LIC. IRMA DINORAH GUEVARA TRUJILLO
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t MODOS DE PERDIDA DE LA PATRIAPOTESTAD i TESIS ! QUE PARA TENER EL TITULO DE: LICENCIADO EN DERECHO PRESENTA KARINA MARIA PORRAS PACHECO DIRECTOR DE TESIS: i ' / LIC. IRMA DINORAH GUEVARA TRUJILLO Xalapa, Equez., Veracruz Febrero 2001 . UNIVERSIDAD VERACRUZANA FACULTAD DE DERECHO "MODOS DE PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD" TESIS i QUE PARA OBTENER EL TITULO DE: LICENCIADO EN DERECHO P R E S E N T A: KARINA MARIA PORRAS PACHECO DIRECTOR DE TESIS: LIC. IRMA DINORAH GUEVARA TRUJILLO XALAPA, EQZ., VER. FEBRERO 2000. DEDICO ESTA TESIS A DIOS En quien creo fervorosamente por la inmensidad de su misericordia y por haberme guiado. A MIS PADRES Por darme un ejemplo de lucha constante y por todo su apoyo moral, espiritual y en toda mi vida. Los quiero. ! A Ml ESPOSO Lie. Ruben Gomez Rivera por darme su amistad y amor y por ser mi companero. AMISHERMANAS Isabel, Anel y Ana Marfa, por ser mis amigas inseparables y compartir todo conmigo. Las amo. A MIS HERMANOS David, Manuel y Julio Cesar, por ser como son y por estar tan unidos. Los quiero. A MIS CUNADOS Rosalino Francisco, Erika y Landi por ser parte de nuestra gran familia. ! A MIS NINOS Erick Miguel, Alejandra Karina, Cesar Alexis, Yuliana y Abril, mis queridos sobrinos. A Ml DIRECTORA DE TESIS Lie. Irma Dinorah Guevara Trujillo, por todas sus ensenanzas en las aulas de nuestra queridad Facultad de Derecho. AL GENERAL DE BRIGADA Refugio Raymundo Rodriguez Bahena, por su amistad y apoyo, gracias por todo. “ Y a ti por acompanarme en los tiempos mas diffciles de mi adulta vida” ! INDICE INTRODUCCION CAPITULO I ! "LA PATRIA POTESTAD" Pag. - i ANTECEDENTES LEGISLATIVOS EN MEXICO 1 1.1. Codigo Ci'l/il para el Distrito Federal de 1870........................... 1 1.2. Codigo Civil de para el Distrito Federal de 1884................ 3 1.3. Ley sobre relaciones familiares de 1917.................................. 12 1.4. Codigo Civil para el Estado de Veracruz de 1932.................. 18 1.5. Codigo Civil para el Estado de Veracruz de 1972.................. 21 1.6. Reformas al Codigo para el Estado de Veracruz de Septiembre d e l 998................................................................................... 22 CAPITULO II “CONCEPTO JURIDICO Y CONTENIDO MORAL DE LA INSTITUCION DE LA PATRIA POTESTAD” 2. CONCEPTO........................................................................................28 2.1. Etimologicoi...................................................................................29 2.2. Doctrinal................................................ 30 2.3. Legal.......................................................................................... 34 2.3.1. Personal................................................................................ 34 2.4. Sujetos de la patria potestad.................................................. 35 2.4.1. Efectos de la patria potestad ................................................ 37 2.4.2 Derechps y obligaciones de los que ejercen la patria potestad 38 2.5 Contenido juridico de la patria potestad.................................... 46 2.6 Suspension de la patria potestad.............................................. 48 2.6.1 Extincion de la patria potestad................................................ 49 2.6.2 Perdida de la patria potestad................................................... 51 2.7. Contenido moral y juridico de la institucion de la patria potestad................................................................................... . 53 2.7.1 La moral segundiferentes autores............................................ 53 I 2.7.2 Contenido Moral de laPatria Potestad....................................... 55 2.7.3 Caractdres de la patria potestad y su perdida atendiendo a la moral.......................................................................................... 59 CAPITULO III "CAUSALES DE LA PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD EN EL CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE VERACRUZ" 3. NATURALEZA DE LA ACCION DE LA PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD........................................................................................ 3.1. Causal por ser condenado dos o mas veces por delitos graves (Art. 3.2. 61 373 Fracc. I)................................................................ Causal pOr motivo de Divorcio (Art. 373 Fracc. II).................. 62 3.3. Causal por costumbres depravadas, malos tratamientos o Abandono de los deberes de un padre (Art. 373 Fracc. Ill)..... 64 3.3.1. Causal de costumbres depravadas de los padres................... 66 3.3.2. Causal por malos tratamientos.................................................. 67 3.3.3. Casual por abandono de los deberes de un padre................... 69 3.4. Causal por exponer o abandonar a los hijos (Art. 373 Fracc. IV)...71 3.4. Causal por la entrega del menor, de quien ejerce la patria potestad a una institucion (Art. 373 Fracc. V)..... .................... . 3.5. Causal por comision de un delito doloso en el que la vfctima sea elmenor (Art. 373 Fracc. VI)................................ 3.7 74 75 Propuesta de adicion de la fraccion VII al articulo 373 del Codigo Civil vigente en el Estado de Veracruz........................ .................76 CONCLUSIONES.....!.......................................................... 79 BIBLIOGRAFIA ........ 81 LEGISGRAFICA...... ..................................................................... 83 INTRODUCCION El Derecho Civil -ha dicho Rafael De Pina- es la rama de la ciencia del derecho que estudia las instituciones civiles desde los puntos de vista filosofico, legal e historico. Asi vemos que el Derecho Civil abarca grandes instituciones como son la personalidad, la asociacion, la familia, el patrimonio entre otros. Nuestro tema que presentamos como trabajo recepcional, se ubica dentro de lo que es el derecho de familia, el cual abarca el estudio del matrimonio, la disolucion del mismo, paternidad y filiation, la adoption, la patria potestad, la tutela, la emancipation y la mayoria de edad. Al adentrarse al estudio de la institucion, conocida como patria potestad entendiendose por esta como el conjunto de las facultades y deberes conferidos a quienes la ejercen en relacion a las personas y bienes de los sujetos a ellaencontramos que esta tiene sus antecedentes en el derecho romano, con la aclaracion de que en aquella epoca era entendida como un poder absoluto de quien la ejercia en relacion al sujeto que la recibia. Actualmente esta institucion encierra un concepto moral y juridico encaminado a proteger los intereses de los menores. No podemos confundir esta gran institucion, con la otrora denominada tutela, pues esta es una institucion supletoria de la patria potestad mediante la cual se provee a la representation, a la asistencia, al complemento de los que no son suficientes para gobernar su persona y derecho por si mismos. El Codigo Civil vigente en el Estado de Veracruz rige a esta institucion en su titulo octavo, el cual esta compuesto por tres capitulos, siendo de nuestro interes primordial el tercero y que se refiere concretamente a los modos de acabarse y suspenderse la patria potestad. Asi vemos que el articulo 373 de este ordenamiento establece seis causales de perdida de patria potestad las cuales en cada una de estas se encuentra la protection a los principios morales que deben regir las relaciones interfamiliares. No obstante ello, escapa al derecho vigente la problematica de los menores que son victimas de la explotacion economica y sus consecuencias por parte de quienes ejercen la patria potestad; por lo que, proponemos la adicion a una septima fraction al articulo 373 del Codigo Civil del Estado de Veracruz. En este orden de ideas y bajo el capitulo primero de este trabajo abordamos los antecedentes legislatives en Mexico de la patria potestad encontrando en el Codigo Civil para el Distrito Federal de 1870 y el similar para el Estado de Veracruz de 1932. Asi mismo en este capitulo ubicamos a los sujetos de la relation juridica de la patria potestad analizando sus derechos y sus obligaciones de los mismos. Posteriormente en el capitulo segundo nos ocupamos de hacer un analisis a cada una de las causales de perdida de la patria potestad, establecidas en el numeral 373 del Codigo sustantivo del Estado de Veracruz finalmente, en el marco del capitulo tercero nos referimos al contenido moral y juridico intrinsecamente tutelado por la institucion en estudio, partiendo de la conceptualization de lo que diversos autores han establecido por moral, para que, posteriormente ubiquemos los principios morales dentro de la patria potestad. Debemos significar que en este mismo capitulo exponemos la problematica que representa el hecho de que los menores sean vfctimas de una explotacion economica por medio de actividades no propias para su edad, situacion que atenta a los principios morales protegidos por la patria potestad. Consecuentemente proponemos la adicion de la fraccion septima al articulo 373 del Codigo Civil vigente en el Estado de Veracruz tal y como se ilustra en el cuadro comparative al final de este capitulo. CAPITULO I LA PATRIA POTESTAD 1. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS EN MEXICO En este capitulo senalaremos los antecedentes de los que se tiene conocimiento y qub encontramos como consecuencia del Derecho Romano influenciado por el Derecho Anlglosajon hacia el mexicano y hacemos mencion principalmente de aquellos articulos en donde de una u otra manera estan muy marcados las reformas al ejercicio y modos de perdida de la misma. 1.1. j CODIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL DE 1870. En este ordenamiento estaba contemplada la Patria Potestad en su titulo octavo, Capitulo primero, y del articulo 411 al articulo 448; asimismo hacemos una comparacion con1el Codigo Civil para el Estado de Veracruz vigente y notamos que solo ha sufrido dos reformas en su contenido, las cuales versan; la primera sobre el articulo 418 el cual decia: 1 "A falta de padres, ejerceran la patria potestad sobre el hijo reconocido los demas ascendientes a que se refieren las fracciones II y III del articulo 414". Actualmente nuestro Codigo en su articulo 347 dice: “Que las obligaciones facultades y restricciones establecidas para los tutores, se aplican al pariente que por cu^alquier circunstancia tenga la custodia al menor en todos sus deberes, conservando sus derechos de convivencia y vigilancia. La anterior custodia podra terminar por decision del pariente que la realiza, por qu;ien o quienes ejercen la Patria Potestad o por resolution judicial”. i Como podemos observar la reforma que se hizo al Codigo Civil de 1870 es que actualmente ya no contempla que deben ser hijos reconocidos y ademas que se le otorgan facultades al juez. La segunda reforma que podemos mencionar es aquella contemplada en el articulo 423, ya que actualmente dice: "Para los efectos del articulo anterior los que ejerzan la patria potestad o tengan hijos bajo su custodia, tienen la facultad de corregirlos y la obligation de observar una conducta que sirva a estos de buen ejemplo”. Las autoridades en caso necesario auxiliaran a esas haciendo uso de amonestaciones y correctivos que les presten el apoyo suficiente: Dicho articulo en el Codigo Civil de 1870 decia: "Los que ejercen la patria potestad tienen la facultad de corregir y castigar a sus hijos mesuradamente". Podemos observar la reforma en cuanto a que el Codigo actual menciona no solo a aquel que tenga la patria 2 potestad sino tambien al que tenga a los hijos, bajo su custodia, ademas la reforma mas importante es que se omite por completo castigar ya que los padres tenlan verdaderos abusos con tal facultad; ademas de que se agrego que deberan de mantener una buena conducta que sirva de buen ejemplo para el menor.1 De esta manera observamos que no ha cambiado en su substancia pero los cambios sufridos eran necesarios e importantes para la mejorla de nuestra legislation 1.2. CODIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL DE 1884. Este cuerpo de leyes contemplaba la Patria Potestad en su tltulo octavo, capltulo primero, segundo y tercero de este tltulo, y del artlculo 363 al artlculo 402. El capltulo primero contemplaba los efectos de la Patria Potestad respecto de las personas de los hijos. Los hijos, cualesquiera que sea su estado, edad y condition deben honrar y respetar a sus padres y demas ascendientes. ( Artlculo 363 ). 1 CODIGO CIVIL de 1870, para el Distrito Federal en Materia comun y para toda la Republica en materia Federal. 3 Los hijos menores de edad, no emancipados estan bajo la Patria Potestad, mientras exista alguno de los ascendientes a quienes corresponda aquella segun la ley. (Artlculo 364). La Patria Potestad se ejerce sobre la persona y los bienes de los hijos legltimos y de los naturales legitimados 6 reconocidos. ( Artlculo 365 ). El artlculo 366 establecla que la Patria Potestad se ejercla: I. - Por el Padre II. - Por la Madre III. - Por el abuelo Paterno IV - Por la abuela Paterna V.- Por la abuela Materna. Cabe hacer mencion que en esta ley de 1884 niega la accion de jercicio de la patria potestad al abuelo materno, mencionandonos que solo tiene derecho a la misma la buela materna. Podemos mencionar que en la actualidad el Codigo Civil del Estado de Veracruz no contempla el ejercicio de la Patria Potestad por separado ya que la actual reforma establece en el artlculo 343: “La Patria Potestad sobre los hijos se ejerce por los padres. Cuando por cualquier circunstancia deje de ejercerla alguno de ellos correspondera el ejercicio al otro. A falta de ambos padres o por cualquier otra circunstancia prevista en este ordenamiento, ejerceran la Patria Potestad sobre los menores, los ascendientes en segundo grado en el orden que determine el juez, tomando en cuenta las circunstancias del caso”. ' 4 En la actualidad no mencionan en especifico el ejercicio de la patria potestad sobre los menores por parte de los abuelos, y solo hace mencion a los ascendientes en segundo grado. En esta ley del ano de 1887, tambien hace mencion de: “Los hijos que se encontraban bajo la Patria Potestad tenian la obligacion de vivir en la casa de quien la ejercia; asi mismo este tenia la obligacion de educarlo, corregirlo y castigarlo templada y mesuradamente”. (Articulos 368, 369, 370). Asimismo el que esta sujeto a la Patria Potestad no podia comparecer a juicio ni contraer ninguna obligacion sin consentimiento del que la ejercia. (Articulo 373). Respecto al capitulo segundo este contenia los efectos de la Patria Potestad respecto de los bienes del hijo. El que ejercia la Patria Potestad era legitimo representante de los que estaban bajo de ella, y administrador legal de los bienes que les pertenecen, conforme a las prescripciones de este Codigo. (Articulo 374). Los bienes del menor mientras estaban sujetos a la Patria Potestad se dividian en seis clases segun el articulo 375: I.