Universidad de Chile - Observatorio de Gestión Cultural
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Universidad de Chile Facultad de Artes. Escuela de Postgrado. Magister en Gestión Cultural. Proyecto Final para optar a Magíster en Gestión Cultural ANÁLISIS Y LECTURA CRITICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. Autor. David Rifo Martínez. Profesor guía. Jorge Martínez Ulloa. Santiago, Chile. 2010. Universidad de Chile Facultad de Artes. Escuela de Postgrado. Magister en Gestión Cultural. Proyecto Final para optar a Magíster en Gestión Cultural ANÁLISIS Y LECTURA CRITICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. Autor. David Rifo Martínez. Especialista en arreglos y composición en música popular, I.P. Escuela Moderna de Música, 2007. Licenciado en Educación, Universidad Finis Terrae, 2008 Profesor guía. Jorge Martínez Ulloa. Santiago, Chile. 2010. 2 Única edición. Santiago de Chile, Agosto de 2010. Algunos derechos reservados. Contacto: [email protected] 3 “A mi familia, por el respaldo en todo este trayecto educacional, a Carol Ovalle por su ayuda tanto jurídica como humana y a la Música, influencia y motivación diaria, que motivó el interés de esta investigación”. 4 INDICE. Resumen 7 Introducción 8 Hipótesis 9 Objetivos de la investigación. 10 Metodología. 11 Capítulo I.- Conceptos y referencia de propiedad. 12 1.-Algunas referencias. 12 2.- Concepto de Propiedad Intelectual. 20 Capítulo II.- Historia de la propiedad intelectual. 21 1.- Algunas referencias históricas. 21 2.- Estatuto de la Reina Ana. 22 3.- Tratados Internacionales. 25 4.- Tratados suscritos por Chile. 26 5.- Organización mundial de propiedad intelectual (OMPI). 30 Capítulo III.- La propiedad intelectual en la historia de Chile. 31 1.- Algunas referencias. 31 2.- Promulgación de ley nº17336 y sus modificaciones hasta la actualidad. 32 Capítulo IV.- Derechos de autor. 33 1.- Definiciones y conceptos. 33 2.- Derechos de autor y Copyright. 34 3.- Common Law y la Codificación del Derecho. 35 4.- Departamento de Derechos Intelectuales. 38 5 Capítulo V.- La discusión acerca de la modificación a la Ley de Propiedad Intelectual en Chile. 41 1.- Mensaje Presidencial. 41 2.- Comienza la polémica. 44 Capítulo VI.- Análisis de Ley nº 17.336 y las modificaciones introducidas por la Ley nº 20.435. 47 1.- Estructura de la Ley. 47 2.- Análisis de la Ley 17.336. 48 Capítulo VII.- Entidades de gestión colectiva. 101 1.-Contextualización histórica nacional. 101 2.- La Sociedad Chilena del Derecho de Autor (SCD). 102 3.-Otras Entidades de gestión colectiva en Chile. 113 Capítulo VIII Infracciones, delitos, penas y procedimientos. 114 1.- Los delitos contra la propiedad intelectual. 114 2.- Responsabilidad civil. 118 3.- Solicitudes que puede realizar el titular de derechos. 119 4.- Medidas que puede ordenar el tribunal en cualquier estado del juicio. 120 5.- Indemnizaciones que puede solicitar el titular de los derechos. 122 6.- Procedimiento aplicable en materia civil. 123 Capítulo IX.- Las alternativas a la protección tradicional. 125 1.- Pequeña referencia histórica. 126 2.- Fundamento de las licencias. 127 3.- Creative Commons en Chile. 129 Conclusiones. 130 ¿Quiénes son los beneficiarios de esta ley y de qué forma se benefician? Bibliografía. 137 6 Resumen La presente investigación, pretende analizar y dar lectura a la Ley nº 17.336 vigente a partir del 04 de mayo de 2010 y entregar un documento, donde se puedan desarrollar los aspectos más relevantes de esta Ley. Hago referencia a conceptos de propiedad en un principio, que considero importante a la hora de empezar a entender la Ley. Se desarrolla además a modo de contextualización, aspectos históricos tanto nacionales como internacionales, conceptos teóricos y una exposición de la Ley 17.336, donde se revisa gran parte de su contenido. Al final de la investigación, a modo de conclusión, se responde la pregunta planteada en la hipótesis 7 Introducción. El presente documento fue realizado por un músico y profesor con el afán de poder ampliar sus conocimientos en el tema de la música. Dicho esto, puede que para un jurista resulte un poco incompleto el presente análisis ya que carece de tecnicismos jurídicos y mucho menos el autor posee estudios ligado a las leyes. Aunque lo ideal (dentro de mi punto de vista) fuera que este trabajo lo realizara un jurista, he tomado el desafío de explorar esta Ley (con ayuda experta), para así poder entender ciertos fenómenos que ocurren en el amplio mundo de la música, en el sentido de su relación con el mercado, las leyes y los conflictos de los distintos sectores que se involucran con la actividad musical. Este análisis, pretende enfocarse puntualmente en los efectos que tiene esta legislación en la música más que con otra disciplina artística o las creaciones normadas en la ley. Al momento de la creación de una obra intelectual, nacen con ella ciertos derechos para proteger tanto a la obra como a su autor. Esto se llama derechos de autor, los cuales están normados por la Ley nº 17.336, la cual se ha ido modificando periódicamente desde el año 1970 hasta la fecha por los distintos cambios sociales. Estos derechos son de carácter moral y patrimonial, donde el primero protege la paternidad y la integridad de la obra ante posibles deformaciones o transformaciones de esta y el segundo corresponde a todo el usufructo que esta obra genera en el mercado. Esta Ley, de carácter proteccionista y monopólico, dicho esto ya que es el autor el único que puede decidir cómo quiere que su obra sea usada en primera instancia. Estos derechos y sobre todo el patrimonial mueven millones de dolares en el mundo y está normado por tratados internacionales, los cuales pretenden dar cierta unidad a las legislaciones de cada país. Estos tratados son ratificados por casi todos los países del mundo, lo cual permite que sea un derecho más bien uniforme. Pero no solo es el autor o creador el único protegido, también son los artistas, intérpretes o ejecutantes, los sellos discográficos, y los organismo de transmisión tanto radio o televisión los protegidos, que son parte de esta red y tiene un derecho conexo al del autor. El tema de la propiedad intelectual es de alto interés para la sociedad, ya que refleja todo el círculo de producción de una obra desde su creación, pasando por su interpretación, la producción fonográfica, la edición y representación de la obra. 8 Hipótesis. El tema de la propiedad intelectual ya lleva un largo recorrido en el mundo. Son los tratados internacionales los que han sometido a debate cuales son los derechos que corresponden a las obras del intelecto. El debate nunca ha sido fácil, ya que aquí no solo está en juego los derechos de autor, sino también la relación que tiene la obra intelectual con las personas. Además, no es solo el autor el comprometido en este tema, si no también varios otros actores que son parte natural de la producción intelectual en la actualidad, muchos de estas industrias que mueven millones de dólares. En nuestro país, en mayo de 2007 ingresó al congreso nacional un proyecto de Ley que modificaba a la Ley nº 17.336 y a partir de ese entonces y durante 3 años comenzó todo un debate con participación de distintos sectores, los cuales no estuvieron lejos de polémica. Bajo este marco y como estudiante de magister en gestión cultural, logre advertir que el tema era un poco más complejo que solo defender a los autores y aunque poseía un vago conocimiento de derechos de autor en mi instrucción como músico, decidí adentrarme en este tema para tomar parte y poseer una opinión fundada. Al ver en los medios que el debate no era una cuestión tan simple, ya que existía una clara polarización del debate decidí plantearme una pregunta que guiara mi investigación: ¿Quiénes son los beneficiarios de esta ley y de qué forma se benefician? 9 Objetivo general de la tesis. El objeto de esta investigación tiene su génesis en la inquietud personal del autor de esta investigación, en torno al tema de la propiedad intelectual. Ya que posee estudios a nivel superior de música, puntualmente composición en música, el tema de los derechos de autor es un paso ineludible para entender el funcionamiento de la protección tanto a él como de su obra. Debido a que el tema de la ley, dentro de su formación como músico, solo fue de carácter superficial, se ha decidido emprender una investigación que le permita instruirse en el tema. Se ha establecido el siguiente objetivo como eje de la investigación: • Analizar del modo más objetivo posible, el contenido de la Ley nº 17.336 y elaborar conclusiones a raíz del estudio. 10 Metodología. La metodología usada para abordar la tesis fue la siguiente: 1.- Lecturas y análisis de la ley nº 17.336 y sus respectivas modificaciones, apoyado por un abogado titulado. 2.- Recopilar información acerca de los distintos organismos que entraron en debate, quienes son sus representantes y conocer sus alcances. 3.- Buscar en los medios de comunicación disponibles, información acerca del proceso de debate de la modificación a la Ley 17.336. 4.- Buscar información relacionada a tratados internacionales, historia y conceptos de derechos de autor. 5.- Lectura de literatura especializada en el tema a través de herramientas como Google Libros. 6.- Asistencia a seminarios ligados a la propiedad intelectual, donde expongan los actores presentes en el debate y abogados expertos. 7.- Análisis completo de la información. 8.- Informe, redacción y conclusión respectiva. 11 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo I.- Conceptos y referencia de propiedad. 1.- Algunas referencias. Para entender la propiedad intelectual, en un principio debemos comenzar por definir qué significa propiedad, que aspectos conlleva, como se entiende en los distintos sectores de la sociedad A) Real Académica Española1. A.1.- Derecho o facultad de poseer alguien y poder disponer de ello dentro de los límites legales. A.2.- Cosa que es objeto del dominio, sobre todo si es inmueble o raíz. A.3.- Atributo o cualidad esencial de alguien o algo. B) Declaración Mundial de los Derechos Humanos2. Contenido en el documento de la Declaración Mundial de los Derechos Humanos, en el artículo nº 17 encontramos la siguiente referencia: 1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente. 2. Nadie será privado arbitrariamente de su propiedad. 1 Conceptos extraídos de Diccionario de la lengua española (RAE). Edición 22. Declaración realizada el 10 de diciembre de 1948, aprobada y proclamáda por la Asamblea General de las Naciones Unidas. 2 12 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ C) Definición de Propiedad por Joaquín Barceló3. Joaquín Barceló, profesor de filosofía e investigador, se refiere a lo siguiente en su Ensayo, “Acerca de los fundamentos del derecho de propiedad”. Cito los siguientes extractos: “…Preferimos no buscar una definición abstracta de la propiedad; lo que interesa concretamente es el problema de la propiedad de bienes o la relación existente entre un hombre(o un grupo de hombres) y las cosas que éste pueda considerar como “propias” y a la vez enajenables4 en el marco de una sociedad”. “…El problema de la propiedad de bienes llegó a plantearse en toda su amplitud recién después de que la sociedad europea hubo completado el tránsito desde el régimen feudal hasta el sistema mercantilista moderno. La evolución mencionada culminó en la Inglaterra del siglo XVII y ello constituyó un impulso para que el pensamiento político, jurídico y filosófico replanteara el problema de la propiedad de bienes. En líneas generales, la propiedad fue vista como un derecho sobre las cosas que puede ser arbitrariamente ejercido también por individuos y que es, a su vez, objeto del comercio; su esencia consistía en la exclusión del derecho de otros al uso y goce de las cosas poseídas. El carácter arbitrario del ejercicio del derecho de propiedad se revela en el hecho de que los bienes no sólo podían ser donados, comprados, vendidos, arrendados, hipotecados, etc. por vía contractual, sino que aun podían ser destruidos por su propietario en conformidad con la tradición romana del jus abutendi re sua. Al inventario de los artículos de propiedad transables en el mercado (tierras, edificios, utensilios de diversa índole) se añadieron otros nuevos, como el trabajo, los conocimientos y las habilidades humanas. Al Estado se le asignó la función primordial de garantizar y defender la propiedad de las personas; en la Inglaterra whig, fue el Parlamento la institución que se transformó en representante y defensora de la propiedad, aunque tal vez ello no obedeció tanto a razones teóricas como a la condición de sus miembros, quienes debían acreditar cierta renta para poder incorporarse a él”. 3 4 Ensayo “Acerca del fundamento del derecho de propiedad”. Estudios públicos nº 52.(CEP), 1993. RAE. Definición enajenar: Pasar o transmitir a alguien el dominio de algo o de algún derecho sobre ello. 13 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ “Nuestra pregunta es por el origen del derecho de propiedad. No lo es por su origen histórico, es decir, por sus primeros inicios en el tiempo ni por las modalidades que pueda haber adoptado en épocas remotas, sino por las razones en virtud de las cuales el hombre se arroga un derecho de propiedad sobre las cosas. La propiedad es una institución exclusivamente humana: ni los animales ni los dioses poseen bienes en sentido estricto. Los animales podrán tener territorios que cuidan celosamente, así como los antiguos dioses griegos tenían jurisdicciones cuyos límites no podían sobrepasar, pero estos espacios de acción no poseen el carácter de ser enajenables que es distintivo de la propiedad humana de bienes. La somera revisión histórica que hemos realizado acerca de lo dicho por los pensadores occidentales sobre la propiedad revela que —con alguna notable excepción— ellos se preguntaron más bien por la legitimidad o ilegitimidad de la propiedad privada frente a la propiedad comunitaria, centrando sus reflexiones ante todo en la propiedad del suelo (o, expresado en términos más modernos, del capital y de los recursos), pero en su gran mayoría dejaron intacto el hecho mismo de la propiedad como institución. Nuestra pregunta será, entonces: ¿por qué el hombre se arroga a sí mismo un derecho tal que frente a ciertas cosas pueda decir: "esto es mío", y por qué difiere esta relación de la que establecen los restantes seres vivos con las cosas que necesitan para vivir y reproducirse? “. 14 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ D) Referencia en la Constitución política5. En nuestra constitución política, también podemos encontrar referencias acerca de la propiedad. El siguiente es un extracto del artículo nº 19, numeral 24: CAPITULO III De los Derechos y deberes constitucionales. Artículo 19. La Constitución asegura a todas las personas: 24°. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental. Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador. El expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendrá siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado, la que se fijará de común acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. A falta de acuerdo, la indemnización deberá ser pagada en dinero efectivo al contado. La toma de posesión material del bien expropiado tendrá lugar previo pago del total de la indemnización, la que, a falta de acuerdo, será determinada provisionalmente por peritos en la forma que señale la ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiación, el juez podrá, con el mérito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensión de la toma de posesión. 5 Constitución Política de la República de Chile de 1980. Actualizada a Octubre de 2009. 15 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En el numeral 25, del mismo artículo de la constitución política encontramos referencias directas a los derechos de autor. 25° La libertad de crear y difundir las artes, así como el derecho del autor sobre sus creaciones intelectuales y artísticas de cualquier especie, por el tiempo que señale la ley y que no será inferior al de la vida del titular. El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la edición y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley. E) Referencia en el Código Civil Chileno6. En los siguientes artículos del Código Civil Chileno encontramos las siguientes referencias: Título I DE LAS VARIAS CLASES DE BIENES Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las servidumbres activas. 1.-De las cosas corporales Art. 566. Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles. 2. De las cosas incorporales Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales o personales. Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. 6 Código Civil Chileno. Libro II De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce. 16 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Art. 578. Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. Título II DEL DOMINIO Art. 582. El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. Art. 584. Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regirá por leyes especiales. Art. 588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte, y la prescripción. De la adquisición de dominio por estos dos últimos medios se tratará en el Libro De la sucesión por causa de muerte, y al fin de este Código. 17 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ F) Referencias según Arturo Alessandri R.7 En el libro de Derecho Civil primer año, Tomo segundo, del año 1937, del destacado jurista Arturo Alessandri Rodríguez Chile, podemos encontrar una explicación más académica del concepto de propiedad (página 25). “Los objetos en que recaen ciertos derechos son “las cosas” y “los actos del hombre”. Cosa es todo lo material existente en el mundo (tangible) y toda acción producto de la abstracción humana o sea cosas materiales e inmateriales. Los bienes son cosas susceptibles de apropiación por particulares siendo esta su característica principal, poder ser objeto de propiedad privada”. “En el período de la conquista, llega el colonizador, se apodera de todas las tierras y cobra contribuciones e impuestos sobre sus moradores. Estos eran vasallos que tenían derecho y libertad sobre estas tierras para poder cultivarlas previo pago de impuestos. Pero la propiedad de las tierras era del señor feudal. Este sistema era abusivo. Fueron destacados pensadores y filósofos como Rousseau, Voltaire, Montesquieu, Diderot, D'Alembert que abogaron por suprimir las trabas que impedían la libre enajenación del suelo. La toma de la Bastilla dio auge a estas doctrinas que se esparcían por el ambiente y que culminaron con la ley dictada el 4 de agosto de 1789, que abolía trabas y contribuciones y declaró la libre enajenación. El Código de Napoleón toma este principio y hace que la propiedad del suelo esté libre de toda gabela y contribución, que se pueda enajenar, y que sea individual”. “El dominio, Es el más importante y completo de los derechos reales, pues a su tenedor le otorga la plenitud de facultades que un hombre puede tener” Las características del dominio son cuatro: Es un Derecho real, Absoluto, Exclusivo y permanente. Se dice que es un Derecho Real porque se ejerce sobre una cosa, sin respecto a determinada persona. Por eso es un derecho in re, será mueble o inmueble, según la naturaleza del derecho sobre el cual se ejerza. 7 Alessandri Rodríguez, Arturo. Derecho Civil primer año, tomo segundo. Editorial Zamorano y Caperana. 1937. 18 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Es un Derecho Absoluto, porque otorga al titular de él la plenitud de derechos que un individuo puede tener, y así, el que es propietario de su casa, puede obtener el máximo de beneficios que ella produzca, y no rendirá a nadie cuenta de eso. Esto lo dice claramente el Art. 582, al decir: "...para gozar y disponer de ella arbitrariamente". Se dice que es un Derecho Exclusivo, porque sólo le compete el uso y el goce a la persona que es dueña de la cosa y nadie puede oponerse a este uso y goce y dentro de este concepto individualista el propietario tiene el perfecto derecho para impedir que venga a gozar de una cosa ajena, aunque no cause daño y así, el dueño de un parque que ve -que otro va a gozar de su vista y de su sombra, aunque sólo esté allí para contemplarlo, puede impedirle que goce de su propiedad y expulsarlo de él. No se concibe en el Derecho, que dos personas sean propietarias a la vez de un todo, sólo se concibe la co-propiedad donde se tiene la propiedad de una cuota de ello. Es un Derecho Perpetuo, porque no se extingue con el tiempo; ni su extensión está al evento del tiempo. El dominio se perpetúa siempre en manos de su propietario o de los que lo suceden; hay ciertas propiedades temporales, pero en ningún caso están reñidas con lo dicho. Tales son: la propiedad intelectual, industrial, y la propiedad fiduciaria. El derecho de dominio otorga tres facultades a su titular: 1.- El Uso (jus utendi), o sea, servirse de la cosa según sea su naturaleza. Ejemplo: el propietario de una casa puede habitarla. 2.-EI Goce (jus fruendi), o sea, el derecho de gozar de la cosa, percibiendo todos los frutos que ella es susceptible de producir; así el propietario de una casa recibe el pago del arriendo; y el de un fundo, recibirá, su cosecha. 3.- El Abuso (jus abutendi), o sea, el derecho de hacer con la cosa lo que a uno le plazca; así, puede destruirla, transferirla, gravarla, etc. Aquí la expresión abuso no es que sea contraria a la ley, sino se refiere a la facultad de disponer, que es la característica esencial del derecho de 19 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ dominio: el poder abusar ella, sea jurídicamente, como en la enajenación, o materialmente, como la destrucción o consumo y la transformación. 2.- Concepto de propiedad intelectual. Ya que tenemos cierta noción de lo que se refiere cuando hablamos de propiedad, nos acercaremos al concepto de propiedad intelectual. Propiedad intelectual. Es la que se tiene sobre las obras de la inteligencia y consiste en el derecho exclusivo de vender, distribuir o aprovechar con fin de lucro cualquier clase de obra, producto de la inteligencia humana, sea musical, literaria, artística, etc. Esta propiedad intelectual más que un verdadero derecho de propiedad, es un monopolio, porque concede un derecho exclusivo al autor para reproducir, transferir y vender su obra. La noción de propiedad indica cierta materialidad, pero tratándose de esta clase de obras es un absurdo hablar de propiedad material, pues ella es imposible y lo que hay en realidad es el monopolio de los beneficios pecuniarios8 que produce una obra, producto del ingenio. El beneficio efectivo lo tiene toda la humanidad y según el concepto estricto de la propiedad, el que escribe un libro debería prohibir que los demás lo leyeran. Por eso las ciencias jurídicas modernas no hablan de propiedad, si no de monopolio, pues él consiste precisamente en aprovecharse del beneficio pecuniario que de dicha obra resulta y por lo tanto el que obstaculice estos derechos, puede ser perseguido jurídicamente. La propiedad intelectual es reconocida a nivel internacional como una herramienta importante para estimular y proteger las creaciones artísticas y del intelecto humano. 8 RAE. Pecuniario: Perteneciente o relativo al dinero efectivo. 20 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo II.- Historia de la propiedad intelectual. 1.- Alguna referencias históricas. Para entender el cómo se ha generado la discusión acerca de la propiedad intelectual, debemos fijarnos en los cambios tecnológicos que han surgido a lo largo de la historia de la humanidad. Generalmente han sido estos los que han gatillado las discusiones y creaciones de la legislación correspondiente. Los sumerios en Mesopotamia y los antiguos egipcios son los que de alguna manera se disputan la invención de la escritura y es esta un punto de partida para la generación de conocimiento y la perpetuación del conocimiento humano. En la edad media (siglo V y el XV), y ya con el tema de la escritura mucho más avanzada, se escribían los libros a mano por monjes transcriptores, lo que producía que el conocimiento era limitado para muchos (además que en ese tiempo no todos sabían leer). En 1450, se le atribuye a Johannes Gutenberg la invención de la imprenta (con presa tipo móvil) y es allí cuando el acceso al conocimiento se disparó. Sin demasiado esfuerzo se podían hacer innumerables copias de una obra y además totalmente idénticas al original. Un sueño para la humanidad y el progreso y una pesadilla para autores, pero especialmente, para los impresores que veían como cualquier otro podía imprimir una obra por la que él había pagado un dinero a su autor. En la actualidad, los medios han cambiado y la reproducción y difusión de obras es prácticamente instantáneo y es ahí donde está el problema, la constante demanda por conocimiento a puesto en jaque las leyes de propiedad intelectual, ya que el acceso al conocimiento es cada vez mas masivo y fácil con el uso de internet y de cierta manera, son los creadores los que han salido perjudicados, ya que es cada vez más difícil poder asegurarles su derecho, ya que estas “carreteras al conocimiento” están poco fiscalizadas. 21 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 2.- Estatuto de la Reina Ana. Antonio Martínez de Cala y Jarava (Lebrija, Sevilla 1441)9, más conocido como Antonio de Nebrija, fue un humanista y gramático español y uno de los más famosos colegiales del Real Colegio de España de Bolonia, conquistó un sitial de honor en la historia de la lengua española como autor de la primera gramática española (1492) y el primer diccionario de nuestra lengua (1495). Fue filólogo, historiador, pedagogo, gramático, astrónomo y poeta. Se dice que fue uno de los primeros intelectuales que influyó en el tema de los derechos de los editores para el copyright. El 10 de abril de 171010, en Inglaterra, una ley conocida ordinariamente como el Estatuto de la reina Ana, reconocía a los autores un derecho exclusivo sobre la reproducción de su obra. Esto se desarrollaba puntualmente sobre los autores de obras literarias y le confería cierta cantidad de tiempo de protección. Este derecho exclusivo sobre la reproducción de una obra, es lo que actualmente conocemos como copyright. En el siguiente párrafo podremos encontrar el espíritu de esta ley: “An Act for the Encouragement of Learning, by vesting the Copies of Printed Books in the Authors or purchasers of such Copies, during the Times therein mentioned.”11(Traducción: Una ley para el estímulo del aprendizaje, para la concesión de derechos a las copias impresas de los libros de autores o adquirientes de tales copias, durante el tiempo mencionado en ella). 9 http://www.antoniodenebrija.org/biografia.html 10 Colección de estudios jurídicos en homenaje al prof. Dr.José Pérez montero. Universidad Oviedo. 1988. Pag. 369. 11 Texto original estatuto Reina Ana, octavo año. 22 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Lawrence Lessig, nos explica un poco más del contexto de la época en relación al estatuto de la Reina Ana. “La ley declaraba que todas las obras publicadas recibirían un plazo de copyright de catorce años, renovable por una ocasión si el autor estaba vivo, y que todas las obras publicadas antes de 1710 recibirían un único plazo de veintiún años adicionales. Bajo esta ley, Romeo y Julieta debería haber sido libre en 1731. Así que ¿por qué en 1774 aún había discusión sobre si estaba o no todavía bajo el control de Tonson? La razón es que los ingleses no se habían puesto de acuerdo todavía sobre lo que era el «copyright» —en realidad, nadie lo había hecho. La última ley que regulaba a los editores, la Ley de Licencias de 1662, que daba a los editores el monopolio sobre la publicación como una forma de facilitarle a la Corona el control sobre lo que se publicaba, había expirado en 1695 y posteriormente no hubo ninguna ley positiva que dijera que los editores que tenían el derecho exclusivo a imprimir libros. No había ninguna ley positiva, pero eso no quería decir que no hubiera ley. La tradición legal anglo-americana considera tanto la palabra de los legisladores («derecho positivo»), como la palabra de los jueces («derecho jurisprudencial o jurisprudencia») [3] para disertar las reglas que han de gobernar cómo se comporta la gente. La jurisprudencia produce el fondo sobre el cual los legisladores legislan; los legisladores, habitualmente, sólo pueden imponerse a ese fondo si aprueban una ley que lo desplace, y la cuestión real después de que los estatutos de licencias hubieran expirado era si la jurisprudencia existente protegía el copyright, independientemente de cualquier derecho positivo. Esta cuestión era importante para los editores, o «libreros», como se los llamaba, debido a que existía una competencia creciente por parte de editores extranjeros. Los escoceses en particular estaban publicando y exportando cada vez más libros a Inglaterra. Esa competencia reducía los beneficios del Conger, que reaccionó exigiendo que el Parlamento aprobara una ley para devolverle los derechos exclusivos de publicación. Esa exigencia resultó finalmente en el Estatuto de Ana. El Estatuto de Ana concedía al autor o «propietario» de un libro un derecho exclusivo a imprimir ese libro, por un plazo limitado. Al final de este plazo el copyright «expiraba», y la obra pasaba a ser libre y cualquiera podía publicarla. Ahora bien, lo que hay que aclarar es esto: ¿por qué habría el Parlamento de limitar un derecho exclusivo? No por qué habrían de limitarlo al plazo concreto que se impuso, sino ¿por qué habría de limitar el derecho en primer 23 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ lugar? La respuesta tiene dos partes y puede ser hallada al intentar una lectura contextualizada en aquel momento social y político, para lo cual es necesario primeramente considerar la noción de «copyright» que existía en la época del Estatuto de Ana y ciertas relaciones de poder implicadas. En los últimos trescientos años hemos llegado a aplicar el concepto de copyright cada vez de una forma más amplia, pero en el año 1710 no era tanto un concepto como un derecho muy particular. El copyright nació como una serie muy específica de restricciones: prohibía que otras personas reimprimieran un libro. En 1710, el «copy-right» era un derecho para usar una máquina específica para duplicar una obra específica. No iba más allá de ese derecho tan limitado. No controlaba de ninguna forma más extensa cómo podía usarse una obra. Hoy en día el derecho incluye una larga lista de restricciones a la libertad de los demás: concede al autor los derechos exclusivos de copiar, de distribuir, de interpretar, etc. Así que, por ejemplo, incluso si el copyright de las obras de Shakespeare fuese a perpetuidad, todo lo que eso habría significado bajo el significado original del término sería que nadie podría reimprimir la obra de Shakespeare sin el permiso de sus herederos, no habría controlado nada relacionado con, por ejemplo, su representación, traducción, o si se permitiría que Kenneth Brannagh hiciera sus películas. El «copy-right» era solamente un derecho exclusivo para imprimir —nada menos, por supuesto, pero tampoco nada más”.12 12 Del libro “Cultura Libre: Como los grandes medios usan la tecnología y las leyes para encerrar la cultura y controlar la creatividad”. L. Lessig, 2004. 