09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 431 CRÓNICA DE SENTENCIAS CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas letrado de la junta de castilla y león Francisco salinero román Magistrado de la audiencia Provincial de valladolid SUMARIO triBunal suPreMo. doctrina legal. sala de lo contencioso-administrativo. sala de lo social. triBunales suPeriores de justicia. salas de lo contencioso-administrativo. salas de lo social. audiencias Provinciales. civil. Penal. juZGados de lo social. revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 431 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 432 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 433 CRÓNICA DE SENTENCIAS TRIBUNAL SUPREMO DOCTRINA LEGAL ❖ sentencia de 17 de julio de 2009 (Boe de 9 de octubre) de la sala tercera del tribunal supremo, por la que se establece la siguiente doctrina: «El módulo temporal de referencia que debe utilizarse para determinar la cuantía de la pensión de viudedad por Clases Pasivas del ex cónyuge por divorcio o nulidad de matrimonio así como la del cónyuge actual de un funcionario, cuando el fallecimiento del causante de los derechos se haya producido con anterioridad al momento de alcanzar la edad de jubilación o retiro forzoso, debe tomarse desde la celebración del matrimonio hasta la fecha en que el causante hubiese alcanzado la edad de jubilación o retiro». SALA DE LO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO ❖ sentencia de la sección séptima de la sala de lo contencioso-administrativo del tribunal supremo de 14 de julio de 2009: Privilegios admisibles para los sindicatos más representativos: es posible introducir diferencias entre los sindicatos para asegurar la efectividad de la actividad que se les encomienda, pero siempre que se haga con arreglo a criterios de objetividad, adecuación, razonabilidad y proporcionalidad. Por ello el concepto de mayor representatividad es un criterio objetivo constitucionalmente válido. Pero una cosa es la especial legitimación que de esa mayor representatividad pueda derivarse en orden a la negociación colectiva o a la representación institucional y otra diferente el derecho que corresponde a cualquier sindicato a no ser excluido del acceso a las revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 433 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 434 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román subvenciones que hayan sido establecidas en relación a actividades dirigidas a la defensa de intereses que son propios de todos los sindicatos. ❖ sentencia de la sección séptima de la sala de lo contencioso-administrativo del tribunal supremo de 21 de julio de 2009: Movilidad funcionarial entre Administraciones Públicas: una cosa es que el modelo de ordenación territorial que representan las comunidades autónomas y los entes locales no haya de significar una barrera para la movilidad de los funcionarios públicos de unas a otras administraciones, y otra cosa diferente es la posibilidad, que parece sugerir el recurrente, de que cualquier funcionario pueda acceder incondicional e indistintamente a cualquier puesto funcionarial aunque su cometido funcional esté alejado de la capacidad profesional que le fue exigida para su ingreso a dicho funcionario. dicho de otra forma, los preceptos legales que permiten la movilidad funcionarial entre administraciones públicas deben cohonestarse con los principios de capacidad y eficacia administrativa, y estos últimos imponen considerar que esa movilidad de una a otra administración Pública debe operar sobre puestos de trabajo que, en términos de capacidad para desempeñarlos, tengan una sustancial semejanza. ❖ sentencia de la sección séptima de la sala de lo contencioso-administrativo del tribunal supremo de 24 de julio de 2009: Pruebas de ingreso en la escala sanitaria superior de Aragón: Primeramente se plantea si atenta al principio de igualdad de acceso a las funciones públicas (artículos 23.2 y 14 ce) la diferente regulación dispuesta en las comunidades autónomas de castilla y león y aragón para valorar los méritos de los servicios previos prestados a sus administraciones públicas y, de manera concreta, el establecer el sistema de concurso oposición y no el de concurso para el acceso como funcionarios de quienes hayan prestado servicios como interinos. la autonomía constitucionalmente garantizada a las comunidades autónomas (artículo 137 ce) permite que estas desarrollen diferentes políticas de personal sin que por ello resulte vulnerado el principio de igualdad; y también que, siendo diferentes las circunstancias de hecho existentes en cada una de las comunidades autónomas, la