- Bienes que proceden de donacion del padre. 5 II.- Bienes que.proceden de herencia o legado del padre III. - Bienes que proceden de donacion, herencia o legado de la madre o de los abuelos, aun cuando aquella a alguno de estos estaba ejerciendo la patria potestad. IV. - Bienes que procedan de donacion, herencia o legado de los parientes colaterales o de personas extrahas, aunque estos y los de la tercera clase se hayan donado en consideration al padre. V. - Bienes debidos a don de la fortuna. VI. - Bienes que el hijo adquiere por su trabajo honesto, sea cual fuere. En la primera clase los bienes pertenecian al hijo y la administracion al padre. Este podia conceder a aquel la administracion, y senalarle en los frutos la portion que estimara conveniente. Si el padre no hacia esta designation el hijo tenia la mitad de los frutos. (Articulo 376). En la segunda, tercera, cuarta, y quinta clase, la propiedad de los bienes y la mitad del usufructo eran siempre del hijo; la administracion y la otra mitad del usufructo del que ejercia la Patria Potestad. Este podia sin embargo ceder al hijo la administracion o la mitad del usufructo que le corresponde, o una y otra. (Articulo 377). 6 Los bienes de la quinta clase pertenecian en propiedad, administracion y usufructo al hijo. (Artlculo 378). Los reditos y rentas que se hayan vencido antes de que el padre entre en posesion de los bienes cuya propiedad, conforme a los artlculos anteriores pertenecientes al hijo, forman parte del capital de este y no son frutos que debe gozar el padre. (Articulo 379). En la actualidad el articulo 357 solo nos habla de dos clases "I.- Bienes que adquiera por su trabajo; y II.- Bienes que adquiera por cualquier otro titulo". Cuando el hijo tenia la administracion de los bienes por la ley o por voluntad del padre se le consideraba respecto de la administracion como emancipado, con las restricciones que establecia el articulo 593. (Articulo 380). Dicho senalamiento es el que marca ahora el articulo'364 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz: “Cuando por la ley o por la voluntad del padre, el hijo tenga la administracion de los bienes, se les considerara respecto a la administracion como emancipado, con la restriction que establece la ley para enajenar, gravar o hipotecar bienes raices”. El usufructo de los bienes concedido al padre, llevaba consigo las obligaciones que expresaba el capitulo IV del titulo V de este libro, y ademas las impuestas a los usufructuarios, con exception de la de afianzar. (Articulo 381). 7 El padre no podia enajenar ni gravar de ningun modo los bienes inmuebles en que, conforme a los articulos 376 y 377, le correspondian el usufructo y la administracion, o esta sola, sino por causa de absoluta necesidad o evidente utilidad (ahora dice beneficio), y previa la autorizacion del juez competente (Articulo 382), algo muy similar a lo que contempla en la actualidad nuestro Codigo Civil del Estado de Veracruz respecto a los bienes del hijo disposition contenida en el articulo 363 con la exception de que ahora no se refiere en forma exclusiva al padre, si no a quienes ejercen la Patria Potestad y siempre que sean, ya no de utilidad si no de beneficio para el menor. Segun el articulo 383 el derecho al usufructo concedido al padre se extinguia: I. - Por la emancipation o la mayoria de edad de los hijos. II. - Por la perdida de la Patria Potestad. III. - Por renuncia. La renuncia del usufructo hecha a favor del hijo era considerada como donation. (Articulo 384). Los padres tenian que entregar a los hijos cuando estos se hubieran emancipados o hubieran llegado a la mayoria de edad todos los bienes y frutos que les pertenecieran. (Articulo 386 ). 8 El capltulo tercero de este ordenamiento contemplaba los modos de acabarse y suspenderse la patria potestad en nuestro Codigo Civil Para el Estado de Veracruz sigue siendo el Capitulo Tercero, y es en el cual abocaremos los principales objetivos de investigation de nuestro trabajo ya que lo que nos ocupa primordialmente es la perdida de la patria potestad, a continuation senalaremos los modos de acabarse en el codigo de 1884, para el Distrito Federal. Segun el articulo 388 la Patria Potestad se acababa: I. - Por la emancipation. II. - Por la mayoria de edad del hijo. En cuanto a la perdida de la Patria Potestad la contemplaba el articulo 389 y senalaba: I. - Cuando el que la ejerce es condenado a alguna pena que importe la perdida de este derecho. II. - En los casos senalados por los articulos 245 y 248 (se refieren al conyuge que en el divorcio sea declarado culpable perdera el derecho sobre el menor). Los tribunales podian privar de la Patria Potestad al que la ejercia, o modificar su ejercicio, si trata a los que estan en ella, con excesiva severidad, no lo educa, o le impone preceptos inmorales, o les da ejemplos o consejos corruptos. (Articulo 390). 9 Actualmente nuestro Codigo no contempla una disposition que se le parezca, mas sin embargo el artlculo 433 Bis reformado, establece la particularidad respecto a los menores maltratados, en el sentido de que las instituciones de asistencia legalmente constituidas, tendran la custodia de estos en los terminos que prevengan las leyes y los estatutos de la institution y en dado caso daran aviso al Ministerio Publico, hacemos mention del presente articulo ya que muchos de los ninos que se encuentran en las calles son atendidos por las instituciones mencionadas, pero debido al ejercicio que los padres tienen de la patria potestad, estos menores son reclamados por los padres los cuales abusan nuevamente de ellos con la explotacion economica o con malos tratos por ellos es importante que se senale el presente articulo y se estudie la posibilidad de que sea aplicable el articulo 373 en estas situaciones, fundamentalmente a la propuesta de adicion. Instituciones en la actualidad como el D.I.F., aldea M.E.C.E.D., Centro de Integration Juvenil del Estado, Consejo Tutelar de Banderilla, Previo (Instituto de cultura para la prevention de la Violencia Familiar), etc. que actuan como coadyuvantes de la autoridad. El articulo 391 contemplaba la suspension de la Patria Potestad: I. - Por incapacidad declarada judicialmente en los casos 2° y 3° del Articulo 404 (contempla a los incapaces). II. - Por la ausencia declarada en forma. III. - Por sentencia condenatoria que imponga como pena esta suspension. 10 Los padres conservan el derecho al usufructo de los bienes del menor, si por demencia han quedado suspensos del ejercicio de la Patria Potestad. (Artlculo 392). En este caso nuestro Codigo Civil para el Estado de Veracruz no contempla nada al respecto. El padre podra nombrar en su testamento, a la madre y a las abuelas en caso, uno o mas consultores, cuyo dictamen hayan de oir para los efectos que aquel determine expresamente. (Artlculo 393). Cuando la suspension se funde en ausencia o locura, valdra el nombramiento, si se hizo en testamento anterior a la declaracion de ausencia, o a la enajenacion mental. (Artlculo 395). La madre, abuelos y abuelas pueden siempre renunciar su derecho a la Patria Potestad o el ejercicio de esta; la cual en ambos casos recaera en el ascendiente a quien corresponda segun la ley, se proveera el tutor al menor conforme a derecho. (Artlculo 397). El ascendiente que renuncia a la Patria Potestad no puede recobrarla. (Artlculo 398). La madre o abuela viuda que vive en mancebla o da a luz un hijo ilegltimo pierde los derechos a ejercer la Patria Potestad (Artlculo 399). La madre o abuela que pasa a segundas nupcias, pierde la Patria Potestad. Si no hubiere persona en quien recaiga se proveera a la tutela conforme a la ley ( Artlculo 400 ). 11 Ahora no los pierde como lo senala el Articulo 374 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, “...los padres y abuelos que pasen a segundas nupcias, no pierden por este hecho la Patria Potestad”. La tutela en ningun caso podra recaer en el segundo marido.(Articulo 401). La madre o abuela que volviese a enviudar, recobrara los derechos perdidos por haber contraido segundas nupcias.(Articulo 402).2 1.3. LEY SOBRE RELACIONES FAMILIARES DE 1917 Para una mejor comprension sobre nuestro tema de estudio analizaremos la ley sobre Relaciones Familiares de 1917, ya que la consideramos como antecedente de nuestra Legislacion actual. Cabe mencionar que la Legislacion Civil vigente ha conservado gran parte de la substancia de esta Ley, por tal motivo haremos solo mencion de las modificaciones de gran trascendencia. El articulo 240 de la Ley sobre Relaciones Familiares de 1917, es actualmente el articulo 379 el cual se ha modificado ya que hacia una especificacion sobre el ejercicio de los hijos legitimos, de los legitimados de los hijos naturales y de los hijos adoptivos, mientras que actualmente hace mencion de: "...los hijos. Su ejercicio queda sujeto, en cuanto a la guarda y education de los menores, a las modalidades que le impriman las resoluciones que se dicten". 2 CODIGO CIVIL de 1884, para el Distrito Federal en materia comun y para toda la Republica en materia Federal. 12 Los cambios sufridos de este articulo fueron, que solo menciona a los hijos sean estos legltimos o no lo sean; y que para la guarda y education se tiene que acatar a resoluciones dictadas. Por lo referente a quienes tienen derecho a ejercer la Patria Potestad la Ley sobre las Relaciones Familiares de 1917 solo hace mention de aquellas que tienen tal derecho; actualmente en el Codigo Civil reformado para el Estado de Veracruz en su articulo 343 se contempla: “...la Patria Potestad sobre los hijos se ejerce por los padres cuando por cualquier circunstancia deje de ejercerla alguno de ellos, corresponded su ejercicio al otro; a falta de ambos padres o por cualquier circunstancia prevista en este ordenamiento, ejerceran la patria potestad sobre los menores, los ascendientes en segundo grado en el orden que determine el juez, tomando en cuenta las circunstancias del caso...” La ley en comento tambien contemplaba el derecho conferido a los padres de corregir y castigar a los hijos templada y mesuradamente, y con las nuevas reformas en especifico las relativas al titulo sexto, Capitulo III, articulo 254-BIS y 254 TER, del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, se regula la conducta de los padres respecto a la forma de educar a sus hijos que a la letra se leen: “254 BIS.- Los integrantes de la Familia tienen derecho a que los demas miembros les respeten su integridad fisica y psiquica, con objeto de contribuir a su sano desarrollo para su plena incorporation y participation en su nucleo social. Al efecto, contara con la asistencia y protection de las Instituciones legalmente constituidas”. 13 “254 TER.- Los integrantes de la familia estan obligados a evitar conductas que generen violencia familiar. Por violencia familiar se entiende el uso de la fuerza fisica o moral, asi como las omisiones graves, que de manera reiterada ejerza un miembro de la familia en contra de otro integrante de la misma, que atente contra su integridad fisica, psiquica o ambas, independientemente de que pueda producir o no lesiones, siempre y cuando el agresor y el agredido habiten en el mismo domicilio y exista una relacion de parentesco, matrimonio o concubinato”. Que constituyen una medida similar. Debido a la diferente forma de interpretacion de esta Ley es conveniente mencionar diversos articulos para observar tales cambios. Los que ejerzan la Patria Potestad tendran sobre los bienes del hijo, mientras dure la administracion, la mitad del usufructo de ellos. (Articulo 249). Los reditos y rentas que se hayan vencido antes de que los padres o abuelos entren en posesion de los bienes cuya propiedad corresponda al hijo, perteneceran a este, y en ningun caso seran frutos de que deberan gozar el que o los que ejerzan la Patria Potestad. (Articulo 250). El usufructo de los bienes concedido a los que ejercen la Patria Potestad Neva consigo las obligaciones que expresa el capitulo V de esta Ley, y ademas las impuestas a los usufructuarios, con exception de la de afianzar. ( Articulo 251). 14 Los que ejercen la Patria Potestad no pueden enajenar ni gravar de ningun modo los bienes inmuebles y muebles preciosos que correspondan al hijo, si no por causa de absoluta necesidad o evidente utilidad, y previa la autorizacion del juez competente. (Articulo 252). El derecho de usufructo concedido a los que ejercen la Patria Potestad se extingue: por la mayor edad de los hijos; Por la perdida de la Patria Potestad; Por renuncia. (Articulo 253). La renuncia del usufructo hecha a favor del hijo sera considerada como donacion. (Articulo 254). Los que ejercen la Patria Potestad no tienen obligation de dar cuenta de su gerencia mas que respecto de los bienes y frutos que no le pertenezcan.(Articulo 255). En todos los casos en que los que ejercen la Patria Potestad tengan un interes opuesto al de sus hijos menores, seran estos representados en juicio y fuera de el por un tutor nombrado por el Juez para cada caso. (Articulo 256). Siempre que el Juez conceda licencia a los que ejercen la Patria Potestad para enajenar un bien inmueble o un mueble precioso perteneciente al menor, tomara las medidas necesarias para asegurar que el producto de la venta se dedique al objeto a que se destina, y para que el resto se invierta adquiriendo un inmueble o se imponga con segura hipoteca a favor del menor.(Articulo 257). 15 Los jueces tienen facultad de tomar las medidas necesarias para asegurar los bienes del hijo, siempre que el que ejerce la Patria Potestad los administre mal, derrochandolos o haciendole sufrir perdidas de consideracion. Estas medidas se tomaran a instancia de la madre o de la abuela, cuando fuere el padre o el abuelo, cuando fuere la madre la que estuviere administrando, o los mayores del menor, o que este mismo hubiere cumplido catorce anos, o del ministerio publico. (Articulo 258). La Patria Potestad se pierde cuando el que la ejerce es condenado a alguna pena que importe la perdida de este derecho, y en los casos senalados por los articulos 94 y 99. (Articulo 260). Los tribunales pueden privar de la Patria Potestad al que ejerce, o modificar su ejercicio, si trata a los que estan en ella con excesiva severidad, no los educa, o les impone preceptos inmorales, o les da ejemplos o consejos corruptores. (Articulo 261). La Patria Potestad se suspende: Por incapacidad declarada judicialmente en los casos de las fracciones: II, III y IV del articulo 299; Por la ausencia declarada en forma; Por sentencia condenatoria que imponga como pena esa suspension. (Articulo 262). Los que ejerzan la Patria Potestad conservan su derecho al usufructo de los bienes del menor, si por demencia han quedado suspensos en el ejercicio de ella. (Articulo 263). (Al respecto no contiene nada nuestro Codigo Civil para el Estado de Veracruz). 