24 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 3.- Tratados internacionales.13 Como vimos en el punto anterior, el tema del derecho de autor es un debate y legislación de hace siglos. Además de las legislaciones de cada país, existen una variedad de tratados internacionales suscritos por una gran parte de los países que busca homogenizar la legislación en el mundo. Los tratados más importantes a nivel internacional son los siguientes: A) Convenio de París, Convenio para la Protección de la Propiedad Industrial, firmado el 20 de marzo de 1883. B) Convenio de Berna para la protección de las obras literarias. 9 de septiembre de 1886. Modificaciones en 1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967, 1971, 1979). C) Convenio de Estocolmo el 14 de julio de 1967 y enmendado el 28 de septiembre de 1979. Convenio que establece la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. 26 de abril de 1970 entró en vigor Convenio que establece la OMPI. D) Convención Universal del Copyright de 1952. E) Convención de Roma. 26 de octubre de 1961 sobre la protección de los artistas intérpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión. 13 Datos obtenidos del portal web de la Organización mundial de la propiedad intelectual. 25 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 4.- Tratados suscritos por Chile.14 Chile ha suscrito variados tratados internacionales, por lo cual cada uno es aplicable en nuestro país. En relación a esto, existen tratados relacionados con la propiedad intelectual propiamente tal, pero algunos tienen relación con materias económicas. Tratados internacionales suscritos por Chile, en materia de Propiedad Intelectual: A) Convención Interamericana. Convención Interamericana sobre el Derecho de Autor en obras literarias, artísticas y científicas de 1946, suscrita y ratificada por Chile, en 1955. Promulgada por el D.S. Nº74 de 1955, del Ministerio Relaciones Exteriores de Chile y publicado en el Diario Oficial Nº23.202 de 21 de julio de 1955. B) Convención Universal. Convención Universal sobre Derecho de Autor aprobado en Ginebra, en 1952. Este Tratado es administrado por la UNESCO, siendo promulgado por el D.S. Nº75, de 1955, del Ministerio Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº23.206 de 26 de julio de 1955. Dicha Convención establece que cada uno de los Estados contratantes se compromete a tomar todas las disposiciones necesarias a fin de asegurar una protección suficiente y efectiva de los derechos de los autores, o de cualesquier otros titulares de estos derechos, sobre las obras literarias, científicas y artísticas tales como los escritos, las obras musicales, dramáticas y cinematográficas y las de pintura, grabado y escultura. C) Convención de Roma. Convención Internacional para la protección de los artistas intérpretes o ejecutantes, de los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión de 1961. Promulgada por el D.S. Nº 390, de 1974, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº 28.912 de 26 de julio de 1974. 14 Datos obtenidos del portal web del departamento de derechos intelectuales.www.dibam.cl/derechos_intelectuales 26 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Es el primer Tratado Multilateral que reconoce y ampara en el ámbito internacional, a los titulares de derechos conexos. D) Convenio que establece la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI). Dicho Convenio fue firmado en Estocolmo el 14 de julio de 1967. Contenido en el Decreto Supremo Nº 265 del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile. Publicado en el Diario Oficial Nº 29.159 del Con esto Chile 23 de pasa mayo ser de 1975, miembro de que este promulga este organismo Convenio. internacional. E) Convenio de Berna. Convenio de Berna para la Protección de Obras Literarias y Artísticas. Chile suscribió y ratificó el texto revisado en París, en 1971. Promulgado por Decreto Supremo Nº266, de 1975, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº29.170 de 5 de junio de 1975. El Convenio de Berna es un tratado internacional para la protección de las obras literarias y artísticas, de fecha 9 de septiembre de 1886, realizado en Berna (Suiza). Ha tenido varias revisiones en su texto original, siendo la última la realizada en París, el año 1971. Esta Convención constituye uno de los instrumentos internacionales más importantes en materia de regulación y tutela de derechos de autor y sobre todo, es el primer instrumento internacional donde se regula el derecho moral del autor. El objetivo principal del Convenio de Berna (Acta de París del 24 julio de 1971 y enmendado el 28 de septiembre de 1979) es la defensa de obras literarias y artísticas como traducciones, arreglos musicales y otras transformaciones de obras originales. Además, garantiza a los autores la protección de los derechos que establece en todos los países que están suscritos a éste. El autor, para optar a los beneficios del convenio, debe ser nacional de un país parte, o haber publicado su obra por primera vez en el país parte, o tener su residencia habitual en el país, sin perjuicio de aquellas disposiciones relativas a obras cinematográficas o arquitectónicas. 27 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ El convenio de Berna garantiza los derechos morales del autor, incluyendo el derecho a la creación de la obra, a su integridad, a la protección del honor y de la fama del autor. El derecho moral persiste, por lo menos, hasta la muerte del autor. Las medidas que permiten hacer valer los derechos del autor están sujetas a la legislación nacional del país en donde se ha pedido la protección. F) Convenio Fonogramas. Convenio para la protección de los productores de fonogramas contra la copia no autorizada de sus fonogramas, suscrito en Ginebra, en 1971 . Fue promulgado por el D.S. Nº56, de 1977, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº29.704 de 9 de marzo de 1977. G) Pacto Internacional de derechos económicos, sociales y culturales. Fue promulgado por el D.S. Nº326, de 1989, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº33.382, de 27 de mayo de 1989. Ver Parte III, artículo 15. H) Tratado sobre el registro internacional de obras audiovisuales. Adoptado en Ginebra en 1989, y promulgado por D.S. Nº1.539, de 1994, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº34.821 de 22 de marzo de 1994. I) Acuerdo de Marrakech. Contenido en el D.S. Nº16, de 1995, del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, publicado en el Diario Oficial Nº35.169 de 17 de mayo de 1995. Por el Acuerdo de Marrakech se establece la Organización Mundial del Comercio (OMC), y dentro de sus acuerdos anexos se establece en su Anexo 1C el Acuerdo sobre los Aspectos de 28 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio, conocidos bajo la sigla ADPIC o TRIPS en idioma inglés. J) Tratados internet de la OMPI. Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (TODA) y Tratado sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas (TOIEF), aprobados ambos en Ginebra, Suiza, en diciembre de 1996. El Tratado OMPI INTERNET sobre Derecho de Autor (TODA), fue ratificado por Chile el 14 de marzo de 2001, contenido en el Decreto Supremo Nº270, de 2003, del Ministerio de Relaciones Exteriores. Publicado en el Diario Oficial del 7 de marzo de 2003. En el caso del Tratado OMPI INTERNET, sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas (TOIEF) (derechos conexos), fue ratificado por Chile el 14 de marzo de 2001, contenido en el D.S. Nº139, de 2003, del Ministerio de Relaciones Exteriores. Publicado en el Diario Oficial de 22 de agosto de 2003. Ambos Tratados, contemplan la protección de obras literarias y artísticas difundidas a través de medios digitales, como es entre otros la Internet. K) Tratado de libre comercio (TLC) con Estados Unidos enero, 2004. El tratado de libre comercio con Estados Unidos además de fijar una gran cantidad de normas ligadas al comercio, también estableció ciertas normas para los derechos de autor y prestadores de servicios de internet. La modificación a la Ley de propiedad intelectual, fue llevada a cabo en gran medida por el cumplimiento de estas normas15. Estas normas se pueden apreciar en el documento del tratado de libre comercio con Estados Unidos en los artículos nº 17.5 y 17.6. 15 Boletín Nº 5012-03-1. 29 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 5.- La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual.16 La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) o también conocida en el mundo anglosajón como WIPO, World Intellectual Property Organization, es una agencia especializada de las Naciones Unidas, creada en 1967 con la firma del Convenio de Estocolmo. La OMPI está dedicada a fomentar el uso y la protección de las obras del intelecto humano. Con sede en Ginebra (Suiza), la OMPI es uno de los 16 organismos especializados del sistema de organizaciones de las Naciones Unidas. Tiene a su cargo la administración de 24 tratados internacionales que abordan diversos aspectos de la protección de la propiedad intelectual. La Organización tiene 184 Estados miembros, entre los cuales se encuentra Chile. Su actual Director General es el Dr. Kamil Idris, nacional de Sudán. A) Metas estratégicas Las metas estratégicas de la OMPI han sido objeto de revisión y ampliación, y se inscriben en un exhaustivo proceso de alineación que se está llevando a cabo en la Organización. Las nuevas metas permitirán que la OMPI cumpla su mandato con eficacia y a la par del actual contexto externo, en rápida evolución, y habida cuenta de los graves desafíos que se plantean a la propiedad intelectual en el siglo XXI. Las nueve metas estratégicas definidas en el presupuesto por programas del bienio 2008-2009 son las siguientes: • Evolución equilibrada del marco normativo internacional de la P.I. • Suministro de servicios mundiales de calidad en la esfera de la P.I. • Facilitar el uso de la P.I. en aras del desarrollo sostenible • Coordinación y desarrollo de la infraestructura mundial de P.I. • Fuente de referencia en el mundo de información y análisis en materia de P.I. • Cooperación internacional para vigorizar el respeto por la P.I. • Abordar la P.I. en el contexto de los problemas mundiales de política pública • Comunicación eficaz entre la OMPI, sus Estados miembros y todas la partes interesadas; y • Estructura eficiente de apoyo administrativo y financiero que favorezca la ejecución de los programas de la OMPI. 16 Información obtenida del portal web de OMPI. 30 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo III.- La propiedad intelectual en la historia de Chile. 1.- Algunas referencias históricas: Chile fue el país de Latinoamérica que tuvo la primera ley sobre protección de la propiedad literaria y artística, la que se publicó el 24 de julio de 1834, en el periódico El Araucano, antecesor del Diario Oficial.17 La ley de 1834 estuvo vigente hasta 1925, cuando se estableció que la Biblioteca Nacional debía crear un Registro Conservatorio de la Propiedad Intelectual18. El Decreto-Ley N.° 345, de 17 de Marzo de 1925, crea la llamada Propiedad literaria, artística y dramática. Protege las obras intelectuales, limitando el tiempo del derecho del autor durante la vida de este y por veinte años después de su muerte.19 17 Trabajo presentado por el Conservador Abogado del Departamento de Derechos Intelectuales, señor Gustavo Martínez G., en el Seminario sobre Propiedad Intelectual, organizado por el Ministerio de Educación y la Pontificia Universidad Católica de Chile, durante los días 14 y 15 de noviembre de 2006 18 Apuntes Carlos Ossa, Conservador del Departamento de Derechos Intelectuales 2010. 19 Anales de la Facultad de Derecho Vol. IX - Enero - Diciembre de 1943 - Nº 33 al 36, Propiedad Austral a Indígena, Crédito Agrario a Industrial, Exportación Agrícola. 31 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 2.- Promulgación de ley nº 17336 y sus modificaciones hasta la actualidad.20 El 2 de Octubre de 1970, se publica la Ley 17336 de propiedad intelectual. Desde ese entonces, la ley ha sufrido varias modificaciones. Las siguientes son las modificaciones que se han generado hasta el presente: • Ley 17773. Fecha Promulgación, 02 Octubre de 1972. Ministerio de Educación Pública. • Decreto Ley 104. Fecha Promulgación, 22 de octubre de 1973. Ministerio de Educación Pública. • Decreto Ley 1572. Fecha promulgación, 07 de octubre de 1976. Ministerio de Educación Pública. • Ley 18443. Fecha Promulgación, 07 de octubre de 1985. Ministerio de justicia. • Ley 18957. Fecha promulgación, 22 de Febrero de 1990. Ministerio de Justicia. • Ley 19072. Fecha promulgación, 25 de Julio de 1991. Ministerio de Bienes Nacionales. • Ley 19166. Fecha Promulgación, 09 de septiembre de 1992. Ministerio de Educación Pública. 20 • Ley 19912. Fecha Promulgación, 24 de octubre de 2003. Ministerio de Hacienda. • Ley 19914. Fecha promulgación, 14 de noviembre de 2003. Ministerio de Hacienda. • Ley 19928. Fecha promulgación, 07 de enero de 2004. Ministerio de Educación. • Ley 20435. Fecha promulgación, 23 de abril de 2010. Ministerio de Educación. Información obtenida en la Biblioteca del Congreso Nacional de Chile. 32 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo IV.- Derechos de Autor y Conexos. 1.- Definiciones y conceptos. Según la OMPI, el concepto de Propiedad Intelectual corresponde a dos elementos distintos, por un lado los derechos de autor y por otro lado la propiedad industrial21. Cada una con una legislación diferente. La ley 17.336 que se llama Ley de Propiedad Intelectual, solo corresponde a derechos de autor y conexos. Se podría entender aquí que hay un error conceptual, pero lo importante es aclararlo para que no genere confusión. En simples palabras el derecho de autor tiene dos aspectos importantes, por un lado los derechos patrimoniales, que es de contenido económico y permite al titular de este derecho o a sus derechohabientes, beneficiarse con la explotación, reproducción, comunicación y difusión de la obra literaria o artística, por cualquier medio o procedimiento. Este derecho puede ser transferido a un tercero. Los derechos morales, que son intransferibles e irrenunciables y trata fundamentalmente temas como la paternidad y mantener la integridad de la obra. Para gozar de la protección que la ley N°17.336, sobre propiedad intelectual no es indispensable su inscripción o registro en el Departamento de Derechos Intelectuales, por cuanto según lo establece el Art. 1°, el amparo se produce de manera automática por el sólo hecho de la creación. Sin embargo, la inscripción es importante para pre constituir un medio de prueba en favor del autor, para demostrar el carácter original o primigenio de la obra. La Propiedad Industrial se refiere entre otras materias, a las marcas comerciales, inventos, diseños industriales, modelos de utilidad, etc., los cuales son de la competencia del Instituto Nacional de Propiedad Industrial (INAPI) del Ministerio de Economía. La propiedad industrial es normada por la Ley nº 19.039. 21 Texto “Principios básicos Del derecho de Autor y los Derechos Conexos”. OMPI, publicación nº 909 (s) ISBN 978 – 92-805-1616-3 33 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Los derechos del autor. A su vez, el concepto de derecho de autor contiene dos clases de Derechos: A.- Derechos Morales: A.1.-Reconocimiento a la paternidad de su obra. A.2.-Reivindicación de la obra, en caso de modificación. A.3.-Mantención de obra anónima o seudónima. B.- Derechos Patrimoniales: B.1.-Publicación. B.2.-Reproducción. B.3.-Adaptación o transformación. B.4.-Traducción. B.5.-Ejecución pública. 2.- Derechos de autor y Copyright. Los términos derechos de autor y Copyright, no son completamente equivalentes. El termino Copyright, identificado con elemento tipográfico ©, nació del Estatuto de la Reina Ana, en 1710, en Inglaterra, y es predominante en la concepción jurídica angloamericana basada en el common law . En cambio, el derecho de autor (droit l’autor), de carácter individualista nació en Francia, en la época de la Revolución Francesa, y es el fundamento de las legislaciones de tradición jurídica europea o latina. Como se señaló precedentemente, el derecho de autor tiene dos aspectos o componentes igualmente importantes: los derechos patrimoniales de contenido económico, que permite al titular de derechos o a sus derechohabientes, beneficiarse con la explotación, reproducción, comunicación y difusión de la obra literaria o artística, por cualquier medio o procedimiento y, los derechos morales, que son personalísimos, intransferibles e imprescriptibles, tales como el de la paternidad e integridad de la obra, etc. El copyright anglosajón, va dirigido a la explotación de las obras y su protección se refiere no sólo a obras literarias, musicales o artísticas, audiovisuales, sino que también incluye las grabaciones sonoras, emisiones de radiodifusión y de cable, ediciones de obras impresas, etc. En cambio, los derechos morales del creador son cautelados por otros medios o disposiciones legales y no por el copyright. Para hacer anuncio de la propiedad intelectual es 34 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ conveniente usar la letra c encerrada en un círculo (©) la cual es el símbolo de los titulares del derecho de autor, luego el l nombre del autor, a continuación el número de inscripción de la obra, si es que esta está registrada en el Registro de la Propiedad Intelectual y la expresión "derechos reservados". Para señalar los titulares de los derechos conexos, debe aparecer en los fonogramas la letra p encerrada en un círculo, de acuerdo a lo dispuesto en la Convención de Roma, en 1961, sobre los derechos de los artistas intérpretes, ejecutantes, productores fonográficos y organismos de radiodifusión.22 3.- Common Law y la Codificación del Derecho. A.- Common Law. En el mundo se utilizan hoy en día dos sistemas jurídicos, uno es el conocido sistema inglés o common law, cuyo origen deriva de la costumbre medieval inglesa, y también llamado commune ley, el cual se originó debido a que los jueces al dirimir un litigio, debían aplicar la costumbre del lugar o el sentido común, en las sentencias que dictaban; cuando los jueces se reunían discutían de la costumbre que habían aplicado y cual era más asertiva y cuales otras eran menos eficaces o arbitrarias, con el tiempo comenzaron a recopilarse esas sentencias, las cuales podían servir para casos similares, formando la regla del precedente os stare decisis, (es decir que las sentencias judiciales forman un precedente y vinculan a través de la jurisprudencia) del Common Law23. Este sistema jurídico se aplica principalmente en Reino Unido, Irlanda, Canadá (salvo en Quebec, donde solo se lo utiliza en materia penal), Estados Unidos (menos el estado de Luisiana) Nueva Zelanda, Australia, Sudáfrica, Hong Kong, la república de Singapur, Malasia y la India. Los jueces al resolver una cuestión sometida a su conocimiento, aplican fallos de similares, que sentaron precedente, por lo que no se aplica una norma como en el caso de Chile, sino que se resuelve con otro caso que ya se han fallado de naturaleza parecida y los cuales son vinculantes para la solución de ese conflicto, se resuelve de acuerdo a esos antecedentes, para este sistema jurídico una de las principales fuentes del derecho, sino la más importante es la 22 Pagina web Departamento de Derechos Intelectuales. http://www.dibam.cl/derechos_intelectuales/contenido.asp?id_contenido=607&id_submenu=899&id_ menu=35 23 Moreno, Francisco; Elogío del Common Law, http://www.liberalismo.org/articulo/413/258/elogio/common/law/; 35 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ jurisprudencia24. B.- Codificación del Derecho. El otro sistema jurídico es el sistema continental, eminentemente legislativo o codificador25, el cual se utiliza en nuestro país. Las primeras compilación jurídica fueron realizadas por los romanos, dentro de estas, encontramos una de las más importantes El Código de Justiniano26, la cual se utilizaba en el Imperio Romano de Oriente, en el Occidente, debido a la caída del imperio en manos de los germánicos, se utilizaba la legislación utilizada por estos, que si bien era inspirada en el Derecho romano, se encontraba basada en las costumbres ancestrales de este pueblo. En los siglos XVIII y XIX, varios países de Europa, e Iberoamérica, Asia, África y Oceanía; comenzaron a aprobar códigos civiles, pero uno de los más importantes fue el Código Civil de Napoleón de 1804, el cual es el antecedente de nuestro Código Civil, redactado por don Andrés Bello. La codificación se produce como consecuencia directa del cambio de pensamiento de estos tiempos ya que se llama a una nueva organización del Estado, la que conlleva a la división de poderes o distribución de funciones y coloca la creación del derecho en manos del poder legislativo como expresión de la voluntad general. Este proceso, pues, se caracterizó en definitiva por entregar al Estado la misma producción del derecho a través de la ley como 24 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española; Definición de Jurisprudencia: (Del lat. Iuris prudentia) 1.- f. Ciencia del derecho. 2.- f. Conjunto de las sentencias de los tribunales, y doctrina que contienen. 3.- f. Criteri sobre un problema jurídico establecido por una pluralidad de sentencias concordes. 25 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española; Definición de codificar: (Del lat. Codex, -ĭcis, código, y -ficar) 1.-tr. Hacer o formar un cuerpo de leyes metódico y sistemático. 2.-tr. Transformar mediante las reglas de un código la formulación de un mensaje. 26 Información obtenida de la enciclopedia en línea http://www.enciclonet.com/articulo/codigo-dejustiniano/Código de Justiniano; Obra jurídica elaborada por orden del emperador bizantino Justiniano Ientre el 528 y el 529, compuesta por una recopilación de constituciones imperiales ( leges) y denominada originalmente como Códex. Es una de las cuatro partes integrantes de la magna obra jurídica conocida como Corpus Iuris Civilis. 36 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ instrumento27. En este sistema las leyes las elabora el poder legislativo, una vez que estas pasan todos los tramites legislativos, se promulgan y son publicadas, son obligatorias para todos los habitantes de la república, y en caso de controversia entre particulares, se deberá someter su decisión a los tribunales de justicia para dirimir el asunto sometido a su conocimiento, el aplicará la ley, es decir se pronunciará conforme a derecho. La diferencia entre el Derecho Inglés o Common Law y el Sistema Legislativo o Codificador, radica principalmente en que se utiliza Derecho Consuetudinario, es decir para resolver conflictos se aplica la jurisprudencia, en cambio en el segundos sistema, la ley es creada por el poder legislativo y para resolver conflictos se aplica la ley. Derecho de Autor: Francia, España, Latinoamérica. Todos países de tradición continental. Copyright: Estados Unidos, Inglaterra, Australia, entre otros. Todos países de tradición anglosajona. Derecho de Autor: • Derechos desde la perspectiva del autor. • Autor sólo puede ser una persona natural. • Derechos morales que unen para siempre al autor original con su obra. • Protección comienza con la creación de la obra. • En general las obras por encargo pertenecen a su autor, pese a existir contratos de trabajo o prestación de servicios. • Excepciones taxativas. Copyright: • Derecho de copia. • Lo relevante es el valor económico de las copias de las obras. • Autor original puede ser una persona jurídica. • No reconocen los derechos morales, o los reconocen de manera muy restringida. • Protección comienza con la fijación de la obra (sin fijación, no pueden existir copias). • Las obras por encargo pertenecen a quien las encarga. • Sistema de excepciones no taxativas (fair use y fair dealing). 27 Ministerio de Justicia del Gobierno de España; http://www.mjusticia.es/cs/Satellite?c=OrgCatContextual&cid=1206550117950&pagename=Portal_del _ciudadano/OrgCatContextual/Tpl_OrgCatContextual&menu_activo=1057821035222&cidPadre=12065 50117879 37 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 4.- Departamento de Derechos Intelectuales. El Departamento de Derechos Intelectuales, es un organismo dependiente de la Dirección de Bibliotecas Archivos y Museos, y fue creado en virtud de lo dispuesto en el artículo 90 de la ley N° 17.336, sobre Propiedad Intelectual, publicada en el Diario Oficial del 2 de octubre de 1970, la que empezó a regir seis meses después. Es dirigido por un Conservador Abogado, el que tiene a su cargo el Registro de la Propiedad Intelectual del país y, las demás funciones que le encomienda el Reglamento de la ley, aprobado por el Decreto Supremo N° 1.122, de 1971 del Ministerio de Educación. A.-Inscripción de una obra en el Registro de Propiedad Intelectual.28 Se deposita un ejemplar completo de la obra, salvo obras sinfónicas en que se requiere una reducción para piano y otros casos especiales. Se debe informar al Registro de los siguientes datos del autor. 1. Nombre completo (nombre y apellidos) 2. Cédula de identidad o 3. Rol único tributario 4. Domicilio 5. Título de la obra Valor de la inscripción: 1. Proyectos de ingeniería y arquitectónicos, programas de computación: 35% UTM. 2. Obras cinematográficas, incluidos videos: 40% UTM. 3. Cualquier otra inscripción: 10% UTM29. 28 Departamento de Derechos Intelectuales. http://www.dibam.cl/derechos_intelectuales/faq.asp?id_submenu=1048&id_menu=36#108 29 Unidad Tributaria Mensual (UTM). Valor abril de 2010 $36.862. 38 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ B.- Protección sin necesidad de inscripción. El derecho de autor como tal no depende de ningún procedimiento oficial. Se considera que, por su mera existencia, toda obra creada queda protegida por el derecho de autor. El Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas establece que las obras literarias y artísticas quedan protegidas sin ninguna formalidad en los países parte en dicho Convenio. No obstante, muchos países cuentan con una oficina nacional de derecho de autor y algunas legislaciones nacionales que permiten el registro de obras, por ejemplo, con el propósito de identificar y distinguir los títulos de las obras. En algunos países, como Chile, el registro también puede servir como prueba irrefutable ante un tribunal de justicia en el caso de controversias relacionadas con el derecho de autor. La Ley 17.336 en su Art. 8, establece una presunción simplemente legal de autoría en favor de quien aparece registrada la obra literaria u artística. El Registro de la Propiedad Intelectual como registro público tiene por objeto dar publicidad, además, a todos los actos jurídicos de los cuales da testimonio con su inscripción C.- Protección en el extranjero. El autor nacional y el autor extranjero domiciliado en Chile están protegidos fuera de Chile, en los países miembros de estos tres convenios internacionales: C.1.-Convención Universal sobre derecho de autor. C.2.-Convenio de Berna. El Convenio de Berna establece el principio del Trato Nacional, el cual se refiere a que los países signatarios de dicho acuerdo deben amparar y proteger obras intelectuales de autores extranjeros en la misma forma que las obras de autores nacionales. Debe, eso sí, anunciar la propiedad intelectual mediante la letra c encerrada en un círculo ©, junto con el nombre del autor o titular del derecho de autor, el número de inscripción, el año de la publicación de la obra y la expresión "derechos reservados". C.3.