mera invocación de regulaciones diferenciadas tampoco es bastante para apreciar una discriminación contraria a ese mismo principio. una cosa es la constitucionalidad de un sistema 434 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 435 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias de acceso restringido para el personal interino, que es lo que declaró la stc 12/1999 (subrayando además la excepcionalidad que ha concurrir en la solución), y otra diferente que el personal interino tenga un incondicional derecho a un sistema restringido y este haya de consistir necesariamente en un concurso y no en pruebas de conocimiento, que es lo que vienen a plantear los recurrentes. la segunda consideración, directamente enlazada con la anterior, es que la igualdad constitucionalmente proclamada para el acceso en el artículo 23.2 ce precisamente a lo que conduce es a asumir como regla general un sistema de acceso libre para todos y en el que, sin perjuicio de que sea factible valorar como mérito los servicios previos, se someta a todos los aspirantes a unas mismas pruebas de capacidad y la interinidad no tenga un peso excesivo hasta el extremo de hacer imposible el acceso a quienes no tengan acreditados servicios previos. ❖ sentencia de la sección sexta de la sala de lo contencioso-administrativo del tribunal supremo de 22 de septiembre de 2009: No existe arbitrariedad ni falta de motivación en la aprobación de una norma reglamentaria: en cuanto a la denuncia de falta de motivación y de arbitrariedad es preciso dejar sentada una premisa: teniendo la disposición impugnada (real decreto 172/2007) naturaleza innegablemente reglamentaria, tal como se desprende de su procedimiento de elaboración y de su contenido normativo de alcance general, no está necesitada de motivación en sentido propio. Queda fuera del listado de actos del artículo 54 lrj-Pac, en que la motivación es obligatoria. tampoco el artículo 275 de la ley Hipotecaria ni el artículo 482 de su reglamento, al regular la creación, modificación y supresión de los registros de la Propiedad, exigen que el correspondiente real decreto deba estar motivado mediante un preámbulo o exposición de motivos. es verdad que la jurisprudencia ha exigido a veces que la amplia libertad de opción de que goza la administración en el ejercicio de la potestad reglamentaria sea ejercida dentro de unos márgenes de razonabilidad, para lo que es preciso que puedan conocerse las consideraciones que han determinado la adopción del reglamento. (véanse las sentencias de esta sala de 13 de noviembre de 2000 y 22 de junio de 2004). Pero el real decreto 172/2007, en todo caso, va encabezado por un preámbulo, en que se explican las razones por las que el consejo de Ministros estimó oportuno realizar la amplia reordenación de la demarcación registral en toda revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 435 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 436 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román españa contenida en dicha disposición. así, la afirmación de que el real decreto 172/2007 carece de motivación ni es cierta ni, si lo fuese, constituiría base suficiente para la pretensión de anulación formulada por el actor. SALA DE LO SOCIAL ❖ sentencia de la sala de lo social del tribunal supremo de 1 de julio de 2009: interpretación del artículo 65 del convenio colectivo para el personal laboral de la administración General del estado; Movilidad funcional por incapacidad laboral: el convenio colectivo reconoce el derecho del empleado a pedir su recolocación, pero no obliga a la demandada a crear un puesto de trabajo adecuado a sus circunstancias personales, sino, solamente, a facilitarle uno ajustado a su situación cuando quede vacante. no cabe, por ende, interpretar que obliga a dar un empleo adecuado o a indemnizar por el incumplimiento de ese deber. no es eso lo que dispone al artículo 65 del convenio que, conforme a los artículos 1.283 y 1.284 del código civil, deber ser interpretado en el sentido más adecuado para que produzca efecto, sin que pueda entenderse comprendido en él cosas distintas de las queridas por quienes lo pactaron. Por todo ello, al ser contrario a lo convenido, no puede accederse a lo pretendido, que conduciría al absurdo de que a la empleadora le resultase más económico acordar el cese, procedente o no, del trabajador que esperar a recolocarlo y tener que abonarle, mientras tanto, los salarios que, teóricamente, dejara de percibir, sin recibir contraprestación alguna a cambio. no es ese el fin perseguido por el convenio, que busca la recolocación de los declarados incapaces y afectos de una discapacidad merecedora