16 Los abuelos y abuelas pueden siempre renunciar su derecho a la Patria Potestad o al ejercicio de esta; la cual, en ambos casos recaera en el ascendiente o ascendientes a que corresponda segun la Ley. Si no los hubiere, se proveera a la tutela del menor conforme a derecho.(Artlculo 264). El ascendiente que renuncie a la Patria Potestad no puede recobrarla. (Articulo 265). La madre o abuela viuda que ejerza la Patria Potestad perdera el derecho a ella, si vive en mancebia o da a luz un hijo ilegltimo. La abuela no tendra derecho a entrar en el ejercicio de la Patria Potestad si viviere en mancebia o diera a luz un hijo ilegitimo antes de que recaiga en ella ese derecho. ( Articulo 266 ). La madre o abuela que pasa a segundas nupcias pierde la Patria Potestad. Si no hubiere persona en quien recaiga, se proveera a la tutela conforme a la ley. (Articulo 267). La tutela en ningun caso podra recaer en el segundo marido. (Articulo 268 ). La madre o abuela que volviese a enviudar, recobrara los derechos perdidos por haber contraido segundas nupcias. (Articulo 269 ).3 3 LEY, sobre relaciones familiares de 1917. 17 1.4. CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE VERACRUZ DEL ANO DE 1932. El codigo Civil de 1932, nos hace referenda a la conceptualizacion de la patria potestad, ya que es uno de los primeros que se promulgan en nuestro estado, siempre tomando en consideration (o transcribiendo), del Codigo Civil para el Distrito Federal y del cual hemos tornado algunos articulos para su estudio y analisis en el tema que nos ocupa de la perdida de la patria potestad. De los efectos de la patria potestad respecto de la persona de los hijos. Los hijos cualesquiera que sean su estado, edad y condition, deben honrar y respetar a sus padres y demas ascendientes. (art. 340). La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce: I. - Por los padres II. - Por los abuelos III. - Derogada. (art. 343). Cuando los padres del hijo nacido fuera de matrimonio que vivan juntos se separen, continuara ejerciendo la patria potestad, en caso de que no se pongan de acuerdo sobre ese punto, el progenitor que designe el juez, teniendo siempre en cuenta los intereses del hijo. (art. 346). 18 A falta de padres, ejerceran la patria potestad sobre el hijo los demas ascendientes a que se refiere la fraccion II del articulo 343, en el orden que determine el de lo civil, tomando en cuenta las circunstancias del caso. Los que ejerzan la patria potestad o tengan hijos bajo su custodia, tienen la facultad de corregirlos y la obligation de observar una conducta que sirva a estos de buen ejemplo. (art. 352). De los efectos de la patria potestad respecto de los bienes del hijo. Con respecto a este capitulo, de manera general se comenta que no ha sufrido cambios en comparacion con nuestra legislation actual. De los modos de acabarse y suspenderse la patria potestad. La patria potestad se acaba: I. - Con la muerte del que la ejerce, si no hay otra persona en quien recaiga; II. - Con la emancipation; III. - Por la mayor edad del hijo. (art. 372). 19 En este articulo no ha tenido cambio alguno se menciona ya que es la referenda del ano de 1932 a la actualidad a la actualidad en la que no ha habido ninguna reforma al mismo. La patria potestad se pierde: I - Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la perdida de ese derecho, o cuando es condenado dos o mas veces por delitos graves; II. - En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el articulo 157; III. - Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos abandono de sus deberes, pudiera comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de ley penal. IV. - Por la exposition que los padres hicieren de sus hijos, o porque los deje abandonados por mas de seis meses. (art. 373).4 A este capitulo se le ha anexado en las actuales reformas el articulo 373 bis, que nos senala la limitation del que ejerce la patria potestad, y esto con referencia a la violencia familiar las cual nos Neva muchas veces a poder senalar que atraves de esta podria ser una causal de perdida de la misma . 4 COMPILACION DE LEGISLACION, para el Estado de Veracruz, pags. 2649 a la 2655. 20 1.5. CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE VERACRUZ DE 1972 De los efectos de la patria potestad respecto de la persona de los hijos. La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce: I. - Por el padre y la madre, II. - Por el abuelo y la abuela paternos, III. - Por el abuelo y la abuela maternos. (art. 343). La patria potestad sobre el hijo adoptivo, la ejerceran unicamente las personas que lo adopten. (art. 348). Solamente porfalta o impedimento de todos los llamados preferentemente, entraran al ejercicio de la patria potestad los que sigan en el orden establecido en los articulos anteriores. Si solo faltare alguna de las dos personas a quienes corresponde ejercer la patria potestad, la que quede continuara en el ejercicio de ese derecho.(art. 349). 21 A Mientras estuviere el hijo en la patria potestad, no podra dejar la casa de los que la ejercen, sin permiso de ellos o decreto de la autoridad competente. (art. 350). De los efectos de la patria potestad respecto de los bienes del hijo. Este capitulo no ha cambiado en su substanciacion. De los modos de acabarse y suspenderse la patria potestad. El padre o abuelo o la madre o abuela que pase a segundas nupcias, no pierde por este hecho la patria potestad.(art. 374) El nuevo conyuge no ejercera la patria potestad sobre los hijos del matrimonio anterior, (art. 375).5 1.6 REFORMAS AL CODIGO CIVIL PARA EL ESTADO VERACRUZ DE 1998 (8 DE SEPTIEMBRE DE 1998). Consideramos de mucha importancia agregar las reformas hechas al Codigo Civil referentes al Capitulo de Patria Potestad ya que las mismas modifican su contenido. 5 Codigo Civil, para el Estado de Veracruz 1o. de Agosto de 1972. 22 Dichas reformas comprenden los articulos 340, 343, 345, 346, 347, 351, 352, 373 Primer parrafo, fraccion I; las fracciones V y VI al articulo 373 Bis, y se deroga el articulo 344. Quedando como sigue: Articulo 340: En la relacion entre ascendientes y descendientes debe imperar el respeto y la consideration mutuos, cualesquiera que se su estado, edad y condition. Articulo 343: La patria potestad sobre los hijos se ejerce por los padres. Cuando por cualquier circunstancia deje de ejercerla alguno de ellos corresponded su ejercicio al otro. A falta de ambos padres o por cualquier otra circunstancia prevista en este ordenamiento, ejerceran la patria potestad sobre los menores, los ascendientes, en segundo grado en el orden que determine el juez de los familiar, tomando en cuenta las circunstancias del caso. La mention que hacemos a los articulos anteriores es que muchas veces a la practica no se Neva ya que por ellos existen ninos de la calle y es aqui en donde se refleja que en la familia no esta constituida la moral ni buenas costumbres hacia los hijos. Articulo 344: Se deroga. Articulo 345: En caso de separation de quienes ejercen la Patria Potestad, ambos deberan continuar con el cumplimiento de sus deberes, y podran convenir los terminos de su ejercicio, particularmente en lo relativo a la guarda y custodia de los menores. En caso 23 de desacuerdo, el juez de lo familiar resolvera lo conducente oyendo al Ministerio Publico, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 58 del Codigo de Procedimientos Civiles. En este supuesto, con base en el interes superior del menor, este quedara bajo los cuidados y atenciones de uno de ellos. El otro estara obligado a colaborar en su alimentation y conservara los derechos de vigilancia y convivencia con el menor, conforme a las modalidades prevista en el convenio o resolucion judicial. Articulo 346: Los que ejercen la Patria Potestad, aun cuando no tengan custodia, tienen el derecho de convivencia con sus descendientes, salvo que exista peligro para estos. No podran impedirse, sin justa causa las relaciones personales entre el menor y sus parientes. En caso de oposicion, a petition de cualquiera de ellos, el juez resolvera lo conducente en atencion al interes superior del menor. Solo por mandato judicial podra limitarse, suspenderse o perderse el derecho de convivencia a que se refiere el parrafo anterior, asi como en los casos de suspension o perdida de la Patria Potestad, conforme a las modalidades que para su ejercicio se establezca en el convenio o resolucion judicial. Los articulos 345 y 346 mencionan superficialmente el. hecho de la convivencia de los hijos con sus padre cuando existe el ejercicio de la patria potestad y se da esta por separado, no siendo tornado en cuenta este ordenamiento, por los psdre cuando existe un divorcio de pormedio. 24 Articulo 347.- Las obligaciones, facultades o restricciones establecidas para los tutores se aplicaran al pariente que por cualquier circunstancia tenga la custodia de un menor. Quien conserva la Patria Potestad tendra la obligacion de contribuir con el pariente que custodia al menor en todos sus deberes, conservando sus derechos de convivencia y vigilancia. La anterior custodia podra terminar por decision del pariente que la realiza, por quien o quienes ejercen la Patria Potestad o por resolution judicial. Articulo 351: A las personas que tienen al menor bajo su Patria Potestad o custodia, incumbe la obligacion de educarlo convenientemente. J Cuando llegue a conocimiento de los Consejos Locales de Tutela o de cualquier autoridad administrativa que dichas personas no cumplen con la obligacion referida lo avisaran al Ministerio Publico para que promueva lo que corresponda. Articulo 352: Para los efectos del Articulo anterior, quienes ejerzan la Patria Potestad o tengan menores bajo su custodia, tienen la facultad de corregirlos y la obligacion de observar una conducta que sirva a estos de buen ejemplo. 25 La facultad de corregir no implica infligir actos de fuerza que atenten contra su integridad fisica o pslquica en los terminos de lo dispuesto por el articulo 254 Ter de este Codigo. Articulo 373.- La Patria Potestad se pierde: I.- Cuando el que ejerza sea condenado expresamente a la perdida de este derecho, o cuando es condenado dos o mas veces por delitos graves. II.- En los casos de Divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el articulo 157, III.- Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos, o abandono de sus deberes, pudiera comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la Ley Penal. As! mismo, cuando tolere que otras personas atenten o pongan en riesgo la integridad fisica o moral de los menores. IV.- Por la exposisicion que el padre, la madre o ambos hicieren de sus hijos o por que los dejen abandonados por mas de seis meses. En los casos de adoption, tomando en cuenta el interes superior del menor, acreditada su situation de abandono, el juez resolvera previamente la perdida de la Patria Potestad; 26 V.- Por la entrega que el padre o la madre o quien ejerce la Patria Potestad hiciere del menor a una institution de asistencia social publica o privada con la finalidad de que sea dado en adoption. VI.- Cuando el que la ejerza sea condenado por la comision de un delito doloso en el que la vlctima sea el menor. Articulo 373 Bis.- La Patria Potestad podra ser limitada cuando el que la ejerce incurra en conductas de violencia familiar previstas en el artlculo 254 Ter de este Codigo, en contra de las personas sobre las cuales la ejerza.6 Los artlculos anteriormente mencionados 373 y 373 Bis son el objetivo principal de nuestro tema de estudio ya que atraves de este comprendemos que la perdida que senala nuestra ley, no es tan rigida en las situaciones cuando se agreda la moralidad de un pequeno ya que no se podria senalar como “violencia familiar” , ni como abandono o exposition o por lineamientos legales de conducta social de los padres ya que aqui precisamente es donde no esta la adecuacion de un articulo en donde se exprese de estos danos morales que derivaria a transtornos psicologicos como lo mencionaremos en el capitulo tercero de nuestro trabajo. 6 LEY, No. 105, que reforma al Cod, Civil del Edo. De Veracruz. G.O.E. No. 108 del 8 de Septiembre de 1998. 27 CAPITULO II CONCEPTO JURIDICO Y CONTENIDO MORAL DE LA INSTITUCION DE LA PATRIA POTESTAD. 2. CONCEPTO. El termino patria potestad ha ido evolucionando desde sus orlgenes en Roma. La patria potestad en el derecho Romano constitula un poder que era ejercido por el padre sobre sus hijos legltimos, sobre los descendientes legltimos de los varones, sobre los extranos arraigados o adoptivos y sobre los hijos naturales legitimados. En este orden de ideas resulta interesante mencionar aqul a lo afirmado por el autor Antonio de Ibarrola en su obra Derecho de Familia y que textualmente senala: "Terribles eran en Roma los efectos de la patria potestad. Durante mucho tiempo el pudo matar, mutilar, arrojar de su casa a las personas alieni iuris pater familias como podia romper, destruir, abandonar las cosas que les perteneclan. Podia venderlas, y hasta el tiempo de 28 Ciceron, darlas en prenda. Hasta Augusto, el hijo de familia podia ser objeto de un robo. En la economla primitiva se confundian el poder de disponer de las personas y el derecho real sobre las cosas, porque el uno y el otro tenfan un valor pecuniario. Esta potestad, fuere cual alient iuris, no se extingula mas que por la muerte o la capitis deminutio que priva al pater familias de su calidad de sui iuris; pero mas adelante la conducta del pater familias fue sometida a la apreciacion del censor y se fueron imponiendo fuese la edad de los a la autoridad de aquel restricciones cada vez mas importantes.7 Sin embargo, el concepto moderno de esta institucion del Derecho Civil ha evolucionado al grado de que a diferencia del Derecho Romano la patria potestad es la institucion que sirve a los intereses del menor de edad o por la emancipacion por matrimonio del mismo. Para lograr una mejor comprension sobre el tema analizaremos las distintas definiciones sobre la palabra Patria Potestad, empezaremos con la definition etimologica, la doctrinal, la legal y concluiremos con nuestro concepto personal. 2.1 ETIMOLOGICO. La palabra Patria Potestad proviene del latln patrius, y esta dividida en dos partes Patria que significa exclusividad del padre y Potestad el poder que ejerce. 7 IBARROLA Antonio de, Derecho de Familia pags. 441 y 442. 29 Patria, ae.f.- Patria. Potestas, atis.