-Convenio Interamericano sobre derecho de autor. Los autores extranjeros no domiciliados en el país están protegidos en Chile por estas mismas convenciones y por la legislación nacional cuando proceda. 39 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ D.- Utilización de terceros de obras protegidas. Para utilizar una obra protegida (dominio privado) de cualquier forma o procedimiento, se debe necesariamente solicitar autorización de su titular, de lo contrario se está infringiendo la ley 17.33630, salvo las excepciones de la ley31 y las obras que estén bajo el patrimonio cultural común32. Esta autorización puede ser solicitada en la Sociedad Chilena del Derecho de Autor (SCD) que es la entidad de gestión colectiva que maneja el derecho de comunicación pública de los repertorios de música nacional y extranjera y puede otorgar las autorizaciones por su utilización cuando corresponda. E.- Transferencia de derechos patrimoniales. Los derechos patrimoniales se pueden transferir de forma parcial o total33, mediante instrumento público o privado autorizado ante notario e inscrito en el Registro de la Propiedad Intelectual dentro del plazo de 60 días contados desde la fecha de la celebración del contrato. F.-Duración de la protección. La protección otorgada por la ley dura por toda la vida del autor y se extiende a 70 años luego de la muerte del autor. En el caso que el autor sea una persona jurídica, se establece 70 años después de la publicación de la obra34. Luego de cumplirse los años antes señalados la obra puede ser utilizada sin autorización ni remuneración ya que pasa a ser patrimonio cultural común35. 30 Artículos 18 y 19 de Ley chilena de Propiedad Intelectual nº 17.336. Título III Limitaciones y excepciones al derecho de autor y a los derechos conexos, de la Ley 17.336. 32 Artículo nº11 de Ley chilena de Propiedad Intelectual nº 17.336. 33 Artículo nº17 de Ley chilena de Propiedad Intelectual nº 17.336. 34 Artículo nº10 de Ley chilena de Propiedad Intelectual nº 17.336. 35 Artículo nº 11 de Ley chilena de Propiedad Intelectual nº 17336. 31 40 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo V.- La discusión acerca de la modificación a la Ley de Propiedad Intelectual en Chile. 1.- Mensaje Presidencial. El 2 de mayo de 2007 ingresa el proyecto que modifica la ley nº17.336 sobre propiedad intelectual. Esta modificación estuvo 3 años en tramitación en el congreso, con 2 trámites constitucionales y comisión mixta (mayo 2007, octubre de 2007, septiembre 2009). En aquellos 3 años, se generó un verdadero atrincheramiento de ciertos sectores, ya que este tema es de interés no solo de los propios autores, sino también de la sociedad civil y otras instituciones ligadas a la cultura, ya que en este punto está en juego el llamado acceso a la cultura. Según el mensaje de la Presidenta de la República de ese entonces Sra. Michelle Bachelet la modificación tiene como objeto los siguientes fundamentos y objetivos36: 1. 1. Los Tratados. En este punto se refiere a cumplir con los tratados internacionales ratificados por nuestro país. Destaco lo siguiente de este punto: “..la regulación de estos derechos debe siempre realizarse desde una doble perspectiva. Por un lado, se deben otorgar las condiciones que estimulen la actividad creativa y generadora de conocimiento, garantizando el derecho de propiedad sobre las creaciones intelectuales resultantes de éstas; y, por otro lado, la necesidad de asegurar el acceso de la población a estas creaciones artísticas-culturales y productos del conocimiento…”37 “..Chile, a través de los Acuerdos de Libre Comercio, ha incorporado estándares más precisos de propiedad intelectual acordes con los desafíos que nuestro nivel de desarrollo exige, dando cuenta al mismo tiempo de las nuevas formas de explotación que surgen como consecuencia natural de los avances tecnológicos. Entre otros tratados bilaterales que tratan estas materias, destacan los acuerdos suscritos con Estados Unidos, la Unión Europea y México. Simultáneamente, tanto a nivel bilateral como en los foros multilaterales, Chile ha reafirmado la necesidad de que el sistema de propiedad intelectual sea balanceado, de forma de equilibrar los intereses de los distintos actores y sectores involucrados. De esta forma, se busca conjugar 36 37 Contenido en el documento Historia de la Ley nº 20.435, Biblioteca del Congreso Nacional De Chile. Historia de la Ley nº 20.435, Biblioteca del Congreso Nacional De Chile. 41 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ una adecuada protección de los derechos de autor y conexos con el acceso legítimo por parte de la comunidad a las creaciones artísticas y del intelecto. Lo anterior se traduce en la incorporación en este proyecto de ley de un número determinado de limitaciones y excepciones dentro del marco legal de protección a los derechos de autor y conexos, en beneficio de ciertos sectores de nuestra sociedad…”38 Se puede apreciar que dentro de este punto se pretende dar un doble enfoque a la regulación, entendiendo por un lado el resguardo a los autores y sus creaciones y por otro lado la necesidad de asegurar acceso a la población a las creaciones artísticas. Por otro lado y solo teniendo como fundamento el texto antes citado, veo que la generación de excepciones y limitaciones y el nacimiento de esta necesidad, surge por motivo de tratados internacionales y no por debate interno del país, especulando por un lado que esta modificación es primeramente influenciada por el compromiso de cumplir con los tratados más que del resultado del debate de nuestra sociedad por manifestar su necesidad de acceso a la cultura. 1.2. La Constitución39. Hace mención al orden jurídico al artículo nº 19, numeral 25 de la Constitución Política que se refiere a la propiedad intelectual. 1.3. Lucha contra la piratería40. “..Sin embargo, los desarrollos tecnológicos de las últimas décadas imponen nuevos desafíos que obligan a adecuar la normativa existente a esta nueva realidad, pues sin desconocer los positivos efectos que las nuevas tecnologías han tenido en el mejoramiento de las comunicaciones y en la difusión del conocimiento, es incuestionable que éstas han originado también nuevas formas de infracción a los derechos actualmente reconocidos por nuestro ordenamiento y nuevas formas de piratería, estimulando el surgimiento de organizaciones criminales en torno a la producción y distribución ilícita de obras protegidas. Lo anterior adquiere especial relevancia, toda vez que la piratería y las demás prácticas ilegales constituyen no sólo una violación del derecho de propiedad intelectual sino que, además, 38 Historia de la Ley nº 20.435, Biblioteca del Congreso Nacional De Chile. Historia de la Ley nº 20.435, página nº6. Biblioteca del Congreso Nacional De Chile. 40 Historia de la Ley nº 20.435, página nº7. Biblioteca del Congreso Nacional De Chile. 39 42 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ distorsionan el funcionamiento normal del mercado, generando un grave perjuicio patrimonial a la industria, cuyo principal activo son los derechos de autor y derechos conexos, y adicionalmente, al Estado por la evasión tributaria que significa”. Por ello, junto a la necesidad de adecuar nuestra normativa sobre derecho de autor y derechos conexos a los compromisos internacionales asumidos por Chile, se hace necesario modernizar las herramientas que permitan otorgar una mejor protección a los creadores y a la industria asociada a los productos que se derivan de la inteligencia y de la creación humana. Este esfuerzo implica la dictación de cuerpos legales modernos, acordes con el desarrollo de la sociedad actual, que recojan los intereses de los distintos actores del sistema de propiedad intelectual y la necesidad de implementar las obligaciones asumidas por nuestro país en materia de propiedad intelectual, en los acuerdos de libre comercio…”41 Se menciona como fundamento el problema de la piratería que va en desmedro del mercado, derechos de autor (derechos patrimoniales) y evasión tributaria. Nuevamente se señala que la implementación va ligada por obligaciones ligadas a compromisos con los tratados internacionales, en especial los tratados de libre comercio. Objetivos principales del proyecto42 Son tres los objetivos principales de este mensaje: 1. El establecimiento de medidas efectivas que garanticen un adecuado nivel de protección mediante acciones civiles y penales para la observancia de los derechos de autor y derechos conexos, ante las frecuentes infracciones calificadas comúnmente como piratería. 2. El establecimiento de un adecuado marco de excepciones y limitaciones al derecho de autor y derechos conexos que garanticen el acceso a bienes culturales y el ejercicio de derechos fundamentales por parte de la ciudadanía, tal como está reconocido en la mayor parte de las legislaciones internacionales y conforme a las flexibilidades permitidas en el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio de la 41 42 Contenido en el documento Historia de la Ley nº 20.435, Biblioteca del Congreso Nacional De Chile. Documento Historia de la Ley nº 20.435, página 8. Biblioteca del Congreso Nacional De Chile 43 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Organización Mundial del Comercio, reafirmadas por Chile en los distintos Acuerdos de Libre Comercio. 3. La regulación de la responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet, limitando su responsabilidad por las infracciones a los derechos de autor y conexos que se cometan por usuarios de estos servicios a través de sus redes, de conformidad con los compromisos internacionales asumidos por Chile, en el Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos. Para la elaboración de este proyecto se han tenido en consideración, entre otros antecedentes, las opiniones de los distintos sectores interesados, expresadas durante la tramitación parlamentaria del anterior proyecto modificatorio de la ley N° 17.336 sobre Propiedad Intelectual, contenido en el Boletín N° 3461-03. También se ha tenido a la vista legislación comparada, en especial aquellas de nuestros principales socios comerciales43 2.- Comienza la polémica. Esta modificación no estuvo lejos de la polémica, ya que uno de los aportes fundamentales fue establecer limitaciones y excepciones para asegurar el acceso al público de los bienes culturales y además establecer la limitación de responsabilidad a los ISP´s (distribuidores de conexión a internet por sobre todo). Se establecieron reiteradas mesas de discusión para tratar el tema de la modificación, pero el tema se atrincheró en dos grupos por un lado SCD, industria fonográfica, cámara chilena del libro y otras entidades de gestión colectiva y por otro lado, colegio de bibliotecarios de Chile, biblioteca del Consejo de rectores de universidades tradicionales, ONG derechos digitales, y movimientos civiles como liberación digital y otros derivados de foros de usuarios de internet. Quiero destacar este punto porque aunque la ley de propiedad intelectual tiene que ver con protección, penas por infracciones, etc., no tiene que ver con el acceso a los bienes culturales, recién con las limitaciones establecidas por la ley se aseguran ciertos usos justos para los consumidores, ya que la ley le da todas las facultades al autor para no permitir el acceso a su obra y cobrar por su uso. Quise destacar esto, porque existió un fuerte cuestionamiento de los usuarios de internet y la comunidad civil en general el hecho de la excesiva limitación al acceso. Como ejemplo tenemos a la ONG derechos digitales44 y la red ciudadana Liberación Digital45. 43 44 Historia de la Ley nº 20.435, Biblioteca del Congreso Nacional De Chile http://www.derechosdigitales.org/ 44 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Durante octubre del 2008, en medio de las mesas de negociaciones entre las partes antes mencionadas, se habló de un acuerdo secreto entre la SCD y el gobierno. Precisamente se reunió el Secretario General de la Presidencia de aquel entonces Sr. José A. Viera-Gallo con representantes de la SCD y la Presidenta del Consejo Nacional de la Cultura y las Arte Paulina Urrutia. El tema de fondo, fue que la SCD estipuló ciertas modificaciones a la proyecto de ley como por ejemplo46: A.- La eliminación de ciertas excepciones. B.- Eliminación del arbitraje en caso de discrepancia de usuarios en relación a tarifas. Además las tarifas serán calculadas por ganancias brutas de los usuarios y no por uso efectivo de las obras. C.- Cobro a las ISP´s por cada conexión, ya que se argumentaba que estos organismos promueven la ilegalidad de descargas como forma de marketing y que prácticamente el uso que se le da a la banda ancha es para infringir de una u otra forma los derechos de autor. En resumen, por cada conexión de internet cobrar por derecho, en lo que se estipuló como canon digital47. De todas maneras estos cambios al final de cuentas no fueron incluidos en la modificación definitiva, pero si alteró el sano debate que se había generado entre las partes para poder hacer una ley mejor, por lo cual algunas organizaciones se bajaron de las mesas de discusión a modo de protesta de este tipo de acuerdos. En esta etapa ya la SCD no gozaba de popularidad entre los actores en cuestión. A principios del año 2009 ocurre un hecho lamentable, en el marco de ponencias acerca de propiedad intelectual y su modificación en Antofagasta, el presidente de ese entonces de la SCD, Sr. Fernando Ubiergo, al ejecutar el programa Microsoft Power Point desde el laptop que le había facilitado la SCD, el programa en su inicio, se abrió una ventana de advertencia que decía que posiblemente esa copia no era legal, advertencia común que se ejecuta cuando el software no es legal. Un reportero alcanzó a fotografiar el telón en el cual se proyectaba esto y la foto fue subida rápidamente a la web y el tema llegó rápidamente a los principales medios 45 http://liberaciondigital.org/ Boletín nº 5012. 47 Página web radio Cooperativa del 18 octubre de 2008, artículo por el periodista Gabriel Esteffan C. http://www.cooperativa.cl/prontus_nots/site/artic/20081018/pags/20081018041141.html 46 45 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ de comunicación del país48. Esta elocuente inconsistencia entre la ponencia y las herramientas usadas generó un remezón en los medios de prensa, en los involucrados en la discusión y en el clima general de la discusión. El costo de impase fue alto, antes del 15 de enero de 2009 el presidente de la Corporación SCD, Sr. Santiago Schuster, presentó su renuncia al cargo49 y días después el Sr. Fernando Ubiergo, presidente hasta ese entonces de la SCD, renunció también a su cargo. En abril de 2010, se promulgó la ley 20435 que modifica la ley 17336 y el 04 de mayo de 2010 la ley fue publicada en el diario oficial. 48 Diario Web el Nortero de Antofagasta. 01 de enero de 2009, artículo por el periodista Patricio Figueroa. http://www.elnortero.cl/admin/render/noticia/18164 49 Santiago 12 de Enero de 2009, Carta de autoría de Santiago Schuster, director general de la SCD. www.scd.cl/documentos/120109_Carta_Santiago_Schuster.pdf 46 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo VI.- Análisis de Ley nº 17.336 y las modificaciones introducidas por la Ley nº 20.435 1.- Estructura de la Ley. Título I Derecho de autor. Capítulo I Naturaleza y objeto de la protección. Capítulo II Sujetos del derecho. Capítulo III Duración de la protección. Capítulo IV Derecho Moral. Capítulo V Derecho patrimonial, su ejercicio y limitaciones. Párrafo I Del derecho patrimonial en general. Párrafo II Normas especiales. Capítulo VI Contrato de edición. Capítulo VII Contrato de representación. Título II Derechos conexos al derecho de autor. Capítulo I Artistas, intérpretes y Ejecutantes. Capítulo II De los fonogramas. Capítulo III Organismos de radiodifusión. Capítulo IV Duración de la protección De los derechos conexos. Título III Limitaciones y Excepciones al derecho de autor y a los derechos conexos. Título IV Disposiciones Generales. Capítulo I registro. Capítulo II De las acciones y procedimientos. Párrafo I De las infracciones a las disposiciones de esta ley. Párrafo II De los delitos contra la propiedad intelectual. Párrafo III de las Normas Aplicables al Procedimiento Civil y Penal. Párrafo IV De las normas Especiales aplicables al Procedimiento Civil. Capítulo II Limitaciones de responsabilidad de los Prestadores de Servicios de Internet. Capítulo IV Disposiciones Generales. Título IV Departamento de Derechos Intelectuales. Título V De la Gestión colectiva de los derechos de autor y conexos. Titulo VII Disposiciones Finales y transitorias. 47 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 2.- Análisis de la Ley 17.336. El presente capítulo tendrá como finalidad analizar la ley nº 17.336, haciendo especial énfasis en las modificaciones introducidas por la Ley nº 20435, la que fue publicada en el Diario Oficial el 4 de mayo de 2010. La ley 17.336 tiene como nombre “Ley de propiedad intelectual”, pero es del caso que esta solo se refiere a los derechos de autor, pero según la OMPI50, la propiedad intelectual se divide en Propiedad industrial y derechos de autor y Ley nº 19.039, es la que regula la propiedad industrial, por lo que podemos concluir que esa ley debería denominarse “Ley de derechos de autor”. Ámbito de Protección de la ley. El artículo primero de la Ley 17.336, regula a quienes va a proteger esta ley, esta ley protege los derechos que, por el solo hecho de la creación de la obra, adquieren los autores de obras de la inteligencia en los dominios literarios, artísticos y científicos, cualquiera que sea su forma de expresión, y los derechos conexos que ella determina. Esta protección comprende tanto los derechos patrimoniales y morales, que protegen el aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra. Amparados por la ley. Las personas amparadas o protegidas por esta ley son los siguientes: 1. compositores, 2. intérpretes, 3. productores de fonogramas (sellos discográficos) y 4. organismos de radiodifusión (radio y televisión). 50 Visto en esta Tesis en el capítulo IV Derechos de autor y conexos, punto nº1 Definiciones y conceptos. 48 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Los cuales pueden ser chilenos o extranjeros domiciliados en Chile. Pero además en el caso de los extranjeros no domiciliados en el país, a estos se les dará la protección según los tratados suscritos y ratificados por Chile. Obras protegidas por esta ley. La ley va a proteger de manera directa ciertas obras, de manera especial, como son: 1) Los libros, folletos, artículos y escritos, cualesquiera que sean su forma y naturaleza, incluidas las enciclopedias, guías, diccionarios, antologías y compilaciones de toda clase; 2) Las conferencias, discursos, lecciones, memorias, comentarios y obras de la misma naturaleza, tanto en la forma oral como en sus versiones escritas o grabadas; 3) Las obras dramáticas, dramático-musicales y teatrales en general, así como las coreográficas y las pantomímicas, cuyo desarrollo sea fijado por escrito o en otra forma; 4) Las composiciones musicales, con o sin texto; 5) Las adaptaciones radiales o televisuales de cualquiera producción literaria, las obras originalmente producidas por la radio o la televisión, así como los libretos y guiones correspondientes; 6) Los periódicos, revistas u otras publicaciones de la misma naturaleza; 7) Las fotografías, los grabados y las litografías; 8) Las obras cinematográficas; 9) Los proyectos, bocetos y maquetas arquitectónicas y los sistemas de elaboración de mapas; 10) Las esferas geográficas o armilares, así como los trabajos plásticos relativos a la geografía, topografía o a cualquiera otra ciencia, y en general los materiales audiovisuales; 11) Las pinturas, dibujos, ilustraciones y otros similares; 12) Las esculturas y obras de las artes figurativas análogas, aunque estén aplicadas a la industria, siempre que su valor artístico pueda ser considerado con separación del carácter industrial del objeto al que se encuentren incorporadas. 13) Los bocetos escenográficos y las respectivas escenografías cuando su autor sea el bocetista 14) Las adaptaciones, traducciones y otras transformaciones, cuando hayan sido autorizadas por el autor de la obra originaria si ésta no pertenece al patrimonio cultural común; 49 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 15) Los videogramas y diaporamas, y 16) Los programas computacionales, cualquiera sea el modo o forma de expresión, como programa fuente o programa objeto, e incluso la documentación preparatoria, su descripción técnica y manuales de uso. 17) Las compilaciones de datos o de otros materiales, en forma legible por máquina o en otra forma, que por razones de la selección o disposición de sus contenidos, constituyan creaciones de carácter intelectual. Esta protección no abarca los datos o materiales en sí mismos, y se entiende sin perjuicio de cualquier derecho de autor que subsista respecto de los datos o materiales contenidos en la compilación; 18) Los dibujos o modelos textiles. Artículo nº 4: “El título de la obra forma parte de ellas y deberá ser siempre mencionado junto con el nombre del autor, cuando aquélla sea utilizada públicamente. No podrá utilizarse el título de una obra u otro que pueda manifiestamente inducir a engaño o confusión, para Individualizar otra del mismo género”. El título de la Obra. El título o nombre de la obra y la obra en son un todo; por lo que la ley exige que cuando se mencione o utilice el nombre de la obra, se debe además hacer mención al autor, el que siempre debe ser mencionado. Además, prohíbe que se utilice el título de la obra de manera que pueda inducir a engaños o confusión a las personas, para nombrar a otra del mismo género. Definiciones La ley nos da ciertos conceptos generales referentes a los términos usados en ella, los cuales fijan su sentido y tratamiento en esta materia, estos son los siguientes 1. Obra individual: la que sea producida por una sola persona natural; 50 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 2. Obra en colaboración: la que sea producida, conjuntamente, por dos o más personas naturales cuyos aportes no puedan ser separados; 3. Obra colectiva: la que sea producida por un grupo de autores, por iniciativa y bajo la orientación de una persona natural o jurídica que la coordine, divulgue y publique bajo su nombre; 4. Obra anónima: aquella en que no se menciona el nombre del autor, por voluntad del mismo, o por ser éste ignorado; 5. Obra seudónima: aquella en que el autor se oculta bajo un seudónimo que no lo identifica, entendiéndose como tal, el que no haya sido inscrito conforme a lo dispuesto en el artículo 8°; 6. Obra inédita: aquella que no haya sido dada a conocer al público; 7. Obra póstuma: aquella que haya sido dada a la publicidad sólo después de la muerte de su autor; 8. Obra originaria: aquella que es primogénitamente creada; 9. Obra derivada: aquella que resulte de la adaptación, traducción u otra transformación de una obra originaria, siempre que constituya una creación autónoma; 10. Artista, intérprete o ejecutante: el actor, locutor, narrador, declamador, cantante, bailarín, músico o cualquiera otra persona que interprete o ejecute una obra literaria o artística o expresiones del folklore. 11. Productor de fonogramas: significa la persona natural o jurídica que toma la iniciativa y tiene responsabilidad económica de la primera fijación de los sonidos de una ejecución o interpretación u otros sonidos o las representaciones de sonidos; Claramente este punto refiere a los sellos discográficos. 12. Organismo de radiodifusión: la empresa de radio o de televisión que transmite programas al público; 51 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 13. Fonograma: toda fijación exclusivamente sonora de los sonidos de una ejecución o de otros sonidos. Hace alusión a la producción de discos. 14. Copia de fonograma: el soporte que contiene sonidos tomados directa o indirectamente de un fonograma, y que incorpora la totalidad o una parte substancial de los sonidos fijados en él; es decir cualquier tipo de copia que se realice en los distintos medios disponibles ( reproductores de mp3 y mp4, dicos o dvds, memorias flash, etc.) 15. Radiodifusión: Para los efectos de los derechos de los artistas intérpretes y productores de fonogramas, significa la transmisión inalámbrica de sonidos o de imágenes y sonidos o de las representaciones de éstos, para su recepción por el público; dicha transmisión por satélite también es una "radiodifusión";la transmisión de señales codificadas será radiodifusión" cuando los medios de descodificación sean ofrecidos al público por el organismo de radiodifusión o con su consentimiento; 16. Emisión o transmisión: la difusión por medio de ondas radioeléctricas, de sonido o de sonidos sincronizados con imágenes; 17. Retransmisión: la emisión de la transmisión de un organismo de radiodifusión por otro o la que posteriormente hagan uno u otro de la misma transmisión; 18. Publicación de una obra, interpretación o ejecución fijada o de un fonograma: significa la oferta al público de la obra, interpretación o ejecución fijada o del fonograma, con el consentimiento del titular del derecho, siempre que los ejemplares tangibles se ofrezcan al público en cantidad suficiente; 19. Videograma: las fijaciones audiovisuales incorporadas en cassettes, discos u otros soportes materiales. 20. Copia de videograma: el soporte que contiene imágenes y sonidos tomados directa o indirectamente de un videograma y que incorpora la totalidad o una parte substancial de las imágenes y sonidos fijados en él; 52 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 21. Distribución: la puesta a disposición del público del original o copias tangibles de la obra mediante su venta o de cualquier otra forma de transferencia de la propiedad o posesión del original o de la copia. 22. Planilla de ejecución: la lista de las obras musicales ejecutadas mencionando el título de la obra y el nombre o pseudónimo de su autor; cuando la ejecución se haga a partir de un fonograma, la mención deberá incluir además el nombre artístico del intérprete y la marca del productor; 23. Diaporama: sistema mecánico que combina la proyección de una diapositiva con una explicación oral, y 24. Programa computacional: conjunto de instrucciones para ser usadas directa o indirectamente en un computador a fin de efectuar u obtener un determinado proceso o resultado, contenidas en un cassete, diskette, cinta magnética u otro soporte material. Copia de programa computacional: soporte material que contiene instrucciones tomadas directa o indirectamente de un programa computacional y que incorpora la totalidad o parte sustancial de las instrucciones fijadas en él. 25. Reproducción: la fijación de la obra en un medio que permita su comunicación y la obtención de copias de toda o parte de ella, por cualquier medio o procedimiento. En este punto debieran estar incluidas las partituras y discos. 26. Comunicación pública: todo acto, ejecutado por cualquier medio o procedimiento que sirva para difundir los signos, las palabras, los sonidos o las imágenes, actualmente conocido o que se conozca en el futuro, por el cual una pluralidad de personas, reunidas o no en un mismo lugar, pueda tener acceso a la obra sin distribución previa de ejemplares a cada una de ellas, incluyendo la puesta a disposición de la obra al público, de forma tal que los miembros del público puedan acceder a ella desde el lugar y en el momento que cada uno de ellos elija. 27. Transformación: todo acto de modificación de la obra, comprendida su traducción, adaptación y cualquier otra variación en su forma de la que se derive una obra. En este 53 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ punto puede incluir modificaciones radicales a una obra como tomar extractos de una obra y ponerlos en disposición a una nueva obra. Los arreglos musicales. 28. Fijación: significa la incorporación de sonidos, o la representación de éstos, a partir de la cual puedan percibirse, reproducirse o comunicarse mediante un dispositivo. 29. Prestador de Servicio: significa, para los efectos de lo dispuesto en el Capítulo III del Título III de esta ley, una empresa proveedora de transmisión, enrutamiento o conexiones para comunicaciones digitales en línea, sin modificación de su contenido, entre puntos especificados por el usuario del material que selecciona, o una empresa proveedora u operadora de instalaciones de servicios en línea o de acceso a redes. Se refiere a prestadores de internet sobre todo. Sujetos del derecho. Son los titulares del derecho de autor, el creador de la obra inicialmente, pero la autoría no siempre coincide con la titularidad de la obra, ya que también serán considerado como titulares de derechos de autor, herederos (cónyuge sobreviviente e hijos), cesionarios y legatarios. También se considerarán como titulares del derecho de autor, a quienes realicen una adaptación, traducción o transformación de la obra originaria protegida, siempre que cuente con la autorización del titular original, pero en este caso se hace una exigencia adicional, al publicar la obra derivada, se deberá consignar el nombre o seudónimo del autor original. Podemos, además clasificar dos tipos de titulares de derechos de autor: 1.