Novedades Jurídicas y Fiscales

KNOW
Novedades Jurídicas
y Fiscales
Boletín de actualización
Enero - Febrero 2013
kpmgabogados.es
Número
TAX & LEGAL
26
Sumario
Enfoque
El IVA y el sistema de caja .................................................................................... 2
Efectos del concurso de acreedores sobre las prendas de créditos .................... 3
Noticias de Actualidad
España y EE.UU. esperan que el nuevo convenio de colaboración mejore
sus flujos de inversión ........................................................................................... 5
La Agencia Tributaria incrementó un 10,4% su colaboración con los órganos
jurisdiccionales en 2012 ......................................................................................... 6
Las sociedades mercantiles creadas en 2012 aumentaron un 2,7% y
suman tres años en positivo.................................................................................. 6
Las declaraciones de concursos de acreedores aumentaron un 21% en
2012, con un total de 7.911 ................................................................................... 7
Draghi afirma que los bancos españoles están bien capitalizados y en
condiciones de dar crédito..................................................................................... 7
Novedades Legislativas
Ámbito Fiscal ......................................................................................................... 8
Ámbito Legal ......................................................................................................... 11
Doctrina y Jurisprudencia
Ámbito Fiscal. Doctrina........................................................................................ 13
Jurisprudencia............................................................................... 17
Ámbito Legal. Doctrina ........................................................................................ 20
Jurisprudencia............................................................................... 21
Noticias KPMG
La DGT y KPMG Abogados analizan las novedades y perspectivas fiscales
para 2013 .............................................................................................................. 26
Informe sobre “Nuevos gravámenes al sector financiero” ................................... 27
La responsabilidad agravada de ciertos cargos de la empresa ............................. 28
KNOW TAX
& LEGAL
1
Enfoque
El IVA y el sistema
de caja
Una de las medidas anunciadas en el
pasado Debate sobre el estado de la
nación ha sido el establecimiento de
un sistema de devengo de caja para la
gestión del IVA. La principal bondad que
se atribuye a esta medida es que acaba
con la circunstancia de que empresarios o
profesionales que todavía no han cobrado
de sus clientes la contraprestación
correspondiente a sus operaciones se
ven, no obstante, obligados al ingreso
del IVA, no pudiendo recuperarlo más
que mediante los procedimientos para
la modificación de la base imponible por
impago, procedimientos que, como poco,
han de calificarse como farragosos. Desde
este punto de vista, el establecimiento de
un sistema de devengo del IVA vinculado
a los flujos de caja parece que debería ser
bien recibido.
Hay que tener en cuenta, no obstante,
las dificultades técnicas de ejecución
o puesta en práctica del sistema, así
como, de ser así, la existencia de otras
posibilidades para aliviar la situación
de las empresas que se encuentran
con dificultades en su tesorería como
consecuencia de la combinación de
impagos por sus clientes y la obligación
de ingresar un IVA todavía no cobrado.
De entrada, conviene aclarar que el
sistema que parece estar en la propuesta
avanzada en el Debate sobre el estado
de la nación es la que se permite a los
Estados miembros por parte del artículo
167 bis de la Directiva 2006/112/CE,
norma básica de regulación del IVA para
la Unión Europea, en combinación con el
66 de la misma.
De ser este el caso, lo que ocurriría es
que para los sujetos pasivos de IVA cuyo
volumen de operaciones no supere los
500.000 euros -2.000.000 euros a elección
del Estado de que se trate- seguirán en
la gestión del IVA un sistema de flujos
de caja. En consecuencia, dichos sujetos
pasivos no tendrán que ingresar el IVA
mientras no reciban la contraprestación
correspondiente a sus operaciones por
parte de sus clientes, aunque tampoco
podrán deducir el IVA soportado mientras
no paguen a sus clientes.
JAVIER SÁNCHEZ GALLARDO
Socio del área Fiscal
2
KNOW TAX & LEGAL
El sistema sería un sistema voluntario de
forma que únicamente los empresarios
o profesionales que decidieran acogerse
al mismo procederían a su aplicación, no
el resto. Hasta aquí el único juicio crítico
que cabría hacer es que la exclusión
de este sistema de los sujetos pasivos
acogidos al régimen simplificado del
IVA -módulos- le resta una parte muy
importante de su eficacia, aunque
no parece que sea fácil compaginar
un régimen forfatario, como es el de
módulos, con otro en el que se atiende a
los flujos reales de caja para determinar
el momento en el que ha de procederse
al ingreso de la deuda tributaria.
Con todo, el principal problema que
puede suponer el régimen que parece
estar en la mente del Gobierno es el
aumento en la complejidad de la gestión
del tributo para quienes ni pueden ni
desean acogerse a esta medida.
De este modo, el acogimiento de una
regla de devengo vinculado al cobro
efectivo del precio de las operaciones
supone igualmente la demora en el
derecho a la deducción por parte de los
clientes, en principio, con independencia
de que estos hayan optado o no por este
régimen especial. Esto significa que, a
partir de la fecha de entrada en vigor de
este nuevo sistema de exacción del IVA,
los empresarios o profesionales tendrían
que poner en práctica dos sistemas
para el control de la deducción del IVA,
procediendo a la misma a la fecha de
recepción de las facturas con carácter
general, con independencia de su pago, o
a la fecha de dicho pago para proveedores
acogidos al régimen especial.
No sería la primera vez que se
compaginan en España ambos
regímenes, ya que durante muchos años
el IVA correspondiente a importaciones
y a operaciones asimiladas a las
importaciones se dedujo a partir del
Enfoque
momento de su pago, no antes. La
diferencia con el sistema que parece
querer establecerse es que en aquel
caso esta diferencia de tratamiento
estaba vinculada a operaciones
específicas que eran claramente
identificables, entre otros elementos,
por los documentos en los que se
plasmaban. No es este el caso en el
supuesto de operaciones cuya única
especialidad es el ejercicio de una opción
tributaria por parte de los empresarios o
profesionales que las efectuaron.
En consecuencia, desde el 1 de enero
de 2014 en adelante, de confirmarse las
ideas del Gobierno, los empresarios o
profesionales habrán de discriminar, para
las facturas recibidas de sus proveedores,
las que generan un IVA deducible desde
el mismo momento de la recepción del
documento de aquellas otras en las que
hay que demorar el ejercicio de este
derecho hasta el pago efectivo y, como
segunda derivada, determinar la fecha
de pago efectivo. No parece que sea
necesario insistir en la complejidad de
gestión que esta discriminación supone.
Otros elementos, quizá menores, pero
igualmente relevantes, son la forma en
la que el cliente o destinatario puede
tener noticia de la opción ejercida por
su proveedor -la factura habría de ser el
mecanismo idóneo-, las consecuencias
de una información errónea, que en
buena lógica debería dejar indemne al
destinatario que acredite haber obrado
de buena fe, o los regímenes transitorios,
esto es, las condiciones de entrada o
salida del régimen especial.
Finalmente, hay que insistir en lo
preferible que hubieran sido otras vías
alternativas, como son la revisión de las
condiciones de modificación de la base
imponible por impago de los clientes o la
reserva del régimen de caja para ciertas
operaciones.
En cuanto a la primera de estas
opciones, nada descubrimos al afirmar
que las condiciones o requisitos que
se establecen por los apartados tres
a cinco del artículo 80 de la Ley del
IVA son de todo menos propicias para
la recuperación de las cuotas de IVA
ingresadas por entregas de bienes
o prestaciones de servicios en las
que los clientes no atienden a sus
obligaciones de pago. Elementos tales
como la flexibilización de los plazos
establecidos al efecto o la admisión
de la libre prueba para la instancia
de cobro, sin forzar al seguimiento
de procedimientos específicos, bien
podrían facilitar la cuestión y, lo que no
es menos importante, sin establecer
discriminaciones en perjuicio de las
grandes empresas.
En lo que se refiere a la delimitación
de los supuestos en los que se acude
al criterio de caja para la determinación
del devengo del IVA, hay una opción
cuyos efectos secundarios son mucho
menores, consistente en la aplicación
de este sistema a cualesquiera
operaciones en las que el destinatario
sea una Administración pública,
con independencia del volumen
de operaciones del empresario
o profesional que la realizó y de
cualquier otra circunstancia. Esta
opción contaría con la ventaja de que,
careciendo del derecho a la deducción
el destinatario, desaparecerían las
dificultades gestoras que hemos
puesto de manifiesto anteriormente
en relación con los clientes que
opten por el régimen especial,
amén de carecer de cualquier efecto
discriminatorio.
Efectos del concurso
de acreedores sobre
las prendas de
créditos
Introducción
LUIS FERNÁNDEZ SANTOS
Socio del área Legal
Enero-Febrero 2013
Tras la reforma operada mediante la Ley
38/2011, de 10 de octubre, al artículo
90.1.6º de la Ley 22/2003, de 9 de julio,
Concursal (la “LC”) se le ha añadido el
siguiente texto: “La prenda en garantía
de créditos futuros sólo atribuirá
privilegio especial a los créditos nacidos
antes de la declaración de concurso, así
como a los créditos nacidos después de
la misma, cuando en virtud del artículo
68 se proceda a su rehabilitación o
cuando la prenda estuviera inscrita en
un registro público con anterioridad a la
declaración del concurso.” [El énfasis es
nuestro].
KNOW TAX
& LEGAL
3
Enfoque
Dado que la redacción de esta última
parte del artículo ha sido interpretada de
distintas formas y ha generado no pocos
problemas prácticos en las operaciones
de financiación (lo que da crédito de lo
desafortunado de su redacción), nos ha
parecido oportuno dedicar unas líneas
a desbrozar el alcance y efectos de la
referida modificación de la LC, siquiera
sucintamente, dado que la extensión
requerida no permite más que una
aproximación (casi telegráfica) al asunto
y sin perjuicio de que ampliemos el
contenido en un futuro próximo.
Situación anterior a la reforma
Con anterioridad a la reforma y debido
a la laguna legal en la materia, ya
existía un intenso debate doctrinal
sobre la posibilidad de constituir
garantías sobre créditos futuros
respecto del cumplimiento de todo
tipo de obligaciones (incluso las
futuras)1.
Situación posterior a la reforma
Dado lo antedicho, son muchos los
autores que entienden que el texto
introducido por la reforma viene a cubrir
el vacío legal que existía en esta materia,
regulando ahora las prendas de (o
sobre) derechos de crédito futuros del
concursado.
Para quienes defienden esta postura,
las prendas de créditos futuros inscritas
gozan de una protección completa
frente a los efectos del concurso de
acreedores, otorgando un privilegio
especial al acreedor pignoraticio sobre
los derechos del concursado, nazcan
estos últimos antes o después de la
declaración de concurso.
Una vez superado este debate y
admitida generalmente la posibilidad
de pignorar créditos futuros en garantía
de obligaciones futuras, las discusiones
se trasladaron a la delimitación de los
efectos que sobre este tipo de prendas
tenía la declaración en concurso de
acreedores del pignorante y, más en
particular, a determinar si la prenda
gravaba también los derechos que nacían
tras la referida declaración del concurso
del pignorante o si éstos nacían libres de
carga2.
Ahora bien, desde nuestro punto
de vista, esta interpretación del
precepto (que ha venido a calificarse
como “interpretación modificativa”)
no es compatible con los criterios
interpretativos de las normas que rigen
nuestro ordenamiento3 en la medida en
la que omite partes del precepto (prenda
“en garantía”), modifica otras (privilegio
especial “sobre”, en lugar de privilegio
especial “a”)4 e ignora la referencia al
artículo 68 LC.
Así, nos encontrábamos en una
situación en la que, por un lado, no se
generaban dudas sobre la prenda en
garantía de derechos de crédito futuros
(particularmente, tras la reforma de la
Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda
Sin Desplazamiento -“LHMPSD” -
En nuestra opinión, al margen de
consideraciones sobre la bondad de
los resultados de la reforma o sobre
la intención oculta del legislador en
su tramitación, el texto del artículo es
claro y, donde hay claridad, no cabe
interpretación.
1. Es más, hasta mediados de los años 90,
el Tribunal Supremo (TS) no reconocía la
prenda de créditos como tal prenda ni la
aplicación del artículo 1922.2 del Código
Civil a esta.
2. Esta última interpretación parece que es
la defendida por la Sentencia del TS de 22
de febrero de 2008 aunque, al referirse ella
a la suspensión de pagos y no contemplar
un supuesto de prenda sin desplazamiento,
tampoco esta conclusión se puede afirmar
indubitadamente.
4
operada mediante la Ley 41/2007, de 7
de diciembre) y, por otro lado, si existía
discusión sobre el alcance y efectos de la
prenda de derechos de crédito futuros. Y
entonces llegó el legislador y la reforma
introducida por la Ley 38/2011.
KNOW TAX
& LEGAL
(i) trata de prendas en la que lo
garantizado son créditos futuros (“en
garantía de”) y no de prendas de créditos
futuros; (ii) atribuye privilegio especial
a los créditos pre-concursales del
acreedor contra el deudor (los créditos
garantizados5 por la prenda)6; (iii) atribuye
privilegio especial a los créditos postconcursales del acreedor contra el deudor
(de nuevo, los créditos garantizados por
la prenda) si (a) dichos créditos postconcursales han sido rehabilitados; o (b)
la prenda se ha inscrito en un registro
público con anterioridad a la declaración
del concurso; y (iv) no resuelve las dudas
suscitadas sobre la prenda de derechos
de crédito futuros que nazcan tras la
declaración de concurso de acreedores
del pignorante.
De modo práctico
Teniendo en cuenta la disparidad
de opiniones sobre el alcance del
artículo objeto de análisis y la potencial
gravedad de los resultados derivados
de su aplicación en uno u otro sentido,
entendemos que convendría considerar
lo siguiente:
1.
Para la correcta protección de los
intereses de los acreedores, las
prendas de derechos de crédito
futuros deben configurarse como
prendas sin desplazamiento7,
otorgarse en póliza (o escritura) y
presentarse a inscripción en el RBM.
2.
La conveniencia de la adaptación e
inscripción de las prendas otorgadas
con anterioridad a la entrada en vigor
de la reforma deberá estudiarse
caso a caso; y
3.
Todo lo expuesto, sin perjuicio de lo
señalado en el Real Decreto 5/2005,
de 11 de marzo, respecto de las
prendas que allí se regulan.
Creemos que, cuanto menos, se puede
afirmar válidamente que la parte final
del artículo 90.1.6º LC:
3. Vid. artículo 3.1 del Código Civil.
4. El legislador emplea la palabra “sobre” en
varias ocasiones a lo largo del propio artículo
90.1 LC, con lo que no parece ser ajeno a la
distinción entre los dos términos.