- Poderio, domination. En el Derecho Romano se le llamaba Patria Potestad, que era el poder que ejercla el paterfamilias, que normalmente duraba hasta la muerte del mismo, considerandose la unica persona verdadera dentro de la familia, originalmente el hijo no podia ser titular de derechos propios. Todo lo que adquiria entraba a formar parte del patrimonio del paterfamilias. La Patria Potestad que en su origen, fue un poder establecido en beneficio del padre, se convirtio, durante la fase imperial en una figura juridica en la que encontramos derechos y deberes mutuos.8 2.2 DOCTRINAL. Segun el Diccionario de derecho usual, del autor Gabriel Cabanellas, la patria el conjunto de derechos y deberes que al padre y, en su caso a la madre corresponden en cuanto a las personas y bienes de sus hijos menores de edad y no emancipados". potestad: "es Esa notion preliminar de Patria Potestad que refleja la situation actual de la Institution, dista considerablemente del Derecho Romano, de donde procede en espiritu y casi totalmente en la letra Patria Potestas. 8 MARGADANT S.G.F. Derecho Romano. P. 144 y 145. 30 En este ordenamiento, la condicion de padre de familia implicaba una autentica potestad o autoridad, compendio de derechos y deberes, por estimarse los hijos propiedad absoluta del padre. Con criterio mas certero o eclectico, la iglesia caracteriza a la Patria Potestad, como autoridad y protection confiada por la ley al padre sobre sus hijos legitimos para su education y utilidad de toda su familia. Fundada en la naturaleza que ha establecido el amor de los padres y el reconocimiento de los hijos, que en su base, recibe su forma del derecho civil.9 Rafael de Pina, manifiesta que la Patria Potestad, “es el conjunto de las facultades que suponen tambien deberes, conferidas a quienes la ejercen en relation a las personas y bienes de los sujetos de ella, con el objeto de salvaguardarlas en la medida necesaria".10 Mas que un poder, es actualmente la Patria Potestad una verdadera funcion, pues en el transcurso de los tiempos ha evolucionado, perdiendo el caracter acusadamente autoritario, que tuvo en el derecho romano y en el Germanico, hasta convertirse en una institucion destinada a la defensa de la persona y bienes del menor a la que no extraha la intervention del Estado. La Patria Potestad es una institucion civil, senaladamente matizada por el influjo de la moral, y en la cual los derechos de quienes la ejercen se justifican en cuanto son necesarios para el cumplimiento de los deberes que les corresponden. 9 CABANELLAS Gabriel. Diccionario de Derecho Usual. Tomo III. Pags. 2351 y 2352. 10 PINA Rafael. Derecho Civil Mexicano. Tomo l.pp. 337 y 378. 31 El autor del primer curso de Derecho Civil en su parte general Personas Familias Ignacio Galindo Garfias dice que: “la Patria Potestad toma su origen de la filiacion y es una institution establecida por el derecho, con las finalidades de asistencia y protection de los menores no emancipados cuya filiacion ha sido establecida legalmente ya se trate de hijos nacidos de matrimonio de hijos habidos fuera de 6\ o de hijos adoptivos. Su ejercicio corresponde al progenitor o progenitores, respecto de los cuales ha quedado establecida legalmente la filiacion (consangulnea civil). Para lograr esa finalidad tuitiva que debe ser cumplida a la vez, por el padre y por la madre, la Patria Potestad comprende un conjunto de poderes-deberes impuestos a los ascendientes, que estos ejercen sobre la persona y sobre los bienes de los hijos menores, para cuidar de estos, dirigir su education y procurar su asistencia en la medida en que su estado de minoridad lo requiere.11 Antonio Ibarrola en su libro de Derecho de Familia, dice que la Patria Potestad es una expresion que viene del Latin, Patrius, a, urn: lo relativo al padre; y Potestas: potestad. Recordemos las palabras bien elocuentes de Ulpiano: Pater autem familias Apellatur qui in domo cominium habet reteque hoc homine apellatur, quamvis filium non habet. . . “Es llamado padre de familia quien tiene en casa el dominio y ese apelativo le es dado aun cuando carezca de descendencia”. Repasando lo acaecido en epocas antiguas podrlamos decir, sin temor a equivocarnos, que es en Roma, realmente donde existio la Patria Potestad, porque aun 11 GALINDO GARFIAS IGNACIO, Derecho Civil Primer Curso, Parte General Personas Familia, p. 667. 32 cuando hoy existe una institution que conserva aquel nombre y que se refiere a relaciones del padre con el hijo no es en verdad potestad alguna, sino un conjunto de obligaciones asistidas de algunos derechos que hacen posible el cumplimiento de aquellas. Podriamos definir lo que llamamos hoy Patria Potestad como una sumision del padre a las necesidades del hijo y de la sociedad. Antonio de Ibarrola senala que: “la Patria Potestad Comprende una serie de Derechos y de obligaciones correlativas para quien la ejercita, tales como la guarda y custodia de los menores la facultad de educarlos, de corregirlos, de representarlos en los actos juridicos que senala la ley, de administrar sus bienes, de proporcionarles alimentos, etc. Cuando en virtud de resolution judicial se priva a una persona de la patria potestad, ella pierde los derechos inherentes a la misma, quedando subsistentes unicamente las obligaciones economicas que le incumban”.12 Para Alejandro Ramirez en su libro elementos del Derecho Civil la Patria Potestad es el Conjunto de derechos y obligaciones que tienen, en primer lugar, los padres, respecto a los hijos menores de edad; a falta de los padres ejerceran la Patria Potestad los ascendientes mas proximos al menor. Los hijos menores de edad no emancipados deberan estar bajo la Patria Potestad, mientras exista alguno de los ascendientes que deban ejercerla de acuerdo con lo dispuesto por la ley.13 12 IBARROLA ANTONIO, Derecho de Familia, p. 441. 13 RAMIRES Valenzuela Alejandro, Elementos del Derecho Civil, p. 49. 33 2.3 LEGAL. El Codigo Civil para el Estado de Veracruz Reformado no define este concepto, simplemente establece que los hijos menores de edad estan sujetos a ella mientras exista algun ascendiente que deba ejercerla (articulo 341) y que su ejercicio recae sobre la persona y los bienes de los hijos (articulo 342). En nuestra legislacion se encuentra regulada en los articulos 340 a 353 inclusive, y contempla tres aspectos principales que son: los efectos de la Patria Potestad en cuanto a la persona de sus descendientes, los efectos en cuanto a los bienes de los mismos, y las formas de suspenderse o extinguirse la Patria Potestad. 2.3.1. PERSONAL. De acuerdo con los conceptos que nos sehalan que la Patria Potestad nace en el Derecho Romano, y es aqui donde se desarrolla a plenitud ademas que era ejercida por el pater familia, ahora bien en consideration a esto se ha venido desarrollando a traves del tiempo, como una institution de la Familia Legitima, considerado como un deber absoluto; posteriormente se ha considerado el ejercicio de la Patria Potestad para el padre y la madre conjuntamente a falta de ambos los ascendientes en segundo grado en el orden que determine el Juez tomando en cuenta las circunstancias del caso. 34 Asimismo se senala que los hijos menores de edad no emancipados deberan estar bajo esta mientras existan los ascendientes que deban ejercerla como se dispone en la ley de igual forma para los adoptivos con los mismos derechos y obligaciones sobre estos, ya que la Patria Potestad es considerada como aquel conjunto de derechos y obligaciones que tienen los ascendientes sobre sus descendientes, con el fin de educarlos, protegerlos, cuidarlos, alimentarlos y corregirlos mientras estos no esten emancipados y hasta que lleguen a la mayoria de edad. 2.4 SUJETOS DE LA PATRIA POTESTAD. Se consideran sujetos a aquellas personas que intervienen en la Patria Potestad, asimismo estas se clasifican en dos: sujetos activos y sujetos pasivos. a) Activo Son aquellos que ejercen la Patria Potestad sobre el sujeto pasivo, y estan consagrados en el articulo 343 del Codigo Civil. Los sujetos activos en la Patria Potestad son: Los padres conjuntamente, o solamente la madre, o solo el padre; los abuelos tanto paternos como maternos, unos u otros, o uno solo de cada pareja. b) Pasivo Se consideran sujetos pasivos a los hijos o nietos menores de edad. Nunca existe patria potestad sobre los mayores de edad; y si los menores no tienen padres o abuelos, tampoco estaran sujetos a esta; se les nombrara tutor. 35 Nuestra legislacion determina como se debe cumplir la Patria Potestad sobre los hijos dentro y fuera del matrimonio. Cuando los hijos son de matrimonio se ejercera de la siguiente manera: “Art. 343.- La Patria Potestad sobre los hijos se ejerce por los padres. Cuando por cualquier circunstancia deje de ejercerla alguno de ellos correspondera su ejercicio al otro. A falta de ambos padres o por cualquier circunstancia prevista en este ordenamiento, ejerceran la Patria Potestad sobre los menores los ascendientes en segundo grado en el orden que determine el juez, tomando en cuenta las circunstancias del caso”. El juez para determinar las circunstancias del caso debera tomar en cuenta entre otras cosas lo dispuesto por el artlculo 377 del mismo cuerpo de leyes. Si solo faltare alguna de las dos personas a quienes corresponde ejercer la Patria Potestad; el que, queda continuara en el ejercicio de ese derecho (articulo 349). Para los hijos habidos fuera del matrimonio la ley establece: “Articulo 304.- Cuando los dos progenitores han reconocido al hijo nacido fuera de matrimonio y viven juntos, ejerceran ambos la Patria Potestad” 36 Sobre los hijos reconocidos cuando faltan los padres, e n tra in a ejercer la Patria Potestad los abuelos pero en este caso si se le otorga facultad al juez para que decida cuales ascendientes la ejerceran tomando en cuenta las circunstancias de cada caso (artlculo 343). En el caso del hijo adoptivo, la ejercera unicamente la persona o personas que la adopten (artlculo 348). En el caso de que el adoptado sea un menor que no estaba bajo la Patria Potestad de nadie, entraran a ejercerla quienes la adopten, esta sera transferida al adoptante (Art. 333). 2.4. EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD En relacion, a los efectos estos se consideran como aquellos derechos y obligaciones que tiene el menor como las personas que ejercen la Patria Potestad. - Derechos y obligaciones. En cuanto a los derechos y obligaciones estos se refieren tanto a aquellos que tienen el ascendiente como los del descendiente. 37 Derechos y obligaciones de los menores sujetos a la Patria Potestad. Se considera como un deber del menor de acuerdo con el artlculo 340 el honrar y respetar a sus padres y demas ascendientes. Maxime, por otro lado, no derivada de la Patria Potestad, si no de la calidad de hijo, de la filiation misma, no importando la edad, estado o condition de los mismos. Otro deber que senala la ley es el de no dejar la casa de los que ejercen la Patria Potestad sin permiso de ellos o decreto de la autoridad competente. Asl, el sujeto a Patria Potestad debe vivir en el lugar que le designen quienes la ejercen, que normalmente es la misma habitation de unos y otros. Como los menores tienen domicilio legal y este es el de los que ejercen la Patria Potestad o la tutela. Los demas derechos y obligaciones de los sujetos a Patria Potestad; son los de correlativos a los deberes y facultades de quienes la ejercen. 2.4.2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS QUE EJERCEN LA PATRIA POTESTAD. Estos derechos y obligaciones tienen un doble caracter: Respecto a la Persona de los descendientes y respecto a sus bienes. 38 Respecto a la persona de los menores: a) Representation legal, b) Designation de domicilio, c) Educacion, correction ejemplaridad y d) Nombramiento de tutor testamentario. a) Representation legal, ya que se considera como incapaces de ejercicio a los menores de edad, actuaran en su nombre los que ejercen la patria potestad. Por ello “el que esta sujeto a la patria potestad no puede comparecer en juicio ni contraer obligation alguna, sin expreso consentimiento del que o de los que ejerzan aquel derecho. En caso de irrational disenso, resolvera el juez“, (articulo 353). El articulo 353 se aplica particularmente en el caso de los que ejercen la Patria Potestad nieguen su consentimiento para que el menor de edad contraiga matrimonio. b).- Designation de domicilio, Los padres o abuelos en su caso tienen el derecho deber de custodiar al menor, de vivir con el, y en este sentido esta el deber de los ultimos de no dejar la casa donde viven con quienes ejercen la Patria Potestad. Estos ultimos pueden tambien encargar la custodia de sus descendientes a terceras personas, parientes o extranos o centros de educacion, tanto dentro del pais como en el extranjero. La custodia pues, es un derecho que puede cumplirse personalmente o por intervention, con la unica limitation que debe ser siempre en interes del menor. c).- Education, correction y ejemplaridad, el deber de education es parte de los alimentos y la ley senala que es deber de quien ejerce la Patria Potestad, educarlo convenientemente, asimismo contempla un articulo especifico respecto a esta materia (articulo 239), el cual determina la educacion minima y la preparation para que el menor pueda tener un medio de trabajo para bastarse asi mismo; existe ademas la obligation de proporcionarle los medios para que adquiera algun oficio, arte o profesion honestos y 39 adecuados a su sexo y circunstancias personales, mas sin embargo dicha disposition es incompleta en el sentido de que no concuerda con la reforma actual del artlculo 3o Constitutional que establece que la educacion Primaria y Secundaria son obligatorias, en virtud de lo cual como el ordenamiento Supremo es superior a la ley ordinaria (Codigo Civil para el Estado de Veracruz), y establece ademas que todo individuo tiene derecho a recibir educacion; es de concluir que dentro de dicho precepto que comprende los alimentos tambien cabe como obligatoria la educacion secundaria y aun mas las subsecuentes siempre que el hijo cumpla con los estudios. El deber de educar implica forzosamente la conducta correctiva. La ley senala escuetamente esta facultad en el articulo 352 del Codigo Civil Reformado para el Estado de Veracruz: "Para los efectos del Artlculo anterior quienes ejerzan la Patria Potestad o tengan hijos bajo su custodia tienen la facultad de corregirlos y la obligation de observar una conducta que sirva a estos de buen ejemplo; la facultad de corregir no implica infligir al menor actos de fuerza que atenten contra su integridad flsica o pslquica en los terminos de o dispuesto por el artlculo 254 Ter de este Codigo". Antano este precepto indicaba: "Los que ejerzan la Patria Potestad tienen la facultad de corregir y castigar a sus hijos mesuradamente". Dicho precepto fue tornado de a reforma realizada al Codigo Civil del Distrito Federal en el ano de 1974, la cual tuvo una derivation en nuestro Codigo del Estado de Veracruz, ya que constantemente los padres Lbusaban de esta facultad ocasionando verdaderas y severas lesiones a sus hijos. Como consecuencia de esto, es que resultan sin lugar a dudas muy acertadas las reformas del legislador, al senalar un capltulo especial respecto a la violencia familiar, sobre todo porque nuestro pals a diferencia del sistema anglosajon no contemplaba el castigo para los padres, que como una forma de educar al menor constantemente lo golpeaba, en 40 el citado sistema se encuentra estrictamente penada dicha circunstancia a tal grado de que el menor por estas causas puede solicitar la perdida de la Patria Potestad. Siendo que en este caso a pesar de establecerse lo que significa la violencia :amiliar el legislador es confuso por lo que respecta al articulo 373 fraccion VI reformado y 373-Bis, ya que dichos preceptos daran lugar a que el juzgador solo limite este derecho, lo que quiere decir, que en un momento dado se tratara de establecer una integration familiar, es decir, que es separar a los padres del menor hasta que haya una aceptacion sana de los mismos, lo que significa un riesgo para el menor puesto que los padres podrian rescindir L las conductas senaladas. Suprimida la facultad de castigar que otorgaba anteriormente el Codigo Civil en el ejercicio de la Patria Potestad, las lesiones que los padres o abuelos infieran a sus hijos o nietos ya no corresponden al ejercicio de un derecho. d).