- El original del derecho que es el autor de la obra y 2.- El titular secundario que es quien adquiera este del autor o a cualquier título, en resumen a quien se ceda o legue el derecho. El artículo 6 señala que “Sólo corresponde al titular del derecho de autor decidir sobre la divulgación parcial o total de la obra”. En estricto rigor, se le debe pedir la autorización a él, entendiendo que si la obra no ha sido autorizada es facultad de este titular exigir que se 54 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ detenga su divulgación. Este hecho indica, que si un autor no ha cedido sus derechos, el es el que decide cual es la forma en que se divulgue su obra, lo que permite adoptar la estratégia que el crea más conveniente. Presunción legal de autoría. Se presumirá como autor de una obra, a quien se denomine como autor al divulgarse esta, salvo prueba en contrario, para lo cual se deberá indica, ya sea el nombre, seudónimo, firma o signo que lo identifique de forma usual, al creador de la obra, o quien haya inscrito la obra, lo que podrá corroborarse con el respectivo ejemplar que se registra. En el caso de programas computacionales, se establece, que son titulares del derecho de autor, las personas naturales o jurídicas cuyos dependientes o trabajadores, en el desempeño de sus funciones laborales, los hubiesen producido o creado, se exceptúan de esta regla, cuando hubiese una estipulación escrita en contrario. Cuando se encargue la creación de programas computacionales a un tercero, se entenderá que el creador le ha cedido los derechos de su autoría, al que ha encomendado su creación, salvo estipulación escrita en contrario. Duración de la protección del derecho de autor. La duración o protección del derecho de autor, abarca toda la vida del autor, más 70 años después de la muerte del autor, lo que se cuenta desde la fecha de su fallecimiento, esto para las obras realizadas por personas naturales, en el caso de programas computacionales en que el derecho de autor este en manos de una persona jurídica, la duración es de 70 años desde la publicación de la obra. 55 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Cuando una obra es en colaboración (más de un autor) el plazo de 70 años correrá después de la muerte del último coautor. Si un colaborador fallece intestado (sin realizar testamento) o no tenga asignatarios forzosos, sus derechos acrecentarán a los otros coautores de la obra. Cuando la obra es anónima o se usa un pseudónimo, la duración de la protección es de 70 años a partir de su publicación, pero si su autor se da a conocer, esta protección durará toda la vida del autor y 70 años post mortem. Pertenecen al patrimonio común, es decir que se permite su uso libre y sin autorización, siempre y cuando se respete su integridad y la paternidad, se entiende que pertenecen patrimonio común las siguientes obras51: 1. Las obras cuyo plazo de protección se haya extinguido (plazo referido anteriormente) 2. La obra de autor desconocido, incluyéndose las canciones, leyendas, danzas y las expresiones del acervo folklórico; 3. Las obras cuyos titulares renunciaron a la protección que otorga esta ley; 4. Las obras de autores extranjeros, domiciliados en el exterior que no estén protegidos en la forma establecida en el artículo 2° ( que su país no esté suscrito a los tratados internacionales), y 5. Las obras que fueren expropiadas por el Estado, salvo que la ley especifique un beneficiario. 51 Artículo nº 11, Ley 17.336. 56 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Derecho moral. El derecho moral es exclusivo del autor, es inalienable52 (o sea no se pude transmitir a otro) y cualquier pacto que indique lo contrario es nulo. Solo es transferible, por muerte del autor, a su cónyuge sobreviviente y a los sucesores ab intestato53 del autor. EL autor tiene de por vida los siguientes derechos: 1) Reivindicar la paternidad de la obra, asociando a la misma su nombre o seudónimo conocido; 2) Oponerse a toda deformación, mutilación, u otra modificación hecha sin expreso y previo consentimiento. No se considerarán como tales los trabajos de conservación, reconstitución o restauración de las obras que hayan sufrido daños que alteren o menoscaben su valor artístico; 3) Mantener la obra inédita; 4) Autorizar a terceros a terminar la obra inconclusa, previo consentimiento del editor o del cesionario si los hubiere, y 5) Exigir que se respete su voluntad de mantener la obra anónima o seudónima mientras ésta no pertenezca el patrimonio cultural común. La ley nº 20435, que modifica a la ley nº17336 no hace modificaciones a este capítulo. De hecho, este capítulo no ha sufrido ninguna modificación desde el año 197054. Derecho patrimonial, su ejercicio y limitaciones. El derecho patrimonial, según lo establece el artículo 17 de la Ley 17.336.- “confiere al titular del derecho de autor las facultades de utilizar directa y personalmente la obra, de transferir, total o parcialmente, sus derechos sobre ella y de autorizar su utilización por terceros”55. EL titular56 tiene las siguientes facultades. 52 RAE, Define inalienable como: 1.- Que no se puede enajenar. RAE, Define ab intestato como: Sin testamento. 54 Comentario del autor a raíz del análisis de las modificaciones. 55 Artículo nº 17. 53 57 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 1 .- Uso personal y directo, 2.- Transferir el derecho de forma parcial o total y 3.- De autorizar su utilización por terceros. Derechos del titular de la obra. Sólo el titular del derecho de autor o quienes estuvieren expresamente autorizados por él, tendrán el derecho de utilizar la obra en alguna de las siguientes formas57: a) Publicarla mediante su edición, grabación, emisión radiofónica o de televisión, representación, ejecución, lectura, recitación, exhibición, y, en general, cualquier otro medio de comunicación al público, actualmente conocido o que se conozca en el futuro; En este caso, las partituras, los discos, la transmisión de la obra vía difusión pública como radios, programas de tv u otro tipo que distribuya a personas como la transmisión vía internet. b) Reproducirla58 por cualquier procedimiento; c) Adaptarla a otro género, o utilizarla en cualquier otra forma que entrañe una variación, adaptación o transformación de la obra originaria, incluida la traducción59, y d) Ejecutarla públicamente mediante la emisión por radio o televisión, discos fonográficos, películas cinematográficas, cintas magnetofónicas u otro soporte material apto para ser utilizados en aparatos reproductores de sonido y voces, con o sin imágenes, o por cualquier otro medio. 56 Acotación del autor. Al crear una obra, el titular del derecho patrimonial es el autor, pero este puede ceder sus derechos patrimoniales (en el caso de un contrato por ejemplo). En este caso, el autor pierde su titularidad como tal, o sea el usufructo y poder autorizar la publicación de la obra pasa a ser de un tercero. 57 Artículo nº 18. 58 La ley en el artículo nº4 letra u, define como Reproducción a la fijación permanente o temporal de la obra en un medio que permita su comunicación o la obtención de copias de toda parte de ella, por cualquier medio o procedimiento 59 En el caso que una obra musical quiera ser llevada al cine, teatro, libros etc. Tomar extractos de una obra y loopearlos, samplearlos u otro tipo de procedimiento que derive en otra obra. Me queda la dudad si los arreglos musicales, tales como cambio de formato instrumental o cambio en el estilo también están incluidos. 58 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ e) La distribución al público mediante venta, o cualquier otra transferencia de propiedad del original o de los ejemplares de su obra que no hayan sido objeto de una venta u otra transferencia de propiedad autorizada por él o de conformidad con esta ley. Con todo, la primera venta u otra transferencia de propiedad en Chile o el extranjero, agota el derecho de distribución nacional e internacionalmente con respecto del original o ejemplar transferido. Derecho exclusivo del titular. Nadie podrá utilizar públicamente una obra del dominio privado sin haber obtenido la autorización expresa del titular del derecho de autor. La infracción de lo dispuesto en este artículo hará incurrir al o los responsables en las sanciones civiles y penales correspondientes60. Este artículo es claro respecto a que si no es patrimonio común hay que pedir autorización, eso es lo que hace la SCD, vende licencias que autorizan a los usuarios. Si se lleva al máximo de rigor, las personas no tienen ningún derecho sobre la creación de una obra privada, o sea no pueden exigir poder escucharlas. Definición de autorización. Se entiende, por autorización el permiso otorgado por el titular del derecho de autor, en cualquier forma contractual, para utilizar la obra de alguno de los modos y por alguno de los medios que esta ley establece. La autorización deberá precisar los derechos concedidos a la persona autorizada, señalando el plazo de duración, la remuneración y su forma de pago, el número mínimo o máximo de espectáculos o ejemplares autorizados o si son ilimitados, el territorio de aplicación y todas las demás cláusulas limitativas que el titular del derecho de autor imponga. La remuneración que se acuerde no podrá ser inferior, en caso alguno, al porcentaje que señale el Reglamento. A la persona autorizada no le serán reconocidos derechos mayores que aquellos que figuren en la autorización, salvo los inherentes a la misma según su naturaleza61. 60 61 Artículo nº 19. Artículo nº 20, Ley 17336. 59 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Entonces, al autorizar el uso de una obra, debe tener especial cuidado en QUE se otorga como autorización y en el caso que se señale esta autorización vía contrato, establecer todas las limitaciones que se requieran. Que debe incluir el contrato: 1.- plazo de duración; 2.remuneración y como se paga; 3.- Cantidad (espectáculos, discos, etc) mínima o máxima 4.territorio; 5.- otras cláusulas. Existe un mínimo en remuneración en el reglamento. Sujetos que deben solicitar autorización para uso de repertorio. Todo propietario, concesionario, usuario, empresario, arrendatario o persona que tenga en explotación cualquier sala de espectáculos, local público o estación radiodifusora o de televisión en que se representen o ejecuten obras teatrales, cinematográficas o piezas musicales, o fonogramas o videogramas que contengan tales obras, de autores nacionales o extranjeros. Forma de solicitar autorización. Podrán obtener la autorización a través de la entidad de gestión colectiva correspondiente62, mediante una licencia no exclusiva; y estará obligado al pago de la remuneración que en ella se determine, de acuerdo con las normas del título V63. Facultad del titular sobre la entidad de gestión colectiva en relación a las autorizaciones. En ningún caso las autorizaciones otorgadas por dichas entidades de gestión colectiva podrán limitar la facultad de los titulares de derechos de administrar sus obras en forma individual respecto de utilizaciones singulares de ellas, en conformidad con lo dispuesto en el artículo anterior64. 62 En el caso que sean obras musicales, corresponde solicitar la autorización a la Sociedad Chilena de Derechos de Autor (SCD). 63 Título V de la gestión colectiva de los derechos de autor y conexos de ley 17.336. 64 Inciso 2 artículo nº 21, Ley 17.336. 60 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Acerca de la exclusividad de uso. Las autorizaciones relativas a obras literarias o musicales no confieren el uso exclusivo de la obra, manteniendo el titular la facultad de concederlo, también sin exclusividad, a terceros, salvo pacto en contrario65. Procedimiento de autorización en el caso de una obra en colaboración. Las facultades inherentes al derecho patrimonial y los beneficios pecuniarios66 de la obra en colaboración, corresponden al conjunto de sus coautores. Cualquiera de los colaboradores podrá exigir la publicación de la obra. Aquellos que no estén de acuerdo con que se publique, sólo podrán exigir la exclusión de su nombre manteniendo sus derechos patrimoniales. En relación al uso de música en obras cinematográficas. Los autores del argumento de la música, de la letra de las canciones, conservan el derecho de utilizar, por separado, sus respectivas contribuciones, siempre que no hayan convenido su uso exclusivo67 para la producción cinematográfica68. Facultad del productor cinematográfico sobre uso de obras. El productor tiene la facultad de modificar las obras que utilice en la producción cinematográfica, en la medida que requiera su adaptación a este arte. 65 En el caso de un contrato que estipule lo contrario. RAE, define pecuniario como: Perteneciente o relativo al dinero efectivo. 67 Por medio de un contrato que indique exclusividad de utilización. 68 Artículo nº 31, Ley 17.336. 66 61 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Casos en los cuales se puede dejar sin efecto contrato entre autor de una obra y un productor de una obra cinematográfica. Si el productor no diere término a la obra cinematográfica dentro de los dos años subsiguientes a la recepción del argumento y entrega de las obras literarias o musicales que hayan de ser utilizadas, los correspondientes titulares tienen derecho a dejar sin efecto el contrato. En ese caso, el autor notificará judicialmente al productor y dispondrá de sus contribuciones a la obra, sin que ello implique renuncia al derecho de reclamar la reparación de los daños y perjuicios que le hubiere causado la dilación. Antes de vencer el plazo señalado en el inciso anterior, el productor podrá recurrir al juez del domicilio del autor para solicitar una prórroga, la que le será concedida si prueba que la dilación se debe a fuerza mayor, caso fortuito o dificultades ocasionadas por la índole de la obra69. Contrato de edición70. Es un contrato entre el autor (persona natural por lo general) y editores (personas jurídicas generalmente) los editores en el caso de la música, son los sellos discográficos. El autor pone a disposición del editor una o varias obras. La idea es que el editor pueda hacer uso lucrativo de la obra, la publica bajo su propio costo y para su propio beneficio, pagando al autor una remuneración. Este es un paso importante en la negociación entre los músicos y las disqueras. Definición. Por el contrato de edición el titular del derecho de autor entrega o promete entregar una obra al editor y éste se obliga a publicarla, a su costa y en su propio beneficio, mediante su impresión gráfica y distribución, y a pagar una remuneración al autor. El contrato de edición se perfecciona por escritura pública o por documento privado firmado ante notario71. 69 Artículo nº 33, Ley 17.336. En el Título I Derechos de autor, capítulo VI, de Ley 17.336. 71 Artículo nº 48, Ley 17.336. 70 62 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Contenido del contrato de edición. • La individualización del autor y del editor; • La individualización de la obra; • El número de ediciones que se conviene y la cantidad de ejemplares de cada una; • La circunstancia de concederse o no la exclusividad al editor; • La remuneración pactada con el autor, que no podrá ser inferior a la establecida en el artículo 5072, y su forma de pago, y • Las demás estipulaciones que las partes convengan. Se debe tomar en consideración que al realizar un contrato de este tipo, se debe poner atención a aspectos como la exclusividad que uno puede o no otorgar y la remuneración por ejemplo, ya que lo que está escrito es lo que se va a pagar. En tema de ventas y porcentajes si se llega a pactar una remuneración por venta de discos, esta no puede ser inferior al 10% y además el editor tiene la obligación de rendir cuentas al autor al menos 1 vez al año73. Derechos del editor. El editor solo tiene el derecho de imprimir, publicar y vender los ejemplares de la obra en las condiciones convenidas. El derecho concedido a un editor para publicar varias obras separadas, no comprende la facultad de publicarlas reunidas en un solo volumen y viceversa. Derechos exclusivos del autor. El autor retiene los derechos exclusivos de traducción, presentación en público, adaptación cinematográfica, fonográfica o televisual y todos los demás de utilización de la obra. Remuneración al autor por venta de producto. Cuando la remuneración convenida consista en una participación sobre el producto de la venta, ésta no podrá ser inferior al 10% del precio de venta al público de cada ejemplar. 72 Cuando la remuneración convenida consista en una participación sobre el producto de la venta, está no podrá ser inferior al 10% del precio de venta al público de cada ejemplar. 73 Artículo nº 50, Ley 17.336. 63 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En tal caso, el editor deberá rendir cuenta al titular del derecho por lo menos una vez al año, mediante una liquidación completa y documentada en que se mencione el número de ejemplares impresos, el de ejemplares vendidos, el saldo existente en bodegas, librerías, depósito o en consignación, el número de ejemplares destruidos por caso fortuito o fuerza mayor y el monto de la participación pagada o debida al autor. Si el editor no rindiere cuenta en la forma antes especificada, se presumirá vendida la totalidad de la edición y el autor tendrá derecho a exigir el pago del porcentaje correspondiente a dicho total74. Aunque la ley se refiere a libros, se aplica perfectamente a la venta de discos o venta de partituras. Situaciones en las que el autor puede dejar sin efecto el contrato de edición. • Cuando el editor no cumple con la obligación de editar y publicar la obra dentro del plazo estipulado o, si no se fijó ésta, dentro de un año a contar de la entrega de los originales, y • Si facultado el editor para publicar más de una edición y, habiéndose agotado los ejemplares para la venta, no procede a publicar una nueva, dentro del plazo de un año, contado desde la notificación judicial que se le haga a requerimiento del autor. En los casos en que se deje sin efecto el contrato por incumplimiento del editor, el autor podrá conservar los anticipos que hubiere recibido de aquél, sin perjuicio del derecho de entablar en su contra las acciones pertinentes. El editor, a su vez, podrá pedir se deje sin efecto el contrato si el autor no entrega la obra dentro del plazo convenido y, si no se fijó éste, dentro de un año a contar desde la fecha del convenio, sin perjuicio del derecho de deducir en su contra las acciones judiciales que correspondan. Sin perjuicio de lo dispuesto en la letra b), el autor de una obra editada dos o más veces, que se encontrare agotada, podrá exigir al editor la publicación de una nueva edición, con igual 74 Artículo nº 50, Ley 17.336. 64 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ tirada que la última que se hubiere publicado, dentro del plazo de un año contado desde el requerimiento respectivo. En caso de negarse el editor a efectuar la nueva edición, el autor podrá recurrir al Departamento de Derechos Intelectuales que establece el artículo 90, el que, previa audiencia del editor, si estimase que su negativa no tiene fundamento, ordenará se proceda a la impresión solicitada y a su venta al público, bajo apercibimiento de disponer se haga ello por un tercero, a costa del infractor, en caso de incumplimiento75. • El autor podrá dejar sin efecto el contrato si transcurridos cinco años de estar la edición en venta, el público no hubiere adquirido más del 20% de los ejemplares. En tal caso, el autor deberá adquirir todos los ejemplares no vendidos al editor, al precio de costo. Edición de una obra de autor desconocido. Si se editare una obra de autor desconocido y con posterioridad éste apareciere, el editor quedará obligado a abonar al autor el 10% del precio de venta al público de los ejemplares que hubiere vendido, y conservará el derecho de vender el saldo, previo abono del porcentaje indicado u otro que se acuerde con el autor. El autor tiene el derecho preferente de adquirir los ejemplares que estén en poder del editor, con deducción del descuento concedido por éste a los distribuidores y consignatarios. Si el editor hubiere procedido de mala fe, el autor tendrá derecho, además, a la indemnización que corresponda. Facultades del editor. El editor tiene la facultad de exigir judicialmente el retiro de la circulación de las ediciones fraudulentas que pudieren aparecer durante la vigencia del contrato, y aún después de extinguido, mientras no se hubieren agotado los ejemplares de la edición. 75 Artículo nº 51, Ley 17.336. 65 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ El autor tiene derecho a la totalidad del precio respecto del mayor número de ejemplares que se hubieren editado o reproducido con infracción del contrato. El Reglamento establecerá las medidas conducentes a evitar que se impriman y pongan a la venta mayor número de ejemplares que el convenido entre el autor y el editor76. Inclusión de indicaciones en las obras editadas. El que edite una obra protegida dentro del territorio nacional, está obligado a consignar en lugar visible, en todos los ejemplares, las siguientes indicaciones: • Título de la obra. • Nombre o seudónimo del autor o autores, y del traductor o coordinador, salvo que hubieren decidido mantenerse en anonimato. • La mención de reserva, con indicación del nombre o seudónimo del titular del derecho de autor y el número de la inscripción en el registro; • El año y el lugar de la edición y de las anteriores, en su caso; • Nombre y dirección del editor y del impresor, y • Tiraje de la obra. • La omisión de las indicaciones precedentes no priva del ejercicio de los derechos que confiere esta ley, pero da lugar a la imposición de una multa de conformidad con el artículo 81 de esta ley y la obligación de subsanar la omisión. Contrato de representación Este tipo de contrato sirve para cuando se quiere explotar una obra y representarla al público como un espectáculo. El autor confiere el derecho de representarla en público. Empresarios y autores tiene beneficios y obligaciones. Esto se realiza siempre que exista un interés de un empresario por una obra y quiera hacer uso comercial de ella y financiar un show pagado por ejemplo. Se puede entender también que esto se puede aplicar más al caso en que hay un compositor y una orquesta que quieren hacer varios conciertos en el teatro municipal por ejemplo, o en el caso de una gira y siempre y cuando exista un empresario interesado en invertir en ella. Este contrato, al igual que el 76 Artículo nº 54, Ley 17.336. 66 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ contrato de edición se puede perfeccionar mediante escritura pública o por instrumento privado firmado ante notario. Definición. El contrato de representación es una convención por la cual el autor de una obra de cualquier género concede a un empresario el derecho de representarla en público, a cambio de la remuneración que ambos acuerden. Esta remuneración no podrá ser inferior a los porcentajes77 señalados en el artículo 61. El contrato de representación se perfecciona por escritura pública o por instrumento privado firmado ante notario. Obligaciones del empresario. El empresario estará obligado a hacer representar en público la obra dentro de los seis meses siguientes a la fecha de la firma del contrato. Expirado el plazo, legal o convencional, sin que la obra haya sido estrenada, el autor podrá dejar sin efecto el contrato, sin que esté obligado a devolver los anticipos que hubiere recibido. En ausencia de estipulaciones contractuales, el empresario adquiere la concesión exclusiva para la representación de la obra sólo durante seis meses a partir de su estreno y, sin exclusividad, por otros seis78. Situaciones en las cuales se puede dejar sin efecto el contrato. El empresario podrá dejar sin efecto el contrato, perdiendo los anticipos hechos al autor, si la obra dejare de representarse durante las siete primeras funciones por cualquier causa o circunstancia ajena a su voluntad, excepto caso fortuito o fuerza mayor. Si la obra dejare de representarse por causa imputable al empresario, el autor podrá dejar sin efecto el contrato y demandar indemnización de perjuicios, reteniendo los anticipos que se le hubieren hecho. 77 78 10% por función y 15% el día del estreno. Artículos 57 y 58, ley 17.336. 67 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Obligaciones del Empresario. 1.- A representar la obra en las condiciones señaladas en el contrato, sin introducir adiciones, cortes o variaciones no consentidas por el autor y a anunciarla al público con su título, nombre del autor y, en su caso, nombre del traductor o adaptador. 2.- A permitir que el autor vigile la representación de la obra, y 3.- A mantener los intérpretes principales o los directores de la orquesta y coro, si fueron elegidos de acuerdo con el autor. Remuneraciones mínimas al autor por representación. Cuando la remuneración del autor o autores no hubiere sido determinada contractualmente en un porcentaje superior, les corresponderá en conjunto, el 10% del total del valor de las entradas de cada función, y el día del estreno el 15%, descontados los impuestos que graven las entradas. Si el espectáculo fuere además radiodifundido o televisado corresponderá al autor percibir, como mínimo, un 5% del precio cobrado por la emisora por la publicidad realizada durante el programa o, si no la hubiere, un 10% de lo que reciba el empresario de la emisora por radiodifundir la representación. Esta remuneración se percibirá sin perjuicio de la que se pague por quien corresponda, conforme al artículo 61. Forma de pago de la remuneración. La participación del autor en los ingresos de la taquilla tiene la calidad de un depósito en poder del empresario a disposición del autor y no será afectada por ningún embargo dictado en contra de los bienes del empresario. Si el empresario, al ser requerido por el autor, no le entregare la participación que mantiene en depósito, la autoridad judicial competente, a solicitud del interesado, ordenará la suspensión de las representaciones de la obra o la retención del producto de las entradas, sin 68 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ perjuicio del derecho del autor para dejar sin efecto el contrato e iniciar las acciones a que hubiere lugar. La ejecución singularizada de una o varias obras musicales y la recitación o lectura de las obras literarias en público se regirán por las disposiciones anteriores en cuanto les fueren aplicables, en cuyo caso la remuneración del autor o autores no podrá ser inferior a la establecida por las entidades de gestión, conforme con la naturaleza de la utilización. Lo anterior se considerará sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 10079. Derechos conexos80 al derecho de autor. Sujetos del Derecho conexo. Los artistas, Intérpretes y ejecutantes. Facultades de los que poseen este derecho. • Permitir o prohibir la difusión de sus producciones. • Percibir una remuneración por el uso público de las obras. • En ningún caso va en perjuicio de las remuneraciones que recibe el autor. Actos prohibidos sin autorización. • La grabación, reproducción, transmisión o retransmisión por medio de los organismos de radiodifusión o televisión, o el uso por cualquier otro medio, con fines de lucro, de tales interpretaciones o ejecuciones. • La fijación en un fonograma de sus interpretaciones o ejecuciones no fijadas, y la reproducción de tales fijaciones. • La difusión por medios inalámbricos o la comunicación al público de sus interpretaciones o ejecuciones en directo. 79 80 En relación a las tarifas que establece la entidad de gestión colectiva por autorización. RAE, define conexo como : Dicho de una cosa que está enlazada o relacionada con otra 69 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • La distribución al público mediante venta, o cualquier otra transferencia de propiedad del original o de los ejemplares de su interpretación o ejecución que no hayan sido objeto de una venta u otra transferencia de propiedad autorizada por el artista o su cesionario o de conformidad con esta ley. Para los efectos de este número, la primera venta u otra transferencia de propiedad en Chile o el extranjero, agota el derecho de distribución nacional e internacionalmente con respecto del original o ejemplar transferido. Acciones que generan derechos conexos y sus respectivos sujetos81. • Artistas, intérpretes y Ejecutantes. Cuando hay representación en público de la obra (música en vivo), aquí hay generación de derechos de autor y conexos para artistas e intérpretes. • Artistas, intérpretes, Ejecutantes y productores de fonogramas. Cuando se ejecuta en público un fonograma (La grabación de un disco). Una parte para el productor de fonograma y la otra parte para los Intérpretes, ejecutantes y artistas, además del derecho de autor. • Radiodifusores, cuando existe una transmisión, ellos tiene el derecho conexo sobre esa transmisión, además de los derechos conexos de los artistas, intérpretes y ejecutantes y el derecho de autor. 81 Agregado por el autor como contextualización. 