5. La referencia a la rehabilitación del
artículo 68 sólo tiene sentido al referirse a
los créditos garantizados por la prenda, pues
sólo son objeto de rehabilitación los créditos
que constituyen la deuda garantizada.
6. Con el único requisito de que la prenda
se haya otorgado en “documento con fecha
fehaciente” (ex artículo 90.1.6º, ab initio).
7. En particular, las prendas deberán cumplir
los requisitos exigidos por la LHMPSD.
Noticias de Actualidad
España y EE.UU. esperan
que el nuevo convenio de
colaboración mejore sus flujos
de inversión
El Secretario de Estado de Hacienda,
Miguel Ferré, y el Embajador de
Estados Unidos en España, Alan
Solomont, esperan que el nuevo
convenio para evitar la doble
imposición y prevenir la evasión
fiscal, firmado el pasado 14 de enero,
favorezca los flujos de inversión entre
ambos países.
Así lo han señalado ambos durante
la presentación del mismo en la
residencia del embajador en Madrid,
donde han asegurado que la firma del
protocolo profundiza los “fuertes lazos
económicos” que existen entre España
y EE. UU.
En concreto, Ferré ha resaltado la
importancia de la firma del convenio con
un país tan importante para España y
para el resto del mundo como EE. UU.,
la principal potencia de la economía
mundial. “Son un verdadero motor de
crecimiento”, ha resaltado.
Enero-Febrero 2013
Además, ha asegurado que el papel de
España como inversor en EE. UU. es
“muy relevante”, ya que cerca de 700
empresas españolas están presentes en
el país americano y dan trabajo a unas
30.000 personas, lo que demuestra
la apuesta “clara y exitosa” de las
empresas españolas por EE. UU.
Por su parte, el embajador americano
ha garantizado que el nuevo protocolo
reforzará aún más la relación bilateral entre
ambos países al facilitar un flujo “eficiente”
de inversión que ayudará a impulsar el
crecimiento económico y el empleo.
En este sentido, Ferré ha asegurado
que el papel de los Gobiernos y del
Ministerio de Hacienda en particular es
proporcionar un marco “fiable, estable
y seguro” que estimule la inversión,
tarea en la que se enmarca este nuevo
convenio.
El nuevo convenio, que entrará en
vigor tres meses después de que
sea ratificado por los respectivos
Parlamentos, minimiza las estructuras
intermedias para que las empresas
lancen más inversión bilateral directa, por
lo que supondrá ahorros de millones a las
empresas, según Ferré.
El nuevo texto, que sustituye al del año
1990, incluye “importantes cambios”
que pretenden, según Ferré, eliminar
los obstáculos a la inversión, evitar
operaciones triangulares y generar
entre España y EE. UU. unas relaciones
homologables a las que existen entre los
países de la UE.
Cláusula de arbitraje
Además, introduce una cláusula de
arbitraje para resolver posibles conflictos
fuera de los Tribunales, facilita el
intercambio de información e incluye
cambios fiscales, entre otras cosas,
aunque los detalles del texto se conocerán
cuando sea aprobado de forma definitiva.
KNOW TAX & LEGAL
5
Noticias de Actualidad
La Agencia Tributaria incrementó
un 10,4% su colaboración con los
órganos jurisdiccionales en 2012
La Agencia Tributaria ha aumentado
en 2012 un 10,4% las actuaciones
de colaboración con los órganos
jurisdiccionales en la investigación y
persecución del delito. El pasado año
se han registrado 766 actuaciones de
colaboración entre peritos, testigos
y auxilio judicial. Esta cifra se ha
ampliado desde el año 2010 en el
que se registraron 632 y en 2011 en
el que se catalogaron 694, según ha
informado el Ministerio de Hacienda y
Administraciones Públicas.
las sentencias condenatorias por delito
contra la Hacienda Pública exigiendo la
pena de multa y la responsabilidad civil
declarada en sentencia.
Bajo supervisión judicial, la Agencia
Tributaria adopta “medidas cautelares”
para el aseguramiento de las
posibles responsabilidades que se
han declarado en el proceso penal y
realiza investigaciones de la situación
patrimonial de las “personas relacionadas
con el delito denunciado”.
La unidad de apoyo a la Fiscalía
Anticorrupción está dotada con nueve
funcionarios de la Agencia Tributaria.
Realiza informes, auditorías y actuaciones
que le requiere el fiscal jefe de la Fiscalía
Especial o el Fiscal General del Estado.
La Administración tributaria ha auxiliado a
los jueces y tribunales en la ejecución de
La labor de apoyo al Poder Judicial la
realizan los cerca de 900 funcionarios
La Agencia Tributaria ha remitido con
regularidad información a los órganos
del Ministerio Fiscal. Las actuaciones se
han encauzado a través del convenio de
colaboración suscrito, en materia de cesión
de información tributaria, entre el Consejo
General del Poder Judicial, el Ministerio de
Justicia y la propia Agencia Tributaria.
Policía judicial
de vigilancia aduanera en su función de
policía judicial. En 2012 se registraron
414 expedientes judicializados con
funcionarios en tareas de policía
judicial.
La vigilancia aduanera tiene la
consideración de policía judicial
en asuntos concretos relativos a
la persecución de los delitos de
contrabando y otros conexos
como el blanqueo de capitales y
delitos contra la propiedad industrial
e intelectual.
Asimismo, puede actuar en
investigaciones relacionadas con el
fraude fiscal y la economía sumergida,
con la previa encomienda de un
Juzgado, Tribunal o del Ministerio Fiscal.
Tampoco podrán ser removidos o
apartados de la investigación si no
es por decisión del juez competente
y están vinculados por el secreto de
sumario.
Las sociedades mercantiles
creadas en 2012 aumentaron un
2,7% y suman tres años en positivo
El número de nuevas sociedades
mercantiles aumentó un 2,7% en
2012 respecto a 2011, según los datos
difundidos este viernes por el Instituto
Nacional de Estadística (INE).
Este repunte anual en la creación de
sociedades mercantiles se suma al
logrado en 2011, con un repunte del 6%,
y de 2010, con un alza del 2,2%, tras
tres años de caídas. En concreto, en
6
KNOW TAX
& LEGAL
2009 las sociedades creadas bajaron un
24,5%, en 2008 lo hicieron un 27,8%, y
en 2007 descendieron un 3,9%.
De esta forma, 2012 se cerró con
la creación de 6.269 sociedades
mercantiles en diciembre, un 5,1%
menos que en el mismo mes de
2011. Para la constitución de dichas
empresas se suscribieron más de 621
millones de euros, lo que supone un
descenso del 71,8%, mientras que el
capital medio suscrito, que se situó en
99.133 euros, se redujo un 70,3% en
tasa anual.
El INE ha publicado el 18 de febrero un
análisis detallado con los resultados
anuales de la estadística de las
sociedades mercantiles:
http://www.ine.es/daco/daco42/
daco424/sm0012.pdf
Noticias de Actualidad
Las declaraciones de concursos de
acreedores aumentaron un 21%
en 2012, con un total de 7.911
Los concursos de acreedores crecieron
un 21% en 2012, ascendiendo a 7.911,
según datos de WebConcursal, portal
que recoge, agrupa y analiza a diario toda
la información pública disponible sobre
los concursos de acreedores publicados
en el BOE.
Desde 2004, año en que entró en vigor
la nueva Ley Concursal, el número
de empresas y particulares que han
acudido a los Juzgados a acogerse a
estos procedimientos asciende a 32.604
expedientes en toda España.
Madrid registró el incremento de
quiebras más importante, al haber
aumentado en un 28%, frente a
una disminución del 2% en 2011.
En concreto, según los datos de
WebConcursal, se produjeron en los
Juzgados madrileños 1.029 concursos
entre el 1 de enero y el 31 de
diciembre de 2012, frente a los 801
concursos en el mismo periodo del año
anterior.
Respecto a la distribución geográfica de
los 7.911 concursos totales de España,
Barcelona fue la ciudad donde más
se registraron, con 1.391, seguida de
Madrid (1.029) y Valencia (700), y entre
las tres agrupan el 39,4% del total de
concursos.
Con respecto a los convenios publicados,
se mantiene la cifra del 15%, porcentaje
igual al del ejercicio anterior. En Madrid,
de los 1.029 concursos publicados en
el año 2012, 360 finalizaron mediante
la firma de convenio concursal, lo que
supone un porcentaje del 35%, veinte
puntos por encima de la media nacional.
Draghi afirma que los
bancos españoles están bien
capitalizados y en condiciones
de dar crédito
El presidente del BCE, Mario Draghi,
ha afirmado que los bancos españoles
están capitalizados “de forma
adecuada” y están en la actualidad
“en condiciones de dar crédito”, si bien
ha indicado que si aún no prestan en
mayores cantidades, se debe a que
tienen que hacer frente al “riesgo”
de que los deudores no devuelvan el
dinero, dada la situación de crisis de la
economía española.
puerta cerrada ante los portavoces
de Economía de los Grupos
parlamentarios, donde ha añadido
que hay dos motivos por los cuales
los bancos españoles no prestan: la
falta de capital y el temor de que los
deudores no devuelvan lo prestado.
Sin embargo, señaló que los deudores
que no tienen altos niveles de deuda
sí tienen más fácil el acceso al
crédito.
Así lo ha asegurado Draghi en
rueda de prensa en el Congreso de
los Diputados tras comparecer a
Draghi afirmó que el BCE espera
que en la segunda mitad del año se
produzca una recuperación “lenta y
Enero-Febrero 2013
modesta” de la zona euro, que permita
una mejora de los “flujos de crédito”
en España y en el resto de países de la
Eurozona.
Por último, recordó que los bancos
españoles serán los mayores
receptores de fondos de la zona euro,
con 330.000 millones de euros, el 28%
del PIB, y apuntó que las subastas
de liquidez del BCE a finales de 2011
y principios de 2012 evitaron una
“crisis de financiación de proporciones
mayúsculas” para España y para los
demás países de la Eurozona.
KNOW TAX
& LEGAL
7
Novedades Legislativas
ÁMBITO FISCAL
Tratado de la UE
Reales Decretos-ley
Tratado de Estabilidad, Coordinación y Gobernanza en la Unión Económica y Monetaria
entre el Reino de Bélgica, la República de Bulgaria, el Reino de Dinamarca, la República
Federal de Alemania, la República de Estonia, Irlanda, la República Helénica, el Reino de
España, la República Francesa, la República Italiana, la República de Chipre, la República
de Letonia, la República de Lituania, el Gran Ducado de Luxemburgo, Hungría, Malta, el
Reino de los Países Bajos, la República de Austria, la República de Polonia, la República
Portuguesa, Rumanía, la República de Eslovenia, la República Eslovaca, la República de
Finlandia y el Reino de Suecia, hecho en Bruselas el 2 de marzo de 2012. [BOE 2.2.2013]
REAL DECRETO-LEY 2/2013, de 1 de Febrero, de medidas urgentes en el sistema eléctrico
y en el sector financiero. [BOE 2.2.2013] (v. comentario p. 12)
REAL DECRETO-LEY 3/2013, de 22 de Febrero, por el que se modifica el régimen de las
tasas en el ámbito de la Administración de Justicia y el sistema de asistencia jurídica gratuita.
[BOE 23.2.2013]
REAL DECRETO-LEY 4/2013, de 22 de Febrero, de medidas de apoyo al emprendedor y de
estímulo del crecimiento y de la creación de empleo. [BOE 23.2.2013]
Ámbito material de la norma: con la finalidad apoyar la iniciativa emprendedora, el desarrollo
empresarial y la creación de empleo, la norma introduce una serie de medidas dirigidas a
desarrollar la Estrategia de Emprendimiento y Empleo Joven, a fomentar la financiación
empresarial a través de mercados alternativos, a reducir la morosidad en las operaciones
comerciales y, en general, a fomentar la competitividad de la economía española. Las
Administraciones Públicas deben potenciar y facilitar la iniciativa empresarial, estableciendo
un entorno que promueva la cultura emprendedora y la creación y desarrollo de proyectos
empresariales generadores de empleo y de valor añadido.
Estructura: consta de 42 artículos, distribuidos en cinco Títulos, cuatro Disposiciones
Adicionales, cinco Disposiciones Transitorias, una Disposición Derogatoria, doce Disposiciones
Finales y un Anexo que contiene las líneas y tramos que forman parte de la Red Ferroviaria de
Interés General.
•
Se incluyen en el TÍTULO I las medidas para el desarrollo de la Estrategia de
Emprendimiento y Empleo Joven 2013-2016, cuyo objetivo es reducir el desempleo
juvenil, ya sea mediante la inserción laboral por cuenta ajena o a través del autoempleo y
el emprendimiento.
•
Su capítulo I recoge medidas para fomentar el emprendimiento y el trabajo por cuenta
propia entre los jóvenes menores de 30 años. Destaca la implantación de una cuota
inicial reducida, la compatibilización de la prestación por desempleo con el inicio de
una actividad por cuenta propia y la ampliación de las posibilidades de aplicación de la
capitalización de la prestación por desempleo.
•
Respecto a los incentivos fiscales, se incluye en el capítulo II un marco fiscal más
favorable para el autónomo que inicia una actividad emprendedora para incentivar la
creación de empresas y reducir la carga impositiva durante los primeros años de ejercicio
de una actividad. En el Impuesto sobre Sociedades, se establece un tipo de gravamen
del 15% para los primeros 300.000 euros de base imponible y del 20% para el exceso
sobre dicho importe, aplicable el primer período impositivo en que la base imponible de
las entidades resulta positiva y en el período impositivo siguiente a este. En el Impuesto
sobre la Renta de las Personas Físicas, se establece una nueva reducción del 20%
sobre los rendimientos netos de la actividad económica obtenidos por los contribuyentes
que hubieran iniciado el ejercicio de una actividad económica, aplicable en el primer
período impositivo en que el rendimiento neto resulte positivo y en el período impositivo
siguiente a este. Y también en el ámbito del Impuesto sobre la Renta de las Personas
Físicas, se suprime el límite actualmente aplicable a la exención de las prestaciones por
desempleo en la modalidad de pago único.
•
El capítulo III incorpora medidas para incentivar la incorporación de jóvenes a las empresas
de la Economía Social y estímulos a la contratación de jóvenes en situación de desempleo,
como los incentivos destinados a la contratación a tiempo parcial con vinculación
formativa, a la contratación indefinida de un joven por microempresas y empresarios
autónomos y a la contratación en prácticas para el primer empleo. Y estimula la
contratación por jóvenes autónomos de parados de larga duración mayores de 45 años
y contratación de jóvenes para que adquieran una primera experiencia profesional.
