yasmin_corredor - Biblioteca Virtual UJAP
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EL DESARROLLO TECNOLÓGICO INFORMÁTICO DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO FRENTE A LA FUNCIÓN NOTARIAL EN VENEZUELA EN LA NORMA LEGAL VIGENTE 1 REPÚBLICA BOLIVA RIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO EL DESARROLLO TECNOLÓGICO INFORMÁTICO DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO FRENTE A LA FUNCIÓN NOTARIAL EN VENEZUELA EN LA NORMA LEGAL VIGENTE INSTITUCIÓN: NOTARIA PÚBLICA DE SAN DIEGO. CARABOBO AUTOR: CORREDOR YASMIN C.I. 9.829.894 San Diego, Marzo de 2014 2 REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO EL DESARROLLO TECNOLÓGICO INFORMÁTICO DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO FRENTE A LA FUNCIÓN NOTARIAL EN VENEZUELA EN LA NORMA LEGAL VIGENTE CONSTANCIA DE ACEPTACIÓN _________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor académico __________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor institucional __________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor metodológico AUTOR: CORREDOR YASMIN C.I. 9.829.894 San Diego, Marzo de 2014 3 AGRADECIMIENTOS A DIOS TODO PODEROSO: Por su infinito amor, por darme la fortaleza de emprender nuevas metas, nuevos proyectos, que pueda servirte a través de este nuevo logro obtenido. A MI AMADA MADRE ANGELA PEREZ DE CORREDOR : Por ser mi guía , mi luz , porque sin tu apoyo no hubiera obtenido este sueño hoy una realidad. A MI AMADO ESPOSO HERNAN DARIO REYES NOGUERA : Por su amor incondicional, por ser mi apoyo en todo lo que emprendo ,por su generosidad, por donarse así mismo para lograr este logro académico. A MIS AMADOS HIJOS SOPHIA, MARIANNA Y HERNAN : por permitirme robarles parte de su tiempo , por su comprensión y estímulo para dar un ejemplo de integridad y coherencia en la vida. A MI RECORDADO PADRE JOSE NAZARIO CORREDOR : Porque desde que te fuiste a gozar las maravillas del cielo nunca dejaste de sostenerme, por ser mi mayor fuente de inspiración. Corredor de Reyes, Yasmin Carolina 4 ÍNDICE GENERAL Pp. iv CONSTANCIA DE ACEPACIÓN…………………………………………………..iii INDICE………………………………………………………………………………..v RESUMEN……………………………………………………….…...……...………vi INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………….1 I. INSTITUCIÓN 1.1 Nombre………………………….…….…………………………………..4 1.2 Ubicación…………………….……….…………………………………...4 1.3 Misión………………………..……….…….……………………………..4 1.4 Visión………………………..………….…………………………………4 1.5 Valores...…………………………………………………………………..4 1.6 Estructura Organizativa……………………………...……………………5 1.7 Actividades Desarrolladas durante la Pasantía…...……………………….5 II. EL PROBLEMA 2.1 Planteamiento del Problema…………………….…………….....………..6 2.2 Formulación del Problema…………………….…………..…...…..….....10 2.3 Objetivo General……………………………………..……..……………11 2.4 Objetivos Específicos……………………………………..………......….11 2.5 Justificación y Alcance………….…….....................................................11 2.6 Limitaciones del Estudio……………………………………….….....…..14 III. MARCO REFERENCIAL CONCEPTUAL 3.1 Antecedentes………………………………………..………..…….....….15 3.2 Bases Teóricas…………………………………...………..…..…………16 3.3 Bases Legales……………………………………………………….....…20 3.4 Definición de Términos Básicos………………………………………....23 5 IV. MARCO METODOLÓGICO 4.1 Tipo y Nivel de Investigación…………..……….………………….…...24 4.2 Diseño de Investigación…………………………………….……………25 4.3 Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos …...……………...….25 4.4 Fases Metodológicas……………………………..………………………26 V. RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 5.1 Resultados, Conclusiones y Recomendaciones………………………….27 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS……………………………………………39 6 vi REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO EL DESARROLLO TECNOLÓGICO INFORMÁTICO DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO FRENTE A LA FUNCIÓN NOTARIAL EN VENEZUELA EN LA NORMA LEGAL VIGENTE Autor: Yasmin Corredor. Tutor: Prof. Carmen Luciana Ruiz Fecha: Marzo, 2014 RESUMEN La revolución tecnológica ha conducido a una nueva realidad humana, completamente diferente a la que se había conocido hasta ahora. Las computadoras permiten almacenar enormes cantidades de información, sobre cualquier materia. De esta manera, es posible resolver más fácilmente cualquier requerimiento que se tenga, sin ninguna demora e independientemente del lugar del mundo donde se haya generado una información. Una solución inmediata para revertir las dudas respecto de la aplicación