de un trato favorable que consiste en reservarles la primera vacante que se produzca en puesto adecuado a sus circunstancias. esa era la intención de los firmantes del convenio y a ella debe estarse, cual obliga el artículo 1281 del código civil, precepto que, también, establece que para determinar la intención de las partes se estará, igualmente, a los actos posteriores de las mismas. en tal sentido, aunque no sea aplicable directamente, conviene recordar que el artículo 63 del nuevo convenio Único para el Personal laboral de la administración General del estado, publicado en el Boe de 14 de 3 octubre de 2006, se 436 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 437 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias condiciona la recolocación a que exista plaza vacante de igual o inferior grupo profesional. ❖ sentencia de la sala de lo social del tribunal supremo de 14 de julio de 2009: Contratos concertados por una Administración Pública para la ejecución de un plan o programa público determinado financiado con fondos europeos: se constata la necesidad de trabajo de carácter intermitente o cíclico, reiterándose la necesidad en el tiempo, aunque lo sea por periodos limitados, ya que la necesidad de formación ocupacional para jóvenes con riesgo de exclusión social es estructural, los programas se vienen reiterando anual y cíclicamente en años sucesivos, las áreas de enseñanza para las que se contrata a los demandantes se reproducen en todos los ciclos, por lo que la contratación adecuada es la de contrato por tiempo indefinido de carácter discontinuo, a tenor de lo previsto en el artículo 15.8 del estatuto de los trabajadores. ❖ sentencia de la sala de lo social del tribunal supremo de 21 de julio de 2009: Efectos jurídicos de la firma del finiquito: a) ninguna virtualidad extintiva puede atribuirse al trabajador por la firma de los citados documentos, siendo así que fue la empresa y no el recurrente quien extinguió unilateralmente, acompañando a la decisión extintiva —«en formato normalizado»— el saldo y finiquito; b) nula eficacia liberatoria puede atribuirse a un documento cuya fiabilidad no solamente pudiera considerarse mermada por estar en impreso «formalizado» y por haberse suscrito sin la garantía de los representantes de los trabajadores (cuya presencia no es necesaria, aunque sí conveniente), sino que a mayor abundamiento comporta la parcial renuncia a un derecho (la drástica reducción a la mitad de la indemnización debida), que por fuerza habría de calificarse —en este caso— contraria al artículo 3.5 del et, siendo así que el aparente «finiquito» no cumplía función transaccional alguna y que —como hemos señalado antes— los actos de disposición en materia laboral han de vincularse a la función preventiva del proceso propia de la transacción, de manera que la eficacia del acuerdo requiere que se produzca para evitar o poner fin a una controversia (ssts, ya citadas, de 28/04/04 y 18/11/04), todo ello en un contexto de trastorno de ansiedad generalizada sufrido por el trabajador y conocido por la empresa, cuya presumible incidencia en el proceso volitivo no puede desconocerse —como argumenta la recurrida— por el hecho de que no conste declarado probado revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 437 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 438 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román una distorsión en la formación de la voluntad (que la sentencia de instancia admite en el fundamento segundo in fine, con valor de hecho probado) o que «antes de la firma de estos documentos se permitió (sic) al actor hacer una llamada telefónica a su mujer»; y d) avala esta conclusión la dificultad de determinar el importe exacto del salario que correspondía al trabajador, dada la complejidad del mismo (salario fijo, variable y bonus), hasta el punto de que justifica plenamente —sobre todo en el contexto de la enfermedad psíquica— que el trabajador despedido inicialmente hubiese aceptado una cantidad que en principio le pareció correcta y que pocos días después —comprobada la deficiencia de aquélla— pide que sea subsanada, por no corresponderse a un salario real que efectivamente aceptó el juez de instancia y que rechazó corregir la sala de suplicación. ❖ sentencia de la sala de lo social del tribunal supremo de 21 de julio de 2009: Abono de salarios de tramitación: en la sentencia de instancia que declaró el despido improcedente se condena al abono de los salarios de tramitación no sólo desde la fecha del despido hasta la de la sentencia, sino también desde aquella fecha hasta la readmisión, si se optare por ésta. esta circunstancia, a la que no alude