•
Y recoge el capítulo IV medidas relacionadas con la mejora de la intermediación laboral.
Así, prevé que los Servicios Públicos de Empleo registren todas las ofertas y demandas
de empleo en la base de datos del Sistema de Información de los Servicios Públicos de
8
KNOW TAX & LEGAL
Novedades Legislativas
ÁMBITO FISCAL (Cont.)
Reales Decretos-ley
Órdenes Ministeriales
Empleo. Y se refiere a la formalización conjunta de acuerdos marco para la contratación
de servicios que faciliten la intermediación laboral.
•
El objeto del TÍTULO II son las medidas de fomento de la financiación empresarial.
Modifica el Reglamento de Ordenación y Supervisión de los Seguros Privados para
recoger la posibilidad de que las entidades aseguradoras puedan invertir en valores
admitidos a negociación en el Mercado Alternativo Bursátil y que dichas inversiones
sean consideradas aptas para la cobertura de provisiones técnicas, así como el
Reglamento de planes y fondos de pensiones para que los fondos de pensiones
puedan invertir en valores admitidos a negociación en el Mercado Alternativo
Bursátil, así como en entidades de capital riesgo, estableciendo un límite máximo
específico del 3% del activo del fondo para la inversión en cada entidad. Y levanta la
limitación impuesta en el artículo 405 de la Ley de Sociedades de Capital, por la que el
importe total de las emisiones de las sociedades no puede ser superior al capital social
desembolsado, más las reservas, para facilitar el acceso a la financiación no bancaria de
las empresas españolas.
•
En cuanto a las medidas de financiación para el pago a los proveedores de las
Entidades Locales y Comunidades Autónomas y de lucha contra la morosidad en
las operaciones comerciales, el capítulo I del TÍTULO III establece una nueva fase de
dicho mecanismo de financiación y amplía su ámbito de aplicación subjetivo y objetivo
y establece algunas especialidades del procedimiento para la referida nueva fase. En
su capítulo II se recogen las modificaciones llevadas a cabo en la Ley 3/2004, de 29
de diciembre, por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las
operaciones comerciales, incorporándose al Derecho español la Directiva 2011/7/UE,
del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de febrero de 2011, por la que se
establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales.
•
Contiene el TÍTULO IV las disposiciones relativas a las medidas de racionalización
del sector ferroviario, cuyo objetivo es lograr la máxima eficiencia en la gestión
de los servicios e impulsar los procesos de liberalización ya iniciados. Se traspasa
a la entidad pública empresarial Administrador de Infraestructuras Ferroviarias
(ADIF) la red ferroviaria de titularidad estatal. Así, las infraestructuras ferroviarias y
estaciones que constituyen la red de titularidad del Estado cuya administración ADIF
tiene encomendada, pasarán a ser de titularidad de esta. Se otorga a las sociedades
mercantiles en las cuales se va a reestructurar RENFE la correspondiente licencia
de empresa ferroviaria, certificado de seguridad y que se les asigne la capacidad de
infraestructura necesaria. E introduce modificaciones en la Ley 39/2003, de 17 de
noviembre, del Sector Ferroviario.
•
Por último, el TÍTULO V detalla las medidas que se llevan a cabo en el ámbito del
sector de hidrocarburos, tanto en el mercado mayorista como en el minorista, con el
objetivo de velar por la estabilidad de los precios de los combustibles de automoción y
adoptar medidas directas de impacto inmediato sobre los precios de los carburantes.
En el ámbito mayorista, es necesario garantizar que la eficiencia de la logística de
hidrocarburos permite que los costes de distribución sean lo más bajos posibles.
Para ello se profundiza en el régimen de supervisión de las instalaciones logísticas
y de almacenamiento que tienen obligación de acceso de terceros en condiciones
transparentes, objetivas y no discriminatorias. En el ámbito minorista del sector,
se proponen medidas para eliminar barreras administrativas, simplificar trámites a la
apertura de nuevas instalaciones de suministro minorista de carburantes y medidas
para fomentar la entrada de nuevos operadores. Y establece unos objetivos que
permitan minimizar el precio de los carburantes y asegurar cierta estabilidad al sector
de los biocarburantes, sin que, en ningún caso, se comprometa el cumplimiento de
los objetivos comunitarios previstos para 2020, y los objetivos de consumo y venta de
biocarburantes, tanto globales, como por productos, para los próximos años.
Vigencia y Normas Transitorias: Entra en vigor el 24 de febrero de 2013, al día siguiente
de su publicación en el Boletín Oficial del Estado. Las Disposiciones Transitorias se refieren a
la aplicación temporal de las medidas, a los contratos e incentivos vigentes y a los contratos
preexistentes, a las licencias para nuevas instalaciones de suministro y a los contratos en
exclusiva de los operadores al por mayor.
ORDEN HAP/70/2013, de 30 de Enero, por la que se aprueba el modelo 230 “Impuesto
sobre la Renta de las Personas Físicas e Impuesto sobre la Renta de no Residentes:
Retenciones e ingresos a cuenta del Gravamen Especial sobre los premios de determinadas
loterías y apuestas; Impuesto sobre Sociedades: Retenciones e ingresos a cuenta sobre los
premios de determinadas loterías y apuestas. Autoliquidación” y el modelo 136 “Impuesto
sobre la Renta de las Personas Físicas e Impuesto sobre la Renta de no Residentes.
Gravamen Especial sobre los Premios de determinadas Loterías y Apuestas. Autoliquidación”.
[BOE 31.1.2013]
ORDEN HAP/71/2013, de 30 de Enero, por la que se modifica la Orden EHA/3482/2007, de
20 de noviembre, por la que se aprueban determinados modelos, se refunden y actualizan
diversas normas de gestión en relación con los Impuestos Especiales de Fabricación
y con el Impuesto sobre las Ventas Minoristas de Determinados Hidrocarburos y se
modifica la Orden EHA/1308/2005, de 11 de mayo, por la que se aprueba el modelo 380
de declaración-liquidación del Impuesto sobre el Valor Añadido en operaciones asimiladas
a las importaciones, se determinan el lugar, forma y plazo de presentación, así como las
condiciones generales y el procedimiento para su presentación por medios telemáticos, y otra
normativa tributaria. [BOE 31.1.2013]
Orden HAP/72/2013, de 30 de Enero, por la que se aprueba el modelo 720, declaración informativa sobre bienes y derechos situados en el extranjero, a que se refiere la disposición adicional decimoctava de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria y se determinan el lugar, forma,
plazo y el procedimiento para su presentación. (B.O.E. de 31 de enero de 2013).
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
9
Novedades Legislativas
ÁMBITO FISCAL (Cont.)
Órdenes Ministeriales
Resoluciones
Correcciones de errores
10
KNOW TAX
& LEGAL
La Ley 7/2012, de 29 de octubre ha introducido en la Ley General Tributaria una nueva
disposición adicional decimoctava en virtud de la cual se establece una obligación
específica de suministrar a la Administración Tributaria información en materia de bienes
y derechos situados en el extranjero Y como consecuencia de ello, ha modificado el
artículo 39 del IRPF, para regular la incidencia que en el ámbito de las ganancias de
patrimonio no justificadas, pueda tener la no presentación en plazo de tal obligación de
información.
El desarrollo reglamentario de esta nueva obligación de información se ha efectuado por el
Real Decreto 1558/2012, de 15 de noviembre, el cual ha introducido unos nuevos artículos
42 bis, 42 ter y 54 bis en el Reglamento General de las actuaciones y los procedimientos de
gestión e inspección tributaria. Los citados artículos establecen obligaciones de información
sobre tres categorías diferentes de bienes y derechos situados en el extranjero:
1) Cuentas en entidades financieras situadas en el extranjero.
2) Valores, derechos, seguros y rentas depositados, gestionados u obtenidas en el extranjero.
3) Bienes inmuebles y derechos sobre bienes inmuebles situados en el extranjero.
Ahora, la presente Orden aprueba el Modelo 720, mediante el cual se dará cumplimiento a
esta obligación por los contribuyentes afectados por la misma.
La obligación afecta, por supuesto, a los contribuyentes de IRPF, pero también a los de otros
impuestos pues, como bien señala el preámbulo de esta Orden, reviste carácter general,
no ligada a un impuesto específico, lo que ha motivado que la normativa haya usado como
criterio delimitador un concepto amplio como es el de residencia.
Así se establece que estarán obligados a presentar este modelo 720, de declaración
informativa de bienes y derechos situados en el extranjero, las personas físicas y jurídicas
residentes en territorio español, los establecimientos permanentes en dicho territorio de
personas o entidades no residentes y las entidades a que se refiere el artículo 35.4 de la
Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria, cuando se encuentren en alguno de los
supuestos que se indican en el artículo 2 de la Orden.
El artículo 3 establece el contenido de la declaración que, en síntesis, es el ya indicado, esto
es, la información sobre los siguientes bienes y derechos situados en el extranjero: cuentas
en entidades financieras, valores o derechos, acciones y participaciones en el capital social
o fondo patrimonial de instituciones de inversión colectiva, y bienes inmuebles y derechos
sobre bienes inmuebles. Así como información sobre seguros de vida e invalidez cuando la
entidad aseguradora se encuentre situada en el extranjero o sobre las rentas temporales o
vitalicias obtenidas como consecuencia de la entrega de un capital en dinero, de derechos
de contenido económico o de bienes muebles o inmuebles, a entidades situadas en el
extranjero.
Establece el artículo 4 que la presentación del modelo 720, se efectuará obligatoriamente por
vía telemática a través de Internet. Las condiciones y procedimiento de esta presentación se
regulan, respectivamente, en los artículos 5 y 6 de la Orden.
En cuanto al plazo de presentación de esta declaración informativa, será el comprendido entre
el 1 de enero y el 31 de marzo del año siguiente a aquel al que se refiera la información a
suministrar. No obstante, la declaración correspondiente al ejercicio 2012 se realizará entre el
1 de febrero y el 30 de abril de 2013.
La Orden ha entrado en vigor el día 1 de febrero de 2013 y es de aplicación, por primera vez,
para la presentación de la declaración informativa correspondiente al ejercicio 2012.
Por último: Recuérdese que, de acuerdo con lo establecido en el nuevo número 2 del artículo
39 de la Ley del IRPF, introducido por la Ley 7/2012, tendrán la consideración de ganancias de
patrimonio no justificadas y se integrarán en la base liquidable general del periodo impositivo
más antiguo entre los no prescritos susceptible de regularización, la tenencia, declaración
o adquisición de bienes o derechos respecto de los que no se hubiera cumplido en el plazo
establecido al efecto esta obligación de información.
No obstante, no se considerará ganancia patrimonial no justificada si el contribuyente acredita
que la titularidad de esos bienes o derechos se corresponde con rentas declaradas, o bien con
rentas obtenidas en periodos impositivos respecto de los cuales no tuviese la condición de
contribuyente por el IRPF.
Y también ha de tenerse en cuenta que, según la disposición adicional primera de la Ley
7/2012, la aplicación de este nuevo apartado 2 del artículo 39 determinará la comisión de una
infracción tributaria muy grave, que será sancionada con multa del 150%.
ORDEN HAP/288/2013, de 15 de Febrero, por la que se modifica la Orden HAP/2817/2012,
de 21 de diciembre, sobre delegación de la inspección del Impuesto sobre Actividades
Económicas. [BOE 23.2.2013]
ORDEN HAP/303/2013, de 26 de Febrero, por la que se aprueba la relación de valores
negociados en mercados organizados, con su valor de negociación medio correspondiente
al cuarto trimestre de 2012, a efectos de la declaración del Impuesto sobre el Patrimonio del
año 2012 y de la declaración informativa anual acerca de valores, seguros y rentas y por la que
se deroga la Orden EHA/3031/2011, de 8 de noviembre, por la que se aprueban las normas
de gestión, autoliquidación y los modelos de impresos para el pago de la tasa por la gestión
administrativa del juego. [BOE 27.2.2013]
RESOLUCIÓN de 22 de Enero de 2013, de la Presidencia de la AEAT, sobre organización y
atribución de competencias en el área de recaudación. [BOE 25.1.2013]
RESOLUCIÓN de 22 de Enero de 2013, de la Presidencia de la Agencia Estatal de Administración
Tributaria, por la que se modifica la de 26 de diciembre de 2005, por la que se establece la
estructura orgánica de la Delegación Central de Grandes Contribuyentes. [BOE 25.1.2013]
CORRECCIÓN DE ERRORES Y ERRATAS del Real Decreto-ley 4/2013, de 22 de Febrero,
de medidas de apoyo al emprendedor y de estímulo del crecimiento y de la creación de
empleo. [BOE 28.2.2013]
Novedades Legislativas
ÁMBITO LEGAL
LABORAL/SEGURIDAD SOCIAL
Decisión de la UE
Instrumento
de Ratificación
Reales Decretos-ley
Órdenes Ministeriales
Resoluciones
Correcciones de errores
DECISIÓN 2013/C 39/03, de 21 de Diciembre de 2012, de la Comisión, sobre los días
festivos del año 2014 en las instituciones de la Unión Europea. [DOUEC 12.2.2013]
INSTRUMENTO DE RATIFICACIÓN del Convenio sobre el trabajo marítimo, 2006, hecho
en Ginebra el 23 de febrero de 2006. [BOE 22.1.2013]
REAL DECRETO-LEY 1/2013, de 25 de Enero, por el que se prorroga el programa de
recualificación profesional de las personas que agoten su protección por desempleo y se
adoptan otras medidas urgentes para el empleo y la protección social de las personas
desempleadas. [BOE 26.1.2013]
Este Real Decreto-ley prorroga el programa de recualificación profesional hasta el 15
de agosto de 2013 y recoge la previsión de su continuidad mientras permanezcan las
circunstancias que lo justifican, y regula otras acciones como la dirigida a los trabajadores
eventuales agrarios de las Comunidades Autónomas de Andalucía y Extremadura que han
padecido los efectos de la sequía, la reposición del derecho a las prestaciones por desempleo
para los trabajadores afectados por la suspensión de su contrato de trabajo o la reducción de
su jornada cuyo contrato se vea extinguido posteriormente por determinadas causas objetivas
y la prórroga del plazo para implementar la plena efectividad de la formación inherente a los
contratos para la formación y el aprendizaje.
Vigencia y Normas Transitorias: Con carácter general, entra en vigor el 27 de enero de
2013, al día siguiente de su publicación en el Boletín Oficial del Estado.
REAL DECRETO-LEY 4/2013, de 22 de Febrero, de medidas de apoyo al emprendedor y de
estímulo del crecimiento y de la creación de empleo. [BOE 23.2.2013] (v. comentario p. 8).