indiscriminada de la informática en la gestión documental ha sido la aprobación de leyes de diverso nivel jerárquico. La legislación es más o menos homogénea, pero todavía dispersa, cuando no, incipiente si se pretende demostrar con toda garantía que los documentos electrónicos superan totalmente a los documentos tradicionales de papel. La presente investigación se propone analizar la influencia de los avances tecnológicos al ser incorporados al espacio de la función pública notarial en la legislación vigente. En cuanto a la estructura metodológica, es de tipo documental, con un nivel descriptivo, apoyado en un diseño bibliográfico que permitió cumplir con el aporte universal del trabajo de pasantía. Descriptores: Desarrollo Tecnológico Informático, Documento Electrónico vi 7 INTRODUCCIÓN Con el comienzo del nuevo siglo se han evaluado los logros alcanzados durante el pasado, observando fácilmente como la tecnología ha sido un gran desarrollo, lo que para el momento era un lujo, en la actualidad es una necesidad. Un documento es un medio de prueba para las obligaciones contraídas en un negocio jurídico. Por ello es importante establecer su autenticidad, es decir, la certeza de la autoría del documento y la veracidad de su contenido. Junto al avance de la tecnología informática y su influencia en casi todas las áreas de la vida social, ha surgido una serie de comportamientos ilícitos denominados delitos informáticos. La presencia constante de gusanos de internet, virus y otras amenazas para los equipos es la causa de que la seguridad de la red constituya la preocupación número uno de los propietarios de equipos tanto a nivel empresarial como en el hogar. A medida que el internet va mostrando nuevas formas de uso de la tecnología, los cyberdelincuentes también aprovechan el desconocimiento de sus víctimas para hacer de las suyas. Una muestra de esto es que en el 2006 la incidencia de delitos cometidos en la red aumentó significativamente. La seguridad en la red no se trata solo de ver los peligros tras cada archivo, pero tampoco actuar como si en el internet nada pudiera pasar. La cantidad y calidad de información que se envía y recibe a través de este medio obliga a dedicar tiempo a garantizar su inviolabilidad. El tema probatorio representa la columna vertebral de todo proceso judicial, además de regular la vida social, y en ese contexto, la prueba informática es fundamental, porque en la actualidad, prácticamente cualquier actividad humana, sea pública o privada, está relacionado con la informática, lo que genera importantes y novedosos efectos jurídicos. 8 Asimismo la revolución industrial cambió la forma de vida en el mundo, la aparición de la computadora, por llamar de la manera más sencilla el complejo mundo de la informática, ha irrumpido para modificar la conducta humana, a tal extremo que se prevé que en poco tiempo, la población en todo el planeta dependerá de alguna forma de la tecnología electrónica; ya más de un millardo de personas tiene ahora acceso al computador. En la época que se vive, el computador se ha convertido en un instrumento envolvente, que se encuentra por todas partes y forma parte de la vida cotidiana, a pesar de que no se observe tal cambio. Este nuevo enfoque se refleja también en el desplazamiento definitivo del sistema de la prueba legal, representativo de una tipología de medios probatorios taxativos o tasados hacia el sistema de la prueba libre. El documento electrónico ha sido concebido por la vigente legislación venezolana como una prueba legal que se tramita como una prueba libre. Son contradicciones que deben ser revisadas y aclaradas. De cualquier forma, en Venezuela y en el resto del mundo, la prueba informática resulta una prueba difícil, por compleja, novedosa e inacabada. No es sencilla la tarea de arribar a su veracidad procesal. A partir de la nueva realidad procedimental, con repercusiones internacionales, cobra cada vez más relevancia la concepción de los jueces como directores del proceso y garantes del principio constitucional del debido proceso y la tutela judicial efectiva. No hay hasta este momento, un operador mejor calificado que el juez para evaluar la prueba electrónica, a la luz de las aportaciones de las partes y de las reglas de la hermenéutica jurídica. Por ello, la presente investigación se propone en dar a conocer el desarrollo tecnológico informático del documento electrónico frente a la función notarial en Venezuela y en cuanto a su validez jurídica, que