la recurrente en la fundamentación de la denuncia, plantea un problema adicional. en efecto, podría sostenerse que estamos aquí ante una condena a los efectos del artículo 576 de la ley de enjuiciamiento civil para el periodo indicado —de la sentencia al auto—. Pero no es así. en primer lugar, porque esta condena no es la que establece el artículo 56.1.b) del estatuto de los trabajadores. en segundo lugar, porque no se trata de una condena líquida, sino de una condena hipotética y de futuro que se limita a anticipar, sin cuantificarlo ni establecer los factores de determinación, el efecto que prevé el artículo 276 de la ley de Procedimiento laboral: sólo si se opta por la readmisión y el demandante no desarrolla un trabajo en otra empresa o si el retraso en la readmisión no es imputable al trabajador se convertirá esa condena hipotética en actual y líquida, pero tendrá que declararse judicialmente —en el auto del incidente de no readmisión o en otra resolución— para que puedan aplicarse los intereses procesales. 438 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 439 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA SALAS DE LO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO ❖ sentencia de la sala de lo contencioso-administrativo del tribunal superior de justicia de extremadura de 30 de julio de 2009: Bienes de dominio público de los Municipios: lo que subyace en el ejercicio de las potestades de las administraciones públicas sobre sus bienes es la pertenencia del bien a estas y además que no conste la titularidad específica del mismo; sólo entonces podrá determinarse esa propiedad pública, pues en otro caso se estaría reconociendo como manifestación de la potestad de autotutela la posibilidad de autodeclarar un derecho de propiedad reconocido en favor de otra persona. Por tanto, para incluir el bien en el catálogo y posteriormente inventariarlo se necesita una cierta acreditación de la demanialidad pública y de la determinación concreta del bien, más aún en los supuestos en los que algún particular discute tal carácter. debe existir por tanto unos indicios probatorios aun mínimos para entender que los bienes investigados le pertenecen. a partir de ahí, si por los particulares se niega la existencia de la demanialidad pública de los caminos, habrá de estarse a la prueba que se practique. no debemos olvidar tampoco el criterio que sostiene este tribunal en relación al valor de los informes emitidos por técnicos que trabajan para la administración y así se reseña que: «Es doctrina jurisprudencial que las pericias realizadas por órganos de la Administración ajenas a los intereses en juego, por cuanto se realizan con todas las formalidades legales y garantía procedimentales por su competencia, imparcialidad y objetividad, han de gozar de todo crédito cercano al valor de una presunción iuris tantum, siempre que a través de otras pericias o medios de prueba no se demuestre el error en que aquello pudieran haber incurrido (STS de 25 de diciembre de 1993 y en el mismo sentido se atribuye valor prevalente a los dictámenes de los peritos de la Administración —sentencias de 17 y 21 de junio de 1983—), todo ello sin perjuicio de la soberanía del Tribunal para apreciar la prueba pericial conforme a las reglas de la sana crítica». es decir, existe la presunción de certeza en relación con los trabajos realizados por la administración, mientras que la parte los combate sin el apoyo de una prueba suficiente que determine la exclusión del camino al que revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 439 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 440 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román la apelación se refiere. todo lo anterior, insistiendo, sin perjuicio de las determinaciones concretas acerca de la titularidad en vía civil. ❖ sentencia de la sala de lo contencioso-administrativo de Burgos del tribunal superior de justicia de castilla y león de 7 de septiembre de 2009: Derecho a las vacaciones anuales: el derecho a las vacaciones anuales se deriva no de la situación de servicio activo, sin más, que es una de las posibles situaciones en las que puede estar el funcionario, sino que se liga al desempeño de servicios efectivos, que no es una situación administrativa, sino la realización material del contenido del correspondiente puesto de trabajo, lo que por otro lado es la consecuencia lógica y coherente con el fundamento de ese derecho, que no es otro que el de dispensar al servidor público de la prestación de su servicio sin merma de sus haberes. dicho de otro modo y de manera elocuente es la cara opuesta de la realización del trabajo. Precisamente por este