REAL DECRETO 128/2013, de 22 de Febrero, sobre ordenación del tiempo de trabajo para
los trabajadores autónomos que realizan actividades móviles de transporte por carretera.
[BOE 23.2.2013]
ORDEN FOM/2835/2012, de 17 de Noviembre, por la que se modifica la Orden FOM/3218/2009,
de 17 de Noviembre, por la que se aprueban las bases reguladoras de la concesión de ayudas a
transportistas autónomos por carretera que abandonen la actividad. [BOE 1.1.2013]
ORDEN ESS/56/2013, de 28 de Enero, por la que se desarrollan las normas legales de
cotización a la Seguridad Social, desempleo, protección por cese de actividad, Fondo de
Garantía Salarial y formación profesional, contenidas en la Ley 17/2012, de 27 de diciembre, de
Presupuestos Generales del Estado para el año 2013. [BOE 29.1.2013]
ORDEN ESS/66/2013, de 28 de Enero, por la que se actualizan las cantidades a tanto alzado
de las indemnizaciones por lesiones, mutilaciones y deformidades de carácter definitivo y no
invalidantes. [BOE 30.1.2013]
RESOLUCIÓN de 26 de Diciembre de 2012, del Servicio Público de Empleo Estatal, por
la que se publica el Catálogo de ocupaciones de difícil cobertura para el primer trimestre de
2013. [BOE 22.1.2013]
RESOLUCIÓN de 13 de Febrero de 2013, del Servicio Público de Empleo Estatal, por la que
se determina la forma y plazos de presentación de solicitudes y de tramitación de las ayudas
económicas de acompañamiento incluidas en el programa de recualificación profesional de las
personas que agoten su protección por desempleo prorrogado por el Real Decreto-ley 1/2013,
de 25 de enero. [BOE 15.2.2013]
CORRECCIÓN DE ERRORES del Real Decreto-ley 29/2012, de 28 de Diciembre, de
mejora de gestión y protección social en el Sistema Especial para Empleados de Hogar y otras
medidas de carácter económico y social. [BOE 29.1.2013]
CORRECCIÓN DE ERRATAS de la Orden ESS/56/2013, de 28 de Enero, por la que se
desarrollan las normas legales de cotización a la Seguridad Social, desempleo, protección por cese
de actividad, Fondo de Garantía Salarial y formación profesional, contenidas en la Ley 17/2012, de 27
de diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2013. [BOE 7.2.2013]
CORRECCIÓN DE ERRORES de la Orden ESS/66/2013, de 28 de Enero, por la que se
actualizan las cantidades a tanto alzado de las indemnizaciones por lesiones, mutilaciones y
deformidades de carácter definitivo y no invalidantes. [BOE 22.2.2013]
MERCANTIL/CONTABLE
Reglamentos UE
Nota UE
Enero-Febrero 2013
REGLAMENTO (UE) 1257/2012, de 17 de Diciembre, del Parlamento Europeo y del
Consejo, por el que se establece una cooperación reforzada en el ámbito de la creación de
una protección unitaria mediante patente. [DOUEL 31.12.2012]
REGLAMENTO (UE) 1260/2012, de 17 de Diciembre, del Consejo, por el que se establece
una cooperación reforzada en el ámbito de la creación de una protección unitaria mediante
patente en lo que atañe a las disposiciones sobre traducción. [DOUEL 31.12.2012]
REGLAMENTO (UE) 57/2013, de 23 de Enero, de la Comisión, que modifica el Reglamento
(CE) 1418/2007, relativo a la exportación, con fines de valorización, de determinados residuos a
determinados países no miembros de la OCDE. [DOUEL 24.1.2013]
REGLAMENTO (UE) 73/2013, de 25 de Enero, de la Comisión, por el que se modifican los
anexos I y V del Reglamento (CE) 689/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo, relativo a la
exportación e importación de productos químicos peligrosos. [DOUEL 26.1.2013]
REGLAMENTO (UE) 93/2013, de 1 de Febrero, de la Comisión, por el que se establecen las
disposiciones de aplicación del Reglamento (CE) 2494/1995, relativo a los índices armonizados
de precios al consumo, por lo que se refiere a la elaboración de los índices de precios de las
viviendas ocupadas por sus propietarios. [DOUEL 2.2.2013]
NOTA relativa a la aplicación provisional entre la Unión Europea y Perú del Acuerdo
Comercial entre la Unión Europea y sus Estados miembros, por una parte, y Colombia y
Perú, por otra. [DOUEL 28.2.2013]
KNOW TAX
& LEGAL
11
Novedades Legislativas
ÁMBITO LEGAL (Cont.)
Información UE
Reales Decretos-ley
Real Decreto
Resoluciones
INFORMACIÓN referente a la entrada en vigor del Protocolo entre la Unión Europea y la
República de Túnez que establece un mecanismo de solución de diferencias relativas a las
disposiciones comerciales del Acuerdo Euromediterráneo por el que se crea una asociación
entre la Comunidad Europea y sus Estados miembros, por una parte, y la República de Túnez,
por otra. [DOUEL 28.2.2013]
REAL DECRETO-LEY 4/2013, de 22 de Febrero, de medidas de apoyo al emprendedor y de
estímulo del crecimiento y de la creación de empleo. [BOE 23.2.2013] (v. comentario p. 8).
REAL DECRETO 1698/2012, de 21 de Diciembre, por el que se modifica la normativa
vigente en materia de folleto y de requisitos de transparencia exigibles en las emisiones de
valores por la transposición de la Directiva 2010/73/UE. [BOE 31.12.2012]
RESOLUCIÓN de 24 de Enero de 2013, de la Dirección General de Comercio e Inversiones,
por la que se modifican los modelos de declaración D-5A, D-5B y D-6 que sustituyen a los
modelos anteriores. [BOE 5.2.2012]
RESOLUCIÓN de 14 de Febrero de 2013, del Congreso de los Diputados, por la que se ordena
la publicación del Acuerdo de convalidación del Real Decreto-ley 2/2013, de 1 de febrero, de
medidas urgentes en el sistema eléctrico y en el sector financiero. [BOE 21.2.2013]
RESOLUCIÓN de 20 de Febrero de 2013, del Banco de España, por la que se publican
determinados tipos de referencia del mercado hipotecario. [BOE 21.2.2013]
ADMINISTRATIVO
Reales Decretos-ley
12
KNOW TAX
& LEGAL
REAL DECRETO-LEY 2/2013, de 1 de Febrero, de medidas urgentes en el sistema eléctrico
y en el sector financiero. [BOE 2.2.2013]
Ámbito material de la norma: se introducen medidas en el sistema eléctrico afectantes a las
metodologías de retribución de actividades vinculadas al IPC y a las instalaciones del régimen
especial de prima, y se llevan a cabo ciertas modificaciones en materia financiera.
•
Teniendo en cuenta que la principal fuente de ingresos del sistema eléctrico, que sirve
para financiar las diferentes partidas de costes, son los peajes de acceso aplicados a
los consumidores finales de electricidad, así como la aparición de nuevas desviaciones
en las estimaciones de costes e ingresos motivadas por distintos factores, se adoptan
determinadas medidas urgentes de reducción de dichos costes para evitar la asunción
de un nuevo esfuerzo por parte de los consumidores eléctricos.
•
Así, se establece que todas aquellas metodologías de actualización de retribuciones
que se encuentren vinculadas al IPC, sustituyan este por el Índice de Precios
de Consumo a impuestos constantes sin alimentos no elaborados ni productos
energéticos.
•
Y respecto a la opción de retribución de la energía generada en régimen especial
de prima que complemente el precio del mercado de producción, se acuerda que
el régimen económico primado se sustente únicamente en la opción de tarifa
regulada, sin perjuicio de que los titulares de las instalaciones puedan vender su energía
libremente en el mercado de producción sin percibir prima.
•
Por otra parte, de cara a la formulación antes del 31 de marzo de este año de las cuentas
anuales correspondientes al ejercicio 2012 de las entidades aseguradoras que han
participado en la Sociedad de Gestión de Activos Procedentes de la Reestructuración
Bancaria, regula la inversión de dichas aseguradoras en valores o derechos mobiliarios
emitidos por la SAREB. Desde el punto de vista de la cobertura de las provisiones
técnicas, incluye entre los activos aptos para la cobertura de las provisiones técnicas
de las entidades aseguradoras a estos activos emitidos por la SAREB y establece las
normas para su valoración y los límites para su cómputo, previendo que, en ningún
caso, el importe a computar excederá del 3% de las provisiones técnicas a cubrir. Y
desde el punto de vista del tratamiento de estas inversiones en el margen de solvencia
de las entidades aseguradoras, recoge el tratamiento de las plusvalías y minusvalías
derivadas de activos emitidos por la SAREB en el margen de solvencia, previendo
que no se computarán con signo positivo las plusvalías no realizadas, contabilizadas o no,
derivadas de activos emitidos por la SAREB y que no se deducirán con signo negativo
las minusvalías no realizadas, contabilizadas o no, derivadas de activos que hayan sido
emitidos por la SAREB.
Estructura: contiene 5 artículos, distribuidos en dos Capítulos, una Disposición Adicional, una
Disposición Derogatoria y cuatro Disposiciones Finales.
•
El CAPÍTULO I contiene los ajustes en determinados costes del sector eléctrico.
•
El objeto del CAPÍTULO II es la aplicación del Reglamento de Ordenación y Supervisión
de los Seguros Privados, aprobado por el Real Decreto 2486/1998, de 20 de noviembre,
en relación al régimen de cobertura de provisiones técnicas y margen de solvencia de las
acciones ordinarias y deuda subordinada emitida por la Sociedad de Gestión de Activos
Procedentes de la Reestructuración Bancaria (SAREB).
•
Por último, la Disposición Adicional se ocupa de las instalaciones de régimen especial
acogidas a la opción de venta a mercado.
Entra en vigor el 2 de febrero de 2013, el mismo día de su publicación en el Boletín Oficial
del Estado.
REAL DECRETO-LEY 4/2013, de 22 de Febrero, de medidas de apoyo al emprendedor y de
estímulo del crecimiento y de la creación de empleo. [BOE 23.2.2013] (v. comentario p. 8).
Doctrina y Jurisprudencia
ÁMBITO FISCAL
DOCTRINA
Consultas a la
Administración
IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES
Gastos deducibles. Retribuciones en especie a los empleados.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2440-12, de 14 de
Diciembre de 2012.
Empresa que ofrece a sus trabajadores un sistema de retribución personalizado
incorporando el alquiler de vivienda en su “planes de compensación flexible”. Se
plantea la cuestión de que en el caso de que la empresa abone directamente el
alquiler al arrendador (habiendo firmado el contrato arrendador y trabajador) si puede
tener la consideración de gasto deducible y cómo puede justificarse. El gasto del
alquiler de las viviendas tendrá la consideración de gasto de personal, fiscalmente
deducible en el IS, en la medida en que se cumplan los requisitos establecidos
legalmente. En cuanto a la justificación documental, dado que el TRLIS no hace
mención expresa, habrá que estar a las normas contenidas en la LGT, CC y LEC en
cuanto a la utilización de los distintos modos probatorios preestablecidos por la ley.
Regímenes especiales. Entidades de tenencia de valores extranjeros.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2126-12, de 6 de
Noviembre de 2012.
En función de lo dispuesto en los preceptos de aplicación, los dividendos percibidos por
las entidades H3, H4 y H5 de las entidades no residentes participadas, así como las rentas
derivadas de las correspondientes participaciones podrán aplicar la exención prevista en
el artículo 21 del TRLIS, en la medida en que cumplan los requisitos necesarios para ello.
Ahora bien, en ningún caso podrán estar exentos en el IS los dividendos distribuidos con
cargo a beneficios obtenidos por las filiales panameñas en períodos impositivos finalizados
con anterioridad a 25 de julio de 2011, fecha en la que se produce la entrada en vigor del
Convenio entre España y Panamá para evitar la doble imposición en materia de impuestos
sobre la renta y sobre el patrimonio. Tampoco resultará aplicable la exención establecida
en el artículo 21.2 del TRLIS respecto de la renta derivada de la transmisión directa o
indirecta, de las participaciones en filiales panameñas en la medida en que se corresponda
con beneficios o diferencias de valor generados por las filiales panameñas en períodos
concluidos con anterioridad a la mencionada fecha. Análisis de la tributación en relación con
los dividendos distribuidos por las ETVE subholding H3, H4 y H5 a la entidad H2.
Base imponible.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2122-12, de 6 de
Noviembre de 2012.
Dado que la cesión temporal de las acciones de la sociedad X a favor de la entidad
financiera cesionaria, no conlleva la transmisión de los riesgos y ventajas significativos
inherentes a la propiedad de dichas acciones, la interesada no deberá integrar renta alguna
en la base imponible del IS con ocasión de dicha cesión, dado que en virtud de lo dispuesto
en la norma de registro y valoración 17 y 23 de la Circular 4/2004 y, subsidiariamente, en las
normas de registro y valoración 9.ª y 14.ª del PGC, las acciones de la sociedad X no deberán
darse de baja del activo de la sociedad interesada, debiendo reconocerse un pasivo por el
importe satisfecho por la entidad financiera que actúa como contraparte (cesionaria) en el
contrato de permuta financiera que pretende celebrarse.
Base imponible. Partidas deducibles. Provisiones.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2009-12, de 19 de
Octubre de 2012.
En la operación planteada, al nivel fiscal, según lo dispuesto en el artículo 10.3 del TRLIS,
en el supuesto en que la diferencia entre el valor de los activos identificables adquiridos
menos el de los pasivos asumidos y el coste de la combinación de negocios forme parte
de la valoración del negocio adquirido y, en consecuencia, reduzca el valor de los activos
adquiridos hasta el límite de la contraprestación satisfecha, no determinará el registro de
ingreso contable ni fiscal alguno. En el supuesto excepcional de que la diferencia deba
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
13
Doctrina
ÁMBITOÁMBITO
FISCAL FISCAL
(Cont.)
Consultas a la
Administración
registrarse como un ingreso contable, dicho ingreso formará parte de la base imponible del
período impositivo en que haya llevado a cabo la combinación de negocios. Por el contrario,
si dicha diferencia debe registrarse excepcionalmente como una provisión que cumple
la definición de pasivo, el gasto contable correspondiente a dicha provisión no tendrá la
consideración de fiscalmente deducible, sino en el período impositivo en el que se aplique
la provisión a su finalidad.
Deuda tributaria. Deducciones de la cuota. Deducción por doble imposición
de dividendos. Supuestos de no aplicación. Artículo 30.4.b) del TRLIS.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V1990-12, de 17 de
Octubre de 2012.