cualquier otro de los que tradicionalmente se aceptan en soporte papel, es decir se le podría dar, a este tipo de herramienta, el mismo tratamiento que se le otorgaría a cualquier otro tipificado en cualquier normativa legal. Según Barriuso (1998) expresan que “el documento electrónico o informático, se concibe como un medio de expresión de la voluntad con 2 9 efectos de creación, modificación o extinción de derechos y obligaciones por medio de la electrónica, informática y telemática”. La presente investigación representa de la siguiente manera: En el Capítulo I describe la Institución donde se realizó la pasantía, sus objetivos misión y visión así como las actividades desarrollas durante el periodo de pasantía, desde julio 2013 a octubre de 2013. En el Capítulo II se presenta la situación del problema y su formulación, el propósito de la investigación como objetivo general seguido de los objetivos específicos que se desean obtener, la justificación y alcance del estudio y sus limitaciones. En el Capítulo III contiene el marco referencial conceptual se sitúan los antecedentes de la investigación, bases teóricas y la definición de términos que sustenta la investigación. En el Capítulo IV se refiere al marco metodológico, el tipo, nivel y diseño de la investigación, así como también la técnica e instrumento de recolección de datos que hicieron posible el desarrollo de las fases metodológicas I, II y III para cumplir con el aporte universal del trabajo de pasantías. En el Capítulo V se estableció los resultados obtenidos, conclusiones y recomendaciones en la presente investigación. 3 10 CAPÍTULO I INSTITUCIÓN 1.1 Nombre Notaría Pública de San Diego, Estado Carabobo. 1.2 Ubicación Big Low Center, Nave H, Local 18, San Diego 1.3 Misión Garantizar la seguridad jurídica de las actuaciones de los usuarios mediante la publicidad registral y fe pública, en el marco de la legalidad, de procesos expeditos y oportunos; ejerciendo el control de las operaciones a nivel nacional. 1.4 Visión Ser un órgano que coadyuve a garantizar la seguridad jurídica de los actos protocolizados y autenticados de los usuarios, mediante un sistema integral de registros y notarías confiables, eficiente, auto sustentable y transparente 1.5. Valores • Responsabilidad Social. • Respeto. • Ética. • Honestidad. • Excelencia. • Trabajo en Equipo. 11 1.6 Estructura Organizativa DIRECCIÓN GENERAL DE REGISTROS Y NOTARÍAS DIRECCIÓN DEL NOTARIADO NOTARIO PÚBLICO DE SAN DIEGO DEPARTAMENTO DEPARTAMENTO DEPARTAMENTO DE DE REVISIÓN DE LIQUIDACIÓN AUTENTICACIÓN ADMINISTRACIÓN ARCHIVO DEPARTAMENTO DE OTORGAMIENTO 1.7 Actividades desarrolladas durante la pasantía 1. -Organizar los documentos emitidos en la notaria por fecha y número de Nro. de planilla de forma diaria. 2. Realizar el archivo de los documentos generando los tomos y enumerarlos. 3. Foliar los documentos de cada tomo. 4. Realizar las actas de apertura de tomo. 5. Realizar las actas de cierre de tomo. 6. Emitir copias certificadas solicitadas por los usuarios. 7. Atender los requerimientos de los usuarios 8. Asentar de forma manual información de los documentos emitidos en el día en el Libro Diario. Para lo cual, en dicho libro, se asentó el número de planilla, el número de autenticación y el número de tomo donde va a estar el documento. 5 12 9. Señalar a las personas que solicitan el trámite del documento y se indicó el objeto del documento; todo lo anterior asentado en el libro diario. 10. Desglosar el libro Índice y su duplicado. Por lo tanto, en primer lugar, se siguió un orden alfabético de los usuarios que realizan el trámite legal; y en segundo lugar, se colocó el número, el folio, el tomo y la fecha que corresponde a dicho documento. 11. . Observar del proceso de Revisión de documentos, el cual, está a cargo de dos abogados revisores 12. Realizar asentamiento de notas de documentos (notas marginales). 13. Observar el mecanismo de determinación de los montos de pago. Así como verificar cuáles son los libros que se llevan en dicho departamento. 14. Observar el procedimiento de llenado de la Planilla Única de Control Diario. 15. Presentar ante la responsable del Departamento de Otorgamiento. Igualmente, se realizó la Inducción por parte de una de las funcionarias del proceso de otorgamiento de documentos. 16. Observar el proceso de otorgamiento de documentos. Adicionalmente, se observó la corroboración de los nombres y apellidos, números de cédula y estado civil de las partes que realizan el trámite. 