motivo la duración de esas vacaciones anuales está en función de la prestación efectiva de servicios. la circunstancia de que la falta de prestación de servicios sea por causa no imputable a la apelada es irrelevante a estos efectos, porque lo cierto e indiscutible es que no se ha realizado trabajo alguno y por eso ni ha nacido el derecho a la vacación, ni se da el fundamento para el mismo, a diferencia de lo que sucede con la remuneración reconocida por la administración, donde no solo hay una declaración expresa en el fallo de la sentencia firme, sino que, además, el derecho a la remuneración tiene un fundamento distinto a la vacación. ❖ sentencia de la sala de lo contencioso-administrativo del tribunal superior de justicia de Galicia de 9 de septiembre de 2009: Expropiación Forzosa: las ssts de 29 de marzo de 1989 y de 5 de febrero de 1982 ya afirmaban que «no resulta necesaria la iniciación de un nuevo expediente de expropiación cuando se ha producido la omisión de algunos bienes o derechos en la relación concreta o individualizada a que se refiere el artículo 17 de la LEF, advertida por la Administración, resultando posible subsanar tal defecto con la adopción del correspondiente Acuerdo, otorgándose a los titulares los plazos establecidos en el artículo 18 de la LEF a los fines previstos en los artículos 19 y 20 de la misma. No se trata, pues, de un nuevo Proyecto, ya que los bienes y derechos se hallaban incluidos en el proyecto de obras aprobado inicialmente, sino de corregir unos errores u omisiones materiales...». la aplicación de esta 440 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 441 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias doctrina se traduce en que deberán retrotraerse las actuaciones, pero solo a fin de incluir el derecho expropiado del que se ha visto privado el actor, esto es, la eliminación del aprovechamiento potencial de los recursos mineros de la sección a) en la extensión y contenido que resulten. SALAS DE LO SOCIAL ❖ sentencia de la sala de lo social de Burgos del tribunal superior de justicia de castilla y león de 9 de septiembre de 2009: Contrato de interinidad para la cobertura provisional de vacantes en las Administraciones Públicas: la jurisprudencia emanada de la sala de lo social del tribunal supremo, en relación con este tema, puede sintetizarse así: a) las administraciones Públicas pueden celebrar, al amparo de los artículos 15.1.c) del estatuto de los trabajadores y 4 de los reales decretos 2104/1984, 2546/1994 y 2720/1998, contratos de interinidad para ocupar transitoriamente sus plazas vacantes hasta su cobertura en propiedad por el cauce reglamentario (sentencias de 27 de marzo y 19 de mayo de 1992; 3 de febrero y 11 de junio de 1998, entre otras). b) la correcta utilización de esta modalidad contractual requiere que esté identificada la vacante que ocupa el interino, identificación que ha de ser suficiente y en condiciones de objetividad, de modo que no se produzca indefensión al interesado (sentencias 4 de noviembre de 1996; 29 de abril de 1997; 14 de enero y 1 de junio de 1998). c) no es obstáculo a la correcta utilización de este contrato el que el mismo trabajador hubiere desempeñado previamente la misma actividad mediante otra modalidad contractual (sentencias de 31 de julio y 28 de noviembre de 1995; 5 y 27 de julio de 1996, y 4 de julio de 1997). d) tampoco es obstáculo a la licitud del cese del interino el que la provisión definitiva de la vacante se haya efectuado por procedimiento diverso al reflejado en el contrato (sentencias de 23 de diciembre de 1996 y 13 de marzo de 1997). o que incluso la vacante desaparezca por amortización de la plaza interinada (sentencias de 2 de abril y 9 de junio de 1997). e) no se convierte la relación interina en fija por el hecho de que la plaza vacante no fuese incluida en la oferta pública de empleo y no se ini- revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 441 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 442 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román ciase el proceso de selección, o porque la convocatoria o resolución del concurso se efectuase con retraso (por todas, sentencias de 19 de septiembre y 22 de octubre de 1997), por haberse superado el plazo máximo previsto en las normas para la duración del contrato (sentencias de 23 de marzo de 1999 y 11 de diciembre de 2002), porque no se identificase numéricamente ni de otro modo individualizado la vacante (sentencias de 29 de abril de 1997, y 14 de enero de 1998), o porque inicialmente no se celebrase por escrito y sólo una vez comenzado o pactada una prórroga se instrumentase bajo la errónea modalidad de