- Derecho a nombrar tutor testamentario, En cuanto a este punto, la ley contempla un capitulo en especial referente a tutela testamentaria. - Respecto a los bienes de los menores: Estos efectos son dobles: Administracion de los bienes del menor y usufructo legal. Tanto respecto a la administracion como al usufructo legal se tiene que distinguir entre los bienes del menor que pueden ser de dos clases: 41 Los bienes que adquiere por su trabajo; y los bienes que adquiera por cualquier otro titulo. - Los bienes de la primera clase: o sea los que obtiene el menor por medio de su trabajo, le pertenecen en propiedad, administracion y usufructo. En consecuencia, con respecto a estos bienes, los que ejercen la Patria Potestad no tendran ninguna injerencia, (Artlculo 358 del Codigo Civil). - Los bienes de la seaunda clase: artlculo 359 del Codigo Civil, "los bienes de la segunda clase, la propiedad y la mitad del usufructo pertenecen al hijo; la administracion y la otra mitad del usufructo corresponde a las personas que ejerzan la patria potestad. Sin embargo, si los hijos adquieren bienes por herencia, legado o donacion y el testador o donante ha dispuesto que el usufructo pertenezca al hijo o que se destine a un fin determinado, se estara a lo dispuesto". "Artlculo 356: La persona que ejerza la patria potestad representara tambien a los hijos en juicio, los arreglos para terminarlo requeriran del consentimiento expreso de ambos ascendientes, cuando su ejercicio sea conjunto; y de la autorizacion judicial cuando la ley lo requiera expresamente". El primer parrafo del articulo 365 nos senala que: "no pueden enajenar ni gravar de ningun modo los bienes inmuebles y los muebles preciosos que correspondan al hijo, sino por causa de absoluta necesidad o de evidente beneficio, y previa la autorizacion del Juez competente"; como simples administradores de los bienes, no tienen facultades para actos de dominio, por ello no pueden enajenar ni gravar de ningun modo los bienes inmuebles y 42 nodo los bienes inmuebles y los muebles preciosos que correspondan al hijo. Solamente Dor causas de absoluta necesidad, o de evidente beneficio podran realizar estos actos Drevia autorizacion judicial. "Articulo 366 Codigo Civil, siempre que el Juez conceda licencia a los que ejercen la Datria potestad, para enajenar un bien inmueble o un mueble precioso perteneciente al nenor, tomara las medidas necesarias para hacer que el producto de la venta se dedique al objeto a que se destino, y para que el resto se convierta en la adquisicion de un inmueble o se imponga con segura hipoteca en favor del menor. Al efecto, el precio de la venta se depositary en una institution de credito y la persona que ejerza la patria potestad no podra disponer de el sin orden judicial. Cuando el que enajene sea el padre o la madre del menor, el producto de la venta puede quedar en poder de dichos ascendientes, a su solicitud, mientras se impone o se I invierte en la adquisicion de otro inmueble". Otras limitaciones en el derecho de administrar los bienes que tienen los que ejercen la Patria Potestad son las siguientes: Articulo 365 del Codigo Civil: "Los que ejercen la patria potestad no pueden enajenar ni gravar ni gravar de ningun modo los bienes inmuebles y los muebles preciosos que correspondan al hijo, sino por causa de absoluta necesidad o de evidente beneficio, y (Lrevia la autorizacion del juez competente. 43 Tampoco podran celebrar contratos de arrendamiento por mas de cinco anos; ni recibir renta anticipada por mas de dos anos, vender valores comerciales, industriales titulos de rentas, acciones, frutos y ganados, por menor valor del que se cotice en la plaza el dla de la venta; hacer donacion de los bienes de los hijos o remision voluntaria de los derechos de estos; ni dar fianza en representation de los hijos". Con respecto a todas estas limitaciones que tienen los que ejercen la administracion en el ejercicio de la Patria Potestad, la ley faculta a cualquier persona interesada, o al propio menor si ya tiene catorce anos, con intervention del Ministerio Publico en todo caso, a recurrir al juez competente para impedir que, por mala administracion, los bienes del hijo se derrochen o se disminuyan. Cuando exista un interes contrapuesto entre los que ejercen la Patria Potestad y los menores sujetos a la misma, se les nombrara tutor dativo a estos ultimos, para que los represente en juicio. Los que ejercen la administracion tienen obligacion de dar cuentas de la misma; la ley no senala plazo para esta obligacion; por ello debe entenderse que se pedira a petition de parte interesada, y siempre, al terminar el ejercicio de la Patria Potestad. Una vez que los hijos se emancipen (cuando contraen matrimonio antes de la mayoria de edad), o cuando alcancen la misma, los que ejercen la Patria Potestad les entregaran todos los bienes y los frutos que les pertenezcan. 44 - Usufructo legal. El usufructo de los bienes del menor obtenidos por cualquier causa, excepto el propio trabajo, pertenece por mitades al menor y a los que ejercen la Patria Potestad. Sin embargo, si los hijos obtienen bienes por herencia, legado o donation y el testador o clonante ha dispuesto que el usufructo pertenezca al hijo o que se destine a un fin Iteterminado, se estara a lo dispuesto. "Articulo 362: Los reditos y rentas que se hayan vencido antes de que los padres, abuelos o adoptantes entren en posesion de los bienes cuya propiedad corresponda al hijo, pertenecen a este, y en ningun caso seran frutos que deba gozar la persona que ejerza la patria potestad". Como los que ejercen la Patria Potestad son normalmente los mismos obligados a dar alimentos a sus hijos menores, el importe de dichos alimentos se deducira de la mitad del usufructo a que tienen derecho los primeros, y si esta parte no alcanza a cubrirlos, el exceso sera de cuenta de los que ejerzan la Patria Potestad. El usufructo de la mitad de los bienes del sujeto a Patria Potestad Neva consigo las mismas obligaciones que tienen los usufructuarios por cualquier otro titulo: Hacer un inventario y avaluo de los bienes antes de entrar en el disfrute de los mismos, no alterar su forma y sustancia, usarlos para el objeto para el que estan destinados, devolverlos cuando se extinga el derecho, etcetera. 45 Se exceptua el deber de otorgar fianza, pues el legislador concede credito a los que ejercen la Patria Potestad (padres o abuelos), por la justa suposicion de que a estas I \ personas les mueva normalmente el afecto y el interes hacia sus descendientes mas que el jsuyo propio. Sin embargo, la ley exige que se otorgue garantia en los tres siguientes casos: - Cuando los que ejerzan la patria potestad hayan sido declarados en quiebra, o esten concursados; - Cuando contraigan ulteriores nupcias, y - Cuando su administration sea notoriamente ruinosa para los hijos. Puede renunciarse al derecho a la mitad del usufructo, haciendolo constar por escrito, o de cualquier otro modo que no deje lugar a duda, la renuncia del usufructo hecha a favor del hijo (nieto), se considera como donation. El derecho al usufructo se extingue paralelamente a la extincion del ejercicio de la Patria Potestad, o en el caso de renuncia del mismo que acabamos de senalar. 2.5. CONTENIDO JURIDICO DE LA PATRIA POTESTAD. La patria potestad esta constituida por un conjunto de poderes; para colocar a los titulares de la patria potestad, en la posibilidad de cumplir los deberes que les conciernen respecto de los hijos. La facultad y la obligacion, la potestad y el deber en la patria potestad, no se encuentran como ocurren en otras figuras juridicas, en una situation de oposicion, y no corresponde el derecho a una obligacion de otra persona, sino que el poder, se ha conferido para el cumplimiento de un deber. 46 Es interesante observar, que la doctrina se refiere siempre aqui a un derecho; sino al derecho correspondiente al deber, esto es, a un derecho del hijo; si no, por lo contrario, al Iterecho del mismo progenitor. De lo que resulta ante todo que la doctrina reconoce en el progenitor, aquella coincidencia de derecho y deber que hemos visto es caracteristica de I las relaciones de derecho publico y hemos visto, que la misma, se realiza por la Dreeminencia que en la relacion tiene, frente a la voluntad, el momento de la finalidad; de manera que el imperativo juridico, en lugar de plantearse en los terminos: "si quiere alcanzarse este fin deben observarse las normas". Los poderes que atribuye la patria potestad, deben ejercerse siempre en interes del hijo. No se han creado en interes de las personas que ejercen la funcion, sino que el ordenamiento juridico al establecer un ambito de libertad en su ejercicio, confia a sus titulares el interes familiar. La protection de los bienes de los hijos y la administration de los bienes de estos. El derecho objetivo, que al conferir un ambito de libertad al titular de la patria potestad ha procedido en una manera distinta a como ha organizado a la tutela como institution protectora de los menores de edad e incapacitados. En la patria potestad la garantia del cumplimiento de esa importante funcion descansa en los lazos de afecto, que existen en el progenitor para educar y formar a los hijos; en tanto que en la tutela, el eficaz cumplimiento de las obligaciones que pasen sobre el tutor, descansa en una regulation juridica mas estricta, mas acuciosa y en una mas compleja organization. La autoridad paterna -comenta Antonio Ibarrola- se ejerce sobre la persona y los bienes del hijo, la atribucion de esta funcion protectora de los hijos menores, descansa en la confianza que inspiran por razon natural, los ascendientes para desempenar esta funcion. 47 El derecho objetivo toma en cuenta consideraciones de orden natural, etico y social, para hacer de los padres las personas idoneas para cumplir esa mision. La patria potestad, tiene un contenido de orden natural (la procreacion) y a veces efectivo (la adoption) de caracter etico (el deber de mirar por el interes de la prole) y un aspecto social (la mision que corresponde a los padres de formar hombres utiles a la sociedad). En el primer aspecto, es decir desde el punto de vista natural, no puede negarse que el ordenamiento juridico, toma en cuenta el sentimiento de afecto y el interes de los progenitores, para desempenar ese cargo de la manera mas eficaz.14 2.6 SUSPENSION DE LA PATRIA POTESTAD. La Patria Potestad puede suspenderse por las siguientes causas: a) Por incapacidad declarada judicialmente. La persona que ejerce la Patria Potestad debe estar en pleno goce del ejercicio de sus derechos para que pueda ser representante de otra. En caso de quien la ejerce pierda la capacidad de ejercicio, el mismo necesitara que se le nombre un tutor para que actue a su nombre. 14IBARROLA, Antonio, Derecho de Familia, pag. 678. 48 b) Por la ausencia declarada en forma. La razon es logica, si ei que debe custodiar, representar, se le declara ausente; es decir, no se sabe donde esta, se ignora su paradero y existe la incertidumbre inclusive si aun vive, no puede ejercer ninguno de sus cterechos, incluyendo el de la Patria Potestad. c) Por sentencia condenatoria. Que imponga como pena esta suspension. Puede ser que en un momento determinado la conducta del que ejerce la Patria Potestad sea considerada por el juez como inconveniente a los intereses del menor, por multiples razones; en este caso como sancion temporal se le condenara a la suspension de la Patria Potestad. « Por estas tres causas de suspension puede extinguirse en un momento dado; si el incapacitado recobra su capacidad de ejercicio; si ei ausente regresa, y al sancionado se le extingue su condena. En estos casos se requerira tambien la intervention judicial, para que declare que a quien se le habla suspendido su derecho, ha recobrado de nuevo el ejercicio de la Patria Potestad. 2.6.1. EXTINCION DE LA PATRIA POTESTAD. La Patria Potestad termina totalmente para el que la ejerce; as! como para el sujeto pasivo, en los siguientes casos: - Con la muerte del que la ejerce, si no hay otra persona en quien recaiga. - Con la emancipation. - Por la mayor edad del hijo. ' 49 Como la ley senala limitativamente las personas que pueden ejercer la patria potestad son: - Los dos progenitores y los cuatro abuelos, por parejas o en forma unitaria alguno de ellos, - Cuando ya no exista ninguna de estas seis personas. En este caso se le nombrara un tutor. La emancipacion se refiere a que el menor de edad que se casa, sale de la Patria Potestad. Si su matrimonio se extingue persistiendo la minoria de edad del conyuge, no regresara a la Patria Potestad, sino que se le considera como emancipado. La mayoria de edad extingue los efectos de la Patria Potestad, pues la misma es exclusiva para los menores de edad. El mayor de edad dispone libremente de su persona y de sus bienes. Si la persona que llega a la mayoria de edad esta dentro de las circunstancias que senala el articulo 380, como determinantes de la incapacidad de las personas, tendra que sujetarsele a un juicio de interdiccion en el que, por sentencia cause ejecutoria, se le declare incapaz y, derivada de la misma se le proveera de tutor. is m 50 2.6.2. PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD. La Patria Potestad se pierde por seis causas, enumeradas en el articulo 373 Reformado, del Codigo Civil: I. - Cuando el que ejerza sea condenado expresamente a la perdida de este derecho, o cuando es condenado dos o mas veces por delitos graves. II. - En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el articulo 157, III. - Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos, o abandono de sus deberes, pudiera comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley penal. IV. - Por la exposition que el padre la madre o ambos hicieren de sus hijos o por que los dejen abandonados por mas de seis meses. En los casos de adopcion, tomando en cuenta el interes superior del menor, acreditada su situation de abandono, el juez resolvera previamente la perdida de la Patria Potestad; V. - Por la entrega que el padre o la madre o quien ejerce la Patria Potestad hiciere del menor a una institution de asistencia social publica o privada con la finalidad de que sea dado en adopcion. VI. - Cuando el que la ejerza sea condenado por la comision de un delito doloso en el que la victima sea el menor.15 15 CODIGO CIVIL, Reformado para el Estado de Veracruz. 