17. Observar el proceso de otorgamiento de documentos. Asimismo, se observó cómo se realiza la foliatura, así como, el sacado de los juegos de copias 18. Observar en el proceso de otorgamiento de documentos de la colocación de firma y huellas dactilares de cada una de partes 19. Observar en el proceso de otorgamiento de documentos de la colocación de los sellos a cada uno de los folios de los documentos. 6 13 CAPÍTULO II EL PROBLEMA 2.1 Planteamiento del Problema Hace treinta años, Toffler A (1980) advertía en su libro La tercera ola, sobre la llegada de la nueva cultura industrial. Aunque sin mencionar el fenómeno de la globalización, como se presenta en estos tiempos modernos se refirió visionariamente al desarrollo de la tecnología como un agente de cambios intensos. Anunciaba indirectamente, lo que en unos años sería la revolución tecnológica, esa que ya ha llegado, para instaurarse como parte de la sociedad contemporánea. Dijo entonces Toffler, que: El mundo que está rápidamente emergiendo del choque de nuevos valores y tecnologías, nuevas relaciones geopolíticas, nuevos estilos de vida y modos de comunicación, exige ideas y analogías, clasificaciones y conceptos completamente nuevos. No podemos encerrar el mundo embrionario de mañana en los cubículos convencionales de ayer. Y tampoco son apropiadas las actitudes o posturas ortodoxas. Transcurrido el tiempo, Toffler A, reapareció para asentar que “la tercera y más reciente ola de riqueza desafía todos los principios de la industrialización, puesto que sustituye los factores tradicionales de la producción industrial tierra, mano de obra y capital por el conocimiento cada vez más refinado”. Alude a la llamada sociedad de la información, enraizada en los novedosos sistemas de la tecnología informática, que han producido un profundo cambio en las relaciones de diversos sectores de la economía, la política y la sociedad; con extensión al derecho. 14 Se trata de una nueva cultura que se caracteriza por “una combinación de decadencia, innovación y experimento, al paso que las instituciones se vuelven disfuncionales y la gente ensaya nuevas formas de vida, nuevos valores, nuevos sistemas de creencias, nuevas estructuras familiares, nuevas formas políticas”. La revolución tecnológica ha conducido a una nueva realidad humana, completamente diferente a la que se había conocido hasta ahora. Las computadoras permiten almacenar enormes cantidades de información, sobre cualquier materia. De esta manera, es posible resolver más fácilmente cualquier requerimiento que se tenga, sin ninguna demora e independientemente del lugar del mundo donde se haya generado una información. Por consiguiente, se habla de una sociedad de riesgos, la del siglo XXI, urgida de la asistencia de normas jurídicas con rango supranacional y sistemas de seguridad, que permitan controlar de alguna forma la explosión de ese desarrollo tecnológico, que luce prácticamente incontrolable. Se habla entonces de la nueva civilización tecnológica, como si se tratara de una nueva era de la humanidad. El problema adicional que afronta esta civilización tecnológica es el de la vertiginosidad con la que se ha presentado y los cambios incesantes que produce, lo cual ha tomado por sorpresa a los operadores de la justicia, en el área del Derecho, el cual se ha venido quedando a la saga del progreso tecnológico. Esta nueva cultura se ha fijado en dos ejes: el tiempo, debido a la velocidad como se producen los cambios, y la distancia, siendo que prácticamente ha desaparecido, al menos dentro del contexto que se había conocido hasta ahora. A pesar de sus ventajas, la ciencia y la tecnología han contribuido a complejizar las relaciones humanas, produciendo una serie de efectos secundarios, que no pueden pasar desapercibidos desde la perspectiva jurídica. Todavía no se dispone de una visión clara del futuro que realmente se desea, así que no se ha podido determinar exactamente hacia donde orientar la inmensa fuerza que representan los resultados de las investigaciones científicas y tecnológicas, con su potencial intangible que ahora se 8 15 abre paso hacia el progreso. Es factible que también puedan erigirse como vectores destructivos o de conflictos nuevos que aún no se logran ponderar ni regular. Las variaciones en el procesamiento y uso de la información y los avances de la informática se incrementan a gran velocidad, el tamaño de las computadoras fue disminuyendo considerablemente; su capacidad y posibilidades