70 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En el caso de uso de fonogramas. Además de los artistas, intérpretes y ejecutantes, los productores de fonogramas82 también le corresponden una remuneración por derecho conexo al derecho de autor. Este cobro es por derecho de ejecución de fonograma, este cobro se debe pagar a través de la entidad de gestión colectiva. El “derecho de ejecución de fonograma” se proporciona de la siguiente manera: • 50% para los artistas, intérpretes o ejecutantes y • 50% para el productor fonográfico. El 50% correspondiente a artistas, intérpretes y ejecutantes se repartirá en conformidad a las siguientes normas: • Dos tercios serán pagados al artista intérprete, entendiéndose como tal el cantante, el conjunto vocal o el artista que figure en primer plano en la etiqueta del fonograma o, cuando la grabación sea instrumental, el director de la orquesta. Este 66,6% se divide entre el grupo, esto en el caso de una agrupación con formato estándar (guitarra, bajo, batería, voz,etc), en partes iguales. En el caso de un cantante solista se lleva el solo este porcentaje. • Un tercio será pagado, en proporción a su participación en el fonograma, a los músicos acompañantes y miembros del coro. • Cuando el artista intérprete sea un conjunto vocal, la parte que le corresponda, según lo dispuesto en la letra a), será pagada al director del conjunto, quien la dividirá entre los componentes, por partes iguales. 82 Sellos discográficos principalmente. 71 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Derechos exclusivos de productores fonográficos e Intérpretes. El productor de fonogramas, sobre su fonograma y el artista sobre su interpretación o ejecución fijada tendrán, respectivamente, el derecho exclusivo de autorizar o prohibir la puesta a disposición del público, por hilo o por medios inalámbricos, del fonograma o sus interpretaciones o ejecuciones fijadas en dicho fonograma, de forma que cada miembro del público, pueda tener, sin distribución previa de ejemplares, acceso a dichos fonogramas o interpretaciones o ejecuciones fijadas, en el lugar y en el momento que dicho miembro del público elija83. Se establece entonces que los productores de fonogramas tienen derechos sobre sus producciones (discos), o sea, una autor crea, el productor genera el disco como formato, lo materializa. El interprete ejecuta la música y tiene derecho sobre su interpretación, eso derechos son la exclusividad de autorizar o prohibir la puesta a disposición al público, por “hilo, o por otros medios inalámbricos, del fonograma y sus interpretaciones. Esta unión entre fonograma e interpretación son prácticamente indivisibles, en cierto sentido, ya que dentro de un fonograma siempre estará la misma interpretación. Los productores de fonogramas gozarán del derecho de autorizar o prohibir la reproducción, el arrendamiento, el préstamo y demás utilizaciones de sus fonogramas, incluyendo la distribución al público mediante venta, o cualquier otra transferencia de propiedad del original o de los ejemplares de su fonograma que no hayan sido objeto de una venta u otra transferencia de propiedad autorizada por él o de conformidad con esta ley. Para los efectos de este artículo, se entiende que la primera venta u otra transferencia de propiedad en Chile o el extranjero, agota el derecho de distribución nacional e internacionalmente con respecto del original o ejemplar transferido. Acerca de indicaciones en los fonogramas. El productor de fonogramas, además del título de la obra grabada y el nombre de su autor, deberá mencionar en la etiqueta del disco fonográfico el nombre del intérprete, la marca que lo identifique y el año de publicación. Cuando sea materialmente imposible consignar todas esas indicaciones directamente sobre la reproducción, ellas deberán figurar en el sobre, cubierta, caja o membrete que la acompañarán obligatoriamente. 83 Artículo 67 bis, ley 17.336. 72 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Organismos de radiodifusión Los organismos de radiodifusión y televisión tendrán derecho sobre la reproducción de y fijación de sus emisiones84. Estos organismos, gozarán del derecho de autorizar o prohibir la fijación de sus emisiones85 y también de la reproducción de la emisión. Duración de la protección de los derechos conexos. • Para productores de fonogramas: 70 años contados desde el 31 de diciembre del año de la publicación. • Para los artistas, intérpretes o ejecutantes: 70 años tras la publicación de la interpretación. En el caso que sea una interpretación no fijada en un fonograma será de 70 años desde su ejecución. • Emisiones: 50 años contados desde el 31 de diciembre del año de la transmisión. • Los derechos conexos son enajenables total o parcialmente a cualquier titulo y son transmisibles por causa de muerte86. Limitaciones y excepciones al derecho de autor y a los derechos conexos. Derecho a Cita87. Es lícita la inclusión en una obra, sin remunerar ni obtener autorización del titular, de fragmentos breves de obra protegida, que haya sido lícitamente divulgada, y su inclusión se realice a título de cita o con fines de crítica, ilustración, enseñanza e investigación, siempre que se mencione su fuente, título y autor. Aunque parezca obvio las prácticas que involucren obras protegidas podrán ser usadas, sin previa autorización ni remuneración, como citas de fragmentos para el uso de: 84 Ejemplo, canal via X sobre la transmisión de un concierto. Por ejemplo en algún medio como un DVD. 86 Artículo 71, Ley 17.336. 87 Artículo 71 B, Ley 17.336. 85 73 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • Crítica • Ilustración • Enseñanza e investigación. En todos estos casos, siempre se debe mencionar su: Fuente, título y autor. Personas con discapacidad88. Indica la posibilidad de hacer uso de la obra, sin remuneración ni autorización, para que discapacitados tengan acceso a ella. Hacer uso para traspasar a ciertos medios que permitan la comunicación a ellos, según corresponda por discapacidad. Usos educacionales89. Las lecciones dictadas en instituciones de educación superior, colegios y escuelas, podrán ser anotadas o recogidas en cualquier forma por aquellos a quienes van dirigidas, pero no podrán ser publicadas, total o parcialmente, sin autorización de sus autores. Las conferencias, discursos políticos, alegatos judiciales y otras obras del mismo carácter que hayan sido pronunciadas en público, podrán ser utilizados libremente y sin pago de remuneración, con fines de información, quedando reservado a su autor el derecho de publicarlas en colección separada. Este artículo es fundamental para todo estudiante y docente, saber que prácticas son lícitas en el aula. Excepción para locales comerciales. Se puede hacer uso de obras protegidas en locales comerciales que vendan artículos como instrumentos musicales, radios y televisores a modo de demostración a la clientela. Bibliotecas. Las bibliotecas y archivos que no tengan fines lucrativos podrán, sin que se requiera autorización del autor o titular ni pago de remuneración alguna, reproducir una obra que no se encuentre disponible en el mercado, en los siguientes casos: 88 89 Artículo nº 71 C, Ley 17.336. Artículo 71 D, Ley 17.336. 74 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ a) Cuando el ejemplar se encuentre en su colección permanente y ello sea necesario a los efectos de preservar dicho ejemplar o sustituirlo en caso de pérdida o deterioro, hasta un máximo de dos copias. b) Para sustituir un ejemplar de otra biblioteca o archivo que se haya extraviado, destruido o inutilizado, hasta un máximo de dos copias. c) Para incorporar un ejemplar a su colección permanente. Para los efectos del presente artículo, el ejemplar de la obra no deberá encontrarse disponible para la venta al público en el mercado nacional o internacional en los últimos tres años. En ciertos casos para las bibliotecas se podrán generar copias para preservar la obra en caso de deterioro o pérdida hasta 2 copias. También en el caso de extravío, destrucción o inutilización, también con un máximo de 2 copias. Y si se quisiera incorporar una obra, solo se podrá copiar si no está a la venta en el mercado nacional o internacional los últimos 3 años. En este último caso, considero dificultoso la posibilidad de hacer una “investigación de mercado” para cada vez que se requiera esto. Para todos estos casos, estas prácticas podrán ser realizadas por “bibliotecas sin fines de lucro” o sea, no se incluye ninguna biblioteca que esté al alero de una empresa o institución privada. Las bibliotecas y archivos que no tengan fines lucrativos podrán, sin que se requiera autorización del autor o titular, ni pago de remuneración alguna, efectuar copias de fragmentos de obras que se encuentren en sus colecciones, a solicitud de un usuario de la biblioteca o archivo exclusivamente para su uso personal. Las copias a que se refiere el inciso anterior sólo podrán ser realizadas por la respectiva biblioteca o archivo. Se podrán solicitar copias de una obra a una bibliotecas siempre que esta copia corresponda a un fragmento de la obra (no se determina qué porcentaje es un fragmento) y solo se podrá realizar la copia en la biblioteca, lo que asumo que deberán implementar fotocopiadoras en el caso que corresponda. 75 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Las bibliotecas y archivos que no tengan fines lucrativos podrán, sin que se requiera autorización del autor o titular, ni pago de remuneración alguna, efectuar la reproducción electrónica de obras de su colección para ser consultadas gratuita y simultáneamente hasta por un número razonable de usuarios, sólo en terminales de redes de la respectiva institución y en condiciones que garanticen que no se puedan hacer copias electrónicas de esas reproducciones. Se pueden realizar copias electrónicas gratuitas para uso de consulta siempre y cuando: • Sean consultadas por un número razonable de usuarios • Siempre que el acceso se pueda realizar dentro de redes internas de la biblioteca. • Se debe garantizar que el usuario no puede copiar esa información de forma electrónica. Excepción de ejecución pública. No se considera comunicación ni ejecución pública de la obra, inclusive tratándose de fonogramas, su utilización dentro del núcleo familiar, en establecimientos educacionales, de beneficencia, bibliotecas, archivos y museos, siempre que esta utilización se efectúe sin fines lucrativos. En estos casos no se requerirá autorización del autor o titular ni pago de remuneración alguna. Punto importante para los consumidores de música, es saber que no se considera comunicación pública y los usos son: En el núcleo familiar, puedo comprar un disco y reproducirlo en el núcleo familiar sin que esto sea un delito. En establecimientos educacionales. En establecimientos de beneficencia Bibliotecas, archivos y museos (siempre que sean sin fines de lucro) Programas computacionales. 76 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En el caso que usemos tecnología en el ámbito musical y estos estén relacionados con software, el artículo 71 Ñ señala que: Las siguientes actividades relativas a programas computacionales están permitidas, sin que se requiera autorización del autor o titular ni pago de remuneración alguna: a) La adaptación o copia de un programa computacional efectuada por su tenedor, siempre que la adaptación o copia sea esencial para su uso, o para fines de archivo o respaldo y no se utilice para otros fines. Las adaptaciones obtenidas en la forma señalada no podrán ser transferidas bajo ningún título, sin que medie autorización previa del titular del derecho de autor respectivo; igualmente, las copias obtenidas en la forma indicada no podrán ser transferidas bajo ningún título, salvo que lo sean conjuntamente con el programa computacional que les sirvió de matriz. Si nuestra obra musical es usada para sátira o parodia el Artículo 71 P. indica que: Será lícita la sátira o parodia que constituye un aporte artístico que lo diferencia de la obra a que se refiere, a su interpretación o a la caracterización de su intérprete. Uso incidental90. Es lícito el uso incidental y excepcional de una obra protegida con el propósito de crítica, comentario, caricatura, enseñanza, interés académico o de investigación, siempre que dicha utilización no constituya una explotación encubierta de la obra protegida. La excepción establecida en este artículo no es aplicable a obras audiovisuales de carácter documental. Disposiciones generales. Registro. Los derechos de autor y conexos, se deberán inscribir en el registro de propiedad intelectual. Este organismo es el que rige en Chile para la inscripción91. Los que sean titulares del derecho patrimonial podrá usa en el fonograma el símbolo ©anteponiéndolo al año de la primera publicación y su nombre respectivo. 90 91 RAE, define incidental como: Dicho de una cosa un hecho: Accesorio, de menor importancia. Artículo nº 72 Ley 17.336. 77 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Las copias de fonogramas también llevara la el símbolo “p” (sin comillas) que indicará la protección de las copias. En un fonograma, los indicados con los símbolos © y “p” serán los que se presume como titulares del derecho respectivo. Transferencia total o parcial de derechos de autor y conexos. La transferencia total o parcial de los derechos de autor o de derechos conexos, a cualquier título, deberá inscribirse en el Registro dentro del plazo de 60 días, contado desde la fecha de celebración del respectivo acto o contrato. La transferencia deberá efectuarse por instrumento público o por instrumento privado autorizado ante notario. También deberá inscribirse, dentro del mismo plazo, la resolución del contrato que originó la transferencia92 Derechos que goza el editor. El editor gozará de los derechos que le otorga esta ley sólo previa inscripción del contrato respectivo en el Registro que establece el artículo 72; pero el incumplimiento de esta formalidad no privará al autor de los derechos que en conformidad a esta ley o al contrato le correspondan93. Inscripción de una obra. • Para el fonograma, será suficiente depositar la copia del disco o de la cinta magnetofónica que lo contenga, salvo que se trate de música nacional en que deberán depositarse dos ejemplares. • Para las interpretaciones y ejecuciones, será suficiente depositar una copia de la fijación. En el caso de las interpretaciones y ejecuciones de música nacional deberá depositarse dos ejemplares de la fijación. Se dispensa la presentación de esta copia cuando la interpretación o ejecución esté incorporada a un fonograma o a una 92 93 Artículo nº73 Ley 17.336. Artículo nº 74 Ley 17.336. 78 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ emisión previamente inscritos (o sea, si ya está inscrito el fonograma, no es necesario llevar una copia de este). • Para las obras musicales será necesaria una partitura escrita; pero en el caso de las obras sinfónicas bastará una reducción para piano. Si se trata de obras con parte de canto, se acompañará la letra, y, en el caso de las obras de música nacional, deberá acompañarse dos ejemplares de la partitura. La copia extra que indica los artículos antes señalados, es para registro de la Biblioteca Nacional. Costo de la Inscripción94. La inscripción en el Registro de la Propiedad Intelectual se hará previo pago de los siguientes derechos calculados en porcentajes sobre una Unidad Tributaria Mensual (UTM95): • Cualquier otra inscripción de las contempladas en esta ley, 10%.(incluye la obras musicales) Se considera el pago de una sola pieza El disco fonográfico o la cinta magnetofónica grabada, aunque contengan más de una interpretación o ejecución96. Destino recaudación de fondos por inscripción. Todos estos derechos serán depositados en la cuenta corriente única de la Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos, bajo la responsabilidad y custodia del funcionario que dicha Dirección designe, quien los destinará a la administración del Departamento de Derechos Intelectuales creado por el artículo 90 de esta ley. 94 Artículo nº 76, Ley 17.336. UTM valor abril 2010 $36.862, Fuente Banco Central de Chile, http://www.bcentral.cl 96 Artículo nº 77, Ley 17.336. 95 79 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Multas por infracciones no contempladas en la Ley. Las infracciones a la ley que no estén contempladas en ella irán desde un mínimo de 5 a 5097 unidades tributarias mensuales (UTM). De los delitos contra la propiedad intelectual Comete falta o delito contra la propiedad intelectual: • El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice obras de dominio ajeno protegidas por esta ley, inéditas o publicadas, en cualquiera de las formas o por cualquiera de los medios establecidos en el artículo 1898. • El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice las interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los titulares de los derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera de los medios establecidos en el Título II. • El que falsificare o adulterare una planilla de ejecución. • El que falseare datos en las rendiciones de cuentas a que se refiere el artículo 50. 97 Desde $184.310 (5 UTM) a $1.843.100 (50 UTM) 98 a) Publicarla mediante su edición, grabación, emisión radiofónica o de televisión, representación, ejecución, lectura, recitación, exhibición, y, en general, cualquier otro medio de comunicación al público, actualmente conocido o que se conozca en el futuro; b) Reproducirla por cualquier procedimiento; c) Adaptarla a otro género, o utilizarla en cualquier otra forma que entrañe una variación, adaptación o transformación de la obra originaria, incluida la traducción, y d) Ejecutarla públicamente mediante la emisión por radio o televisión, discos fonográficos, películas cinematográficas, cintas magnetofónicas u otro soporte material apto para ser utilizados en aparatos reproductores de sonido y voces, con o sin imágenes, o por cualquier otro medio. e) La distribución al público mediante venta, o cualquier otra transferencia de propiedad del original o de los ejemplares de su obra que no hayan sido objeto de una venta u otra transferencia de propiedad autorizada por él o de conformidad con esta ley. Con todo, la primera venta u otra transferencia de propiedad en Chile o el extranjero, agota el derecho de distribución nacional e internacionalmente con respecto del original o ejemplar transferido. 80 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • El que, careciendo de autorización del titular de los derechos o de la ley, cobrare derechos u otorgase licencias respecto de obras o de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas que se encontraren protegidos. Sanciones de las conductas antes señaladas. • Cuando el monto del perjuicio causado sea inferior a las 4 unidades tributarias mensuales, la pena será de prisión en cualquiera de sus grados o multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales. • Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o superior a 4 unidades tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades tributarias mensuales, la pena será de reclusión menor en su grado mínimo y multa de 20 a 500 unidades tributarias mensuales. • Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior a 40 unidades tributarias mensuales, la pena será de reclusión menor en su grado mínimo y multa de 50 a 1.000 unidades tributarias mensuales. Las sanciones según monto del perjuicio. Las sanciones son las siguientes: • Monto perjuicio inferior a 4 UTM99 ($147.448) Pena de prisión en cualquiera de sus grados o multa de 5 a 100 UTM. ($184.310 a $3.686.200) • Monto perjuicio igual o superior a 4 UTM e inferior a 40 UTM ($147.448 a $1.474.480) Reclusión menor en su grado mínimo y multa de 20 a 500 UTM ($737.240 a $18.431.000) • Monto perjuicio igual o superior a 40 UTM (desde $1.474.480) Reclusión menor en su grado mínimo y multa de 50 a 1.000 UTM ($ 1.843.100 a $ 36.862.000). 99 UTM valor abril 2010 $36.862, Fuente Banco Central de Chile, http://www.bcentral.cl 81 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Calculo monto del perjuicio100. Se determina en base al valor legítimo de venta al detalle de los obras en cuestión. En el caso de no tener valor legítimo de venta, el juez determinará de forma prudente el monto del prejuicio. Otros delitos y sanciones. • La falsificación de una obra • La edición, la reproducción, la distribución ostentando el nombre del editor autorizado, • Suprimir o cambiar el nombre del autor o título de la obra, • Alterar maliciosamente el texto (Caso de los libros y partituras). Pena: Reclusión menor en su grado mínimo y multa de 10 a 1.000 UTM ($368.620 a $36.862.00) • Teniendo conocimiento del hecho, reproducir, distribuir, comunicar, obras del patrimonio privado o común cambiando el nombre del autor de una obra por otro distinto al verdadero. • Atribuirse derechos patrimoniales de obras del dominio público o común. • Teniendo la obligación de pago en retribución por ejecución o comunicación pública, omitir la confección de planillas de ejecución. Pena: Multa de 25 a 500 UTM ($ 921.550 a $18.431.000) 100 Artículo 85 A, Ley 17.336. 82 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • Tener para comercializar, comercializar, alquilar al público, obras, interpretaciones y fonogramas fijados en cualquier soporte. Penas: Reclusión menor en grado mínimo y multa de 50 a 800 UTM ($1.843.100 a $29.489.600) • Fabricar, importar, internar al país, adquirir, poseer copias de obras, interpretaciones y fonogramas para su comercialización y con ánimo de lucro. Pena: Reclusión menor en su grado medio a máximo y multa entre 100 a 1.000 UTM ($3.686.200 a $36.862.000) • En los casos anteriores de delito y de pertenecer a una agrupación o reunión de personas dedicada a las acciones nombradas anteriormente: Pena: Pena aumenta 1 grado. De todas maneras, no incurren en el delito de “asociación ilícita”. • En el caso del artículo 293 del Código Penal101, se aplicará además de una multa de 100 a 1000 (UTM) • En el caso del artículo 294 del Código Penal102, se aplicará además de una multa de 50 a 500 UTM 101 Art. 293, Código penal: Si la asociación ha tenido por objeto la perpetración de crímenes, los jefes, los que hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirán la pena de presidio mayor en cualquiera de sus grados. Cuando la asociación ha tenido por objeto la perpetración de simples delitos, la pena será presidio menor en cualquiera de sus grados para los individuos comprendidos en el acápite anterior. 102 Art. 294, Código penal: Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte en la asociación y los que a sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e instrumentos para cometer los crímenes o simples delitos, alojamiento, escondite o lugar de reunión, serán castigados, en el primer caso previsto por el artículo precedente, con presidio menor en su grado medio, y en el segundo, con presidio menor en su grado mínimo. 83 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Reincidir en delito. Se aplican las penas máximas según el delito. La multa no puede ser inferior al doble de la multa anterior ni superior a 2.000 UTM ($ 73. 724.000). Responsabilidad por mal uso de información de gestión de derechos. Incurrirá en responsabilidad civil el que, sin autorización del titular de los derechos o de la ley y, sabiendo o debiendo saber que inducirá, permitirá, facilitará u ocultará una infracción de cualquiera de los derechos de autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas: • Suprima o altere cualquier información sobre la gestión de derechos. • Distribuya, importe para su distribución, emita, comunique o ponga a disposición del público copias de obras o fonogramas, sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido suprimida o alterada sin autorización. • Distribuya o importe para su distribución, información sobre la gestión de derechos, sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido alterada sin autorización. Pena: Multa de 25 a 150 UTM. ($921.550 a $5.529.300) Definición información de gestión de derechos. • La información que identifica a la obra, a la interpretación o ejecución o al fonograma; al autor de la obra, al artista intérprete o ejecutante, o al productor del fonograma; o al titular de cualquier derecho sobre la obra, interpretación o ejecución o fonograma. • La información sobre los términos y condiciones de utilización de las obras, interpretación o ejecución o fonograma. 84 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • Todo número o código que represente tal información, cuando cualquiera de estos elementos estén adjuntos a un ejemplar de una obra, interpretación o ejecución o fonograma o figuren en relación con la comunicación o puesta a disposición del público de una obra, interpretación o ejecución o fonograma. Acciones que puede tomar el titular de los derechos. El titular, sin perjuicio de las sanciones ya mencionadas, podrá solicitar: • Que el infractor cese la actividad ilícita. • Por ejemplo, si alguien está haciendo uso comercial de una obra sin autorización en un jingle comercial, el titular podrá pedir el cese de emisión del comercial. • Indemnización por daños y perjuicios patrimoniales y morales. • Publicación de sentencia en un diario de circulación comercial en la región donde se cometió el delito. Destino obras tangibles ilegítimas. • El tribunal, por solicitud del perjudicado, puede ordenar apartar del comercio o destruir las copias. • Pueden ser destinados a beneficencia, siempre que exista la autorización del titular. El tribunal puede decretar medidas para garantizar que esas obras no vuelvan al comercio. ¿Cómo? Marcándolos y decretando la prohibición de enajenación por parte del beneficiario. 85 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Medidas que puede ordenar el tribunal en cualquier estado del juicio. • La suspensión inmediata de la venta, circulación, exhibición, ejecución, representación o cualquier otra forma de explotación presuntamente infractora. • La prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados, incluyendo la prohibición de publicitar o promover los productos o servicios motivo de la presunta infracción. • La retención de los ejemplares presuntamente ilícitos. • La retención o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos que hayan sido destinados a la producción de ejemplares presuntamente ilícitos, o de la actividad presuntamente infractora, cuando ello sea necesario para prevenir futuras infracciones. • La remoción o retiro de los aparatos que hayan sido utilizados en la comunicación pública no autorizada, a menos que el presunto infractor garantice que no reanudará la actividad infractora. • El nombramiento de uno o más interventores. • La incautación del producto de la recitación, representación, reproducción o ejecución, hasta el monto correspondiente a los derechos de autor que establezca prudencialmente el tribunal. En lo no regulado por el inciso precedente, la dictación de estas medidas se regirá por las normas generales contenidas en el Título V del Libro II del Código de Procedimiento Civil. Las medidas establecidas en este artículo podrán solicitarse, sin perjuicio de las medidas prejudiciales de los Títulos IV y V del Libro II del Código de Procedimiento Civil, como medidas prejudiciales, siempre que se acompañen antecedentes que permitan acreditar razonablemente la existencia del derecho que se reclama, el riesgo de una inminente 86 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ infracción y se rinda caución suficiente, de conformidad con lo establecido en el artículo 279 del Código de Procedimiento Civil. Al determinar el perjuicio patrimonial el tribunal considerará, entre otros factores, el valor legítimo de venta al detalle de los bienes sobre los cuales recae la infracción. El tribunal podrá, además, condenar al infractor a pagar las ganancias que haya obtenido, que sean atribuibles a la infracción y que no hayan sido consideradas al calcular los perjuicios. ¿Cómo se determina el daño moral? Con independencia de la existencia de un perjuicio patrimonial, para efectos de la determinación del daño moral, el tribunal considerará las circunstancias de la infracción, la gravedad de la lesión, el menoscabo producido a la reputación del autor y el grado objetivo de difusión ilícita de la obra. Al hacer efectiva la indemnización de perjuicios, el tribunal podrá ordenar, a petición de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan hacer valer terceros, la incautación y entrega al titular del derecho del producto de la recitación, representación, reproducción, ejecución o cualquier otra forma de explotación ilícita. Existirá acción pública para denunciar los delitos sancionados en esta ley. Se presume, salvo prueba en contrario, que el derecho de autor y los derechos conexos subsisten sobre una obra o fonograma, cuya fecha de su primera publicación sea inferior a setenta años. Sin embargo, no será aplicable lo dispuesto en el inciso anterior respecto de aquellas obras y materias afines que hayan pasado al dominio público por expiración del plazo de protección de acuerdo a esta ley o a leyes anteriores. 