Dado que los beneficios no han determinado una tributación efectiva, su distribución no
genera derecho a la deducción. La distribución de dividendos que realice la entidad A tras
la fusión, hasta el importe de las reducciones de capital, aportaciones de socios o traspaso
de prima de emisión realizadas todas ellas para compensar pérdidas con carácter previo a
la distribución de dividendos, supone la devolución indirecta del importe del capital, prima
de emisión o aportaciones realizadas previamente y, por tanto, de acuerdo con el artículo
15.4 del TRLIS, dicho importe reduce el valor a efectos fiscales de la participación que la
interesada tiene en la entidad A, por lo que el mismo no se integrará en la base imponible
de la consultante, siempre que el valor de esa participación exceda del importe percibido.
En caso contrario, el exceso del importe percibido sobre el valor de la participación se
integrará en la base imponible. Si el dividendo distribuido superase el importe de las
reducciones de capital, aportaciones de los socios o traspaso de la prima de emisión,
el exceso no estaría sometido a limitación alguna respecto de la aplicación de la citada
deducción.
Créditos incobrables.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V1941-12, de 8 de
Octubre de 2012.
El hecho de que la entidad vinculada se encuentre en una situación de concurso, no implica
per se una insolvencia judicialmente declarada, sino que habría que ir más allá y determinar
si mediante auto judicial se ha abierto la fase de liquidación y, por tanto, si se ha declarado
judicialmente dicha insolvencia, tal y como exige el artículo 12 del TRLIS.
IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS FÍSICAS
Exenciones. Desplazamiento del administrador único de la empresa al
extranjero por cuestiones comerciales.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2117-12, de 6 de
Noviembre de 2012.
La aplicación de la exención al caso planteado requerirá que la renta percibida por la
persona por la que se consulta no proceda del ejercicio de funciones de las contempladas
en la letra e) del artículo 17.2 de la LIRPF, sino de la condición de trabajador por cuenta
ajena, esto es, que ejerce su actividad con las notas que definen dicho trabajo:
voluntariedad, remuneración, ajenidad y dependencia. En consecuencia, dado que el
consultante es administrador y socio único de la entidad, la inexistencia de una relación
laboral impide la aplicación de la exención prevista en la letra p) del artículo 7 de la LIRPF.
Rentas irregulares.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2085-12, de 30 de
Octubre de 2012.
El interesado percibe una indemnización complementaria a la prevista en el ET por su
despido de la empresa en que trabaja. Los excesos sobre los límites exentos del IRPF
tienen la consideración de rendimientos del trabajo personal para el contribuyente, a los que
se puede aplicar la reducción del 40% si la indemnización se fracciona en 2 o más períodos
impositivos y el cociente resultante de dividir el período de generación por el número de
períodos impositivos de fraccionamiento es superior a 2.
Rendimientos de actividades empresariales y profesionales. Gastos deducibles.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2081-12, de 30 de
Octubre de 2012.
La interesada, dada de alta en el epígrafe 599 de las tarifas del IAE, come fuera de casa
para desarrollar su actividad de visita a clientes, y destina parte de su vivienda habitual y
utiliza su vehículo de turismo propio para el ejercicio de dicha actividad. Son deducibles
los gastos en que incurra la contribuyente, por comidas fuera de casa, en cuanto sean
imprescindibles para la obtención de ingresos y sin perjuicio de las cuantías máximas
14
KNOW TAX
& LEGAL
Doctrina
ÁMBITOÁMBITO
FISCAL FISCAL
(Cont.)
Consultas a la
Administración
exceptuadas de gravamen en el IPRF. En cuanto a las tasas de aparcamiento y gastos de
aparcamiento por el uso del vehículo propio, sólo son deducibles los que guarden la debida
correlación con los ingresos de la actividad económica y siempre que el vehículo esté
afecto a la actividad económica desarrollada por la interesada. Los gastos relacionados
con la parte de la vivienda destinada al desarrollo de la actividad de la contribuyente son
deducibles en proporción a la parte afecta al desarrollo de su actividad, si bien los gastos
derivados de los suministros sólo son deducibles cuando se destinen sólo al ejercicio de la
actividad, no pudiendo aplicarse la regla del prorrateo.
IMPUESTO SOBRE LA RENTA. PARTICIPACIONES PREFERENTES
Rendimientos negativos. Tratamiento tributario.
Consulta Vinculante a la Dirección General de Tributos V2534-12, de 26 de
Diciembre de 2012.
El interesado adquirió valores emitidos por una entidad de crédito con la naturaleza de
participaciones preferentes, habiendo presentado una reclamación al no poder recuperar
su inversión debido a una información incorrecta. El banco acuerda vender los valores
abonándole en cuenta la cantidad total invertida. Dicha cantidad se considerará valor de
transmisión a efectos del cálculo del rendimiento del capital inmobiliario a integrar en
la base imponible del ahorro. Si la cantidad satisfecha por el banco no se realizase en el
mismo momento porque primero se abonara el importe de venta y después, si no se
recupera la totalidad de la inversión el cliente reclama la diferencia, dicha cantidad no
formaría parte del valor de transmisión, considerándose rendimiento del capital mobiliario,
estando sometido a retención a cuenta.
Resoluciones
EconómicoAdministrativas
IMPUESTO SOBRE EL VALOR AÑADIDO
Deducciones y devoluciones. No resulta aplicable el régimen especial de
devoluciones a determinados empresarios o profesionales no establecidos
en el territorio de aplicación del Impuesto. Concesión de descuentos sobre el
precio de venta al público de productos que son importados y vendidos, en
nombre y por cuenta propia, por el distribuidor en España.
Resolución del TEAC de 15 de Noviembre de 2012.
Las cuotas del IVA correspondientes a los descuentos concedidos por la reclamante, han
sido ingresadas por la distribuidora española que las importa, entidad que es una persona
jurídica distinta de la interesada. La reclamante nunca ingresó cuota de IVA alguna por
las entregas, al tratarse de exportaciones, exentas en origen. El IVA correspondiente a
las correlativas importaciones fue satisfecho por el distribuidor español directamente a
la Hacienda Pública española con ocasión de dicha importación. Por ello corresponde al
importador la rectificación de la base imponible declarada y no al fabricante-exportador.
Las cuotas del IVA, correspondientes a los descuentos concedidos por la reclamante, han
sido ingresadas por la distribuidora española que las importa, entidad que es una persona
jurídica distinta de la interesada.
INSPECCIÓN FINANCIERA Y TRIBUTARIA
Procedimiento de inspección. Actuaciones inspectoras posteriores a otra de
carácter parcial finalizada en liquidaciones de carácter provisional ya firmes.
Resolución del TEAC de 19 de Octubre de 2012.
El alcance de las actuaciones inspectoras posteriores a otras ya terminadas está
condicionado por el alcance de estas últimas, en las que la inspección no se limita a una
mera comprobación formal sino que realiza una labor de calificación jurídica. Inexistencia
de actuación investigadora adicional de la que se hayan derivado nuevos hechos que no
podían ser conocidos en la actuación inspectora previa. La Administración Tributaria no
puede iniciar un procedimiento inspector con el mismo objeto ya que la regularización
contenida en las Actas de Disconformidad, no se basa en ninguna de las circunstancias a
que se refiere el párrafo a) del artículo 101 de la LGT. Efecto preclusivo de las actuaciones
inspectoras desarrolladas con la entidad.
INFRACCIONES Y SANCIONES TRIBUTARIAS. IVA
Determinación de si la conducta consistente en una mera consignación
en la declaración de un período determinado, como saldo a compensar en
declaraciones futuras de cantidades indebidamente determinadas, constituye
conducta tipificada en el artículo 195 LGT 2003. Interpretación integradora
del precepto y doctrina jurisprudencial. Unificación de criterio.
Resolución del TEAC de 19 de Octubre de 2012.
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
15
Doctrina
ÁMBITOÁMBITO
FISCAL FISCAL
(Cont.)
Resoluciones
EconómicoAdministrativas
La infracción tributaria consistente en determinar o acreditar de forma improcedente
créditos tributarios a compensar en la cuota de declaraciones futuras, tipificada en el
artículo 195.1 LGT, se consuma por el mero hecho de la improcedente acreditación aunque
no se hubiera realizado posterior compensación. Es una infracción independiente de la
consistente en dejar de ingresar u obtener indebidamente devoluciones, sin perjuicio
del carácter deducible de la primera, del importe de la sanción que se imponga como
consecuencia de la efectiva compensación.
IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE NO RESIDENTES
Procedencia de la retención efectuada sobre dividendos distribuidos a
entidades no residentes. Gestión tributaria. Actuaciones y procedimientos.
Verificación de datos.
Resolución del TEAC de 25 de Octubre de 2012
Cuando la participación de los accionistas residentes y no residentes no alcanza el 5%,
ocurre que la tributación en España ha sido equivalente, ya que la retención soportada
por los accionistas no residentes es muy próxima a tributación definitiva que asume
una sociedad española con esa participación que recibe dividendos, que será del 50%
del tipo impositivo del Impuesto sobre Sociedades, cuyo tipo general de gravamen
es del 35%, porque el mecanismo de eliminación de la doble imposición económica
interna tan solo absorbe el otro 50%. Por lo que existiendo ese trato equivalente para
residentes y no residentes, la normativa comunitaria ya no le exige al Estado de la
fuente que distribuye los dividendos, en este caso a España, la eliminación completa
de la doble imposición, pues lo prioritario es que tanto a accionistas residentes como a
los no residentes que se encuentren en situaciones comparables, se dé un tratamiento
fiscal igualitario. No se ha infringido por parte del Estado Español el principio libertad de
circulación de capitales y de no discriminación consagrado en el Derecho comunitario,
al no existir un diferente trato fiscal en la tributación final de los dividendos nacionales
obtenidos por accionistas residentes en relación con los percibidos por accionistas no
residentes. No procede plantear la cuestión prejudicial ante el TJUE. No encontrando encaje
legal los procedimientos instruidos deben anularse las liquidaciones impugnadas, con
reconocimiento de derecho a obtener las devoluciones de los importes solicitados en su
declaración modelo 215.
GESTIÓN TRIBUTARIA
Actuaciones y procedimientos. Verificación de datos. Caducidad de los
procedimientos instruidos por haber transcurrido un lapso de tiempo superior
al límite legal de seis meses, sin perjuicio de que las actuaciones realizadas
en los procedimientos caducados no interrumpirán el plazo de prescripción.
Impuesto sobre la Renta de no Residentes. Devolución. Procedencia.
Resolución del TEAC de 25 de Octubre de 2012.
Presentada la solicitud de devolución, el cómputo del plazo de prescripción del derecho
a obtener la devolución se inicia una vez transcurridos seis meses desde la fecha de
presentación de las autoliquidaciones, habiéndose interrumpido la prescripción de
derecho a obtener la devolución solicitada antes del transcurso de cuatro años, mediante
la presentación de las reclamaciones formuladas contra las liquidaciones derivadas del
procedimiento caducado.
GESTIÓN TRIBUTARIA
Procedimientos de comprobación.
Resolución del TEAC de 29 de Noviembre de 2012.
Determinación de si es posible, al amparo del artículo 136.2 LGT, en un procedimiento de
comprobación limitada, aportar y exhibir la contabilidad mercantil a efectos únicamente
de constatación de que los datos declarados son coincidentes o no con los obrantes
en la contabilidad. Análisis de la línea divisoria entre la actividad de pura comprobación
gestora y la inspección propiamente dicha. Examen de la normativa aplicable y la doctrina
jurisprudencial existente al respecto, concluyéndose que en el seno de un procedimiento
de comprobación limitada no puede requerirse la aportación de la contabilidad mercantil
para constatar simplemente la coincidencia de los datos contables con los declarados,
al igual que no puede procederse a la regularización tributaria cuando deba examinarse
dicha contabilidad. Otra cosa es que el obligado, en ejercicio de su defensa, aporte
voluntariamente dicha documentación, y en este caso deben distinguirse dos situaciones:
a) que se aporte la contabilidad ante los órganos de aplicación de los tributos pero en sus
funciones de revisión, esto es con motivo de la interposición de un recurso de reposición; y
16
KNOW TAX & LEGAL
Doctrina y Jurisprudencia
ÁMBITOÁMBITO
FISCAL FISCAL
(Cont.)
Resoluciones
EconómicoAdministrativas
b) que se aporte en el desarrollo de un procedimiento de comprobación limitada, y en esta
situación, si se concluye por la Administración que la contabilidad será prueba que debe
examinarse, deberá poner fin al procedimiento e iniciar un procedimiento inspector; si por
el contrario la comprobación puede realizarse sin necesidad de su examen, la regularización
podrá llevarse a cabo en el seno del procedimiento, no siendo necesario el inicio de un
procedimiento inspector.
SANCIONES TRIBUTARIAS. REDUCCIONES
Mantenimiento de la reducción del 25% en las sanciones cuando los
interesados hayan solicitado aplazamiento o fraccionamiento de pago de las
mismas y por razón de su cuantía estén dispensados legalmente de obligación
de constitución de garantía. Interpretación integradora y teleológica, y no
literalista, de lo dispuesto en el artículo 188.3 LGT.
Resolución del TEAC de 29 de Noviembre de 2012.
La finalidad de la reducción es doble, por un lado, reducir la litigiosidad tributaria (la más
importante) y, por otro, de carácter subsidiario, se pretendería obtener un cobro asegurado.
La Ley 36/2006, de prevención del fraude fiscal, introdujo la posibilidad de disfrutar de la
reducción para los casos de garantías tasadas, por lo que carecería de sentido no admitir
la aplicación de reducción en supuestos en que se exime al interesado la aportación de
tales garantías; entender lo contrario supondría vulnerar los principios de proporcionalidad y
justicia tributaria.
JURISPRUDENCIA
Tribunal de Justicia
de la Unión Europea
IMPUESTO SOBRE EL VALOR AÑADIDO
Devoluciones. Interpretación de las Directivas 79/1072/CEE “Octava
Directiva”, y 2008/9/CE. Sujeto pasivo establecido en un Estado miembro
y que solo lleva a cabo en otro Estado miembro actividades de pruebas
técnicas y trabajos de investigación. Reconocimiento del derecho a la
devolución del IVA soportado.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 25 de Octubre de 2012.
No puede hablarse de que un sujeto pasivo como el del litigio principal tenga en ese otro
Estado miembro un “establecimiento permanente desde el que se realizan operaciones”
ni en el sentido del artículo 1 de la Octava Directiva, ni en el del artículo 3 a) de la
Directiva 2008/9/CE. A ello no obsta el que el sujeto pasivo tenga en el Estado miembro
de la solicitud de devolución una filial propiedad suya al 100% cuya actividad consista
exclusivamente en prestación de servicios relativos a la realización de pruebas.