de uso fueron ampliándose pero surgieron, dificultades cuando se pretendió su uso masivo en la gestión documental por los riesgos de pérdida de información; así como por la obsolescencia de los medios informáticos. Una solución inmediata para revertir las dudas respecto de la aplicación indiscriminada de la informática en la gestión documental ha sido la aprobación de leyes de diverso nivel jerárquico. La legislación es más o menos homogénea, pero todavía dispersa, cuando no, incipiente si se pretende demostrar - con toda garantía que los documentos electrónicos superan totalmente a los documentos tradicionales de papel. La legislación entre los años 80 a la actualidad, avanzó lo que ha venido a fortalecer de alguna manera los argumentos de los abogados e informáticos, ellos no dejan de mencionar que se acerca el momento en que la gestión documental podrá realizarse en su totalidad mediante el documento en soporte electrónico. Para proteger al ciudadano contra los riesgos del almacenamiento de información electrónica, muchos países ya disponen de la respectiva regulación jurídica. Los primeros en avanzar en el tema fueron los estadounidenses, quienes legislaron sobre el campo de los riesgos de la informática desde mediados de los años setenta, cuando el Congreso de ese país publicó un informe denominado El ordenador y la invasión de la vida privada (The Computer and the Invasion of Privacy). En 1969, el Reino Unido siguió la iniciativa de Estados Unidos y dictó su Data Surveillance Bill. Al siguiente año, Canadá hizo algo semejante. Alemania publicó una Ley de Protección de datos, en 1970, mientras que Suecia fue el primer país en dictar una ley dedicada exclusivamente a la protección de datos, en 1973. Francia promulgó una ley sobre la regulación de la informática, en 1978. España y Portugal cuentan con 169 postulados constitucionales sobre la protección ante daños provenientes desde la informática. En el mismo sentido, se han dictado textos legales en Austria, Dinamarca, Noruega y muchos países más. La regulación venezolana es de más reciente data, pero también prevé una protección con rango constitucional. La Constitución venezolana (1999) consagra el derecho que tiene toda persona para acceder a la información sobre sí misma y su patrimonio, que consten en registros públicos o privados, con derecho a conocer el uso que de ellos se haga (artículo 28). Como se trata de una norma constitucional la cual consagra un derecho fundamental, que es el origen del resto de la regulación jurídica tiene que adecuarse a la preservación del derecho a la intimidad y sus derivaciones. El derecho civil es el llamado a fijar la protección de la personalidad, mientras el derecho penal debe aportar la tutela represiva ante los ilícitos penales que sean de su competencia, el derecho administrativo tiene su área en materia de archivo de los datos, delimitando los que sean propios de la administración pública, en tanto que al derecho procesal le corresponde establecer los parámetros requeridos para la aportación de los datos dentro de los procesos. No puede quedar de lado el derecho internacional, porque es clara la existencia del flujo transfronterizo de los datos informatizados. En adecuación al anterior marco de referencia, Venezuela dispone de una Ley Orgánica de Telecomunicaciones (2011), conforme a la cual, la condición de usuario de un servicio de telecomunicaciones, le concede a la persona el derecho a la privacidad e inviolabilidad de sus telecomunicaciones, con la sola excepción de aquellos casos expresamente autorizados por la Constitución, o que por su naturaleza, tengan carácter público. En 2001, se promulgó la Ley Especial Contra los Delitos Informáticos, que sanciona penalmente la violación de la privacidad de la data o información de carácter personal, la violación de la privacidad de las comunicaciones a través del uso de las tecnologías de información, así como la revelación indebida de datos o 1710 información de carácter personal. Esos ilícitos penales contemplan penas de prisión de dos a seis años y multa de 200 a 600 unidades tributarias, que en el último supuesto aumenta de un tercio a la mitad de las sanciones, en caso que se persiga algún fin lucrativo o se cause algún perjuicio al afectado. En 2009, se dictó la más reciente Ley Orgánica del Registro Civil, la cual prevé la automatización de los procesos del registro civil con la obligación de resguardar la integridad de la información, la seguridad física y