87 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ De las normas especiales aplicables al procedimiento civil. Articulo 85 I. En los procedimientos civiles, el tribunal podrá ordenar a él o los presuntos infractores a esta ley, la entrega de toda información que posean respecto a las demás personas involucradas en la infracción, así como todos los antecedentes relativos a los canales de producción y distribución de los ejemplares infractores. El tribunal podrá aplicar multas de 1 a 20 unidades tributarias mensuales a aquellos que se nieguen a entregar dicha información. Tribunal podrá ordenar a infractores la entrega de toda la información que posean de presuntos infractores o participantes en el hecho. En el caso de negarse el infractor podrá ser multado desde 1 a 20 UTM ($36.862 a $ $737.240) Articulo 85 J. El juez de letras en lo civil que, de acuerdo a las reglas generales conozca de los juicios a que dé lugar la presente ley, lo hará breve y sumariamente. Artículo 85 K103. El titular de un derecho podrá solicitar, una vez acreditada judicialmente la respectiva infracción, que las indemnizaciones de los daños y perjuicios patrimoniales y morales causados sean sustituidas por una suma única compensatoria que será determinada por el tribunal en relación a la gravedad de la infracción, no pudiendo ser mayor a 2.000 unidades tributarias mensuales por infracción. Tras la acreditación judicial de la infracción, el titular del derecho, podrá solicitar una “suma única compensatoria”, la cual es determinada por el tribunal según la gravedad de la infracción y no podrá ser mayor a 2.000 UTM ($ 73. 724.000) por infracción . A modo de ejemplo, en el caso de haber descargado un disco de internet y reproducirlo en mi computador personal y se descargó 12 composiciones (las del disco) son 12 infracciones a la 103 El profesor Iñigo de la Maza, Abogado civil, en su presentación en el “congreso de propiedad intelectual y sociedad del conocimiento en Chile”, se refirió a este artículo como un trasplante legal, de la Copyright Law, capítulo 5, artículo 504 C a la legislación Chilena. Este “trasplante” viene de una legislación de Common law a nuestro sistema legislativo. 88 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ ley de propiedad intelectual. El juez podrá determinar una “suma única compensatoria” de la siguiente forma: 2000 UTM por infracción X 12 que es la cantidad de infracciones = 24.000 UTM (total). 24.000 UTM= $884.688.000.- Esta cifra es la máxima que se podrá cobrar. Se entiende de todas maneras que el juez determina la gravedad. El precio comercial de un fonograma es de alrededor de $ 10.000. 89 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Limitaciones de responsabilidad de los prestadores de servicios de internet. Artículo 85 L. Sin perjuicio de las normas generales sobre responsabilidad civil aplicables, en el caso de aquellas infracciones a los derechos protegidos por esta ley cometidas por terceros, que ocurran a través de sistemas o redes controladas u operadas por personas naturales o jurídicas que presten algunos de los servicios señalados en los artículos siguientes, los prestadores de tales servicios no serán obligados a indemnizar el daño, en la medida que cumplan con las condiciones previstas en los artículos siguientes para limitar tal responsabilidad, conforme a la naturaleza del servicio prestado. En estos casos, los prestadores de servicio sólo podrán ser objeto de las medidas prejudiciales y judiciales a que se refiere el artículo 85 R. Este artículo es aclaratorio, los prestadores de servicios en internet no son responsables por el “mal uso” que puedan dar terceros a su prestación de servicios. Según este capítulo, se da a entender que el que hace mal uso de este servicio, e infrinja la ley, es el responsable. Tipos de servicios • Servicios de transmisión de datos, enrutamiento, o suministro de conexiones. Empresas que proporcionen conexiones como VTR, Manquehue, etc. • Servicios que temporalmente almacenen datos mediante un proceso de almacenamiento automático. Como ejemplo podrían ser páginas que realicen transmisiones en vivo o de “streaming”. • Servicios que a petición de un usuario almacenen, por sí o por medio de terceros, datos en su red o sistema. Como ejemplo, las páginas que ofrecen almacenar datos y proporcionar un link para su descarga, como Megaupload, Rapidshare, etc. • Servicios que efectúen búsquedas, vinculaciones, referencias a un sitio en línea mediante herramientas de búsqueda de información, incluidos hipervínculos y directorios. 90 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En este caso, serán limitados de responsabilidad siempre y cuando ellos. • No tenga conocimiento efectivo del carácter ilícito de los datos. • No reciba beneficio económico directamente por la actividad infractora. • Designen a un representante para recibir notificaciones judiciales. • Retiren o inhabiliten en forma expedita el acceso al material que cometa ilícito. Esto se realiza mediante una orden judicial dictada por un tribunal de justicia indicando el retiro del material que esté infringiendo la ley. En relación a los servicios de almacenamiento y búsqueda, los prestadores de servicios no están obligados a supervisar sus datos en busca de material ilícito. Sin perjuicio de cualquier actividad investigativa que un tribunal determine104 Obligaciones prestadores de servicios. • Haber establecido condiciones generales y públicas, bajo las cuales éste podrá hacer uso de la facultad de poner término a los contratos de los proveedores de contenido calificados judicialmente como infractores reincidentes de los derechos protegidos por esta ley. • No interferir en las medidas tecnológicas de protección105 y de gestión de derechos de obras protegidas ampliamente reconocidas y utilizadas lícitamente. • No haber generado, ni haber seleccionado el material o a sus destinatarios. Se exceptúa de esta obligación a los prestadores de servicios de búsqueda, vinculación o referencia a un sitio en línea mediante herramientas de búsqueda de información. 104 Artículo 85 P ley 17.336. Medidas tecnológicas de la información: Ejemplos de este tipo de medidas de control de la copia son los sistemas de gestión de copias en serie para los mecanismos de grabación audiodigital y los sistemas de aleatorización para los DVD que impiden a terceros reproducir el contenido sin la autorización debida. (Fuente:OMPI) 105 91 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En el caso de ser detectada una infracción. El titular del derecho o su representante podrá solicitar una medida prejudicial o judicial como las siguientes: En el caso de cumplidas las responsabilidades los servicios de transmisión de datos, enrutamiento, o suministro de conexiones. El tribunal sólo podrá disponer como medida prejudicial o judicial la adopción de medidas razonables para bloquear el acceso a un determinado contenido infractor que sea claramente identificado por el solicitante y que no implique el bloqueo de otros contenidos legítimos. En el caso de cumplidas las responsabilidades de los servicios que temporalmente almacenen datos mediante un proceso de almacenamiento automático y servicios que a petición de un usuario almacenen, por sí o por medio de terceros, datos en su red o sistema el tribunal solo podrá disponer como medidas prejudiciales o judiciales las siguientes: • El retiro o inhabilitación del acceso al material infractor que sea claramente identificado por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 85 Q; • La terminación de cuentas determinadas de infractores reincidentes de dicho prestador de servicio, que sean claramente identificadas por el solicitante de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 85 Q, y cuyo titular esté usando el sistema o red para realizar una actividad infractora a los derechos de autor y conexos. 92 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Obligación de aviso de operadores a usuarios que sean notificados. Los prestadores de servicios deberán comunicar por escrito a sus usuarios que supuestamente provoquen infracciones, con un plazo no mayor a 5 días hábiles desde la comunicación al operador. La notificación recibida por el prestador de servicios debe contener los antecedentes proporcionados por el titular del derecho o su representante. La comunicación que proporcione el titular del derecho al prestador de servicios debe cumplir los siguientes requisitos: • Que reciban en forma electrónica o de otra forma escrita del titular de los derechos o de su representante, aviso de la supuesta infracción; • El titular de los derechos o su representante deberá tener domicilio o residencia en Chile y, en su caso, contar con poder suficiente para ser emplazado en juicio, en representación del titular; • Se identifiquen los derechos supuestamente infringidos, con indicación precisa de la titularidad de éstos y la modalidad de la infracción; • Se identifique el material infractor y su localización en las redes o sistemas del prestador de servicios a quien se envía la comunicación, a través del URL o sus equivalentes, y • Contenga datos que permitan al prestador de servicios identificar al usuario proveedor del supuesto material infractor. 93 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Disposiciones generales. Irrenunciabilidad de derechos patrimoniales. Los derechos patrimoniales que otorga la ley a los titulares de los derechos de autor y conexo son de carácter irrenunciables. Se hace énfasis que también son irrenunciables los porcentajes en los artículos: • En relación al contrato de edición. Artículo 50: Cuando la remuneración convenida consista en una participación sobre el producto de la venta, ésta no podrá ser inferior al 10% del precio de venta al público de cada ejemplar. • En relación al contrato de representación. Artículo 61.- Cuando la remuneración del autor o autores no hubiere sido determinada contractualmente en un porcentaje superior, les corresponderá en conjunto, el 10% del total del valor de las entradas de cada función, y el día del estreno el 15%, descontados los impuestos que graven las entradas. Si el espectáculo fuere además radiodifundido o televisado corresponderá al autor percibir, como mínimo, un 5% del precio cobrado por la emisora por la publicidad realizada durante el programa o, si no la hubiere, un 10% de lo que reciba el empresario de la emisora por radiodifundir la representación. Esta remuneración se percibirá sin perjuicio de la que se pague por quien corresponda, conforme al artículo 61. 94 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En relación a los derechos conexos. Además de los artistas, intérpretes y ejecutantes, los productores de fonogramas (sellos) también le corresponden una remuneración por derecho conexo al derecho de autor. Este cobro es por derecho de ejecución de fonograma, este cobro se debe pagar a través de la entidad de gestión colectiva (SCD en Chile). El “derecho de ejecución de fonograma” se proporciona de la siguiente manera: • 50% para los artistas, intérpretes o ejecutantes y • 50% para el productor fonográfico. Creación bajo contrato como funcionario del Estado, municipio, corporaciones oficiales, instituciones semifiscales o autónomas u otra persona jurídica. En el caso de ser funcionario de alguna de las instituciones antes mencionadas y en función del cargo se realizan obras protegidas, el titular del derecho será la institución. Sin embargo el titular podrá liberar la obra para que forme parte del patrimonio cultural común. No se aplicará esta excepción a empresas del estado o donde el Estado tenga participación cuando sean obras que tengan algún sentido estratégico o cuando la ley lo determine. Acerca de la relación con la propiedad industrial. Los derechos de esta ley no afectan la protección que les sea reconocida en la ley de propiedad industrial (Ley nº 19.039) y otras disposiciones legales. 95 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Departamento de derechos intelectuales. El artículo nº 90, crea el Departamento de Derechos Intelectuales el cual tiene a cargo el Registro de Propiedad intelectual y otras funciones. Este organismo depende de la DIBAM. Además, este artículo señala cuales son los cargos de planta del Departamento. De la gestión colectiva de los derechos de autor y conexos. La gestión colectiva de los derechos de autor y conexos sólo podrá realizarse por las entidades autorizadas de conformidad con las disposiciones de este Título, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 21106. Naturaleza de las entidades de gestión colectiva de derechos intelectuales. Son personas jurídicas107 del tipo corporaciones de derecho privado, en conformidad al Código Civil108. Estas se acogen al derecho privado, pero son creadas mediante una ley o aprobación del Presidente de la República. Además requieren la autorización del ministerio de educación para poder dar inicio a sus actividades (Art. 94). 106 Inciso segundo art. 21: En ningún caso las autorizaciones otorgadas por dichas entidades de gestión colectiva podrán limitar la facultad de los titulares de derechos de administrar sus obras en forma individual respecto de utilizaciones singulares de ellas. 107 Art. 545.Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública. Código civil chileno. Art. 548. Las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, que fueren formados por ellas mismas, serán sometidos a la aprobación del Presidente de la República, que se la concederá si no tuvieren nada contrario al orden público, a las leyes o a las buenas costumbres. Todos aquellos a quienes los estatutos de la corporación irrogaren perjuicio, podrán recurrir al Presidente, para que en lo que perjudicaren a terceros se corrijan; y aún después de aprobados les quedará expedito su recurso a la justicia contra toda lesión o perjuicio que de la aplicación de dichos estatutos les haya resultado o pueda resultarles. 108 Título XXXIII: De las personas jurídicas. 96 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Objetivos sociales de estas entidades. Consisten en: • Labores de administración. • De protección. • Cobro de derechos intelectuales. Porcentaje destinado a beneficios para los socios. También podrán y solo con mayoría absoluta de sus afiliados determinar qué: Establecer que hasta el 10% de su recaudación y el remanente de fondos sociales que generen sean destinados para: • Promoción de actividades o servicios de carácter asistencial en beneficio de sus miembros y representados • Estímulo a la creación nacional. Contenidos estatutos de entidades de gestión colectiva. Además de lo que rige en el Código Civil, las entidades deberán contener en sus estatutos lo siguiente: La especificación de los derechos intelectuales que la entidad se propone administrar. • El régimen de votación, que podrá establecerse teniendo en cuenta criterios de ponderación en función de los derechos generados, que limiten en forma razonable el voto plural, salvo en materias relativas a sanciones de exclusión de socios, en que el régimen de votos será igualitario. • Las reglas a que han de someterse los sistemas de reparto de la recaudación, incluido el porcentaje destinado a gastos de administración, que en ningún caso podrá exceder del 30 por ciento de lo recaudado. 97 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • El destino del patrimonio, en el supuesto de liquidación de la entidad, y demás normas que regulen los derechos de los socios y administrados en tal evento. Obligación de entidades de gestión colectiva. Las entidades de gestión colectiva estarán siempre obligadas a aceptar la administración de los derechos de autor y otros derechos de propiedad intelectual que les sean encomendados de acuerdo con sus objetivos o fines. Titulares de derecho que no se encuentren afiliados a entidades de gestión colectiva. Podrán ser representados por personas, naturales o jurídicas, que hubieren recibido el encargo de cautelar o cobrar sus derechos de autor o conexos. Repartición de derechos recaudados por las entidades de gestión colectiva. Se reparten entre los titulares de las obras o producciones utilizadas, según el respectivo estatuto de cada entidad de gestión. El sistema de reparto contempla una participación proporcional a la utilización de estas. Rendición de cuentas de entidades de gestión colectiva. Las entidades de gestión colectiva deberán elaborar un balance general al 31 de diciembre de cada año y una memoria de sus actividades realizadas. El balance deberá ser puesto a disposición de los socios. 98 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ De las autorizaciones. Las entidades de gestión colectiva están obligadas a concesionar autorizaciones no exclusivas a quienes lo soliciten. Solo se pueden negar, siempre y cuando el solicitante no ofrezca garantías para responder el pago de la tarifa correspondiente. Las tarifas de licencias. Son fijadas por las mismas entidades de gestión colectiva a través del órgano administrador previsto en sus estatutos y rigen a contar de su publicación en el diario oficial. Estas tarifas son diferenciales según el usuario. Planillas de ejecución109. Las planillas de ejecución deben guardar relación con la utilización de las obras. Obligatoriedad de confección de planillas de ejecución. • Las empresas de entretenimiento que usen repertorio para su actividad. • Organismos de radio difusión. • Todos los demás usuarios están exentos de confección de planillas. Mediación por controversia de cobros de tarifas por licencias de autorización de ejecución pública. Los usuarios que no lleguen a acuerdo con las entidades de gestión colectiva podrán someter la controversia a mediación la que será obligatoria para ambas partes. Esta descrito en este mismo artículo como deben operar los tribunales en relación a este tema. En el caso que la mediación fracase, se someterá la controversia a arbitraje. Esta descrito en este mismo artículo como deben operar los tribunales en relación a este tema110. 109 Artículo nº4 de ley 17336, define como Planilla de ejecución: la lista de las obras musicales ejecutadas mencionando el título de la obra y el nombre o pseudónimo de su autor; cuando la ejecución se haga a partir de un fonograma, la mención deberá incluir además el nombre artístico del intérprete y la marca del productor; 110 Artículo 100 ter. Ley 17.336. 99 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Los juicios se tramitarán en conformidad con las reglas del título XI del libro II del Código de Procedimiento Civil. Estas reglas tienen que ver con que el procedimiento se realizará de forma sumaria. Facultad de representación de entidades de gestión colectiva. Son las entidades de gestión colectivas las cuales representarán a sus socios en toda clase de procedimiento administrativo o judicial. Disposiciones finales y artículos transitorios. Temas transitorios. 100 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo VII.- Entidades de gestión colectiva. Ya nos referimos con anterioridad a este concepto en el título V de la Ley nº 17336 “De la gestión colectiva de los derechos de autor y conexos”. Una entidad de gestión colectiva tiene como objeto realizar actividades de administración, protección y cobro de los derechos intelectuales generados. Para ser un poco más simple, las obras intelectuales y su dimensión patrimonial, generan recursos monetarios y sumado a que al autor se le atribuye un “monopolio” sobre su obra (por Ley), es decir, solo él puede autorizar la comunicación pública y sus respectivos usos, entonces se genera una situación, en la cual, cada vez que se use o se comunique una obra se debe autorizar y remunerar por ello, la fundamentación de esto lo encontramos en el artículo nº6 el cual refiere que “El titular del derecho de autor es el responsable de decidir sobre la divulgación parcial o total de la obra”. Dentro de este contexto, las entidades de gestión colectiva, tras un mandato que deben firmar los autores, dan poder amplio para que estas puedan ejercer ciertas facultades como por ejemplo autorizar o prohibir todas las utilizaciones de sus obras. Entonces, cada vez que se use música (Chilena o extranjera) se debe pagar por su uso. Este pago, es a través de una licencia no exclusiva (cita requerida), que es otorgada por la SCD y varía según el usuario. 1.-Contextualización histórica nacional. En un principio en Chile se hablaba del Pequeño derecho de autor, este era administrado por la Universidad de Chile a través del Departamento del Pequeño Derecho de Autor111. En este sistema se dejaba afuera a los autores, en el sentido de su participación en la administración. En 1987 un grupo de autores crea la Sociedad Chilena del Derecho de Autor (SCD), aprobada por D.S. Nº368 del Ministerio de Justicia de fecha 7 de abril de 1987, este decreto le concede la personalidad jurídica. Esta sociedad prestaba servicios al departamento antes señalado. En 1992, se modifica la Ley de Propiedad Intelectual, a través de la ley nº 19.166, la cual sustituye el título V de la Ley de 1970 referente al “pequeño derecho de autor” y lo remplaza por un nuevo título V “De la gestión colectiva de los derechos de autor”. Este nuevo título indica que la gestión colectiva de los derechos de autor y conexos solo podrá ser realizada por las entidades de gestión colectiva autorizadas en conformidad de la ley. Esto permite, ya que la 111 Título V de Ley 17.336 de 1970. Título actualmente derogado. 101 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ SCD estaba conformada, poder lograr la autorización correspondiente y deja piso legal para su funcionamiento. En 1992 ya la SCD empieza a funcionar autónoma y la administración de los derechos de autor y conexos es realizada de forma exclusiva por esta entidad. 2.- La Sociedad Chilena del Derecho de Autor (SCD). La SCD, es una corporación de derecho privado, muchas veces se genera confusión o no se tiene claridad de qué tipo de organismo es una entidad de gestión colectiva, en este caso la SCD. Las corporaciones de derecho privado son personas jurídicas112 sin fines de lucro. Una corporación es una pluralidad de individuos que por medio de ella persiguen un fin benéfico. Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública. El proceso para constituir una corporación se encuentra en el Decreto Nº 110 de 1979, que establece el Reglamento Sobre Concesión de Personalidad Jurídica a Corporaciones y Fundaciones. Obteniendo la personalidad jurídica, la corporación se debe someter a la aprobación del Ministerio de Educación para iniciar cualquier tipo de actividad de gestión colectiva (Art. 94 y 95). Dentro de todas estas obligaciones, además, la Corporación se debe regir por estatutos internos los cuales deben ser también aprobados y cumplir con ciertas estipulaciones descritas en el artículo 93 de la Ley. Dicho esto, la SCD no es un organismo dependiente del estado a diferencia del Departamento de derechos intelectuales que si lo es, en consecuencia, la SCD es un organismo autónomo. La SCD, es la única entidad de gestión colectiva en el país que administra los derechos de los compositores, intérpretes, productores fonográficos. En resumen, es la única entidad que administra los derechos generados por el uso de la música. Para ser parte de los beneficios que otorga la SCD, los autores e intérpretes deben incorporarse a la corporación, transformase en socios de esta, recién ahí pueden gozar de los beneficios y según la difusión de la música en los distintos medios (Radio, Tv, internet, música en vivo y otros), gozar del pago por uso de la obra y de otros beneficios otorgado por la institución. 112 Art. 545. Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente 102 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ La SCD administra los derechos de autor y conexos tanto de los músicos nacionales como de los del extranjero. Actualmente la SCD tiene más de 7 mil socios. Funciones de la SCD. Según la Ley de Propiedad Intelectual (Art. 92), una entidad de gestión colectiva tiene los siguientes objetos: • Realizar actividades de administración de derechos intelectuales. Gestión colectiva de derechos de autor y conexos de sus socios. • Protección de derechos intelectuales. • Cobro de los derechos intelectuales. Con aprobación total de sus afiliados, se puede además destinar el 10% de lo recaudado para lo siguiente: • Promoción de actividades. • Servicios de carácter asistencial en beneficio de sus miembros y • Actividades de estimulo a la creación musical. representados. Además, estos objetos están reflejados en los estatutos de la SCD (por Ley debe ser así). Los estatutos los explican de la siguiente forma113: • La gestión colectiva, bajo criterios de eficacia y economía, de los derechos de autor y conexos de los autores, compositores, artistas, intérpretes y ejecutantes y demás titulares de derechos, en los siguientes géneros de obras y producciones. • La administración del derecho de comunicación pública de obras musicales, con o sin texto, sincronizadas o no en obras audiovisuales, teatrales y coreográficas, a que se refiere el artículo 21 de la Ley N° 17.336. • La administración del derecho de ejecución de fonogramas, a que se refiere el artículo 67 de la Ley N° 17.336. 113 ARTICULO 3º, Estatutos Sociedad Chilena del derecho de autor: La Corporación no tendrá fines de lucro y su objeto será: 103 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • La administración del derecho de reproducción fonográfica y audiovisual y la distribución al público, bajo cualquier modalidad, de las obras musicales, con o sin texto, sincronizadas o no en obras audiovisuales, teatrales y coreográficas. • La administración de los derechos de adaptación cinematográfica o audiovisual de las obras musicales, con o sin texto. La promoción de actividades o servicios de carácter asistencial en beneficio de sus miembros y representados, y de estímulo a la creación nacional. Y de una manera general, la representación, estímulo y defensa de los intereses morales y patrimoniales de los autores, compositores, y artistas, intérpretes y ejecutantes, y demás titulares originarios de derechos de propiedad intelectual, nacionales o extranjeros, y de los derechohabientes de los mismos. El registro de los derechos de autor, se realiza en el Departamento de Derechos Intelectuales, donde queda respaldada la autoría de las obras y además queda registrada la posible cesión de derechos. El registro que queda en SCD, es para uso de cobros de derechos, con esto pueden realizarse las labores de seguimiento de las obras difundidas. Para dar claridad a este asunto, la SCD administra el uso de la obra y lo que genera ella, ya que cada vez que se usa o se difunde la obra debe existir un pago por ello. Esta entidad se preocupa de cobrar a los distintos usuarios (Según la Ley), para luego administrar estos recursos y entregarlos a los autores en proporcionalidad al uso de cada obra. El Departamento de Derechos Intelectuales, se preocupa de registrar las obras, para dar credibilidad jurídica en el caso de algún posible litigio (es un medio de prueba tangible) y además registra el patrimonio intelectual de nuestro país. El Departamento de Derechos Intelectuales no es responsable de administrar ni de cobrar por el uso de la música. De todas maneras, ya por el solo hecho de la creación la ley protege al autor, así que en estricto rigor no es necesario inscribir una obra para estar bajo el alero de la ley. 104 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Derechos que administra la SCD. Es común preguntarse como la SCD adquiere el financiamiento para pagar a sus socios el uso del repertorio. Una de las labores de la SCD es cobrar licencias a los usuarios del repertorio que representan. Lo que cobra la SCD es por derecho de utilización de una obra (dependiendo el uso que se quiera dar. En forma muy general, los derechos por los cual cobra la SCD son comunicación pública (cualquier acto de difundir, excepto las limitaciones de la ley) y licencias de reproducción114. Las licencias que se pueden obtener en la SCD son las siguientes: 1.- Derecho de comunicación pública. Esto es cuando uno hace uso de la música en algún tipo de rubro que la música entregue un valor agregado. Por ejemplo un bar donde se escuche un determinado tipo de música o una discotheque donde esté constantemente sonando repertorio, que lo haga fundamental para la función o simplemente un supermercado con música incidental. También en el caso de la radiodifusión y la televisión deben pagar esta licencia. También rige para espectáculos en vivo. Este tipo de cobro es diferenciado para cada usuario. 2.- Derechos de reproducción. Cuando buscamos reproducción en la Ley, es definido como: la fijación permanente o temporal de la obra en un medio que permita su comunicación o la obtención de copias de toda o parte de ella, por cualquier medio o procedimiento. Esto indica que si quisiéramos grabar un disco compilado y/o otro tipo de disco (que no pertenezca al patrimonio común) donde “fijemos obras” debemos pagar por ello. 3.- Derecho de sincronización. Esta licencia se obtiene para cuando se requiera música para algún tipo de obra audiovisual. En el caso de cine, documentales o televisión, publicidad u obra audiovisual y que se requiera uso de música. 4.