51 Las fracciones del articulo 373 parecen innecesarias, ya que bastaria con que declarara que la Patria Potestad se pierde, a juicio del juez, cuando la conducta de los que la ejercen constituye una amenaza para la salud, seguridad, o moralidad de los menores. En esta forma quedarlan comprendidas todas las conductas nocivas, independientemente de que las mismas fueran consideradas o no como delitos. Antes de la reforma de diciembre de 1983, se perdia tambien la Patria Potestad por causa de divorcio. La derogation de la fraccion III del articulo 373 que senalaba esa forma de perder la Patria Potestad es del todo magnifica. El divorcio debe tener sus consecuencias con respecto a las personas de los conyuges y, aunque indirectamente repercute en los hijos, la ley no debe involucrarlos con la perdida de la Patria Potestad de uno de sus progenitores. Aunque actualmente lo senala en su segunda fraccion, pero teniendo en cuenta el articulo 157 de este mismo ordenamiento; el cual hace mention que el juez tendra amplias facultades para resolver lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la Patria Potestad, perdida suspension o limitation segun el caso. Enseguida, en el capitulo segundo de este trabajo, nos abocamos a realizar un analisis a cada una de las fracciones del articulo 373 del Codigo Civil vigente en el Estado, por ser de gran importancia en el desarrollo de nuestro tema. 52 2.7 CONTENIDO MORAL Y JURIDICO DE LA INSTITUCION DE LA PATRIA POTESTAD. Diversos autores reconocidos en la materia, coinciden en senalar que la patria potestad y, en general el Derecho de Familia se encuentra influenciado por la moral, al respecto cabe hacer mencion lo expuesto por el maestro Rafael De Pina, quien con sus palabras dice: "Los tratadistas reconocen en la patria potestad un contenido moral y un contenido juridico. Estos contenidos aparecen perfectamente entrelazados, sin que ninguno de ellos pueda ser separado del otro sin atacar a la naturaleza esencial de esta institution".16 Siguiendo la afirmacion inmediatamente anterior que hace De Pina, debemos esclarecer Lo que se entiende por el vocablo “moral” y su aplicacion practica en la patria potestad, asi como identificar el contenido juridico de esta institucion. 2.7.1. LA MORAL SEGUN DIFERENTES AUTORES. El diccionario de Filosofia de Eduardo Pallares, nos da la definition de moral y nos dice que: “es la ciencia del bien, ciencia que determina como deben conducirse los hombres tanto en su vida social como en el seno de la familia y respecto de ellos mismos; ciencia de la felicidad; ciencia de los deberes; y por ultimo ciencia del destino humano.17 Rafael de Pina Vara senala a la moral: "como aquella que tiene una serie de principios inspiradores de la conducta humana, validos en un momento historico determinado y en una determinada sociedad".18 16 DE PINA, Vara Rafael, Elementos de Derecho Civil, Pag. 374. 17 PALLARES, Eduardo, Diccionario de Filosofia, Pag. 420. 18 DE PINA, Vara Rafael, Elementos de Derecho Civil, Pag. 66 53 Chavez Asencio en el libro derecho de familia y relaciones familiares nos dice: "que en el derecho de familia es donde se presenta, con mayor claridad, la influencia de la moral y la religion en la norma juridica y en las relaciones familiares. En este derecho predominan las relaciones personales sobre las patrimoniales". Se refiere a las personas desde la concepcion del ser hasta la muerte, comprendiendo al matrimonio donde esta presente el amor conyugal, a la paternidad y patria potestad donde se toca el delicado deber de formar personas, y a la familia considerada como nucleo de la sociedad. Regula las relaciones humanas que tocan lo mas delicado de la persona, y donde se entremezclan los valores morales y religiosos con los valores juridicos. En la familia, y en relacion a las funciones del derecho y de la moral, Bonnecase nos dice: "La familia es un organismo formado, ante todo, de elementos de orden puramente natural o experimental, cuyo estudio directo corresponde a la Biologia humana y a la Sociologia. Pero estos elementos no estan verdaderamente soldados entre si, ni son constitutivos de la familia en el sentido completo del termino, sino a condition de ser vivificados por la penetration en ellos, de las directrices de dos ciencias, con gusto diriamos, segun una expresion antigua: de dos disciplinas, que tienen su base, por una parte en un elemento experimental, y por la otra, en uno racional; nos referimos al derecho y a la moral". En seguida afirma que la moral es la disciplina mas importante para la vida de la familia.19 Las aseveraciones que nos hace Garcia Maynes, en su, libro Introduction al Estudio del derecho nos dice: “la unilateralidad de las reglas eticas se hace consistir en que frente al sujeto a quien obligan no hay otra persona autorizada para exigirle el cumplimiento de sus deberes. Las normas juridicas son bilaterales porque imponen deberes correlativos de facultades o conceden derechos correlativos de obligaciones. Frente al juridicamente obligado encontramos siempre a otra persona, facultada para reclamarle la observancia de lo prescrito. 19 CHAVEZ Asencio Manuel F., Derecho de Familia y Relaciones Juridicas Familiares, Pags. 97 y 98. 54 De hecho es posible conseguir, en contra de la voluntad de un individuo, la ejecucion de un acto conforme o contrario a una norma etica. Pero existe el derecho de reclamar el cumplimiento de una obligacion moral”.20 En contraposicion Recasens Siches nos senala que: “La moral aspira crear una situacion de paz; de la moral es la paz intima, la conciencia. Tambien el orden juridico pretende establecer una situacion de paz, pero la paz del derecho es la paz externa de las conexiones colectivas, es la paz de la sociedad, es la paz que deriva de una regulacion segura y justa. La moral nos pide que seamos fieles a nosotros mismos, que respondamos autenticamente a nuestra mision en la vida, que cumplamos con nuestros fines. En cambio, el derecho nos pide solo una fidelidad externa, una adecuacion exterior a un orden establecido por las normas juridicas. En la moral, el deber se impone por razon del sujeto llamado a cumplirse ese deber, porque se estima que tal conducta constituye una condition para la realization de los mas altos fines del hombre”.21 2.7.2 CONTENIDO MORAL DE LA PATRIA POTESTAD. Como ya se ha dejado asentado lo que debemos entender por moral, ahora nos toca aplicar esta definition a lo que es esta institution de la patria potestad. 20 1 GARCIA MAYNES, Eduardo, Introduccion al Estudio del Derecho, Pag. 15. 21 RECASENS, Siches Luis, Introduccion al Estudio del Derecho, Pag. 87. 55 Podemos enfocar a la moral dentro de la patria potestad en dos aspectos: a) desde la perspectiva de los sujetos activos, o, b) desde la perspectiva del sujeto pasivo. Respecto al primero, encontramos que el contenido moral obliga a quienes ejercen la patria potestad a la guarda de los menores, la direction de su education a proveer a su mantenimiento, a representarlos legalmente en cuanto a la persona del menor y a administrar los bienes del mismo. Estos principios morales se encuentran regulados en el Codigo Civil Vigente en el Estado por los numerales 350, 351,352, 353, 354 y 357. En tanto el enfoque del sujeto pasivo de la institution en estudio el contenido moral se desprende primordialmente del deber que tiene el menor de honrar y respetar a sus ascendientes. En este orden de ideas cabe hacer mention de lo que en este sentido senala Ignacio Galindo Garfias: "Por su contenido moral el deber de honrar y respeto hacia los ascendientes, aparte de que no puede ser considerado simplemente como un efecto de la patria potestad, es el fundamento etico de las relaciones, paterno filiales, de la patria potestad misma y de la consolidation de la familia”.22 Ahora bien, es de destacarse lo ordenado por el artlculo 340 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, en relacion a las obligaciones que ambos deben observar en el ejercicio de la patria potestad y que textualmente dice: “En la relacion entre ascendientes y descendientes debe imperar el respeto y la consideration mutuos, cualquiera que sea su estado y condition”. 22 GALINDO, Garfias Ignacio, Derecho Civil Primer Curso, Pags. 677,678 y 676. 56 Asimismo, imports mencionar lo dispuesto en terminos imperativos por el diverso 350 de la ley que nos ocupa, que establece: “Mientras estuviere el hijo en la patria potestad, no podra dejar la casa de los que la ejercen, sin permiso de ellos o decreto de la autoridad competente”. Todas las consideraciones a las que hemos hecho alusion en este tema en cuanto al contenido moral de la patria potestad, reviste vital importancia para el objeto de nuestro trabajo pues indudablemente la institution en estudio en la actualidad tiene un sentido etico pues regula las relaciones entre los sujetos que integran la misma, teniendo como fundamento primordial las buenas costumbres. Por ello es que los ordenamientos vigentes de la materia y particularmente el artlculo 373 en sus diversas fracciones del Codigo sustantivo Civil de nuestro estado, relaciona las diversas hipotesis las cuales sirven como fundamento para ejercitar la perdida de la patria potestad. Mismas que analizaremos en el capitulo tercero. Sin embargo, de las seis causales a que hace referencia el numeral antes invocado no encontramos una que sancione la conducta del sujeto activo respecto a la situation de explotar economicamente al menor mediante una actividad que pudiera ser peligrosa para el mismo, para su education, salud y en terminos generales, vaya en contra de su desarrollo intelectual y fisico. Debemos aclarar que la fraction IV del artlculo 373 efectivamente en su parte inicial dice: "...IV.- Por la exposition que el padre, la madre o ambos hicieren de sus hijos..." 57 Consideramos que las palabras que utilizo el legislador al senalar "exposicion" es confusa y vaga, pues este termino entrana un riesgo, lo que se podria prestar a variadisimas situaciones concretas, pues la vida misma es un riesgo, ya que desde que el padre permite que el menor practique algun deporte u otra actividad en la que se requiera destreza flsica podrla considerarse como un riesgo o una exposicion. Por otra parte, hoy en dia nos enfrentamos ante un fenomeno social que es producto de diversos factores politicos, economicos, sociales y culturales; y, que encontramos en las principales ciudades del pais, donde vemos menores a muy temprana edad desempenando actividades no propias de su edad, como lo son: el vender flores o dulces, limpiar parabrisas, entre otras; en cruceros y calles, a fin de poder obtener un ingreso economico para satisfacer las necesidades de el, y la mayoria de las veces de quienes ejerce la patria potestad sobre el. Ante este panorama, debemos interrogarnos ^En donde esta la moral de la institucion de la patria potestad?. Sin lugar a dudas esta problematica tiene su origen en diversos factores, pero lo que aqui interesa resaltar es la importancia de la moral en el ejercicio de la patria potestad, pues al encontramos ante una sociedad en la que los valores fundamentals y las buenas costumbres han decaido, consecuentemente, muchos padres de familia no tienen las directrices morales para guiar a sus hijos principalmente quienes tienen bajo nivel cultural, social y economico en nuestro pais. Uno de los aspectos que nos preocupa, lo es, el hecho de que la explotacion a que es sujeto el menor lo desliga de su formacion educativa, ya que en lugar de asistir a una escuela a recibir los conocimientos formativos el menor es obligado a temprana edad a enfrentarse a la vida como si fuese un adulto sorteando los problemas de la drogadiccion, la delincuencia, la prostitution y hasta poniendo en riesgo su vida, todo ello sin lugar a dudas 58 results preocupante no tan solo a quien esto escribe, sino a la sociedad misma ya que con las actitudes de padres irresponsables estamos creando hacia el future a delincuentes y viciosos. Por ello es que se propone que se adicione una fraccion mas al recientemente reformado articulo 373 el cual mas adelante detallamos. 2.7.3. CARACTERES DE LA PATRIA POTESTAD Y SU PERDIDA ATENDIENDO A LA MORAL. La patria potestad evidencia como primera nota distintiva el ser un complejo de derechos y deberes, una constelacion normativa tipificante de la figura de la institucion. Ello ya nos evidencia que es imposible parcializar el enfoque de su tratamiento y considerarla mere derecho o solo conductas exigibles. Este complejo de derechos y deberes no se limita a los que el Codigo contempla en su regulation especifica, pudiendo abarcar otros contenidos en distintas leyes, tal como lo ha senalado la doctrina francesa. Pero desde la perspectiva de los derechos que comprende, se aprecia en primer lugar como caracter de la relatividad de los mismos. Precisamente en esta materia el abuso del ejercicio en los derechos fue sancionado por la jurisprudencia atento a la finalidad que reconocen las prerrogativas concedidas por la ley. Otorgadas no en favor del padre sino teniendo en miras el bienestar de los hijos.23 23 D'ANTONIO Daniel Hugo, Derecho de Familia Tomo II, Pag. 252. 59 As! mismo Chaves Asencio, senala a la moral en referenda al artlculo 373 con respecto a la accion de perdida de la patria potestad y senala las distinciones en las diferentes causales: La patria potestad no distingue en su ejercicio a los hijos matrimoniales de los que no lo son. Nuestra ley regula el ejercicio de manera igual, tanto de los padres como de los abuelos sobre los descendientes. En esta materia de la patria potestad encontraremos una evolucion, ya no se refiere a la patria potestad al estilo romano, que se concibio solo en interes al ascendientes que la ejercia, confiriendole un poder absoluto e ilimitado sobre todos los descendientes, y demas personas sujetas a patria potestad. En el derecho moderno se ha reglamentado el ejercicio de este deber juridico considerandolo como una funcion social, a efecto de que mas que un conjunto de derechos implica una serie de deberes y responsabilidades en beneficio de los hijos menores. Inclusive en el derecho de corregir a los hijos, toda vez que esta facultad se ejerce siempre y cuando los padres cumplan con "la obligation de observar una conducta que sirva a estos de buen ejemplo". Cualquier castigo seria inutil y carente de todo sentido moral o juridico si no dan buen ejemplo a sus hijos. En lo relativo a la perdida o suspension de la patria potestad, se ve palpable la influencia de la moral, pues fundamentalmente las causas que traen como consecuencia la perdida de este derecho es de caracter moral y tienden directa o indirectamente, a la protection del menor. Asi encontramos las causas que tiene gran influencia de la moral, las siguientes: cuando quien la ejerza hubiere sido condenado por delito grave; en los casos de divorcio; cuando por costumbres depravadas, malos tratamientos, o abandono de los "deberes pudiera comprometerse la salud, la seguridad, o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley penal"; por la exposition o abandono de los hijos.24 24 CHAVES Asencio Manuel F:, Derecho de Familia y Relaciones Juridicas Familiares, Pag. 110. 