2010.05.18 - Notas Reformas

NOTAS SOBRE LA REFORMA DE LA REGULACIÓN DE LAS OPERACIONES
VINCULADAS
INTRODUCCIÓN
El Real Decreto Ley 6/2010 ha establecido en su disposición adicional única lo
siguiente: “Sin perjuicio de las modificaciones introducidas en el artículo 16 del texto
refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, aprobado por el Real Decreto
Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, a la vista de la jurisprudencia comunitaria y del
derecho comparado, el Gobierno, en los tres meses siguientes a la entrada en vigor de
este Real Decreto-ley, tramitará la modificación de la normativa tributaria que regula
las obligaciones de documentación de las operaciones entre personas o entidades
vinculadas, para reducir las cargas formales a cumplir por las empresas, atendiendo
fundamentalmente a los siguientes factores: que se trate de operaciones internas (no
internacionales), que intervengan pequeñas y medianas empresas, que su importe no
sea muy significativo y que no intervengan paraísos fiscales”.
En definitiva, el mandato gubernamental va claramente dirigido a racionalizar la carga
de justificación documental que soportan las Pimes, especialmente en aquellos
supuestos en los que el riesgo fiscal es mínimo.
Con independencia de las reivindicaciones que ésta Patronal ha venido realizando y
los criterios que se han defendido y que seguirán defendiéndose en el futuro, estamos
convencidos de que en este momento lo que precisan las empresas es buscar
soluciones de compromiso ágiles que permitan mejorar el sistema y las obligaciones
de documentación debido a:
-
El escaso tiempo del que se dispone por el mandato gubernamental,
precisa encontrar los acuerdos de mínimos necesarios para mejorar el
actual sistema.
-
El propio calendario impositivo y el gran nivel de incertidumbre generado
entre las empresas que no saben cuál va a ser el régimen fiscal aplicable a
escasamente dos meses de tener que cumplir con sus compromisos
fiscales.
Todo ello nos lleva a presentar la siguiente propuesta a su consideración, convencidos
de que puede ser un planteamiento asumible por parte de la Dirección General de
Tributos y por la propia Agencia Tributaria y que cumpla con todos los principios
reseñados anteriormente.
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08221 Terrassa
Tel. 902 934 387
Fax. 902 934 388
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PROPUESTA DE REFORMA
Entendemos que la necesaria racionalización de las obligaciones de documentación y
del régimen sancionador asociado debería pasar por las siguientes propuestas:
-
Limitar las obligaciones de documentación con carácter general para todas
aquellas operaciones vinculadas internas cuya valoración individual no
supere los 250.000,- euros, sea cuál sea el tipo de empresa, entendiendo
dicha frontera como un límite adecuado para mesurar el riesgo fiscal.
-
Excluir de la obligación de documentar para todas aquellas operaciones
vinculadas internas realizadas por Pimes, exceptuando las operaciones que
pueden considerarse de mayor riesgo fiscal. A estos efectos, el vigente
Reglamento del IS ya define cuáles son, a criterio de la Administración,
dichas operaciones al establecer una mayor carga documental a las
siguientes operaciones:
o
Las realizadas con sujetos pasivos vinculados que tributan en
régimen de estimación objetiva en el IRPF.
o
Las realizadas en supuestos de transmisión de inmuebles u
operaciones sobre intangibles.
o
La transmisión de negocios o valores o participaciones
representativos de la participación en fondos propios de cualquier
tipo de entidades no admitidos a negociación.
-
En el caso de relaciones socio -sociedad, aumentar el porcentaje de
participación del 5% al 20% para establecer la vinculación, con el fin de
adecuarlo al resto de la normativa en cuanto a la consideración de
influencia suficiente. Efectivamente, la normativa contable establece que
deben considerarse como partes vinculadas las relaciones con participación
superior al 20%. Asimismo la propia normativa laboral considera capacidad
de influencia a partir del 25% para considerar si un socio trabajador debe
ser considerado trabajador por cuenta propia o por cuenta ajena según sea
su capacidad de intervención en las decisiones empresariales.
-
Adecuar las sanciones al perjuicio económico real para la administración
tributaria. Evidentemente es obvio que el sistema sancionador establecido
en la norma tiene una pretensión preventiva del incumplimiento normativo,
pero dicho régimen sancionador no puede ser desproporcionado al perjuicio
real para la administración. En consecuencia deberían generalizarse a todo
tipo de empresas las limitaciones establecidas en el RDL 6/2010 en relación
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a las sanciones aplicables por falta de documentación precisa, cuando
dicha ausencia o inexactitud no suponga un perjuicio económico para las
arcas del Estado.
-
Debido a la incertidumbre generada por el régimen fiscal finalmente
aplicable y estando a escasas semanas de la fecha establecida por la
normativa vigente, entendemos que resultaría necesario prorrogar de forma
excepcional para el presente ejercicio, el plazo previsto para poner a
disposición de la administración tributaria la documentación que finalmente
se establezca según la reforma normativa prevista. Una fecha adecuada
entendemos que seria aplazar dicha fecha hasta el próximo 31 de
Diciembre de 2.010.
Tal como hemos indicado inicialmente, la presente propuesta pretende plantear una
mejora sustancial a corto plazo, pero no se corresponde al criterio de esta Patronal
que sigue insistiendo en su planteamiento inicial que se basa en los siguientes puntos:
-
Creemos que el régimen de documentación debería circunscribirse a las
operaciones que realmente son el origen de las recomendaciones de la
OCDE, esto es las operaciones internacionales.
-
En consecuencia, dicho régimen documental no debería afectar ni a las
operaciones internas ni a las operaciones realizadas con personas físicas.
Evidentemente no cuestionamos el hecho de que las operaciones deben valorarse a
precio de mercado y que, en consecuencia, dichas valoraciones deberán justificarse
ante la Administración tributaria por los medios de prueba necesarios, pero sin que
deban someterse al régimen de documentación objetivo establecido en el vigente
Reglamento del Impuesto sobre Sociedades y, en particular, a su régimen
sancionador, dado que entendemos que la vigente Ley General Tributaria ya otorga
los medios suficientes a la Administración Tributaria para poder ejercer su tarea de
inspección.
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