Deducciones. Interpretación el artículo 185 de la Directiva 2006/112/CE.
Operación consistente en la destrucción de varios edificios destinados a
la producción de energía y su sustitución por edificios más modernos que
tienen la misma finalidad.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 18 de Octubre de 2012.
No constituye una modificación posterior a la declaración del IVA, de los elementos
tomados en consideración para la determinación de la cuantía de la deducción del
impuesto practicada sobre las cuotas soportadas, dado que no se rompe el vínculo entre
la adquisición de los edificios por una parte y las actividades económicas desarrolladas
posteriormente por el sujeto pasivo, y, por consiguiente, no conllevan una obligación de
regularizar dicha deducción.
Devoluciones. Interpretación del artículo 183 de la Directiva 2006/112/CE.
Solicitud de reembolso de un importe en concepto de excedente del IVA.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 18 de Octubre de 2012.
La Administración tributaria de un Estado miembro no puede retrasar, sin realizar ningún
análisis específico y basándose solo en un cálculo aritmético, la devolución de una parte
del excedente del IVA que se produce durante un período impositivo de un mes hasta que
dicha Administración examine la declaración-liquidación anual del sujeto pasivo. Aplicación
de los principios de neutralidad fiscal y de proporcionalidad.
IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES
Reparto de dividendos. Interpretación de los artículos 49 y 63 TFUE en el
contexto de aplicación de la Sentencia del Tribunal de Justicia de 12 de diciembre
de 2006 (C-446/04).
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
17
Jurisprudencia
ÁMBITOÁMBITO
FISCAL FISCAL
(Cont.)
Tribunal de Justicia
de la Unión Europea
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 13 de Noviembre de 2012.
Dichos artículos se oponen a una legislación nacional que aplique el método de exención
a los dividendos de origen nacional y el método de imputación a los de origen extranjero
siempre que se acredite que el crédito fiscal que disfruta la entidad beneficiaria de los
dividendos en el marco del método de imputación sea equivalente a la cuantía del impuesto
efectivamente pagado por los beneficios subyacentes a los dividendos repartidos y que
el nivel de tributación de los beneficios de las sociedades en el Estado miembro de que
se trate sea generalmente inferior al tipo impositivo nominal establecido. Interpretación
de las respuestas aportadas por el Tribunal de Justicia a las cuestiones prejudiciales 2.ª
y 4.ª planteadas en la Sentencia de 12 de diciembre de 2006 y su marco de aplicación.
Pagos a cuenta del impuesto y reclamación de devolución. Tratamiento fiscal de dividendos
originarios de un tercer país. Inaplicación de la respuesta aportada por el Tribunal de Justicia
a la 3.ª cuestión prejudicial planteada en la Sentencia de 12 de diciembre de 2006 cuando
las filiales establecidas en otros Estados miembros a las que no se ha podido realizar
transferencia alguna del pago a cuenta del Impuesto sobre Sociedades no están sujetas al
impuesto en el Estado miembro de la sociedad matriz.
LIBRE PRESTACIÓN DE SERVICIOS
Interpretación del artículo 56 TFUE.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 18 de Octubre de 2012.
Legislación tributaria que obliga a la retención en la fuente realizada sobre la retribución
abonada a un prestador de servicios domiciliado en otro Estado miembro, sin que exista
dicha obligación para las retribuciones abonadas a los prestadores domiciliados en el
Estado de que se trata. Constituye una restricción a la libre prestación de servicios al
implicar una carga administrativa adicional, si bien puede justificarse por la necesidad de
garantizar el cobro eficaz del impuesto siempre que no exceda de lo necesario para alcanzar
dicho objetivo. Para apreciar que dicha obligación de retener en la fuente constituye una
restricción a la libre prestación de servicios es irrelevante conocer o no si el prestador no
residente puede deducir el impuesto retenido en el Estado fuente del impuesto que debe
abonar en el Estado miembro en el que está domiciliado.
DERECHO DE LA UE. TRIBUTACIÓN
Régimen fiscal común aplicable a las fusiones, escisiones, aportaciones de activos
y canjes de acciones realizados entre entidades de diferentes Estados miembros.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 19 de Diciembre de 2012.
Operación de aportación de activos intracomunitaria de una entidad mercantil con domicilio
en Italia a una sociedad residente en Luxemburgo. Plusvalías generadas por la sociedad
transmitente. Interpretación de la Directiva 90/434/CEE en el sentido de que no se opone,
en una situación como la del procedimiento principal, a que una aportación de activos
dé lugar a la tributación a cargo de la sociedad transmitente de la plusvalía generada por
dicha operación, a menos que la transmitente incluya en su balance un fondo de reserva
específico por el valor de la plusvalía generada.
Tribunal
Supremo
IMPUESTO SOBRE EL VALOR AÑADIDO
Actividad de entes públicos municipales. Venta de terrenos incorporados
al patrimonio municipal a través de cesiones urbanísticas obligatorias.
Infracciones y sanciones tributarias.
Sentencia del Tribunal Supremo de 4 de Octubre de 2012.
Admisibilidad del hecho de que el Ayuntamiento pueda realizar entregas de bienes y
prestaciones de servicios sujetas al IVA y ser sujeto pasivo del impuesto, lo que conlleva
la competencia de la Administración tributaria para comprobar e investigar los hechos,
situaciones y actividades que integran el hecho imponible. No se está ante un supuesto de
no sujeción del artículo 7.8 LIVA pues la no sujeción no se extiende a las entregas de bienes
realizadas por los Ayuntamientos mediante una contraprestación que no sea de carácter
tributario, como es el caso de la venta de terrenos examinada. Se trata, además, no de
bienes rústicos que podrían gozar de algún beneficio fiscal, sino de fincas edificables, y en
la propia escritura de compraventa se confesaba haber recibido el precio de la compradora
y la cantidad de IVA correspondiente para su ingreso en Hacienda. Conformidad a derecho
de la sanción impuesta, sin que pueda ampararse en una interpretación razonable de la
norma. Falta de diligencia en la actuación del Consistorio al no ingresar el importe del IVA
repercutido que le fue cobrado al adquirente. No puede sostenerse la alegación sobre su
desconocimiento de la sujeción de la operación al impuesto, pues el propio Ayuntamiento
en el anuncio de subasta publicado en el BOP correspondiente indicó que el precio de
licitación incluía el IVA.
18
KNOW TAX
& LEGAL
Jurisprudencia
ÁMBITOÁMBITO
FISCAL FISCAL
(Cont.)
Tribunal
Supremo
Hecho imponible. Adquisiciones intracomunitarias de bienes. Contrato de
instalación de una línea de montaje de vehículos industriales efectuada por
compañía británica.
Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de Octubre de 2012.
La interpretación del contenido de los contratos incumbe al Tribunal de instancia, siendo
que los resultados a los que ha llegado no son ilógicos, contradictorios o contrarios a los
preceptos legales presuntamente infringidos por la sentencia impugnada. En cuanto al
coste de la instalación no superó el 15% de la contraprestación del contrato, dado que
las dos primeras fases de las que constaba el contrato: “Estudio de viabilidad del proceso
de Fabricación, puesta a punto de desarrollo e ingeniería” y “Fabricación de Utillaje” no
tenían que ver con las labores de instalación. Tampoco puede hablarse de inmovilización
de bienes, por lo que difícilmente puede entenderse que haya un lugar fijo, requisito para
la presencia de un establecimiento permanente, siendo que la instalación física de la línea
de montaje ni estaba prevista desde la fecha de la firma del contrato ni puede entenderse
que concluyera con la entada en producción de dicha línea. Finalmente, la firma británica no
podía ser considerada como un sujeto pasivo del IVA por estar establecida en el territorio
español de aplicación del impuesto, puesto que no tenía en dicho territorio la sede de su
actividad económica, un establecimiento permanente o su domicilio fiscal.
LIQUIDACIONES TRIBUTARIAS. NOTIFICACIÓN
Validez y alcance de la notificación practicada por la Administración tributaria
a una entidad en su domicilio social a través de correo certificado. Examen
del derecho a la tutela judicial efectiva en el ámbito del procedimiento
administrativo y, en concreto, con relación a los actos de comunicación.
Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de Octubre de 2012.
No se aprecia irrazonable la valoración de la prueba practicada por la Sala de instancia
en cuanto que atribuye el número de DNI que aparece en el acuse de recibo con el DNI
del destinatario y no del funcionario que practicó la notificación. No es necesario que el
anverso del acuse deba ser cumplimentado por el cartero, y el reverso por el puño y letra
del destinatario, siendo perfectamente válido el documento rellenado íntegramente por
el funcionario que practica el acto de comunicación. El hecho de que el modelo utilizado
no esté completado en su integridad o que el funcionario de correos que practicó la
notificación dejara algunos espacios sin cumplimentar no impide comprobar el lugar, la
fecha y el destinatario de la notificación practicada.
PROCEDIMIENTO ECONÓMICO-ADMINISTRATIVO
Impugnación de la valoración a efectos catastrales por la vía del
procedimiento abreviado (alegándose la ilegalidad de la normativa aplicada)
y por el procedimiento general regulado en el artículo 235 LGT (alegándose
motivos de ilegalidad ordinarios). Admisibilidad. Bienes inmuebles de
características especiales. Regasificadora.
Sentencia del Tribunal Supremo de 15 de Noviembre de 2012.
No se acepta la tesis sostenida por el TEAC y la Sala de instancia de imposibilidad de
interponer dos reclamaciones económico-administrativas contra un mismo acto, al
frustrarse la finalidad de la reforma de la LGT para un rápido acceso a la jurisdicción
contenciosa cuando el recurrente alega ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma
aplicada. No se vulnera la seguridad jurídica pues siendo el objeto y contenido de la primera
reclamación exclusivamente la ilegalidad de la norma y los restantes argumentos en la otra,
evita la contradicción en las resoluciones que se dicten; aunque la resolución impugnada
es la misma, los argumentos aducidos son distintos. Análisis del término “producción” que
contiene el artículo 8.2 del Real Decreto Legislativo 1/2004. Abarca no solo la obtención
de un producto, sino también su tratamiento, transporte y almacenamiento. El proceso de
producción de gas no solo tiene lugar donde se obtiene el gas, sino que abarca todos los
elementos que integran la cadena necesaria desde que se obtiene hasta su distribución
a los consumidores. Legalidad de las valoraciones efectuadas, en cuanto que tienen
cobertura en los textos legales invocados.
TRIBUTOS
Recargos. Por presentación extemporánea de autoliquidación complementaria
con resultado a ingresar. Improcedencia.
Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de Noviembre de 2012.
Habiendo suscrito el contribuyente actas de conformidad en relación con el IS de los
ejercicios 1996 a 1999, que redujeron tanto las bases imponibles negativas como las
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
19
Doctrina y Jurisprudencia
ÁMBITO FISCAL (Cont.)
Tribunal
Supremo
deducciones por inversiones en activos fijos que se podían aplicar en los ejercicios 2000 y
siguientes, se entiende que medió requerimiento de la Administración tributaria, previo a la
presentación por la entidad de autoliquidación complementaria por el IS del ejercicio 2000,
por lo que no se cumplió el presupuesto imprescindible -falta de requerimiento previo- para
que entrase en juego el recargo.
CASACIÓN EN INTERÉS DE LEY
Liquidaciones tributarias anuladas en vía judicial.
Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de Noviembre de 2012.
Doctrina legal: La estimación de un recurso contencioso-administrativo contra una
liquidación tributaria por infracciones de carácter formal e incluso material (en este caso
siempre que la estimación no se funde en la inexistencia o extinción sobrevenida de la
obligación tributaria liquidada) no impide que la Administración dicte nueva liquidación
salvo que haya prescrito su derecho a hacerlo, sin perjuicio de la debida subsanación de la
correspondiente infracción de acuerdo con lo resuelto por la propia sentencia.
ÁMBITO LEGAL
DOCTRINA
Dirección General
de los Registros
y del Notariado
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Aumento del capital social por compensación de créditos. Se deniega la
inscripción de la escritura.
Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 30 de
Noviembre de 2012.
Falta el consentimiento de un acreedor afectado por la compensación. Supuesto en el
que el socio titular de uno de los créditos que se compensan vota en contra del acuerdo,
solicitando de forma simultánea el reintegro del mismo. El aumento de capital por
compensación de créditos es un contrato o negocio jurídico celebrado entre el socio
acreedor y la sociedad, por lo que debe aplicársele el artículo 60 TR LSC, en virtud del cual
“toda aportación se entiende realizada a título de propiedad”, derivando de ello de forma
inexcusable el necesario consentimiento del titular del bien o derecho aportado.
Reducción y aumento del capital social. Reducción del capital a cero por
pérdidas con simultáneo aumento del mismo mediante aportación no dineraria
y compensación de créditos.
Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 17 de
Octubre de 2012.
Se suspende la inscripción de la escritura. No se incorpora la verificación del balance por
auditor. La única posibilidad de omitir el requisito legal de verificación contable, preciso
para la reducción a causa de pérdidas, es que el resultado de la operación de reducción y
aumento simultáneo sea neutro, al menos para los acreedores, lo que exige que la cifra de
retención del pasivo no sea inferior a la inicial, aun con aportación de activos no dinerarios
y no sólo de efectivo metálico. Supuesto en el que no se produce la neutralidad requerida,
pues el capital final resultante es cuatro veces inferior al inicial.
Aumento del capital social con cargo a reservas sobre la base de un balance
aprobado por unanimidad por todos los socios. Se suspende la inscripción de
la escritura. No consta verificación del balance por auditor de cuentas.
Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 17 de
Octubre de 2012.
Extensión por el TRLSC a la sociedad limitada de la exigencia de verificación del balance por
auditor de cuentas que antes de la entrada en vigor de dicha norma sólo se establecía para
la sociedad anónima. Imposición de la verificación contable del balance en interés no sólo
de los socios, sino también de terceros acreedores.
Constitución. Inscripción parcial de la escritura.
Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 15 de
Octubre de 2012.
Denegación de la inscripción de la cláusula de los estatutos en cuya virtud el quórum de
constitución del consejo de administración se determina en función del número de vocales
con cargo vigente. Operatividad del artículo 247.1 TRLSC, interpretado en el sentido de que
la válida constitución del consejo exige la presencia de vocales que constituyan una mayoría
que sólo puede estar referida al número previsto en los estatutos o determinado por el
acuerdo de nombramiento.
20
KNOW TAX & LEGAL
Doctrina y Jurisprudencia
ÁMBITO
ÁMBITO
LEGAL FISCAL
(Cont.)