servicio determinado (sentencias de 20 de marzo de 1997 y 12 de marzo de 1998); todo ello sólo comporta un incumplimiento por la administración pública de sus deberes legales (sentencias de 25 de noviembre de 1996 y 6 de febrero de 1997), porque lo esencial es que haya una identificación objetiva y suficiente que no genere indefensión al interesado (sentencias de 3 de enero, 19 de febrero, 20 de marzo y 30 de abril de 1997, y 14 de enero de 1998). el artículo 4 del rd 2720/1998, de 18 de diciembre, establece dos modalidades de interinidad, una la interinidad para sustituir a un trabajador con derecho a reserva del puesto de trabajo, y otra la interinidad para cubrir una plaza vacante hasta tanto no se provea por el procedimiento legal o reglamentario, y si bien en el artículo 15.1.c) del et se recoge solo la figura de interinidad por sustitución, al consignar la posibilidad de contrato temporal «cuando se trata de sustituir a trabajadores con derecho a reserva de puesto de trabajo, siempre que en el contrato de trabajo se especifique el nombre del sustituido y la causa de la sustitución», sin hacer mención al supuesto de cobertura de vacante, la doctrina de la «interinidad por vacante» está consagrada por una conocida y reiterada doctrina jurisprudencial, en el sentido de que las administraciones públicas pueden utilizar la contratación temporal no solo en los casos de sustitución de trabajadores con derecho a reserva del puesto de trabajo [artículo 15.1.c) del et y artículo 4 del rd 2720/1998] sino también para la cobertura provisional de vacante hasta que se cubran definitivamente las plazas por sus titulares a través de los mecanismos previstos en la ley. ❖ sentencia de la sala de lo social del tribunal superior de justicia de cantabria de 11 de septiembre de 2009: Despido. Actividad que realiza un trabajador durante su baja: la doctrina contenida en la senten- 442 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 443 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias cia del tribunal supremo de 13 de febrero de 1991, en interpretación del art. 54.2.d) del estatuto de los trabajadores, y respecto a que la actividad que realiza un trabajador durante la baja es lesiva para su enfermedad, ha precisado que no toda actividad desarrollada en la situación de incapacidad laboral transitoria es susceptible de configurar una trasgresión grave de la buen fe contractual a efectos de justificar el despido. Pero no puede olvidarse que existe una declaración general sobre la incompatibilidad de la indicada situación y la realización de trabajos por cuenta ajena o propia del artículo 130.c) de la ley General de la seguridad social, y que esa prohibición se proyecta sobre el contrato de trabajo al definirse la incapacidad laboral transitoria como una situación suspensiva de éste [artículo 45.1.e) del et] en la que se mantienen determinadas obligaciones para la empresa, como el abono de las cotizaciones (artículo 70.4 de la ley General de la seguridad social). el trabajador que, encontrándose en situación de baja laboral, trabaja (para lo que es valorable las actividades que realiza y en qué tiempo) incurre en la infracción de los deberes del contrato de trabajo denunciados por la empresa. no se trata, en lo acreditado, de un mero ejercicio ajeno a la actividad profesional que le ocupa, sino de un trabajo prestado con igual contenido de esfuerzo físico y ambiente laboral contraindicado, en este caso, por los productos utilizados en la limpieza, que mantiene su contrato con la demandada, en suspensión, asumiendo los costes sociales que ello implica. trabajo que no se puede estimar compatible con el tipo de vida que ha de observar quien padece una enfermedad, como la conjuntivitis vírica, que le impide la realización de su trabajo por cuenta ajena para la empresa demandada. AUDIENCIAS PROVINCIALES CIVIL ❖ audiencia Provincial de BurGos. sección 3.ª recurso de apelación 282/2009. sentencia núm. 349/2009, de 25 de septiembre de 2009. Ponente: don juan sancho Fraile. revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 443 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 444 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román sociedad de responsabilidad limitada. responsabilidad de administradores. conocimiento por el administrador de que la situación financiera de la sociedad era muy peligrosa. constancia de que a la fecha del suministro de las mercancías la sociedad demandada se encontraba en una situación de insolvencia, concurriendo la causa de disolución del artículo 105.5 de la ley de sociedades de responsabilidad limitada. Falta de reacción del administrador frente a esta situación, adoptando