60 CAPITULO III CAUSALES DE LA PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD EN EL CODIGO CIVIL PARA * EL ESTADO DE VERACRUZ. 3. NATURALEZA DE LA ACCION DE LA PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD. La naturaleza de la accion de la perdida de la Patria Potestad se deriva de una accion personal ya que dicha accion no puede provenir de una accion real por que no se hace valer el derecho que tiene sobre alguna cosa; tampoco provendra de una accion del estado civil de las personas ya que esta se limita a determinar actos jurldicos de los hechos relacionados unicamente con el estado civil; es por ello que la accion comentada deriva de una accion personal ya que es una facultad que tiene una persona; es decir, el padre, la madre o quien ejerce la Patria Potestad respecto al menor teniendo por objeto garantizar y cumplir con todos aquellos derechos contemplados en la ley. 61 Esta accion se encuentra prevista en nuestra legislacion en diversas modalidades que tienen por objeto el que se declare que el demandado pierda la Patria Potestad sobre sus menores hijos, como una sancion por haber incurrido en cualquiera de los supuestos a que se refiere el artlculo 373 del Codigo Civil Reformado vigente para el Estado de Veracruz, debiendo acreditar los elementos correspondientes para su procedencia. Para la procedencia y comprobacion de la perdida de la Patria Potestad podemos utilizar diversas causales que a continuacion analizaremos: 3.1. CAUSAL POR SER CONDENADO DOS O MAS VECES POR DELITOS GRAVES. (Art. 373 Fraccion I ). “Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la perdida de ese derecho, o cuando es condenado dos o mas veces por delitos graves”. El manual de Derecho de Familia, de Bossert y Zannoni senala a la perdida de la Patria Potestad como la privacion de esta y dice que se adopta solo contra el progenitor que realizo el acto que merece el reproche legal, "la privacion acaece cuando el progenitor ha sido condenado en sede penal por un delito doloso contra la persona o bienes de algunos de los hijos, sea como autor, complice, instigador y tambien por haber sido condenado en su caracter de coautor, instigador o complice de un delito cometido por el hijo por desarrollar una inconducta notaria, o maltratar al hijo, o dar ejemplos perniciosos, poniendo en peligro, en virtud de algunas de esas causas, la seguridad, la salud fisica o psiquica o la moral del hijo".25 25 BOSSERT, Gustavo A., ZANNONI, Eduardo A., Manual de Derecho de Familia, Pag. 558. 62 Esta es una de las causales por medio de las cuales se puede perder el ejercicio de la Patria Potestad. - Con relation a dicha fraccion se requiere para su procedimiento que se demuestren los siguientes elementos: 1. - Que se acredite plenamente que el demandado ha sido condenado mas de dos veces. 2. - Que dichas condenas sean por delitos graves. Por lo que se refiere a los delitos graves del fuero comun estos estan contenidos en el articulo 13 del Codigo Penal Vigente para el Estado de Veracruz y en articulo 194 inciso "C", tercer parrafo del Codigo Federal de Procedimientos Penales, por lo que se refiere a los delitos graves del fuero federal. 3.2. CAUSAL POR MOTIVO DE DIVORCIO. (Articulo 373 fraccion II). “En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el articulo 157”. Magallon Ibarra en su obra Instituciones de Derecho Civil, al respecto dice: "la sentencia de divorcio fijara la situation de los hijos, para lo cual el juez gozara de las mas amplias facultades para resolver todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, a su perdida, suspension o limitation, segun el caso, y en especial a la custodia y al cuidado de los hijos, debiendo obtener los elementos de juicio necesarios para ello. El juez observara las normas del presente Codigo para los fines de llamar al ejercicio de la patria potestad a quien legalmente tenga derecho a ello en su caso, o designar tutor".26 26 MAGALLON, Ibarra Jorge Mario, Institutciones de Derecho Civil, Pag. 534. 63 Por lo que respecta a la causal que senala esta fraccion del artfculo 373, es necesario comentar que establece la perdida de la Patria Potestad, teniendo en cuenta lo que dispone el artlculo 157 del mismo Codigo, siendo que dicho artlculo se encuentra reformado desde el 8 de Septiembre de 1998, y debe entenderse que la sentencia de divorcio que en este caso se presume necesario establecera tanto los derechos y obligaciones que emanan de dicho derecho; como su perdida, suspension o limitacion, segun el caso de que se trate, pero no nos senala una causa especifica que nos indique el motivo de la perdida, pues mas bien se refiere al divorcio entre conyuges y la situation de los hijos, por lo que tratandose de un divorcio como el anteriormente mencionado las causales deben ser distintas a las de la Patria Potestad, con exception de los casos de violencia intrafamiliar que mas adelante detallaremos. 3.3. CAUSAL POR COSTUMBRES DEPRAVADAS, MALOS TRATAMIENTOS O ABANDONO DE SUS DEBERES.(Articulo 373 Fraccion III). “Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos o abandono de sus deberes, pudiera comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley penal. Asimismo, cuando tolere que otras personas atenten o pongan en riesgo la integridad fisica o moral de los menores”. Como lo sostiene en la exposition de su catedra Magallon Ibarra, que dice: "Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos o abandono de sus deberes, pudieran comprometerse la salud, la seguridad, o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley penal. El supuesto que se examina esta desde luego excluido de las antiguas formulas que estaban previstas en el 64 angulo de la sancion de la sentencia de divorcio. Por el contrario, la hipotesis contemplada en esta fraccion, anticipa que se trata de la perdida de la patria potestad de quien se encuentra en su pleno ejercicio. De ahi que hemos encontrado un texto que estimamos notoriamente conflictivo, pues exige los siguientes elementos: a) Costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos o abandono de sus deberes ... b) Que como consecuencia de uno de esos tres elementos se pudiera comprometer la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley penal. Vease pues, como la vinculacion de los primeros supuestos: depravacion, malos tratos o abandono deben tener como generadores cualquiera de las tres alternativas que son su consecuencia, comprometen la salud, o la seguridad o la moralidad de los hijos.27 La fraccion III del numeral 373 del Codigo Civil vigente en el Estado de Veracruz, senala como causal de la perdida de la patria potestad tres hipotesis implicitas en esta; a saber son: a) Costumbres depravadas, b) Malos tratamientos, c) Abandono de sus deberes. Es necesario hacer un analisis de las diversas causales que contiene dicha fraccion ya que en la realidad y en la actualidad muy a pesar nuestro son los mas comunes, por lo que he considerado estudiarlas separadamente: 27 MAGALLON, Ibarra Jorge Mario, Instituciones de Derecho Civil, Pag. 535 65 3.3.1. Causal de costumbres depravadas de los Padres. En la Siguiente causal analizaremos que como consecuencia de las costumbres depravadas de los padres, estos pueden perder el derecho a la patria potestad sobre los menores. Para una mejor comprension conceptualizaremos las costumbres depravadas, entendiendose estas, como la repeticion de actos de la misma especie demasiadamente viciados. Este concepto lo podemos adecuar a las costumbres depravadas que ejercen los padres hacia sus menores hijos, as! pues, para efectos del analisis de esta fraccion la dividimos en los siguientes puntos: a) Que quien ejerza la Patria Potestad tenga costumbres depravadas, o sea, que incurra en conductas reiteradamente viciosas, lo que se deriva de los conceptos de “costumbre”, y “depravada”, pues el primero significa, “una manera de obrar establecida por largo uso o adquirida por la repeticion de actos de la misma especie”, y el segundo “demasiadamente viciada”, b) Que la practica de esas costumbres depravadas puedan alterar o cor romper la salud, la seguridad, la moralidad o la educacion del menor, con respecto a este elemento cabe mencionar que no especifica a que aspectos de la salud del menor se refiere, si a la salud fisica o a la salud mental, aunque en el caso de que se refiera a ambas, el Codigo Penal para el Estado de Veracruz en el Capltulo de Lesiones no senala como sancion la Perdida de Patria Potestad y mucho menos contempla un precepto especial donde se senale la salud mental del menor, como en el caso del Codigo Penal para el Distrito Federal articulo, "Artlculo 295.- Al que ejerciendo la patria potestad o la tutela infiera lesiones a los menores o pupilos bajo su guarda, el juez podra imponerle, ademas de la 66 pena correspondiente a las lesiones, suspension o privacion en el ejercicio de aquellos derechos. "Artlculo 266.- Se equipara a la violation y se sancionara con la misma pena: II.- Al que sin violencia realice copula con persona que no tenga la capacidad de comprender el significado del hecho, o por cualquier causa no pueda resistirlo. c) La relation de causa a efecto, entre esas costumbres depravadas y el menor. De los artlculos mencionados con antelacion no se desprende que se le senale la reparation del dano moral consistente en el tratamiento psicoterapeutico del menor, tal como lo establece la fraccion II del articulo 42 del Codigo Penal reformado para el Estado de Veracruz. 3.3.2. Causal por malos tratamientos. Esta es otra de las causales contenidas en la propia fraccion del articulo que venimos mencionando, en esta analizaremos en que consisten los malos tratamientos, ya que si el sujeto activo que ejerce la Patria Potestad le da estos al menor puede perder la misma. 67 Por malos tratamientos se entiende el proceder mal con una persona en este caso con el menor, asimismo, en el asistir o en el cuidado del mencionado, este fragmento en la actualidad y con las reformas del articulo en comento viene sobrando, pues al agregarse la fraccion sexta en relation con el titulo sexto, del parentesco, de los alimentos y de La Violencia Intrafamiliar, capitulo tercero, se debe entender como malos tratamientos lo contenido en los preceptos a que dicho capitulo se refiere en especifico al 254 Bis y 254 Ter. Esta causal requiere para su procedencia, de la comprobacion de los siguientes elementos: a) Que quien ejerza la Patria Potestad de malos tratamientos a sus hijos entendiendose entre estos golpes, gritos, reganos y castigos de tal magnitud considerados en graves o leves y que estos se den en forma reiterada. b) Que puedan comprometer la salud y/o la seguridad de los hijos. Cabe mencionar que si bien es cierto que desde epocas anteriores se trataba a los menores con castigos que si podian causar verdaderos traumas, tambien lo es que no hay una formation que oriente a los padres para un correcto actuar y en algunos casos el corregirlos era con la sana intension para educarlos de acuerdo con las costumbres tradicionales, pero la propia ley no contemplaba una sancion severa al respecto, por lo que cuando los padres en el corregir o no corregir a los hijos estaban en uso de sus facultades como padres y en esa virtud se abusaba en el disciplinar al menor. Los tiempos modernos han venido a cambiar dichas circunstancias que tienen que ver con factores de tipo social (Por el ambiente en que se desenvuelve el menor y por la education de los mismos padres), de tipo economico (Que causa un efecto agresivo contra el menor cuando por la angustia y la desesperacion no se tienen los recursos suficientes cuando este forma parte de una familia numerosa), y Cultural (Cuando por las tradiciones o 68 costumbres propias de una comunidad se tiende a tratar de una forma agresiva al menor). Dichas circunstancias en la actualidad han cambiado tanto en el aspecto real como en el aspecto legislative. Podemos senalar que los malos tratamientos no solo pueden ser golpes, si no que en ocasiones los reganos son excesivos asi como los castigos llegan a convertirse en verdaderos traumas para el menor que al pasar el tiempo le crean problemas de personalidad graves. 3.3.3. Causal por abandono de los deberes de un padre. Esta causal se refiere especificamente al cumplimiento de las obligaciones de los padres, referidas en el concepto de alimentos establecido en los articulos 232, 234, 239 y demas relativos y aplicables del Codigo Civil vigente en el Estado de Veracruz, teniendo como fundamento dichas disposiciones lo dispuesto por los articulos 4° Parte Infine y 3° de la Constitucion Politica de los Estados Unidos Mexicanos, que respectivamente se citan: "Es deber de los padres preservar el derecho de los menores a la satisfaccion de sus necesidades y a la salud fisica y mental". "Todo individuo tiene derecho a recibir educacion ...la educacion Primaria y Secundaria son obligatorias". 69 En esta causal estudiaremos aquellos elementos por medio de los cuales se puede perder la Patria Potestad por el abandono de los deberes economicos de un padre, se encuentra prevista y sancionada por el articulo 373 del Codigo Civil Vigente para el Estado de Veracruz, que establece: "...La Patria Potestad se pierde cuando por abandono de sus deberes pudiere comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeran bajo la sancion de la ley penar.(Articulo 373-111, Codigo Civil). Misma que requiere para su procedencia de la comprobacion de los siguientes puntos: ' a) Que quien ejerza la Patria Potestad deje de cumplir con su deber de proporcionar alimentos a su menor hijo, en terminos del articulo 232, 234 y 239 del Codigo Civil Para el Estado de Veracruz, y b) Que ante el incumplimiento de su deber pudiere comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de sus hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley penal. Finalmente en la fraction Tercera del Articulo 373 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, establece con respecto a la misma que cuando el o los que ejerzan la Patria Potestad, permitan una agresion tanto fisica como moral de los menores por otras personas, generalmente ajenas a la relation de parentesco, podran tambien perder la patria potestad. 