Dirección General
de los Registros
y del Notariado
SOCIEDAD ANÓNIMA
Modificación y adaptación de los estatutos a la legislación vigente.
Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 10 de
Octubre de 2012.
Se deniega la inscripción de la escritura por la que se elevan a público los acuerdos
sociales. Confirmación del defecto relativo a la defectuosa convocatoria de la junta
general en la que se adoptaron (mediante anuncio publicado en el BORME y en la web
de la mercantil, la cual no consta en la hoja registral de la sociedad). Remitiéndose los
estatutos en cuanto a la forma y plazos de la convocatoria a lo establecido en el régimen
legal vigente, la junta debía ser convocada, conforme al artículo 173.1 TRLSC, según
redacción dada por Ley 25/2011, mediante anuncio publicado en el BORME y en la web
de la sociedad. Para que la convocatoria mediante anuncio insertado en la web hubiera
valido debiera haberse cumplido con los requisitos entonces exigibles para su creación
y publicidad legal, esto es, que se hubiese decidido previamente la creación de la web
corporativa por la junta y que se hubiese inscrito en el Registro Mercantil o que se hubiese
notificado al menos a todos los socios. Confirmación del defecto referido a que la escritura
no contiene la transcripción literal de la propuesta de modificación de estatutos ni tampoco
la manifestación de que se ha emitido el informe justificativo de la modificación y su fecha.
Operatividad del artículo 158 RRM 1996. Ratificación del obstáculo a la inscripción relativo
a la falta de referencia expresa en el orden del día a algunos de los acuerdos adoptados
(creación de la web de la mercantil y redenominación del valor nominal de las acciones).
Transformación en sociedad de responsabilidad limitada y aumento de
capital. Se suspende la inscripción de la escritura.
Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 9 de
Octubre de 2012.
Incumplimiento del requisito de que el capital social esté enteramente desembolsado al
tiempo de la transformación de la compañía. Virtualidad de la exigencia contenida en el
artículo 220.1.3.º RRM 1996 relativa a la declaración de que el patrimonio cubre el capital
social y está íntegramente desembolsado. Tal exigencia no puede reputarse contra legem, a
la vista de la Ley 3/2009, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles,
dado que el principio del íntegro desembolso del capital social rige para todas las sociedades
de capital. Incumplimiento del requisito de constancia de las fechas de constitución de los
créditos cuya compensación se configura como contravalor del aumento del capital.
Consultas
del Instituto de
Contabilidad y Auditoría
de Cuentas
COMPRAVENTA DE PARTICIPACIONES EN UNA SOCIEDAD
MCC. Principio de devengo. Precio final sometido a arbitraje.
Consulta de Contabilidad núm. 3, del BOICAC núm. 92, de Diciembre de 2012.
Sobre el tratamiento contable de un determinado contrato de compraventa de
participaciones en el que se estipuló el precio, entre otras circunstancias, en función de los
resultados de la sociedad objeto de la compraventa.
ACTUALIZACIÓN DE BALANCES
Ley 16/2012, de 27 de diciembre.
Consulta de Contabilidad núm. 5, del BOICAC núm. 92, de Diciembre de 2012.
Sobre el tratamiento contable de la actualización de balances aprobada por la Ley 16/2012,
de 27 de diciembre, por la que se adoptan diversas medidas tributarias dirigidas a la
consolidación de las finanzas públicas y al impulso de la actividad económica. En relación
con la misma, se pregunta, todo ello referido a una compañía cuyo ejercicio social termina
el 31 de diciembre.
JURISPRUDENCIA
LABORAL Y SEGURIDAD SOCIAL
DERECHO DE LA UE. SEGURIDAD SOCIAL
Tribunal de Justicia
de la Unión Europea
Enero-Febrero 2013
Determinación de la legislación aplicable.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 4 de Octubre de 2012.
Supuesto de trabajador que, en el marco de sucesivos contratos en los que se especifica como
lugar de trabajo el territorio de varios Estados miembros, de hecho presta servicios durante
cada uno de esos contratos en el territorio de un único Estado miembro a la vez. Interpretación
del artículo 14.2 b) del Reglamento CEE 1408/71 en el sentido de que dicho trabajador no puede
estar comprendido en el concepto “persona que ejerce normalmente una actividad por cuenta
ajena en el territorio de dos o más Estados miembros” que cita dicha disposición.
KNOW TAX
& LEGAL
21
Jurisprudencia
ÁMBITO
ÁMBITO
LEGAL FISCAL
(Cont.)
Tribunal de Justicia
de la Unión Europea
POLÍTICA SOCIAL
Reducción del tiempo de trabajo y subsiguiente derecho a vacaciones.
Directiva 2003/88/CE, relativa a determinados aspectos de la ordenación de
trabajo.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 8 de Noviembre de 2012.
El artículo 7.1 de la Directiva, así como el artículo 31.2 de la Carta de Derechos
Fundamentales de la UE, no se oponen a las disposiciones o prácticas nacionales, como un
plan social negociado entre una empresa y su comité de empresas, conforme a las cuales
el derecho a vacaciones anuales retribuidas del trabajador con reducción del tiempo de
trabajo se calcula conforme al principio de pro rata temporis. Distinción entre las situaciones
de un trabajador incapacitado para trabajar por causa de enfermedad y la de un trabajador
con reducción del tiempo de trabajo. Si bien la jurisprudencia del Tribunal de Justicia
excluye que pueda disminuirse el derecho de un trabajador a disfrutar de las vacaciones
anuales retribuidas mínimas, garantizado por el Derecho de la Unión, en una situación
caracterizada por el hecho de que el trabajador no ha podido responder a su obligación
de trabajador debido a una enfermedad durante el período de devengo de las vacaciones
anuales, esta jurisprudencia no puede aplicarse mutatis mutandis a la situación de un
trabajador con reducción del tiempo de trabajo, como la del supuesto de hecho, prevista en
el plan social, y que da acceso a una ayuda financiera.
DISCRIMINACIÓN INDIRECTA POR RAZÓN DE SEXO. CONTRATOS
A TIEMPO PARCIAL
Principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres en materia de
seguridad social. Directiva 79/7/CEE.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 22 de Noviembre de 2012.
La Disposición Adicional 7.ª LGSS implica una discriminación indirecta de la mujer, puesto
que exige a los trabajadores a tiempo parcial, en su inmensa mayoría mujeres, un mayor
período de cotización respecto al trabajador a tiempo completo, aun con el factor de
corrección que supone el multiplicador 1,5, para acceder a una prestación que ya es
proporcionalmente más reducida. Este sistema no se ha demostrado que constituya una
finalidad legítima de la política social garantizadora del equilibrio financiero del sistema
-como factor objetivo ajeno a cualquier discriminación por razón de sexo-, pues los
trabajadores a tiempo parcial de que se trata han pagado cotizaciones dirigidas a financiar
el sistema de pensiones, además, si recibieran una pensión, el importe de esta se reduciría
proporcionalmente en función del tiempo de trabajo y de las cotizaciones pagadas.
IGUALDAD DE TRATO EN EL EMPLEO Y LA OCUPACIÓN.
DISCAPACITADOS
Interpretación de la Directiva 200/78 CE. Plan social que prevé una reducción del
importe de la indemnización por despido abonada a trabajadores con discapacidad.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 6 de Diciembre de 2012.
Dicha norma se opone a una normativa encuadrada en un régimen de previsión social
de una empresa que establezca que los trabajadores de más de 54 años despedidos por
causas económicas reciban indemnización calculada de acuerdo con la fecha más temprana
posible de jubilación (contrariamente a lo previsto en el método general basado en la
antigüedad en la empresa) resultando aquella inferior y que toma además en consideración
la posibilidad de obtener una pensión de jubilación anticipada por razón de una
discapacidad. No obstante, sí será posible el establecimiento, respecto de los trabajadores
de más de 54 años despedidos por causas económicas, que el importe de la indemnización
a la que tienen derecho se calcule de acuerdo con la fecha más temprana posible de
jubilación, contrariamente a lo previsto en el método general de cálculo, de tal modo que
la indemnización abonada es inferior a la indemnización que resulta de aplicar esa fórmula
general, aunque es al menos igual a la mitad de esta última.
Audiencia
Nacional
NULIDAD DE LAUDO ARBITRAL
Conflicto entre Iberia y SEPLA, en el marco de la negociación del VIII
Convenio colectivo, teniendo una clara presencia en los motivos y objetivos
de las huelgas la creación de Iberia Express por parte de Iberia Operadora.
Legitimación activa.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 2 de Noviembre de 2012.
Se estima parcialmente la falta de legitimación activa de Iberia Express en el procedimiento.
Todos los actos en torno al procedimiento arbitral, de principio a fin, consideraron
formalmente como partes a Iberia Operadora y a SEPLA. Por tanto, descartada la existencia
22
KNOW TAX & LEGAL
Jurisprudencia
ÁMBITO
ÁMBITO
LEGAL FISCAL
(Cont.)
Audiencia
Nacional
de ultra vires del laudo en el hecho de que incluya en su ámbito de aplicación a Iberia
Express, se aprecia infracción in procedendo al no habérsele dado audiencia para alegar lo
que a su derecho conviniera, debiéndose retrotraer el procedimiento arbitral al momento
en que se cometió esta infracción, en orden a que el árbitro dicte nuevo laudo que tenga
efectivamente presentes estas alegaciones, sin que sea menester que la anulación del laudo
arrastre consigo la del íntegro procedimiento arbitral.
CONFLICTO COLECTIVO
Salarios. Retribución variable.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 5 de Noviembre de 2012.
Reclamación del abono de los incentivos específicos y globales correspondientes al primer
y segundo semestre de 2011 por parte de los trabajadores de Liberbank procedentes de
Caja Cantabria, que prestaban sus servicios en la red de oficinas y Unidades Centrales. No
existe obligación empresarial de abonar los incentivos devengados durante dicho período
al no acreditarse la fijación de objetivos y menos su cumplimiento. Ausencia de libertad
de criterio para fijar objetivos al no operar en esa fecha el comité de dirección de Caja
Cantabria. Al no acreditar el demandante la fijación de objetivos y su cumplimiento, no se
da el presupuesto constitutivo para devengar la retribución variable que es el cumplimiento
de los objetivos pactados.
EMPLEADOS DE NOTARÍAS
Extinción indemnizada del contrato por traslado del notario.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 12 de Noviembre de 2012.
Nulidad parcial del artículo 55 del I Convenio Colectivo estatal de notarios y personal
empleado (R Trabajo 12 de agosto de 2010), que niega la indemnización por traslado del
notario a sus trabajadores, cuando estos contratan antes o coetáneamente al traslado,
puesto que dichas contrataciones son nuevas y se producen después de la consumación
de la extinción. Si el trabajador opta por extinguir su contrato por el traslado del notario,
pudiéndolo efectuar desde que se le notifique el traslado, en ejercicio del derecho
reconocido en el artículo 40.1 ET, no hay razón alguna para privarle de la indemnización,
porque antes o coetáneamente al traslado, alcance un acuerdo con otro notario para
continuar trabajando, porque si se admitiera dicha prohibición, se le estaría limitando
injustificadamente su derecho al trabajo.
CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO. DESCUELGUE SALARIAL
Periodo de consultas. Voluntad de negociación de las partes.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 14 de Noviembre de 2012.
La no aportación de las cuentas auditadas en el periodo de consultas no implica la nulidad
del mismo, por cuanto se ha demostrado que la empresa ponía habitualmente a disposición
de la representación legal de los trabajadores el balance, la cuenta de resultados, la
memoria, así como los demás documentos que se ponen a disposición de los socios. No
se puede cuestionar la validez cuando se constata que, una vez concluida la negociación
sin acuerdo de los sindicatos minoritarios, se redacta el acuerdo entre la empresa y los
sindicatos mayoritarios. La información proporcionada ofrece lo que es relevante para
el período de consultas, concluyendo los sindicatos que ostentan más del 75% de la
representación que ha existido información suficiente y que el aplazamiento del pago de los
incrementos, no su inaplicación como se propuso inicialmente, es una solución razonable
para la crítica situación de la empresa demandada.
MODIFICACIÓN COLECTIVA DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO.
CADUCIDAD DE LA IMPUGNACIÓN
Desde la fecha de notificación de la medida a los representantes de los
trabajadores hasta la presentación de la demanda transcurrieron 21 días
hábiles, sin que se suspenda por el intento de conciliación previa.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 19 de Noviembre de 2012.
La impugnación de las modificaciones sustanciales, tanto colectivas como individuales,
están sometidas al plazo de caducidad con la finalidad de alcanzar una pronta respuesta
judicial, que se hace más perentoria en los procesos colectivos, por la entidad de los
intereses en juego. El intento de conciliación en los procesos de conflicto colectivo, en
los que se impugnen modificaciones sustanciales colectivas, no suspende el plazo de
caducidad, tratándose de una medida superflua, que no puede afectar a la caducidad, que
es una institución procesal de orden público.
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
23
Jurisprudencia
ÁMBITO LEGAL (Cont.)
Audiencia
Nacional
DESPIDO COLECTIVO. CAUSAS ECONÓMICAS Y PRODUCTIVAS
Procedente. Análisis del artículo 51.1 ET tras la Reforma Laboral.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 21 de Noviembre de 2012.
Aunque han desaparecido las justificaciones finalistas de la regulación precedente
(demostrar la razonabilidad de la decisión extintiva para preservar la posición competitiva en
el mercado o contribuir a prevenir evolución negativa de la empresa o mejorar su situación)
ello no significa que desaparezca la conexión de funcionalidad, pues la situación económica
negativa o los cambios en la demanda de productos deben relacionarse con los contratos
de trabajo. Lo esencial es acreditar que los contratos que pretenden extinguirse han dejado
de cumplir su finalidad económica y productiva. En este caso se ha probado por la empresa
la existencia de un grave deterioro económico, al perder más de 18 millones de euros en
una evolución negativa geométrica y un descenso en su cifra de negocios del 57% en un
período de 2 años; concurren, por tanto, causas económicas y también productivas al no
estar la mercantil en condiciones de colocar en el mercado sus productos y servicios como
lo hizo anteriormente. La extinción de 31 contratos de trabajo sobre los 80 trabajadores
de la empresa se revela como medida adecuada para hacer frente a la nueva situación,
pues han dejado de tener virtualidad económica que justifique su mantenimiento. Rechazo
de las alegaciones formuladas respecto a determinados incumplimientos en el proceso
negociador y otros requisitos formales, al haberse ajustado esencialmente a derecho.
MODIFICACIÓN SUSTANCIAL DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO
Sistema de remuneración.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 28 de Noviembre de 2012.