alguna medida para una liquidación ordenada de la sociedad. la inscripción del cese de un administrador en el registro Mercantil no es constitutiva. ❖ audiencia Provincial de soria. sección Única. recurso de apelación 188/2009. sentencia núm. 156/2009, de 22 de septiembre de 2009. Ponente: don rafael María carnicero Giménez de azcárate. atropello cinegético. ley 17/2005, de 19 de julio, disposición adicional novena, y artículo 12 de la ley 4/1996, de 12 de julio, de caza de castilla y león. la lectura de dichas normas permite comprobar que se ha producido una clara evolución de la legislación, pasando de una responsabilidad cuasiobjetiva a otra en la que el elemento culpabilístico cobra creciente importancia. de la afirmación categórica del artículo 33 de la ley de caza pasamos a una formulación muy matizada, en la que se dice que «sólo» responderán los titulares de los aprovechamientos cinegéticos en dos casos: a) cuando el accidente sea consecuencia directa de la acción de cazar; y b) cuando lo sea de una falta de diligencia en la conservación del terreno acotado. si no concurre uno de estos casos no hay responsabilidad de los titulares del coto. la falta de señalización del coto no es una causa de la que pueda desprenderse responsabilidad de su titular en supuestos de accidente de tráfico por irrupción de animales en la calzada, porque es una situación ajena al hecho de la irrupción, sin perjuicio de que el incumplimiento de esta norma pudiera tener consecuencias en el ámbito administrativo. Por lo demás, en cuanto a la señalización vertical de la carretera avisando de la presencia de animales en libertad, la posible falta de señalización tampoco puede ser imputable al titular del coto por cuanto es obvio que la competencia para colocación de señales en una carretera corresponde a la administración pública correspondiente. 444 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 445 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias ❖ audiencia Provincial de león. sección 2.ª recurso de apelación 216/2009. sentencia núm. 211/2009, de 23 de junio de 2009. Ponente: alberto Francisco Álvarez rodríguez. contrato de seguro. Prórroga del contrato. el artículo 22 de la lcs, para evitar la prórroga del contrato, exige que medie una notificación escrita a la otra parte. se trata de una norma imperativa «cuyo cumplimiento podría obviarse únicamente a través del consentimiento o admisión de ambas partes; de lo contrario si hay discordancia entre los litigantes, no puede accederse a la resolución pues quedaría el contrato al arbitrio de una de las partes, lo que impide el artículo 1256 del Código civil». ❖ audiencia Provincial de valladolid. sección 1.ª recurso de apelación 198/2009. sentencia núm. 212/2009, de 21 de septiembre de 2009. Ponente: don Francisco salinero román. indemnización a ayuntamiento por accidente del secretario, teniendo que contratar a un secretario sustituto. indemnización por las retribuciones de la incapacidad laboral transitoria del secretario lesionado (disposición transitoria quinta del real decreto 480/1993, de 2 de abril). ❖ audiencia Provincial de salaManca. sección Única. recurso de apelación 221/2009. sentencia núm. 352/2009, de 22 de septiembre de 2009. Ponente: don longinos Gómez Herrero. juicio cambiario. entrega de pagaré que no responde a entrega de mercancías o a la ejecución de un contrato, sino a una operación financiera por falta de liquidez de la actora. Falta de provisión de fondos. no puede estimarse la excepción antedicha cuando el título cambiario es un pagaré, pues en éste falta la relación de provisión propia o típica de títulos cambiarios de estructura delegatoria, como la letra o el cheque. en el pagaré existe solamente la relación de valuta. Pagaré de favor financiero. el pacto de favor, que justifica la emisión o entrega del título del favorecedor al favorecido, es un pacto o contrato perfectamente válido y lícito, dotado de notable tipicidad social. revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 445 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 446 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román PENAL ❖ audiencia Provincial de seGovia. sección Única. recurso de apelación 129/2009. auto núm. 126/2009, de 14 de septiembre de 2009. Ponente: don andrés Palomo del arco. auto de imputación. requisitos. no es un auto que contenga un pronunciamiento de fondo, es decir un pronunciamiento (a modo de auto de procesamiento) sobre los hechos, sino que está configurado como una simple resolución de ordenación procesal, de avance del procedimiento. es un simple auto de impulso procedimental (ssts 186/1990, 54/1991, 62/1998, etc.), para cuyo dictado el juez instructor no está obligado a efectuar un análisis minucioso del material probatorio para comprobar los indicios racionales de culpabilidad de los imputados (a modo del auto de procesamiento en el sumario), sino que le basta con efectuar una doble comprobación (sts de 2 de julio de 1999, núm. 1088/1999, y sts de 9 de octubre de 2000): 1.