jurídica, así como la confidencialidad de los datos que contenga. Se permite el acceso a la información almacenada en los archivos digitales y automatizados del Registro Civil, que debe quedar automáticamente registrada, pero solamente cuando se haya comprobado previamente la identidad del solicitante, permitiéndose al titular de los datos conocer la identidad de quien los haya solicitado. Adicionalmente la legislación venezolana actual establece la eficacia probatoria de los documentos o contratos cuando conste por escrito la firma de los intervinientes del mismo, sea de manera privada, o través del acto público de su formación ante el ente que otorga fecha cierta y autenticidad. Así mismo la Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas (2001) intentó plasmar los mecanismos jurídicos para que el mensaje de datos, asociados a una firma electrónica tenga la misma eficacia y valor probatorio del documento y la firma escrita. Sin embargo, la Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas (2001), éstas nuevas tendencias tecnológicas no suplantan a las tradicionales, métodos de contratación, sino que su utilización es voluntaria queda por tanto al criterio de los participantes del negocio jurídico. Conforme a lo descrito anteriormente, y a fin de dar cumplimiento a lo establecido en la investigación, se formuló la siguiente interrogante: 2.2 Formulación del Problema ¿Cuál es el desarrollo tecnológico informático del documento electrónico frente a la función notarial en Venezuela en la norma legal vigente? 1811 2.3 Objetivo General Analizar la influencia de los avances tecnológicos al ser incorporados al espacio de la función pública notarial en la legislación vigente. 2.4 Objetivos Específicos • Determinar en que forma los avances tecnológicos son garantes de seguridad jurídica de los casos de los derechos inscritos en la legislación vigente. • Verificar la necesidad de adecuar la infraestructura de los espacios destinados a las notarias a fin de que todas logren estar dotadas de mecanismos tecnológicos de última generación. • Revisar la legislación vigente en materia notarial, respecto a la utilización de los avances tecnológicos en la función notarial. 2.5 Justificación y Alcance El presente estudio obtuvo como relevancia investigativa el desarrollo tecnológico del documento electrónico frente a la función notarial en Venezuela en la norma legal vigente, es decir; se orienta a cubrir el aspecto de la seguridad jurídica del documento electrónico desde la perspectiva de su valor probatorio, a través del funcionario que esté legitimado para darle fe pública. También se refiere a las entidades de certificación de firmas electrónicas que persiguen la certificación de la autoría e integralidad del origen y contenido del documento electrónico. Desde el punto de vista práctico, es por ello que se analiza la noción del desarrollo tecnológico del documento electrónico frente a la función notarial en Venezuela en la norma legal vigente, que al efecto, en la adaptación del derecho probatorio a la tecnología moderna se pueden considerar una serie de variables a resolver, como pueden ser las siguientes: 12 19 a) La reorientación y el reforzamiento cultural que se requiere por parte de todos los operadores de la justicia, con extensión a los propios litigantes; b) El reconocimiento de las limitaciones que se tienen, provenientes de la novedad tecnológica y la falta de aprendizaje acerca de los nuevos instrumentos mecanizados y los mismos cambios constantes a que está sometida este tipo de tecnología, debido a su naturaleza en permanente evolución ante los progresos tecnológicos; c) Los costos que implica la sustitución frecuente de los equipos prontamente vetustos por los más modernos, ya que los avances se producen vertiginosamente; d) La complejidad técnica de los conocimientos informáticos, que conduce a la necesidad de que los jueces requieran del auxilio de personas expertas en la materia. Al efecto, es conveniente el mayor adiestramiento posible, que les facilite la comprensión de esta temática. Esta realidad conduce a una cierta dependencia del juez y de los justiciables a los criterios de los operadores de tecnología avanzada. e) La revisión de la legislación vigente en aquellos aspectos inconvenientes y de poca utilidad, bajo la óptica de uniformar y dar coherencia legislativa a la regulación de la prueba informática. Hay que mencionar además la relevancia a nivel social, que junto con el aspecto de las