Modificación que afecta a un complemento retributivo, el complemento ad personam,
regulado en Convenio colectivo estatutario por lo que debería haberse seguido los trámites
del artículo 82.3 ET. No habiéndolo hecho así la empresa, procede declarar la nulidad de la
misma.
No procede declarar la nulidad de la modificación sustancial operada por la
empresa sobre la modificación de la estructura salarial del personal del equipo
directivo.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 5 de Noviembre de 2012.
La generalización de un nuevo modelo retributivo, aplicado previamente a parte del
colectivo afectado y asumido por la mayoría de trabajadores, no constituye propiamente
modificación sustancial, puesto que no modifica la estructura salarial. El conflicto colectivo
no afecta a un colectivo genérico de trabajadores, porque a la mayoría no se les ha
impuesto medida alguna por parte de la empresa, mientras que la mayoría de los demás,
han mantenido o mejorado sus retribuciones.
Reducción salarial.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 4 de Octubre de 2012.
El expediente de regulación de salario se promovió excluyendo injustificadamente a los
representantes legales de los trabajadores de los centros que los tenían e impuso una
comisión ad hoc de 5 miembros, superando el límite legal de 3 componentes, que no fue
convenida con los representantes de los trabajadores y sus sindicatos. Se debería haber
constituido un comisión híbrida, formada por representantes legales de los trabajadores y
comisiones ad hoc, elegidas en cada centro de trabajo sin representantes legales y, sobre
todo, de manera democrática.
DESPIDO COLECTIVO. INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE NEGOCIAR
DE BUENA FE
Nulidad de la extinción colectiva de contratos.
Sentencia de la Audiencia Nacional de 15 de Octubre de 2012.
Consta probado que la empresa notificó a los trabajadores su despido cuando aún no había
finalizado el período de consultas. En concreto, lo hizo cuando tan sólo habían tenido lugar
dos de las cuatro reuniones de dicho período, y dado que en la primera únicamente se
entregó la documentación a los representantes de los trabajadores pero no se sustanció
negociación alguna, en realidad la empresa adoptó su decisión tras un único intento
negociador, vaciando de contenido la posibilidad acordada de cambiar unos trabajadores
por otros. Aunque el artículo 51.1 ET no exige un número mínimo de reuniones, ni impide
en todo caso que pueda entenderse válido un período de consultas consistente en una
única reunión más allá de la de apertura del trámite, está claro que la voluntad negociadora
de la empresa quedó absolutamente en entredicho. Esto desvela que los argumentos y
alternativas ofrecidos por los representantes de los trabajadores a partir de entonces no
fueron realmente escuchados, limitándose la empresa a buscar argumentos lógicos que
24
KNOW TAX
& LEGAL
Jurisprudencia
ÁMBITO LEGAL (Cont.)
Audiencia
Nacional
justificaran adecuadamente su negativa a mover su posición. Habiéndose suministrado
los criterios de selección por la empresa, si el banco social los consideraba insuficientes,
debería haber solicitado más datos, sin que en este caso su pasividad en el momento de la
negociación pueda jugar a su favor.
MERCANTIL
Tribunal de Justicia
de la Unión Europea
DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Prácticas colusorias. Artículos 101.1 TFUE y 3.2 del Reglamento 1/2003/CE,
sobre aplicación de las normas sobre competencia previstas en los artículos
81 y 82 TCE.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 13 de Diciembre de 2012.
Interpretación en el sentido de que no se oponen a que una autoridad nacional de
competencia aplique el citado artículo 101.1 a un acuerdo entre empresas que pueda
afectar al comercio entre Estados miembros, pero que no alcance los umbrales de
cuotas de mercado fijados por la Comisión en su Comunicación de minimis, siempre
que dicho acuerdo constituya una restricción sensible de la competencia en el sentido
de esta disposición. Carácter no vinculante de la Comunicación para las autoridades de
competencia y para los órganos jurisdiccionales de los Estados miembros.
Tribunal
Supremo
SOCIEDAD ANÓNIMA
Impugnación de acuerdo de subsanación de otro anterior impugnado.
Desestimación de la demanda.
Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de Octubre de 2012.
La sociedad puede ratificar, rectificar, sustituir o revocar ad nutum (a voluntad) acuerdos
anteriores, antes de ser objeto de impugnación, durante la pendencia del proceso de
impugnación o concluido el mismo por sentencia definitiva.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Impugnación del acuerdo que dispensaba al administrador de la prohibición de
competencia (art. 65.1 LSRL). Estimación de la demanda.
Sentencia del Tribunal Supremo de 26 de Diciembre de 2012.
El administrador favorecido por la dispensa era, a su vez, administrador del socio que votó
a favor del acuerdo. Aunque, en principio, para que se dé el conflicto de intereses que
excluya el voto del socio es necesario que él sea el administrador al que se dispensa de
la prohibición de competencia, puede extenderse también al supuesto en que el socio
no interesado está representado en la junta por una persona que no es socio y sí resulta
afectado por el acuerdo. Esto es, el deber de abstención es aplicable tanto si el conflicto
de intereses existe respecto del socio como si existe respecto de la persona que ejercita
en concreto el derecho de voto. Esta interpretación se extrae de la ratio de la norma (art.
52.1 LSRL), que pretende evitar el conflicto con el interés social que se ocasiona cuando
en la votación que acuerda la dispensa al administrador de la prohibición de competencia,
interviene el propio administrador afectado, ya sea porque es el socio que ejercita
directamente el voto, ya sea porque actúa como representante del socio.
Enero-Febrero 2013
KNOW TAX
& LEGAL
25
Noticias KPMG
Noticias KPMG
La DGT y KPMG
Abogados analizan
las novedades y
perspectivas fiscales
para 2013
El pasado 16 de enero, en la Fundación
Rafael del Pino, el área fiscal de KPMG
Abogados celebró una jornada acerca de
las novedades fiscales más significativas
para 2013. En la misma se comentaron
los importantes cambios introducidos
en el ámbito fiscal con efectos en el
ejercicio 2012 y siguientes.
En el acto participaron, por parte de
KPMG Abogados, Alberto Estrelles,
26
KNOW TAX & LEGAL
Rafael Núñez, Julio César García, y
Javier Sánchez Gallardo, socios del área
Fiscal. Por parte de la DGT intervinieron
Diego Martín Abril, Director general;
Antonio Montero, Subdirector general;
Begoña García-Rozado, Subdirectora
general de Impuestos sobre las
Personas Jurídicas y Begoña Hernando,
Subdirectora general de Impuestos
sobre el Consumo. La jornada fue muy
bien acogida por parte de nuestros
clientes y targets, asistiendo a la misma
más de 300 personas en representación
de muchas de las mayores empresas
del país. Los ponentes hicieron
una detallada exposición sobre las
novedades así como los principales
efectos de la implementación de las
mismas. Después de cada ponencia
se abrió un turno de preguntas con
una gran participación por parte de los
asistentes.
Noticias KPMG
Informe sobre "Nuevos
gravámenes al sector
financiero"
La Fundación Impuestos y
Competitividad, constituida en 2011 por
los ocho despachos más importantes en
el área fiscal, ha promovido un proyecto
sobre “Nuevos gravámenes al sector
financiero”, que ha sido desarrollado por
Víctor Mendoza, Juan Manuel Moral
y Verónica Romero, socios y asociada
senior, respectivamente, del área
de Financial Services Tax de KPMG
ABOGADOS. El informe parte de un
profundo análisis de las diferentes
propuestas formuladas en este terreno
en los últimos años, las soluciones
unilaterales adoptadas en algunos
Estados, el perfil actual del caso español,
Enero-Febrero 2013
y de manera muy particular, la propuesta
de Directiva promovida por la Comisión
Europea.
La presentación del informe ejecutivo del
estudio a los medios de comunicación
se realizó en una rueda de prensa en
nuestras oficinas el pasado día 18 de
diciembre al que acudieron numerosos
medios, principalmente del sector
económico.
El acto de presentación del informe al
público, tuvo lugar el pasado día 22 de
enero en una Mesa Redonda organizada
en la sede de la CECA y en la que
participaron Diego Martín Abril, Director
general de Tributos de Ministerio de
Hacienda y Administraciones Públicas;
Santiago Barrenechea Elorrieta,
Presidente actual de la Fundación
Impuestos y Competitividad; Víctor
Mendoza, Director del Estudio; Jose
María Labeaga, Catedrático de la UNED
y Director del estudio de impacto
económico; Javier Rodríguez Pellitero,
en representación de AEB; Antonio
López Poza, en representación de
CECA; Antonio Malpica Muñoz, en
representación de INVERCO y Javier
Gordillo Alhambra en representación de
UNESPA.
KNOW TAX
& LEGAL
27
Noticias KPMG
La responsabilidad
agravada de ciertos
cargos de la empresa
Los días 22 y 23 de enero se celebraron,
tanto en Madrid como en Barcelona,
varias charlas acerca del régimen de
responsabilidad agravada, que se está
perfilando para ciertos cargos en la
empresa con determinados deberes
de vigilancia interna. Se trata de un
régimen que supone su responsabilidad
personal, aunque no ostenten la
condición de administradores, frente
a daños ocasionados por negligencia
28
KNOW TAX
& LEGAL
en el desarrollo de sus cometidos.
Para analizar esta tendencia y sus
posibilidades de desarrollo en
España Alain Casanovas realizó una
introducción, haciendo referencia a las
experiencias que se están produciendo
en países de nuestro entorno, que
fue seguida por un análisis a cargo
de representantes de la judicatura
mercantil en España. A continuación
se abrió un debate que brindó a los
asistentes la oportunidad de exponer
sus comentarios o inquietudes.
Estas charlas, destinadas en esencia
a informar a nuestros clientes de las
tendencias más modernas en el ámbito
de las responsabilidades personales,
gozaron de una gran aceptación hasta el
punto que tuvo que duplicarse el aforo
inicialmente previsto.
Contactos
del área Fiscal
Mª José Aguiló
Miguel Arias
Juan José Blanco
Cristina Cuadrado
Vicente Durán
Alberto Estrelles
Antonio Fernández Rabaneda
Itziar Galindo
Julio César García
Celso García
Javier Gazulla
Fernando Gómez
Daniel Gómez-Olano
Sami Hemzaoui
José Ignacio Jiménez Blanco
Ricardo López
Carlos Marín
Juan Ignacio Marrón
José Matas
Víctor Mendoza
José Manuel Moral
Arturo Morando
Contactos
del área Legal
Mª José Aguiló
Rafael Aguilar
Antonio Bartolomé
Pablo Bernal
José Antonio Calleja
Juan Carlos Castro
Eduardo Cillanueva
Miguel Cuenca
Luis Fernández
Javier Hervás
Ricardo de Juanes
Luis Mingo
Ramón Pallarés
Javier Muñoz
Rafael Núñez
Pelayo Oraa
Natalia Pastor
Juan Rivero
Juan Rodríguez-Loras
Javier Sánchez Gallardo
Álvaro Silva
Carlos Stockfleth
José Antonio Tortosa
Pablo Sánchez Blanco
Enrique Vázquez
Madrid • Teléfono: 914 563 400
Las Palmas • Teléfono: 928 323 238
Marc Basomba
Jesús Delgado
Salvador Domingo
Carlos García del Cerro
Sergio Gónzalez-Anta
Carlos Heredia
Joaquim Herrera
Elisenda Monforte
Pedro Pablo Rodés
Miquel Terrasa
Joaquín Torruella
Montserrat Trapé
Maite Vilardebó
Fernando Marcos
Carlos Ruiz
Barcelona • Teléfono: 932 532 903
Alicante • Teléfono: 965 920 722
Luis Sánchez Alciturri
Fernando Yániz
Bilbao • Teléfono: 944 797 312
Carlos García del Cerro
Girona • Teléfono: 972 220 120
Ignacio Pérez Coloma
Nicolás Sierra
Málaga • Teléfono: 952 611 460
Carlos Arias
Palma de Mallorca • Teléfono: 971 721 601
Luis Sánchez Alciturri
Pamplona • Teléfono: 948 171 408
Nicolás Sierra
Cristina Jiménez Apalategui
Francisco de la Puente
Sevilla • Teléfono: 954 934 646
Miguel Ángel Galán
Guillermo López-Chicheri del Palacio
Enrique Vázquez
Cristina Cuadrado
Elena Valladares
Valencia • Teléfono: 963 534 092
A Coruña • Teléfono: 981 218 241
Vigo • Teléfono: 986 228 505
Augusto Piñel
Susana Pizarroso
Beatriz Rua
Bernardo Ruíz Lima
Miguel Sueiro
Francisco Uría
Alain Casanovas
Madrid • Teléfono: 914 563 400
Málaga • Teléfono 952 611 460
Francisco Aranega
Eneko Belausteguigoitia
Alberto Burgueño
Alain Casanovas
Olga Forner
Luis Gómez
Miguel Gudin
Cristina Puigdellivol
Cristina Samaranch
Barcelona • Teléfono: 932 532 903
Cristina Cuadrado
Girona • Teléfono: 972 220 120
Ramón Pallarés
Las Palmas • Teléfono: 928 323 238
César Martín
Juan Manuel Piñel
Ramón Pallarés
Pamplona • Teléfono: 948 171 408
Nicolás Sierra
Franciso Fernández
Carla Martínez de Ubago
Sevilla • Teléfono: 954 934 646
Pedro Albarracín
Román Ceballos
Valencia • Teléfono: 963 534 092
Alain Casanovas
Tomás Valle Fernández
Eneko Belausteguigoitia
Manuel Fernández Condearena
Vigo • Teléfono: 986 228 505
Bilbao • Teléfono: 944 797 300
Zaragoza • Teléfono: 976 458 133
La información aquí contenida es de carácter general y no va dirigida a facilitar los datos o circunstancias
concretas de personas o entidades. Si bien procuramos que la información que ofrecemos sea exacta y
actual, no podemos garantizar que siga siéndolo en el futuro o en el momento en que se tenga acceso a
la misma. Por tal motivo, cualquier iniciativa que pueda tomarse utilizando tal información como
referencia, debe ir precedida de una exhaustiva verificación de su realidad y exactitud, así como del
pertinente asesoramiento profesional.
Ramón Pallarés
© 2013 KPMG Abogados S.L., sociedad española de responsabilidad limitada, es una filial de KPMG Europe LLP y miembro de la
red KPMG de firmas independientes, miembros de la red KPMG,
afiliadas a KPMG International Cooperative (“KPMG International”), sociedad suiza. Todos los derechos reservados. KPMG y el
logotipo de KPMG son marcas registradas de KPMG International Cooperative (“KPMG International”), sociedad suiza.