70 Este tipo de situaciones son comunes cuando el menor o los menores viven con uno solo de los padres que ejerce la Patria Potestad, es decir cuando: a) Viven con la Mama y un Padrastro; b) Viven con el Papa y una Madrastra, o c) Cuando viven con uno u otro y sus concubinos. Estas relaciones en la mayoria de los casos causan un estrago en el desarrollo fisico y moral del menor, por la simple razon de que su entorno no se desarrolla en una integration familiar normal, de tal suerte que con su escasa edad no alcanza a comprender tales "circunstancias", lo cual se revela en la conducta del mismo creando como consecuencia un rechazo en la mayoria de las veces agresivo hacia esas terceras personas. 3.4. CAUSAL POR EXPONER O ABANDONAR A LOS HIJOS. (Articulo 373 Fraction IV). “Por la exposition que el padre, la madre o ambos hicieren de sus hijos, o porque los dejen abandonados por mas de seis meses. En los casos de adoption, tomando en cuenta el interes superior del menor, acreditada su situation de abandonado, el juez resolvera previamente la perdida de la patria potestad”. 71 BOSSERT Y ZANNONI, en su texto del manual de Derecho de Familia, nos senala que "por el abandono que el progenitor hiciera del hijo, aunque este sea recogido y cuidado por el otro progenitor o por un tercero. La experiencia indica que es este el supuesto que, en la mayor parte de los casos da lugar a demandas de privacion de la patria potestad; y en numerosas oportunidades se observa que el Estado de abandono queda patentizado a traves del incumplimiento absoluto e injustificado de la obligation de prestar alimentos al hijo". Esta es otra causal que conlleva a la suspension o perdida de la Patria Potestad si se demuestra que el padre expuso o abandono a sus menores hijos y requiere para su procedencia de la comprobacion de los siguientes elementos: 1.- Que los que ejercen la Patria Potestad lo dejen abandonado en cualquier lugar y bajo cualquier circunstancia. 2.- Que el abandono se realice por mas de seis meses, e inclusive de manera definitiva. La referida fraction IV del articulo en comento, contiene dos causas; la exposition que el padre o madre hicieren de sus hijos, y el abandono por mas de seis meses. 72 Dichas causas conllevan la actitud de los padres en el incumplimiento a su responsabilidad de ejercer la Patria Potestad. Igualmente, debe decirse que exposicion y abandono no son la misma cosa; el genera es el abandono y la exposicion significa dejar al nino de corta edad en un lugar que le es totalmente ajeno, el abandono puede configurarse aun cuando no medie exposicion, dejando al menor de edad sin posibilidad de subsistencia, privandolo de vivienda y alimentacion; implica un desapego o abdication total de los deberes y obligaciones que impone la Patria Potestad. El abandono no requiere necesariamente que el menor sufra la falta de vivienda y de alimentacion por ejemplo, sino que es una causa que se invoca por la actuation del progenitor sin necesidad de que el menor sufra del perjuicio en toda su intensidad; basta la conducta culposa del progenitor que abandona. Por lo tanto, la legislation civil del Estado de Veracruz, si preve la action de perdida de la Patria Potestad cuando alguno de los que la ejerce expone y abandona a sus menores hijos, comprometiendo con dicha conducta su salud y seguridad, ya que estos se encuentran imposibilitados de valerse por si mismos a fin de satisfacer sus necesidades primarias como son la alimentacion, vestido, habitation, education y asistencia medica que, de acuerdo con el articulo 239 del Codigo Civil, corresponde satisfacer a los padres. Con respecto al abandono, cabe mencionar que el Codigo Penal Vigente para el Estado de Veracruz, contiene en su Capitulo de delitos contra la Familia el de incumplimiento de la obligacion y abandono de familiares, los cuales aparte de senalar la sancion respectiva tambien preven la suspension o privation de sus derechos de familia los que podria interpretarse como la Perdida de la Patria Potestad, por ejemplo, aunque no lo diga expresamente, ya que con los elementos probatorios suficientes, se acredita el abandono del menor de parte de su padre, asi como su abstention en proporcionarle alimentos, como la omision de cuidarlo y educarlo como es su obligacion, a pesar de tener a su alcance los medios para hacerlo, debe perder la Patria Potestad, sin que sea obice a lo 73 anterior, el hecho de que la madre provea a la subsistencia y cuidado del menor, toda vez que la situacion de desamparo debe juzgarse segun la conducta del progenitor que realiza el abandono del hijo, con independencia de la actitud asumida por el otro. 3.5. CAUSAL POR LA ENTREGA DEL MENOR DE QUIEN EJERCE LA PATRIA POTESTAD A UNA INSTITUCION. (Articulo 373 Fraccion V). “Por la entrega que el padre o la madre o quien ejerce la patria potestad hiciere del menor a una institucion de asistencia social publica o privada con la finalidad de que sea dado en adopcion”. Los autores del manual de Derecho de Familia, Gustavo A. Bossert y Eduardo A. Zannoni establecen a esta como: "La entrega del nino a un establecimiento: en caso de que los padres entreguen el nino a un establecimiento es decir, cuando sucede esa entrega, los jueces ponen en funcionamiento el patronato del Estado, cuyo ejercicio detentan y adoptara, con su intervention del Ministerio de menores, las medidas de proteccion mas convenientes al nino. Entre esas medidas de proteccion, puede disponer la suspension de la patria potestad, y nombrar un tutor al nino, o entregarlo a un tercero guardador, quien eventualmente podra solicitar en el futuro su adopcion; como tambien, si no es posible ello, podra disponer que el nino quede en determinado establecimiento de proteccion, pero siempre sujeto a su contralor".28 Debemos senalar al respecto que no se trata de una simple entrega que el padre o la madre o quien ejerza la Patria Potestad (Si se trata de abuelos), hiciera ante una determinada institucion de asistencia, ya sea publica o privada si no que es la renuncia de 28 BOSSERT, Gustavo A. y ZANNONI, Eduardo A., Manual de Derecho de Familia, Pag. 560. 74 los derechos y obligaciones que se tienen respecto del menor, pues al darlo en adopcion se pierden los mismos. Segun precisan los articulos 325 y 326 aun cuando esta es revocable en terminos del artlculo 335 fraccion I y 327, del Codigo Civil para el Estado de Veracruz. Es menester considerar que en la mayoria de los casos de adopciones de acuerdo con las instituciones de beneficencia publica, se hacen de manera definitiva salvo los casos de exception pero no es comun que por compuncion de los padres la adopcion sea revocada, en este caso los adoptantes tendran los mismos derechos y las mismas obligaciones que si fuera un hijo respecto del adoptado de acuerdo con los articulos 325, 326 y 332, del ordenamiento legal en mention. Debe entenderse que en estos casos la entrega a una institucion se hace generalmente por uno solo de los padres, y rara vez por los dos; en casos muy aislados en que uno solo de ellos de en adopcion a un hijo, que haya sido registrado por el otro padre, o reconocido, implica el derecho de este de poder reclamar la guarda y custodia del. menor y en su caso la perdida del Derecho de la Patria Potestad del padre o la madre que hiciere la entrega a dicha institucion, en esos casos tambien podria proceder la perdida de la Patria Potesta, pues desde el momento mismo en que se renuncia a los derechos del menor se pierden los mismos por voluntad propia. 3.6. CAUSAL POR COMISION DE UN DELITO DOLOSO, EN EL QUE LA VICTIMA SEA EL MENOR, (Articulo 373 Fraccion VI). La cual constituye la mas reciente reforma a dicho precepto y a la letra dice: Articulo 373.- La Patria Potestad se pierde: "...VI.- Cuando el que la ejerza sea condenado por la comision de un delito doloso en el que la victima sea el menor". 75 De acuerdo con el Codigo Penal en su articulo 15, debemos entender por dolo: "cuando una persona conociendo las circunstancias que integran la description legal, quiere o acepta la realization de la conducta o hecho legalmente descritos". Esta definition nos senala como parametro cuales serian los delitos dolosos a que se refiere la fraccion VI del articulo 373. Hemos comentado con anterioridad los delitos graves en lo que respecta a la fraccion I del multicitado articulo 373, esta fraccion VI del mismo nos viene a reafirmar que aun cuando en la Ley Penal no se condene a la Perdida del Derecho en forma textual esta si podra decretarse en base a la misma en lo que se refiere a los delitos de: Homicidio, Lesiones, independientemente del grado, Omision de cuidado, Violencia Familiar, Violation. Los cuales desde mi punto de vista juridico y criterio legal presumo como dolosos, por lo tanto y atendiendo a lo dispuesto por la fraccion III del propio articulo 373 que en lo relativo dice "...aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancion de la ley Penal". Es de considerarse que quien los comete debe ser condenado a la perdida de dicho derecho. 3.7. "CAUSAL POR LA EXPLOTACION ECONOMICA QUE SE HACE A UN MENOR...". PROPUESTA DE ADICION DE LA FRACCION VII AL ARTICULO 373 DEL CODIGO CIVIL VIGENTE EN EL ESTADO DE VERACRUZ. 76 Tomando en cuenta lo senalado en este capitulo, respecto al contenido moral de las causales de la perdida de la patria potestad tuteladas por el codigo civil vigente en estado, en las diversas fracciones del artlculo 373; sustentandonos en la ley y en los diferentes autores que mencionamos y en base a lo expuesto en el capitulo II, en el sentido de la explotacion economica de los menores sujetos a la patria potestad, proponemos a continuation una posible solution a la problematica mencionada en el cuadro comparative que presentamos, con la propuesta de la fraccion VII a este articulo en comento. TEXTO VIGENTE - * PROPUESTA DE ADICION f Art. 373.- La patria potestad se pierde: Art. 373.- La patria potestad se pierde: 1.-.............. ......................................... 1 .-....................................................... II.-....................................................... II.-....................................................... III.- ....................................................... III.- ....................................................... IV .-...................................................... IV .-..................................................... V .-....................................................... V .-....................................................... V I.-............................................... .. . . VI. - ................................................. VII. - Cuando el que la ejerza lleve a cabo una explotacion economica del menor siempre que el desempeno de la actividad del mismo pudiera ser peligrosa o entorpecer su education o que sea nociva para su salud o para su desarrollo fisico, mental, espiritual, moral o social. Con la adicion de la fraccion VII, que se propone al artlculo 373 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, se pretende proteger la integridad flsica, mental y social, de los mdnores, que se ven obligados a vender su fuerza de trabajo por la necesidad apremiante o por la explotacion de que puedan ser objeto por parte de quienes ejercen la patria potestad sobre ellos; esto es, que necesitamos tener una legislation que en un momento dado sea vigente en todo momento y lugar y adecuada a la realidad que se vive actualmente, que 77 como se analizo a lo largo de el presente trabajo de investigation, cada dia vemos mas ninos en las calles sorteando a la suerte y sin que se pueda sancionar de la manera mas severa desde nuestro punto de vista que seria la perdida de la patria potestad, de quienes irresponsablemente la detentan, ya que muchas veces los menores son obligados a mantener a una familia completa, evitando con esto los padres que los menores tengan un desarrollo completo en un nucleo familiar con oportunidades de vida de acuerdo a su edad. 78 CONCLUSIONES.- Atraves del capitulo tercero del presente trabajo de investigation pudimos analizar las diversas causales por las cuales se pierde la patria potestad contemplados en el articulo 373 del Codigo Civil para el Estado de Veracruz, mismas que de acuerdo a su contenido tienden a proteger la integridad de los menores sujetos a la patria potestad en todos sus aspectos, pero de las cuales no se advierte que prevean la hipotesis de cuando un menor es explotado en su fuerza de trabajo poniendo en riesgo su integridad fisica, mental, moral o social, de ahi que concluimos importante la adicion de la fraction VII al articulo 373 del ordenamiento legal en cita, para proteger a los menores de ser objeto de explotacion economica por parte de quienes ejercen la patria potestad sobre ellos. En nuestra sociedad miles de ninos tienen que sobrellevar todo tipo de abusos, como cuando el que ejerce la patria potestad sobre ellos los obliga a efectuar labores que no corresponden a su edad y mucho menos a su fisico. Es preciso promover la adicion que se presenta al articulo 373 del codigo civil vigente en el Estado de Veracruz, en favor de la ninez para protegerla de la paternidad irresponsable, del abandono, de la explotacion y del abuso, mediante la perdida de la patria potestad a quienes lleven acabo actos en su contra. No debemos olvidar que tambien son ninos sujetos a patria potestad, los cerillitos de los supermercados o tiendas de autoservicio, los limpiadores de parabrisas, los pequenos que venden flores en los cruceros, los payasitos, los malabaristas, los chicleritos que ofrecen su mercancia en los camiones y tantos otros que pasan frente a nosotros diariamente sin que los tomemos en cuenta. 79 Quiza algun dia exista en Mexico la conviccion de que el mas grave de todos los pecados existentes es la mutilacion del espiritu de un nino, pero mientras tanto el problema persistira, mientras no exista la paternidad responsable. El estudio realizado en el presente trabajo nos lleva a proponer la adicion a una fraccion mas al articulo 373 del Codigo Civil en el Estado, la cual quedo plasmada en la parte final del Capitulo Tercero de nuestra investigation en el cuadro comparative que ahi se presenta con esta propuesta se buscaria proteger los principios morales que la patria potestad conlleva. 80 BIBLIOGRAFIA.- BOSSERT, Gustavo A., ZANNONI, Eduardo A., Manual de Derecho de Familia Tercera Edicion actualizada, Editorial Astrea, Buenos Aires 1991,626 pags. CABANELLAS, Gabriel, Diccionario de Derecho Usual Tomos II y III Editorial Eliasta S.R.L., Republica Argentina. DE PINA, Rafael, Derecho Civil Mexicano. Editorial Porrua, S. A. Tomo I, Mexico 1968. D'ANTONIO, Hugo Daniel, Derecho de Familia, Tomo II Rubinzal y Culzoni, 9 de Julio, Impreso en la Argentina, 392 Pags. CHAVES, Asencio Manuel F., Derecho de Familia y Relaciones Juridicas Familiares Tercera Edicion Editorial Porrua, Mexico 1994. 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