amenazas contra la intimidad, el impacto tecnológico se ha manifestado en otros campos. Los avances tecnológicos han traído consigo expresiones de inseguridad y riesgos. Se ha instaurado así lo que algunos han denominado cultura del riesgo, y otros como sociedad de riesgos. El ser humano está condicionado por la cultura y la que está signada por los avances tecnológicos forma parte de esta nueva expresión cultural. La proliferación y el desarrollo de los sistemas de comunicación, cada vez más tecnificados, están convirtiéndose en un nuevo problema social que amerita ser concienciado y controlado. En el área de las comunicaciones, está por ejemplo el caso de la aparición del aparato móvil-celular entre otros, que además de teléfono, es una 13 20 computadora muy pequeña que sirve como calculadora de operaciones aritméticas, cámara fotográfica, mensajería de textos internacionales y acceso a todos los servicios de Internet. Su utilidad es incuestionable, pero a la vez, está conduciendo a la afectación negativa de las relaciones personales entre sus usurarios y quienes los rodean. En este sentido, el tema representó un gran valor teórico debido a que el tema del desarrollo tecnológico tiene que ser visto como un signo del progreso vertiginoso experimentado en esta era contemporánea, en obsequio de la ciencia, la aeronáutica, las comunicaciones, el comercio y el derecho, por solo mencionarse algún área. Pero a la par, hay que considerar que también ha generado situaciones difíciles, que se han presentado acompañadas de una buena dosis de inseguridad. Persiste también esa sensación de riesgo a que se hizo referencia, ante su vulnerabilidad, expresada a través de fallas, adulteraciones y otros eventos impredecibles, que hacen al mundo informático todavía más incierto para una buena parte de la población ante lo que algunos llaman mundo virtual, porque han quedado excluidos o limitados, lo cual implica una desigualdad jurídica. En otras palabras, el ejercicio de la ciudadanía puede quedar limitado, en ciertos casos, por la fuerza del progreso de la tecnología. Siendo así, un grupo de personas resulta de hecho y de derecho como una suerte de víctimas sin voz, como excluidos ante la omnipresencia de las redes informáticas y las exigencias de la normativa. Aquí, puede ubicarse otra de las manifestaciones de esta nueva cultura del riesgo, que afecta su vinculación con los otros. Adicionalmente la regulación jurídica del fenómeno informático no admite demoras dentro del nuevo tablero jurídico. Una vez más, los hechos avanzan por delante del Derecho, llamado a regular el comportamiento moderno, urgido de recibir la tutela de la normativa jurídica. Adicionalmente la investigación sirve de apoyo y permite dar a conocer la importancia que tiene el documento electrónico, en que la ley venezolana no intenta analizar un documento electrónico equivalente a uno de papel, pero si establecer 14 21 cuáles son esas funciones básicas para darle al documento electrónico el mismo grado de reconocimiento. Es importante acotar que en la ley no se refieren al documento contenido en soporte papel, sino a un documento escrito, aún cuando el electrónico también es escrito. No existe duda al afirmar la importancia que tiene para Venezuela el Decreto con Fuerza de Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas en cuanto abre la posibilidad de brindar al ámbito tecnológico un seguridad jurídica a las relaciones comerciales y a las inversiones tanto nacionales como extranjeras, al contar con una legislación de este tipo, donde juega un papel fundamental la privacidad de los usuarios, así como el control por parte del Estado. 2.6 Limitaciones del Estudio Por lo que se refiere a la limitación, el factor tiempo, debido a las actividades laborales y familiares, para lograr cumplir a cabalidad con los plazos establecidos, sin embargo, se hizo el esfuerzo necesario para cumplir con el objetivo trazado. El proceso investigativo comienza con el desarrollo de las pasantías en Julio de 2.013, y se estima que culmine al momento de realizar la entrega y la defensa del informe final de pasantías a mediados de Marzo de 2014. 