- Licencias de derechos online. Para el cada vez más influyente medio de la internet, se debe pagar una licencia por uso “online”, tanto para transmisiones streaming, radios online y de descargas (downloading) o como para otro uso dentro de la web. 114 Cualquier fijación de obras en medios, excepto las limitaciones de la Ley. 105 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ La entidad de gestión colectiva es la que determina la tarifa para cada usuario. En el caso que ciertas asociaciones con personalidad jurídica que representen a usuarios de música estén en desacuerdo con la tarifa podrán solicitar mediación115 Las licencias. Ya hablamos que la SCD administra los derechos de comunicación pública y reproducción. Citando el artículo 19 de la Ley “Nadie podrá utilizar públicamente una obra del dominio privado sin haber obtenido la autorización expresa del titular”. Entonces aquí entendemos que el fundamento es claro, un autor tiene monopolio sobre su obra. El autor tiene el derecho de negarles la comunicación de su obra a las personas. Cuando uno compra un disco por ejemplo, dentro del precio de venta y costos de producción, está el pago por derechos de autor y conexos, con este pago, uno tiene el derecho a escuchar la obra (autorización y remuneración). Sin embargo, uno no tiene la capacidad de poder por ejemplo, pasar un disco a un reproductor MP3 por ejemplo, ya que uno esta “reproduciendo” una obra a otro formato. Con la ley anterior, tampoco se podía comunicar un disco en el núcleo familiar, o sea comprar legítimamente un disco y reproducirlo en una radio estando en una reunión familiar por ejemplo. Con la actual modificación, esto es lícito (Art. 71 N). Volviendo a las licencias, un empresario, de cualquier índole, que use música en su negocio (desde zapaterías hasta mega conciertos) debe pagar por el uso del repertorio. Para ello, se debe pagar una licencia no exclusiva, que quiere decir que puedes usar todo el repertorio, pero no da exclusividad para que sea el único en poder usarlo. Los distintos tipos de licencias dependen del usuario y su rubro. Por ejemplo tenemos licencias para: A.- “Discotecas, salas de baile, cabarets, boites, y demás establecimientos similares o recintos que se habiliten para fiestas y demás eventos similares en que se ejecuta música para la celebración de bailables o como parte de un espectáculo, cualquiera sea el medio empleado y su frecuencia de uso116” Estos tipos de establecimientos deben pagar la siguiente tarifa: 115 116 Artículo 100 bis. Tarifas SCD. Publicada en el Diario Oficial del 04 de febrero de 2010. 106 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Tarifa mensual aplicable. 2% mensual por Derechos de Autor y el 1% mensual por Derechos Conexos (3% en total), de sus ingresos brutos del establecimiento o evento, incluido el valor de las entradas cobradas para acceder al recinto, con la sola deducción del IVA. En el evento que las ejecuciones en vivo se utilicen como parte de un espectáculo, el establecimiento deberá satisfacer, además, la tarifa establecida en los Nº 11 ó 12 anteriores, si existe o no un precio específico para el acceso al espectáculo. (La menciones al nº11 y 12 es acerca de otro tipos de licencias para espectáculos con cobro de entradas) En resumen, si un empresario tiene ingresos brutos (antes de descontar IVA) de $1.000.000, $30.000, serán para SCD por concepto de comunicación pública de derechos autorales y conexos. Otro ejemplo: B.- Establecimientos comerciales no incluidos en el sector de hotelería y restaurantes y establecimientos de servicios, tales como bancarios, financieros, previsionales y otros análogos de atención al público117. Tarifa mensual. Establecimientos con superficie hasta 25 m²: $ 6.738,43 Derechos de autor. $ 3.369,21 Derechos conexos. $ 10.107,64 Total. En esta licencia, el cobro es proporcional a los metros cuadrados del lugar. Los tipos de licencias otorgadas por SCD, son variadas y con distintos valores según el usuario. 117 Tarifas SCD. Publicada en el Diario Oficial del 04 de febrero de 2010. 107 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En el caso de la difusión por radio o televisión. En estos casos, el pago por uso del repertorio es por parte de las radios o la televisión, cada uno con tarifas distintas y muy detalladas según el uso del repertorio. Gracias a esto, podemos ver televisión y escuchar radio sin cometer faltas a la propiedad intelectual. En el caso que una asociación con personalidad jurídica de usuarios (Como ARCHI por ejemplo) no esté de acuerdo con la tarifa impuesta por SCD, podrán someter la controversia a mediación118 Planilla de ejecución. Según la Ley, una planilla de ejecución es “La lista de las obras musicales ejecutadas mencionando el título de la obra y el nombre o pseudónimo de su autor; cuando la ejecución se haga a partir de un fonograma, la mención deberá incluir además el nombre artístico del intérprete y la marca del productor”. El uso de estas planillas es bien acotado, la ley indica que están obligados a confeccionar planillas de ejecución: • Las empresas de entretenimiento que basen su actividad en la utilización de obras musicales. • Los organismos de radiodifusión. De la administración internacional de los derechos. Se habla que la SCD administra cierto repertorio, que son las obras o interpretaciones de sus socios. Estos socios son chilenos pero a la vez, la SCD representa a variados autores e intérpretes extranjeros, esto a través de convenios con otras entidades de gestión colectiva, lo cual permite representarlos aquí en Chile. La SCD es miembro de la CISAC (creada en 1925), que es la Confederación internacional de sociedades de autores y compositores y de BIEM – Oficina Internacional de Sociedades Garantes de Derechos de Grabación y Reproducción Mecánica. 118 Artículo 100 bis, Ley 17.336. 108 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En resumen, la SCD representa el repertorio de los músicos chilenos (los socios debidamente inscritos) y gran parte del repertorio MUNDIAL, esto a través de convenios entre otras entidades de gestión colectiva. Mandato especial de administración de derechos de autor y conexos de la SCD. Al momento de la inscripción para ser parte de la SCD, debemos firmar un documento, este documento da poder amplio a la Corporación para realizar variados tipos de acciones. El mandato tipo que la SCD entrega a sus asociados, es un poder especial amplio, se denomina amplio ya que se le entregan a esta institución todas las facultados contenidas en los artículos 7 y 8 del Código de Procedimiento Civil; esto quiere decir que entre otras facultades la SCD, como mandatario, podrá iniciar juicios, desistirse de los mismos, absolver posiciones, renunciar a recursos, transigir, comprometer, otorgar facultades a árbitros, aprobar convenios y percibir dineros. A su vez los asociados entregan a esta institución las facultades para autorizar o prohibir todas las utilizaciones de sus obras o producciones de cuya gestión de derechos la SCD se encargará y en especial, las facultades de administrar todos los derechos que dichas obras o producciones generen, relativas a la comunicación o ejecución pública, la radiodifusión, la comunicación pública alámbrica o inalámbrica, la reproducción mecánica, la adaptación cinematográfica o sincronización a todo otro modo de explotación mecánica, la adaptación cinematográfica o sincronización especial, en el ejercicio de este mandato la SCD podrá autorizar o prohibir la comunicación o ejecución pública, la radiodifusión, la reproducción mecánica y la sincronización de las obras o producciones que pertenecen o llegan a pertenecer al mandante, pudiendo actuar para estos efectos como intermediaria exclusiva para suscribir toda clase de contratos, convenios y demás actos jurídicas con otros titulares de derechos de autor o conexos, o con los usuarios de las obras o producciones referidas, pudiendo fijar aranceles, rentas o remuneraciones, y establecer plazos o condiciones de cualquier naturaleza y que sean conducentes a un mejor cumplimiento del mandato y, en general, para cobrar judicial o extrajudicialmente todo cuanto se le adeude por concepto de sus derechos de autor o conexos. 109 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Como se puede apreciar las facultades que entrega el asociado a la SCD, son bastante amplias, aunque debemos tener en cuenta que los mandatos son siempre revocables y debe primar las decisiones que tome el titular de los derechos de autor. El mandante o asociado deberá registrar en la SCD, las obras o producciones objeto del mandato y proporciona toda la información o documentos que la institución antes mencionada determine para ejercer el mandato. La SCD, podrá delegar en todo o parte el mandato y deberá rendir cuenta anual de su gestión, sin perjuicio de esto, podrá realizar abonos o liquidaciones antes de la rendición de cuentas anual. Beneficios que otorga la SCD119. Dentro de los beneficios que otorga la SCD a sus socios están • Asesoría legal para temas de derechos de autor. • Asistencia económica en relación a fondos de ayuda, anticipos, fondos de emergencias. • Convenios de salud. Actividades de difusión • Salas de espectáculos SCD, Sala Bellavista, ubicada en la comuna de Recoleta con una realización de 250 recitales anuales (cita memoria SCD 2009) y Sala Vespucio, ubicada dentro del mall comercial “Plaza Vespucio” con una realización de 238 recitales. Estas salas son de uso preferencial para los socios de la Corporación. • Sellos de grabación. Sello Azul, orientado a músicos emergentes y que pueden postular a través de concurso público y Sello Oveja Negra, orientado a músicos consagrados. 119 Balance SCD de 2009. 110 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • Actividades presenciales, como el día de la música. Recaudación120. La SCD luego de recaudar el total de derechos de autor y conexos, destina un porcentaje no mayor al 30% para efectos de gastos de administración y otros gastos relacionados a recaudación y distribución de los derechos. Además, podrá destinar hasta aun 10% de lo recaudado para efectos de promoción de actividades o servicios de carácter asistencial en beneficio de sus miembros y representados, y estímulo a la creación nacional. Recaudación y distribución de derechos de ejecución. Autor. 2009. Recaudación. Total: $ 8.665.621. 512. Distribución. Autores nacionales: $ 1.040.701.491.Editores nacionales: $ 1.920.623.381.Sociedades extranjeras: $ 2.560.406.285.Total: $ 5.521.731.157.- Recaudación y distribución de derechos de ejecución. Fonomecánicos. 2009. Recaudación. Total: $ 88.076.369.- Distribución. Autores locales: $ 53.584.187.Editores locales: $ 2.851.179.Sociedades extranjeras: $ 94.999.952.120 Balance SCD 2009. 111 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Total: $ 94.999.952.- Recaudación y distribución derechos ejecución. Conexos. 2009. Recaudación. Total: $ 2. 568. 095. 929.- Distribución. Artistas: $ 631.416.742.Productores: $ 939.760.623.Sociedades extrajeras: $ 1. 649. 093. 079.Total: $ 1.649.093.079.- 112 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 3.- Otras Entidades de gestión colectiva en Chile. • SCI, Sociedad Chilena de Intérpretes. Protege los derechos intelectuales de artistas intérpretes y músicos ejecutantes nacionales. • SADEL, Sociedad de Derechos Literarios. Corporación de derecho privado formada por editores y escritores. Se ocupa del ámbito de la reprografía y en el de los usos de las obras escritas en redes digitales y multimedia, entre otros temas. • EGEDA-Chile, Entidad de Gestión Colectiva de Derechos de de Productores Audiovisuales de Chile. • ATN, Asociación de Autores Nacionales de Teatro, Cine y Audiovisuales. Es una corporación de derecho privado sin fines de lucro, que agrupa a los autores de obras dramáticas, de cine y audiovisuales. • CREAIMAGEN, Sociedad de Gestión de los Creadores de Imagen Fija. • CHILEACTORES, Corporación de actores de Chile. Protege los derechos intelectuales de los actores asociados. • PROFOVI, gestiona de forma colectiva el derecho de comunicación pública y el de reproducción para dicha comunicación pública, de los Fonogramas y Videogramas musicales que administra. 113 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo VIII Infracciones, delitos, penas y procedimientos. Las modificaciones realizadas a la ley de derechos de autor, se hacen más severas con el objeto de combatir la piratería y, en general, sancionar los usos no autorizados de las obras protegidas, otorgando mejores herramientas legales, para la investigación y la sanción de los delitos. Es por ello que dentro de las modificaciones realizadas se sustituye el Capítulo II, del Título III de la ley, por un nuevo Capítulo II, que establece un marco más efectivo y eficiente de sanciones civiles y penales a las infracciones a los derechos de autor y derechos conexos, con el objeto que se respeten los derechos de autor y fortalecer la protección de los derechos de autor y derechos conexos. 1.- Los delitos contra la propiedad intelectual Serán considerados como falta o delito contra la propiedad intelectual, los siguientes: 1. El que, sin estar expresamente facultado para ello, no cuente con la autorización del titular de la obra o licencias; utilice obras de dominio ajeno protegidas por esta ley, inéditas o publicadas, en cualquiera de las formas o por cualquiera de los medios establecidos en el artículo 18 de la ley 20.435.-, los que a saber son: 1.1. Publicarla mediante su edición, grabación, emisión radiofónica o de televisión, representación, 1.2. Ejecución, lectura, recitación, exhibición, y, en general, cualquier otro medio de comunicación al público, actualmente conocido o que se conozca en el futuro; 1.3. Reproducirla por cualquier procedimiento; 1.4. Adaptarla a otro género, o utilizarla en cualquier otra forma que entrañe una variación, adaptación o transformación de la obra originaria, incluida la traducción, y 1.5. Ejecutarla públicamente mediante la emisión por radio o televisión, discos fonográficos, películas cinematográficas, cintas magnetofónicas u otro soporte material apto para ser utilizados en aparatos reproductores de sonido y voces, con o sin imágenes, o por cualquier otro medio. 114 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 1.6. La distribución al público mediante venta, o cualquier otra transferencia de propiedad del original o de los ejemplares de su obra que no hayan sido objeto de una venta u otra transferencia de propiedad autorizada por él o de conformidad con la ley 20.435.-. 2. El que, sin estar expresamente facultado para ello, utilice las interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los titulares de los derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera de los medios establecidos en el Título II de la Ley 17.336. 3. El que falsificare o adulterare una planilla de ejecución, que es donde se registran, tras una presentación en vivo o de fonograma, los datos correspondientes al título de la obra, autoría y conexo 4. El que falseare datos en las rendiciones de cuentas que un editor da a titulares de derecho de autor, en relación a ventas, impresos o ediciones, saldos en bodegas, librerías y depósitos, además del porcentaje de obras destruidas por caso fortuito y porcentaje correspondiente al autor por ventas totales. Esto, en el caso que el contrato de edición indique que la remuneración consiste en una participación sobre el producto de la venta. 5. El que, careciendo de autorización del titular de los derechos o de la ley, cobrare derechos u otorgase licencias respecto de obras o de interpretaciones o ejecuciones o fonogramas que se encontraren protegidos. 6. Se sancionara las conductas antes descritas, en los numerados 1 al 5, de la siguiente forma: • Cuando el monto del perjuicio121 causado sea inferior a las 4 unidades tributarias mensuales122, ($147.448) la pena será de prisión en cualquiera de sus grados, es decir de uno a sesenta días123 o multa de 5 a 100 unidades tributarias mensuales, ($184.310 a $3.686.200). 121 RAE, definición de Perjuicio. (Del lat. Praeiudicĭum). 1. m. Efecto de perjudicar. 2. m. Der. Detrimento patrimonial que debe ser indemnizado por quien lo causa. 3. m. Der. Indemnización que se ha de pagar por este detrimento. Sin ~. 1. loc. adv. Dejando a salvo. 122 Unidad Tributaria mensual a abril de 2010 $36.862. 123 Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. 115 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • Cuando el monto del perjuicio causado sea igual o superior a 4 unidades tributarias mensuales y sea inferior a 40 unidades tributarias mensuales, ($147.448 a $1.474.480) la pena será de reclusión menor en su grado mínimo, es decir de sesenta y uno a quinientos cuarenta días124 y multa de 20 a 500 unidades tributarias mensuales, ($737.240 a $18.431.000). • Cuando el monto del perjuicio sea igual o superior a 40 unidades tributarias mensuales, (más de $1.474.480) la pena será de reclusión menor en su grado mínimo, es decir de sesenta y uno a quinientos cuarenta días125 y multa de 50 a 1.000 unidades tributarias mensuales, ($ 1.843.100 a $ 36.862.000). 7. El que, a sabiendas, reproduzca, distribuya, ponga a disposición o comunique al público una obra perteneciente al dominio público o patrimonio cultural común bajo un nombre que no sea el del verdadero autor. Comete delito contra la propiedad intelectual y será sancionado con pena de multa de 25 a 500 unidades tributarias mensuales. 8. El que se atribuyere o reclamare derechos patrimoniales sobre obras de dominio público o del patrimonio cultural común. 9. El que obligado al pago en retribución por la ejecución o comunicación al público de obras protegidas, omitiere la confección de las planillas de ejecución que corresponda. • En los casos de los delitos contra la propiedad intelectual, configurados en los números 6, 7 y 8 será sancionado con pena de multa de 25 a 500 unidades tributarias mensuales, ($ 921.550 a $18.431.000). 10. También será considerado delito, cualesquiera que falsifique una obra expresamente protegida por la ley de derecho de autor, la edite, la reproduzca, la distribuya; ostentando el nombre del editor autorizado, cuando además se suprima o cambie el nombre del autor o título de la obra, o alterar maliciosamente el texto, en el caso de los libros y partituras. • Este delito será sancionado con una pena de reclusión menor en su grado mínimo, es decir de sesenta y uno a quinientos cuarenta días126 y multa de 10 a 1.000 UTM ($368.620 a $36.862.00). 11. El que tenga para comercializar, comercialice, o alquile directamente al público, obras, copias de obra interpretaciones y fonogramas fijados en cualquier soporte. 124 125 126 Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. 116 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ • Este delito será sancionado con una pena de reclusión menor en grado mínimo, es decir de sesenta y uno a quinientos cuarenta días127 y multa de 50 a 800 UTM, ($1.843.100 a $29.489.600), 12. Fabricar, importar, internar al país, adquirir, poseer copias de obras, interpretaciones y fonogramas para su distribución comercial y con ánimo de lucro, con lo cual se sanciona los actos de “piratería” • Este delito será sancionado con una pena de reclusión menor en su grado medio a máximo, es decir quinientos cuarenta días a cinco años128 y multa entre 100 a 1.000 UTM, ($3.686.200 a $36.862.000). Aumento de las penas En los casos anteriores de delito antes descritos, se aumentará la pena en un grado en el caso de quien comete el delito pertenezca a una agrupación o reunión de personas dedicada a las acciones nombradas anteriormente sin incurrir en el delito de “asociación ilícita”. En el caso del artículo 293 del Código Penal, se aplicará además de una multa de 100 a 1000 UTM, ($3.686.200 a $36.862.000), si aquellos que comenten las conductas descritas como delitos por la ley 20.435.-, se considera que cometen además el delito de “asociación ilícita”. Si la asociación ha tenido por objeto la perpetración de crímenes, los jefes, los que hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirán la pena de presidio mayor en cualquiera de sus grados, es decir cinco años y un día a veinte años129. Cuando la asociación ha tenido por objeto la perpetración de simples delitos, la pena será presidio menor en cualquiera de sus grado, es decir de setenta y un días a cinco años130. En el caso del artículo 294 del Código Penal, se aplicará además de una multa de 50 a 500 UTM, esto es en los casos que cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte en la asociación y los que a sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e instrumentos para cometer los crímenes o simples delitos, alojamiento, escondite o lugar de reunión, serán castigados, en el primer caso previsto por el artículo 293, con presidio menor en su grado medio, es decir de quinientos cuarenta y un días a tres años131, y en el segundo, con 127 128 129 130 131 Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. 117 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ presidio menor en su grado mínimo, es decir sesenta y uno a quinientos cuarenta días132. Reincidencia en el delito. Se aplican las penas máximas contempladas para cada delito. La multa no puede ser inferior al doble de la multa anterior y su monto máximo será de 2.000 UTM ($ 73.724.000). 2.- Responsabilidad civil. Incurrirán en responsabilidad civil, aquellos que, sin autorización del titular de los derechos de autor o de la ley y, sabiendo o debiendo saber que induce, permite, facilite u oculte una infracción de cualquiera de los derechos de autor o derechos conexos, realice alguna de las siguientes conductas: 1. Suprima o altere cualquier información sobre la gestión de derechos, se entenderá por información de gestión de derechos: 1.1. La información que identifica a la obra, a la interpretación o ejecución o al fonograma; al autor de la obra, al artista intérprete o ejecutante, o al productor del fonograma; o al titular de cualquier derecho sobre la obra, interpretación o ejecución o fonograma. 1.2. La información sobre los términos y condiciones de utilización de las obras, interpretación o ejecución o fonograma. 1.3. Todo número o código que represente tal información, cuando cualquiera de estos elementos estén adjuntos a un ejemplar de una obra, interpretación o ejecución o fonograma o figuren en relación con la comunicación o puesta a disposición del público de una obra, interpretación o ejecución o fonograma. 2. Distribuya, importe para su distribución, emita, comunique o ponga a disposición del público copias de obras o fonogramas, sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido suprimida o alterada sin autorización. 3. Distribuya o importe para su distribución, información sobre la gestión de derechos, sabiendo que la información sobre la gestión de derechos ha sido alterada sin autorización. 132 Código Penal, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. 118 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ El que realice alguna de las conductas descritas con multa de 25 a 150 UTM. ($921.550 a $5.529.300). Monto de los perjuicios. El monto de los perjuicios, en base a la ley, se determina en base al valor legítimo de venta al detalle de los obras en cuestión. En el caso de no tener valor legítimo de venta, el juez determinará de forma prudente el monto del prejuicio. Se fija esta forma de avaluar los perjuicios, debido a lo establecido en el Tratado de Libre Comercio suscrito por nuestro país con Estados Unidos. Normas aplicables al procedimiento civil y penal. Estas normas fueron introducidas por las modificaciones realizadas por la Ley 20.435.-, que buscan mejorar efectivamente las disposiciones penales, y civiles, además, de los medios y mecanismos en cuanto a los procedimientos aplicables. 3.- Solicitudes que puede realizar el titular de derechos. Siempre el titular de derechos, sin perjuicio de solicitar las sanciones ya señaladas, podrá pedir: 1. Que el infractor cese la actividad ilícita. Por ejemplo, si alguien está haciendo uso comercial de una obra sin autorización en un jingle comercial, el titular podrá pedir el cese de emisión del comercial. 2. Indemnización por daños y perjuicios patrimoniales y morales. 3. Publicación de un extracto de la sentencia en un diario de circulación comercial, a elección del perjudicado, en la región donde se cometió el delito, los costos de la publicación serán del demandado. 4. Se puede además en el caso de existir copias tangibles pedir que estas sean apartadas del comercio o que sean destruidas estas copias. • Estas copias pueden ser destinadas a beneficencia, siempre que exista la autorización del titular de la obra. • El tribunal puede decretar medidas para garantizar que esas obras no vuelvan al 119 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ comercio. ¿Cómo? Marcándolos y decretando la prohibición de enajenación por parte del beneficiario. 4.- Medidas que puede ordenar el tribunal en cualquier estado del juicio. a) La suspensión inmediata de la venta, circulación, exhibición, ejecución, representación o cualquier otra forma de explotación presuntamente infractora. b) La prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados, incluyendo la prohibición de publicitar o promover los productos o servicios motivo de la presunta infracción. c) La retención de los ejemplares presuntamente ilícitos. d) La retención o secuestro de los materiales, maquinarias e implementos que hayan sido destinados a la producción de ejemplares presuntamente ilícitos, o de la actividad presuntamente infractora, cuando ello sea necesario para prevenir futuras infracciones. e) La remoción o retiro de los aparatos que hayan sido utilizados en la comunicación pública no autorizada, a menos que el presunto infractor garantice que no reanudará la actividad infractora. f) El nombramiento de uno o más interventores. g) La incautación del producto de la recitación, representación, reproducción o ejecución, hasta el monto correspondiente a los derechos de autor que establezca prudencialmente el tribunal. Estas, salvo algunas medidas especiales, se denominan medidas precautorias, las cuales son actos procesales que tienen por objeto asegurar el resultado del juicio, estas se regirán en lo no señalado en la Ley de derecho de autor, pon las normas generales contenidas en el Título V del Libro II del Código de Procedimiento Civil, es decir el título que regula las medidas precautorias. Estas medidas podrán solicitarse, una vez interpuesta la demanda en cualquier etapa del juicio, o antes de iniciarse el juicio como medidas prejudiciales reguladas en los Títulos IV del Libro II del Código de Procedimiento Civil. Para solicitar estas medidas, ya sea como medida prejudicial o precautoria, se deberán acompañar antecedentes que permitan acreditar razonablemente la existencia del derecho que se reclama, el riesgo de una inminente infracción y se rinda caución suficiente, de 120 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ conformidad con lo establecido en el artículo 279 del Código de Procedimiento Civil133. Determinación del perjuicio patrimonial y del daño moral. Perjuicio patrimonial: Este se determina por el tribunal considerando, entre otros factores, el valor legítimo de venta al detalle de los bienes sobre los cuales recae la infracción, además se podrá condenar al infractor a pagar las ganancias que haya obtenido, que sean atribuibles a la infracción y que no hayan sido consideradas al calcular los perjuicios. Daño moral: Con independencia de la existencia de un perjuicio patrimonial, para efectos de la determinación del daño moral, el tribunal considerará, para estos efectos las circunstancias de la infracción, la gravedad de la lesión, el menoscabo producido a la reputación del autor y el grado objetivo de difusión ilícita de la obra. Al hacer efectiva la indemnización de perjuicios, el tribunal podrá ordenar, a petición de parte y sin perjuicio de los derechos que puedan hacer valer terceros, la incautación y entrega al titular del derecho del producto de la recitación, representación, reproducción, ejecución o cualquier otra forma de explotación ilícita. Acción penal pública en la denuncia de los delitos sancionados por la Ley. La denuncia de los delitos sancionados por la ley de derecho de autor, se le otorga el carácter de acción penal pública, esto quiere decir que denunciado cualquiera de los delitos que contempla esta ley, a cualesquiera de los organismos del Estado, estos deben perseguir el delito y enjuiciar al acusado, sin necesidad de que la víctima persiga el delito a través de una 133 Código de Procedimiento Civil, editorial jurídica de chile, de junio de 2007, página 26. Artículo 279.Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el Título V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y concurriendo las circunstancias siguientes: 1 Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y 2 Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan 121 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ querella. Presunción de derechos. Se presume, que el derecho de autor y los derechos conexos subsisten sobre una obra o fonograma, cuya fecha de su primera publicación sea inferior a setenta años, salvo prueba en contrario, implementándose de esta manera una obligación específica del Tratado de Libre Comercio suscrito con Estados Unidos. Sin embargo, no será aplicable lo dispuesto en el inciso anterior respecto de aquellas obras y materias afines que hayan pasado al dominio público por expiración del plazo de protección de acuerdo a esta ley o a leyes anteriores. Normas especiales aplicables al procedimiento civil. En cuanto a los procedimientos que se substancien en los tribunales civiles de la República, el tribunal que conozca del juicio podrá ordenar a él o los presuntos infractores a esta ley, que entreguen toda la información que posean respecto todas las personas involucradas en la infracción, así como los antecedentes relativos a los canales de producción y distribución de los ejemplares infractores. Con el objeto de obtener esta información el tribunal podrá sancionar con multas de 1 a 20 unidades tributarias mensuales ($36.862 a $ $737.240), a aquellos que se nieguen a entregar dicha información. 