º) verificar que se ha completado la instrucción, sin que se aprecie la necesidad de nuevas diligencias instructoras. 2.º) comprobar que el hecho investigado es un delito comprendido en el ámbito del art. 757 de la ley de enjuiciamiento criminal, y existen unos mínimos indicios de autoría en el imputado. comprobado este doble presupuesto, el juez de instrucción no es que puede, sino que está obligado a dictar dicho auto, pues como han aclarado numerosas resoluciones del tribunal constitucional (vid. sstc 186/1990, de 15 de noviembre, 124/1991, de 3 de junio, 54/1991, de 11 de marzo, 21/1991, de 31 de enero y aatc 41/1991, de 1 de febrero y otro de 22 de octubre, etc.), la fase intermedia del Procedimiento abreviado tiende exclusivamente a posibilitar que las acusaciones puedan pronunciarse sobre si califican, piden el sobreseimiento o la práctica de nuevas diligencias. ❖ audiencia Provincial de valladolid. sección 2.ª recurso de apelación 587/2009. sentencia núm. 310/2009, de 29 de septiembre de 2009. Ponente: d. Miguel Ángel de la torre aparicio. 446 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 447 CRÓNICA DE SENTENCIAS crónica de sentencias utilización de menores con fines pornográficos. artículo 189.1.b) del código Penal. requisitos. Menor grabado a través de una web masturbándose. colgada la grabación en youtube por la autora de la grabación. Grabación no consentida. autor otro menor, al que se impone como medida la realización de tareas socioeducativas. ❖ audiencia Provincial de Palencia. sección Única. recurso de apelación 100/2009. sentencia núm. 110/2009, de 10 de septiembre de 2009. Ponente: don ignacio javier ráfols Pérez. Falta por infracción del régimen de custodia. artículo 618.2 del código Penal. incumplimiento intencionado por la esposa del régimen de visitas establecido en sentencia a favor de su ex esposo al no haberle entregado la hija común en la fecha de comienzo de las vacaciones de navidad. requisitos del tipo: 1. el incumplimiento de las obligaciones familiares reconocidas judicialmente (en el ámbito personal o económico), siempre que no constituyan delito; 2. la acreditación de la voluntad de incumplir. el legislador ha optado por incorporar un tipo penal de carácter genérico (cualquier incumplimiento de las obligaciones familiares que describe), pero ello no implica la aplicación automática del precepto sin tener en cuenta los aspectos subjetivos del tipo. JUZGADOS DE LO SOCIAL ❖ sentencia de 6 de abril de 2009 del juzgado de lo social núm. 3 de Pamplona: Denegación de pensión de viudedad a pareja de hecho por no aportar certificado de empadronamiento que acredite la convivencia: el requisito del certificado de empadronamiento se configura por el legislador como un requisito ad solemnitatem o como requisito constitutivo, sin cuya concurrencia no puede reconocerse la pensión de viudedad, y seguramente el legislador ha pretendido al establecer esta exigencia evitar el fraude en el reconocimiento de estas pensiones. aquí ya no en- revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010 447 09crónica de sentenciasrjcyl20:juris5.qxd 28/12/09 11:30 Página 448 CRÓNICA DE SENTENCIAS rafael Guerra Posadas y Francisco salinero román tra en juego la previsión del inciso final del artículo 174.3 de la ley General de la seguridad social, y la remisión que realiza a la legislación propia de las comunidades autónomas con derecho civil propio, en cuanto que la disposición adicional tercera de la ley 40/2007 establece una regulación específica para el reconocimiento de la pensión de viudedad en los hechos causantes producidos con anterioridad a su entrada en vigor, remitiéndose exclusivamente a la exigencia del certificado de empadronamiento contenida en el primer inciso, párrafo cuarto, del artículo 174.3 de la ley General de la seguridad social y, en todo caso, porque la referencia a esa legislación específica en las comunidades autónomas con derecho civil propio viene referida a la acreditación de la pareja de hecho, pero también se exige el previo cumplimiento del requisito de la convivencia acreditada con certificado de empadronamiento, tal y como se observa en la redacción del inciso final del artículo 174.3 de la ley General de la seguridad social. 448 revista jurídica de castilla y león. n.º 20. enero 2010