
Es una cuestión opinable que afecta sólo
tangencialmente al proyecto.
10.Conclusión. El proyecto está
bien orientado en la medida que
flexibiliza un aspecto importante de la
relación
laboral
como
es
la
indemnización por años de servicios por
despido
fundado
en
la
causal
necesidades de la empresa. Pero su
formulación específica es objetable por
extenderse
a
aspectos
que
no
constituyen un aporte al objeto mismo
del proyecto.
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