5.- Indemnizaciones que puede solicitar el titular de los derechos. Una vez que se ha acreditado judicialmente la respectiva infracción, se podrá solicitar por el titular de un derecho, que las indemnizaciones de los daños y perjuicios patrimoniales y morales causados, por el infractor, sean sustituidas por una suma única compensatoria, por el daño ocasionado, que será fijará por el tribunal en relación a la gravedad de la infracción, no pudiendo ser mayor a 2.000 unidades tributarias mensuales, ($ 73.724.000) por infracción. Es decir, el titular de derechos de autor puede optar por solicitar cualquiera de estas dos indemnizaciones: 1.- Las indemnizaciones de los daños y perjuicios patrimoniales y morales, o 122 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 2.- Una indemnización por una suma única compensatoria, por el daño ocasionado. A modo de ejemplo, en el caso de la indemnización por una suma única compensatoria, por ejemplo de haber descargado un disco de internet y reproducirlo en mi computador personal, si se descargaron 12 composiciones (las del disco) son 12 infracciones a la ley de propiedad intelectual. El juez podrá determinar una “suma única compensatoria” de la siguiente forma: 2000 UTM por infracción X 12 que es la cantidad de infracciones = 24.000 UTM (total). 24.000 UTM= $884.688.000.- Esta cifra es la máxima que se podrá cobrar. Se entiende de todas maneras que el juez determina la gravedad de la infracción y es él quien fijará prudencialmente la indemnización que percibirá el titular del derecho de autor. 6.- Procedimiento aplicable en materia civil. Tendrán competencia para conocer de estas materias, el juez de letras en lo civil, en procedimiento breve y sumario, el que se encuentra regulado en el libro III, título XI, del Código de Procedimiento Civil, el cual es un procedimiento breve y concentrado. Procedimiento sumario. El procedimiento se puede iniciar a través de dos vías como son: 1. Medidas Prejudiciales. 2. Demanda. El tribunal va a citar a las partes a un comparendo de contestación y conciliación dentro de 5º día, después de notificada la última resolución, si el demandado está en el lugar del juicio, o pero si el demandado no se encuentra en el lugar del juicio, este plazo se va ampliar según la tabla de emplazamiento que realiza la Corte de Apelaciones. La audiencia de contestación y conciliación, puede ocurrir que concurran ambas parte, que no concurra el demandado, o que no comparezca ninguna de las partes. En rebeldía del demandado, es decir ante su no concurrencia, se recibirá a prueba la causa, o, si el actor lo solicita con fundamento plausible, se accederá provisionalmente a lo pedido en la demanda. 123 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ En este segundo caso, podrá el demandado formular oposición dentro del término de cinco días, contados desde su notificación; y una vez formulada, se citará a nueva audiencia, procediéndose como se dispone en el artículo anterior, pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional de lo decretado con esta calidad, ni se altere la condición jurídica de las partes No deduciéndose oposición, el tribunal recibirá la causa a prueba, o citará a las partes para oír sentencia, según lo estime de derecho. La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendirá en el plazo de ocho días. Vencido el término probatorio, el tribunal, de inmediato, citará a las partes para oír sentencia. Las resoluciones en el procedimiento sumario deberán dictarse, a más tardar, dentro de segundo día. La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de los diez días siguientes a la fecha de la resolución que citó a las partes para oír sentencia. Cabe destacar los plazos para el tribunal no son fatales, es decir en el caso de las resoluciones que la ley señala que deben dictarse dentro de segundo día, nada obsta para que la dicten después de este plazo. Las infracciones dispuestas por la ley. Las infracciones a la ley que no estén contempladas en ella irán desde un mínimo de 5 a 50 unidades tributarias mensuales (UTM), o sea desde $184.310 (5 UTM) a $1.843.100 (50 UTM). 124 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Capítulo IX.- Las alternativas a la protección tradicional. El año de 2001 se constituyó una corporación con fines no lucrativos, denominada Creative Commons134, bajo la noción de que no todos los autores desearían ejercitar a plenitud la totalidad de los derechos de propiedad intelectual conferidos por las leyes de sus respectivos países. Dicha corporación considera que el derecho de autor tradicional no contribuye en modo alguno a que las obras de diversos autores alcancen el alto grado de exposición y distribución masiva que ellos desearían. Muchos empresarios y autores prefieren en la actualidad descansar en modelos de negocios más innovadores en lugar del sistema tradicional del derecho de autor para asegurar el debido retorno en las inversiones realizadas en creatividad. Creative Commons da a estos autores la oportunidad de compartir sus obras a través de Internet, así como el poder para reutilizar, modificar y distribuir dichas obras en muy generosas o benéficas condiciones. Creative Commons intenta auxiliar a todos estos autores a expresar estas preferencias mediante el otorgamiento de una serie de licencias de uso de las obras en favor de terceros, sin costo alguno135. Creative Commons es un tipo de licencia que permite al autor o creador decidir que uso quiere que se le dé a su obra. Estas licencias son administradas por la fundación Creative Commons, con sede en San Francisco, Estados Unidos. Fue fundada por el abogado Lawrence Lessig abogado y profesor de la Universidad de Standford. Al igual que las entidades de gestión colectiva, son corporaciones sin fines de lucro, pero no administra y no ejerce las mismas facultades que la primera mencionada, entre ellas, no cobra por derechos de autor ni otorga licencias pagadas. La forma en la cual se financia esta organización es a través de donaciones. 134 Traducción al español Creatividad Común. JORNADAS DE DERECHO DE AUTOR organizadas por la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) en cooperación con el Instituto Nacional del Derecho de Autor (INDAUTOR) de México con la asistencia académica de la Universidad Panamericana de México México D.F., 6 y 7 de septiembre de 2005 DERECHO DE AUTOR EN LA NUEVA ERA DIGITAL, LA INDUSTRIA DEL LIBRO, DE LA MÚSICA Y DEL AUDIOVISUAL. TENDENCIAS. CREATIVE COMMONS Documento preparado por el Sr. José Luis Caballero Leal, Profesor, UniversidadPanamericana, Socio de Jalife, Caballero, Vázquez & Asociados, México D.F 135 125 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 1.- Pequeña referencia histórica. La idea de Creative Commons, se empieza a generar en el año 1998, a través de una controversia generada por la extensión de la protección de derechos de autor, en el caso llamado ELDRED VS. ASHCROFT136 en el cual se interesó Lawrence Lessig y que al poco tiempo perdió. “...Eric Eldred era un programador dedicado a construir una biblioteca de obras de dominio público escaneando estas obras y poniéndolas a disposición del público de forma gratuita…”137 “En 1998 se anunció que el libro de poemas New Hampshire de Robert Frost iba a pasar al dominio público. Eldred quería publicarlo en su biblioteca pública libre y gratuita. Pero el Congreso se metió por medio. Como describí en el capítulo 10, en 1998, por undécima vez en cuarenta años, el Congreso extendió los plazos para los copyrights ya existentes--esta vez por veinte años. Eldred no podría añadir a su colección ni una obra que fuera posterior a 1923 hasta el 2019. De hecho, ninguna obra con copyright pasaría al dominio público hasta ese año (y ni siquiera entonces, si el Congreso volvía a extender el plazo). En cambio, en el mismo periodo más de un millón de patentes pasarían al dominio público. Esto fue la Ley de Extensión del Plazo del Copyright de Sonny Bono (CTEA en inglés), promulgada en memoria del congresista y previamente músico Sonny Bono, quien, según cuenta su viuda Mary Bono, creía que los copyrights deberían ser para siempre. Eldred decidió luchar contra esta ley. Primero decidió enfrentarse a ella mediante la desobediencia civil. En una serie de entrevistas, Eldred anunció que iba a publicar como tenía planeado, a pesar de la CTEA. Pero debido a una segunda ley aprobada en 1998, la NET (Ningún Robo Electrónico), este acto de publicación convertiría a Eldred en un delincuente--aunque nadie se quejara. Ésta era una estrategia peligrosa para un programador discapacitado”138. 136 ELDRED et al. v. ASHCROFT, ATTORNEY GENERAL. certiorari to the united states court of appeals for the district of Columbia circuit .No. 01-618. Argued October 9, 2002--Decided January 15, 2003. 137 Libro cultura libre, Lawrence Lessig, 2004. 138 Libro cultura libre, Lawrence Lessig, 2004. 126 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 2.- Fundamento de las licencias. Este modelo de licencias fue copiado o más bien tomado como modelo de la “Free Software Foundation139” que es una fundación creada en 1985 y que tiene como objeto difundir el desarrollo y uso de software computacionales de libre acceso. Para explicar esto último, cito entrevista a Lawrence Lessig: “La idea (nuevamente, robada a FSF) era producir licencias de copyright para que los artistas, autores, educadores e investigadores pudieran utilizar para anunciar al mundo las libertades que ellos querían que su obra creativa llevara. Si la regla por defecto del copyright es todos los derechos reservados, el significado expreso de una licencia de Creative Commons es que algunos derechos están reservados. Por ejemplo, la ley del copyright brinda al poseedor del copyright el derecho exclusivo de hacer “copias” de su trabajo. Una licencia de Creative Commons, podría, en efecto, anunciar que este derecho exclusivo fue otorgado al público”140. Se puede resumir esta idea de licencia como la entrega autorización a los usuarios para ejecutar, copiar, distribuir, estudiar, modificar y distribuir el modificado. Las licencias En ningún caso, poner una obra bajo licencia Creative commons va en perjuicio de los derechos de autor. Es más bien, una autorización por utilización de una obra a un tercero (autorización que establece la ley para el uso de obras). Lo que se está haciendo es otorgar una licencia de uso, a través de Creative Commons (la fundación) para que terceros hagan uso bajo ciertas limitaciones. En rigor, es el autor quien elige las limitaciones. Este tipo de licencias no tiene costo ni para la el autor ni para el usuario. 139 140 http://www.fsf.org CC in Review: Lawrence Lessig on Supporting the Commons, publicado en página web. 127 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Las condiciones141. Para generar una licencia para una obra, existen 4 condiciones generales que puede usar el autor para poder limitar el uso: a.- reconocimiento; b.- No comercial; c.- Sin derivar; d.Licenciar igual. A.- Reconocimiento (Attribution): El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceras personas si se muestra en los créditos. B.- No Comercial (Non commercial): El material original y los trabajos derivados pueden ser distribuidos, copiados y exhibidos mientras su uso no sea comercial. C.- Sin Derivar (No Derivate Works): El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido pero no se puede utilizar para crear un trabajo derivado del original. D.-Licenciar Igual (Share alike): El material creado por usted puede ser modificado y distribuido pero bajo la misma licencia que el material original. Estas 4 condiciones se combinan entre sí para poder generar las 6 licencias existentes en la actualidad. Las condiciones combinadas que resultan finalmente en las 6 licencias son las siguientes. 1.- Reconocimiento: El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceros si se muestra en los créditos. 2.- Reconocimiento – Sin Derivar: El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceros si se muestra en los créditos. No se pueden realizar obras derivadas. 3.-Reconocimiento – Sin Derivar – No comercial: El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceros si se muestra en los créditos. No se puede obtener ningún beneficio comercial. No se pueden realizar obras derivadas. 141 http://www.creativecommons.cl/tipos-de-licencias 128 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 4.-Reconocimiento – No comercial: El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceros si se muestra en los créditos. No se puede obtener ningún beneficio comercial. 5.-Reconocimiento – No comercial – Compartir igual: El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceros si se muestra en los créditos. No se puede obtener ningún beneficio comercial y las obras derivadas tienen que estar bajo los mismos términos de licencia que el trabajo original. 6.-Reconocimiento – Compartir igual: El material creado por usted puede ser distribuido, copiado y exhibido por terceros si se muestra en los créditos. Las obras derivadas tienen que estar bajo los mismos términos de licencia que el trabajo original. La generación de estas licencias para el uso de terceros se debe realizar a través de internet, visitando el sitio web de Creative Commons Chile. 3.- Creative Commons en Chile142. En Chile, Creative Commons está liderado por la Universidad de Chile a través del Sistema de Servicios de Información y Bibliotecas, SISIB y la organización no gubernamental ONG Derechos Digitales. 142 http://www.creativecommons.cl/quienes-somos 129 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Conclusiones. De la presente investigación de derechos de autor y conexos y su relación con la música, de la modificación a la ley 17.336 por la ley nº 20.435 y los nuevos puntos incorporados a esta, la influencia de los tratados internacionales en relación a materias comerciales y de propiedad intelectual, etc. podríamos extendernos con varias conclusiones, ya que este tema en particular da para mucho debate. Aunque las acotaciones que podría hacer son varias, quiero limitar la presente sección a resolver la pregunta planteada en la hipótesis de este trabajo, pregunta que por lo demás me permitió acotar esta investigación y no extenderla mas. Luego de la lectura y análisis de la ley 17.336 y su modificación (ley 20.435) vigente a partir del 04 de mayo de 2010, del estudio del contexto en que se desarrolla la temática de los derechos de autor y conexos, conocer un poco el proceso histórico tanto internacional como nacional y todo el proceso que conllevó a impregnarme del tema de los derechos de autor a través del seguimiento por la prensa, foros de discusión, conferencias, discusiones personales, etc. trataré de dar respuesta, de la forma más simple posible, a la pregunta establecida en un principio de esta investigación. Como ha sido el objeto de toda esta investigación, responderé esta pregunta siempre interpretando desde el lado de la música, pero además incorporaré ciertos actores que tal vez no tengan directa relación con los músicos, pero son parte importante de la última modificación. Además incluiré en esta respuesta no solo los beneficios y beneficiarios puntuales de esta modificación (ley 20.435) que también incluiré todo el texto restante. En simples palabras, trataré de responder la pregunta expuesta desde la lectura y análisis de la ley de propiedad intelectual, vigente a partir de mayo de 2010. La pregunta es la siguiente: ¿Quiénes son los beneficiarios de esta ley y de qué forma se benefician? 130 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ El autor. Pueden ser nacionales o extranjeros domiciliados en Chile y se le reconocen ampliamente, tanto nacional como internacionalmente dos tipos de derechos. El primero es el derecho moral, derecho que refiere acerca del reconocimiento de paternidad, el derecho de oponerse a la modificación de su obra, mantener la obra inédita y autorizar a terceros a terminar su obra. El derecho moral es un derecho de carácter irrenunciable. El otro derecho es el derecho patrimonial, que trata del usufructo que se le puede dar a la obra en materia económica, siendo este el fundamental en los debates, ya que es el sustrato mismo de la industria musical. Digo esto, ya que la suma de los derechos de los autores nacionales e internacionales, a través de las entidades de gestión colectiva genera una verdadera danza de millones. A diferencia del derecho moral, este derecho es transferible a terceros, lo cual debo advertir de antemano que este puede ser una decisión muchas veces conveniente para el autor, pero siempre debe ser asesorado a la hora de cesionar sus derechos, en relación a remuneración, exclusividad y tiempo de cesión. En materia de protección, el autor es ampliamente favorecido, por un lado desde el momento de la creación el autor ya está protegido por la ley (art.nº1), evitando cualquier tipo de burocracia de por medio para proteger su obra, además podrá inscribir su obra en el Departamento de Propiedad Intelectual, el cual le permite un registro tangible de su creación. En materia de tiempo, el autor estará protegido de por vida y además 70 años después de su muerte, lo cual permite a sus herederos y/o cesionarios poder seguir lucrando con su obra. En este ítem, históricamente, la protección se ha ido incrementando desde los 30 años, pasando por 50 años, hasta los actuales 70 años de protección post mortem. Esa última siendo estipulada en las últimas 2 modificaciones a la ley (2003 y 2010). Se establece además en la ley, las condiciones para el contrato de edición (Art.48) y para el contrato de representación (Art.56) ambos aplicables a la música, siendo el primero referente a la relación entre un empresario y el autor en relación a editar y publicar obras y el segundo en relación al contrato entre un empresario y el autor para representar en público su obra. Ambos puntos señalados no fueron temas de debate en la última modificación y no han sido modificados prácticamente en nada en las últimas dos décadas, esto llamándome fuerte al atención, ya que ambos puntos son fundamentales para la relación del músico y la puesta a disposición del público de la obra. Aunque mi interés no fue abordar estos dos temas con 131 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ mayor profundidad, creo que son de alta importancia estudiarlos y ver si la realidad actual está reflejada en estos 2 ítems. Para cerrar este punto, encuentro fundamental citar lo siguiente: “El derecho patrimonial confiere al titular del derecho de autor las facultades de utilizar directa y personalmente la obra, de transferir, total o parcialmente, sus derechos sobre ella y de autorizar su utilización por terceros” (Art.17). Destaco esto, ya que el músico creador es el titular del derecho patrimonial y es él el que decide como quiere que su obra sea utilizada. Este derecho que le confiere la Ley al autor es hasta que cede estos derechos (a través de contrato). Además puede delegar la administración de sus derechos patrimoniales a la entidad de gestión colectiva correspondiente (SCD), siempre y cuando decida incorporarse a la ella. Serán los titulares del derecho quienes decidan la autorización a terceros como por ejemplo el público y/o otros actores que quieran dar uso a las obras, por ejemplo, usos comerciales. En el caso del público, está en juego el acceso a la cultura, y ya que la ley, primeramente le confiere al autor (como el titular primario del derecho patrimonial) la capacidad de autorizar el uso (la escucha propiamente tal) de la obra, es tema de alta importancia, que los autores, decidan de qué forma quieren que los auditores se relacionen con su obra antes de ceder sus derechos a un tercero (sello discográfico por ejemplo)o dar poder amplio para que la entidad de gestión colectiva administre, recaude y distribuya el dinero por sus derechos. En estos casos y si el autor quisiera dar autorización para que su música se dé amplio acceso y sin retribución económica por ejemplo, entrará en franco conflicto con sellos y entidades de gestión colectiva, porque en el caso de los sellos ellos hacen uso comercial de la obra y siempre van a querer cobrar por su uso, ya que su negocio trata de eso y en el caso de la gestión colectiva, estas financian su operativa en el cobro de un porcentaje por los derechos administrados. Dicho lo anterior, considero que el autor debe reflexionar y conocer cuál es la visión de los organismos antes señalados antes de transferir o poner en administración sus derechos ya que en ciertas ocasiones, puede que el autor tenga una visión distinta a quien transfirió sus derechos patrimoniales o delegó la administración de sus derechos. 132 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Artistas, intérpretes y ejecutantes. La Ley, en su artículo 65, refiere a los derechos conexos (es derecho patrimonial), este es otorgado a artistas, intérpretes y ejecutantes y consiste en prohibir la difusión de sus producciones y a percibir una remuneración por el uso público de estas. Esto sin perjuicio de los derechos de autor, o sea se entienden que tienen tratos separados y ninguno excluye al otro. La titularidad de este derecho puede ser transferido a cualquier título. Al igual que al autor, esta Ley confiere un tiempo de protección determinado de 70 años a partir del 31 de diciembre del año de la publicación o ejecución de la interpretación. En relación al usufructo, Artistas, intérpretes y ejecutantes, podrán recibir remuneración por esto (independiente al derecho de autor) y estos, son administrados por la entidad de gestión colectiva. Al igual que el derecho de autor, es el artista, intérprete o ejecutante el que tiene el derecho de “prohibir” los actos señalados en el artículo 66, entendiendo que también puede optar por lo contrario cuando estime conveniente. Esto lo señalo, porque ciertas decisiones que tome, puede ir en contra del actuar de la entidad de gestión colectiva. Productores fonográficos. Siendo también parte de los derechos conexos, cuando existe un fonograma (un disco por ejemplo o el contenido de este) existe un derecho patrimonial que se llama derecho de ejecución de fonograma. Esto es en el caso que exista difusión pública del fonograma (o parte de él) a través de radios, televisión o otros medios conocidos. Al hacer este uso, se debe remunerar tanto a los intérpretes de dicho fonograma y al productor fonográfico. Esta remuneración se divide en 50% para intérpretes, ejecutantes y artistas y el otro 50% para productores fonográficos. En relación a la prohibición de difusión del fonograma, el productor de fonogramas sobre su fonograma y el intérprete sobre su interpretación tendrán el derecho de decidir autorizar o prohibir la difusión de sus respectivas producciones. En relación al tiempo de protección, los fonogramas gozarán de 70 años de protección al 31 de diciembre del año de la publicación. 133 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Las radios y televisión. En el caso de una transmisión de una obra, los organismos tales como radios y televisión tendrán derecho a ser remunerados por la retransmisión de estas. También pueden autorizar o prohibir su retransmisión. La protección será de 50 años a contar de la transmisión. Todo lo antes señalado en relación a derechos conexos no sufrió grandes modificaciones en la Ley 20435 (a excepción de inciso 3 de art. 65), siendo la modificación de 2003, ley nº 19912, la con más presencia en capítulo. Las entidades de gestión colectiva. Desde 1992, donde se legisla a favor de las entidades de gestión colectiva en el país, estas entidades gozan de todo el piso legislativo para realizar su labor. Además, existen tratados internacionales que avalan su actuar y son tratados ratificados por nuestro país. En el caso de la SCD, esta cuenta con todas las autorizaciones que dispone la Ley para funcionar. Además, la forma de financiar el funcionamiento de estas entidades, esta normada y asegura un porcentaje máximo para su labor (30%) el cual es descontado a los que posean derechos de autor y conexos y que sean socios de estos organismos. Además la concesión de licencias de ejecución pública esta normada y las tarifas de estas son fijadas por la misma entidad (Art.100). En relación a la modificación 20.435, se legisla a favor de los usuarios y las tarifas que deben ser pagadas por imposición de la SCD, pueden ser rebatidas por los usuarios y proceder a una mediación y en el caso de que no haya acuerdo a arbitraje, esto en el caso que no se llegue a acuerdo (art. 100bis y ter.). Esta situación promete dar mucha más transparencia al proceso de tarifación por licencias. 134 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Los prestadores de servicios. Sin duda, es la limitación de responsabilidad de los prestadores de servicios de internet, junto con las limitaciones y excepciones y penas por infracción a la ley, uno de los grandes contenidos que se legisló en la modificación 20.435. Si alguien puede pensar y sobre todo entidades de gestión colectiva, que los prestadores deben pagar algún tipo licencia o ser demandados porque sus usuarios están infringiendo la Ley de propiedad intelectual, esta modificación, deja libre de culpa a estos organismos, transfiriendo la culpabilidad de forma exclusiva a los usuarios. Esto no obstante, que los prestadores de servicios de internet (según su rubro) deben cumplir con ciertas obligaciones impuestas en la ley en el caso de ser notificados que sus usuarios hagan mal uso de su servicio (Art. 85 y todas sus letras). Con esto, se libera a los usuarios de internet que no hagan uso o mal uso de internet en materia de derechos de autor, evitando cobrarles por algo que no hacen. Las limitaciones y excepciones al derecho de autor y a los derechos conexos. Es el derecho de autor una legislación altamente restrictiva para las personas, en esta Ley no se habla de acceso a la cultura, hasta la modificación 20.435. En esta modificación, se intentó regular ciertos usos que se consideran como justos, pero más bien son usos lógicos, como por ejemplo. • El derecho a cita (Art 71 A). • El traspaso a otro medio para que personas con discapacidad puedan tener acceso a la obra (Art 71 C). • Usos educacionales (Art 71 D y Q). • Ciertas acciones de gran importancia para bibliotecas sin fines de lucro en torno al respaldo, fotocopiado, respaldos electrónicos, traducción (Arts. 71 I, J, K, L y M.) • El considerar que la utilización de fonogramas en el núcleo familiar no es considerado ejecución pública, ya que antes si lo era y se debía pedir autorización y remuneración al autor. (Art. 71 N). • La reproducción provisional de una obra 135 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Las infracciones. Aunque no son un sujeto, según mi criterio se deben incluir de todas maneras. El cometer un delito contra la propiedad intelectual tiene un alto costo. La modificación 20.435 fue destacada por contener toda una nueva normativa en caso de delito, donde las penas son lo suficientemente poderosas como para evitar que los infractores, tanto principiantes como reincidentes cometan delitos contra la propiedad intelectual. Según mi apreciación estas normas son suficientes y dan el piso legislativo suficiente para que tanto autores, como interpretes, productores fonográficos pueden estar tranquilos, que el pasar sobre su derecho tiene un castigo apropiado. 136 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ Bibliografía. Libros. Abarza, Jacqueline; Katz, Jorge. Los derechos de propiedad intelectual en el mundo de la OMC. 2002. Chile. ISBN 92-1-321964-4. Alessandri Rodríguez, Arturo. Derecho Civil primer año tomo segundo.1937. Santiago. Casado, Laura. Manual de derechos de autor. 2000. Argentina. ISBN 950-743-251-5 Caballero Leal, José Luis. Derecho de autor para autores. 2004. México. ISBN 968-5374-12-0. Herrera Sierpe, Dina. Propiedad Intelectual Derechos de Autor Ley nº 17.336 y sus modificaciones.1999. Chile. ISBN 956-10-1250-2. Lessig, Lawrence. Free Culture: How big media uses technology and the law to lock down culture and control creativity. 2004. ISBN 1-594 20-006-8. Mancini, Anna. Derecho de autor, nuevas tecnologías, cambios legales y más cultura para todos. ISBN 1-932848-22-3. Sádaba, Igor. Propiedad intelectual ¿Bienes públicos o mercancías privadas?. 2008. Madrid. 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Congreso propiedad intelectual y sociedad del conocimiento, 23 y 24 de Junio de 2010, Universidad Diego Portales, Santiago, Chile. Encuentro de propiedad intelectual y acceso a la información. 17 al 20 de Mayo de 2010. Centro Cultural de España, Santiago, Chile. 141 ANÁLISIS Y LECTURA CRÍTICA A LEY Nº 17.336 DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y SUS EFECTOS EN EL CAMPO DE LA MÚSICA: INVESTIGACIÓN OBJETIVA DE LOS BENEFICIOS DE ESTA INICIATIVA. David Rifo M. _____________________________________________________________________________________________ 142