15 22 CAPÍTULO III MARCO REFERENCIAL CONCEPTUAL 3.1 Antecedentes de Investigación Se hizo necesario realizar una revisión y análisis de algunas investigaciones que permitan establecer los antecedentes vinculados con el problema objeto de estudio, entre éstas cabe señalar las siguientes: Ordozgoitty G, (2003) realizó un trabajo especial de grado titulado “Eficacia Probatoria del Mensaje de Datos y de la Firma Electrónica Según la Nueva Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas ”, para optar al título de abogado en la Universidad Católica “Andrés Bello”. Analizó la situación jurídica, los efectos y consecuencias jurídicas del mensaje de datos y la firma digital a raíz de la entrada en vigencia de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas teniendo como objetivo fundamental establecer la analogía jurídica entre el mensaje de datos y el documento privado. La relación que existe está en la oportunidad de que se hace mención la Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas por lo que también resulta notoria la globalización a nivel mundial de las telecomunicaciones y con ésta la acelerada actualización de las actividades humanas a través de la tecnología, ha significado el alcance de dotar de seguridad jurídica , al tráfico de la información por lo que la legislación venezolana actual, la cual establece la eficacia probatoria de los documentos electrónicos. Igualmente, Velandia (2011), desarrollaron un trabajo especial de grado, para optar al título de Doctor en Ciencias, Mención Derecho, en la Universidad Central de Venezuela, titulado “El Documento electrónico y sus Dificultades Probatorias”, dicho autor analizó el documento electrónico concebido como prueba instrumental 23 con la cual tiene semejanzas y diferencias que requieren ser precisadas por una parte y por la otra, se adaptan los resultados del análisis a las soluciones que pueden darse a las dificultades probatorias que comporta el documento electrónico. La relación está basada ya que ambas investigaciones desarrollan la revolución tecnológica y su fenómeno en la globalización, ya que con los avances tecnológicos acepta el Derecho Informático. Del mismo modo, Aguilar (2008) abordó un estudio titulado “La Función Notarial y el Instrumento Público Protocolar, Frente al Desarrollo Tecnológico Informático del Documento Electrónico”, para optar al título de abogado en la Universidad de San Carlos de Guatemala. Destacó la función notarial como punto de partida en relación al ordenamiento jurídico, tomando en cuenta la tecnología y la informática, el objetivo general difundir las bondades y ventajas que conlleva a realizar la actividad notarial a través de los medios tecnológicos-electrónicos, modernizando la función notarial con respecto al instrumento público protocolar, adoptándolo a un formato digital. La relación del presente informe con la investigación citada está basada en el documento electrónico y su fácil manejo con gran capacidad de almacenamiento de datos ya que ha cobrado suma importancia dentro del medio computarizado y de ésta manera integrar la informática al derecho para un mejor funcionamiento y así facilitar la actividad notarial, dotándola de rapidez y un máximo aprovechamiento del factor tiempo para una optimización al realizar la función notarial. 3.2 Bases Teóricas Las bases teóricas construyen todo el contexto teórico formando la plataforma sobre la cual se basará el análisis de los resultados en la investigación, presentando la estructura sobre la cual se diseña el estudio. 17 24 Conceptos de Derecho Informático.El Derecho de la Informática ha sido considerado por algunos autores, como “el conjunto de normas que regulan las acciones, procesos, productos y relaciones jurídicas surgidas en torno a la informática y sus aplicaciones”. Otros autores lo definen como “conjunto de leyes, normas y principios aplicables a los hechos y actos derivadas de la informática” Se puede conceptuar el Derecho de la Informática como el conjunto de normas jurídicas que regulan la creación, desarrollo, uso, aplicación de la informática o los problemas que se deriven de la misma en las que existen algún bien que es o deba ser tutelado jurídicamente por las propias normas. Todavía hoy es cuestionable si existe esta disciplina como tal, por ello, la mayoría de estudiosos de esta materia prefieren estudiar los siguientes puntos: • Protección jurídica de la información personal • Protección jurídica del software • Flujo de datos fronterizos • Convenios o contratos informáticos • Delitos informáticos • Valor de los documentos electromagnéticos (Firma digital) La Regulación Jurídica del Fenómeno Informático La historia del Derecho está marcada por tres revoluciones provenientes de los medios comunicacionales: la escritura, la imprenta y el almacenamiento electrónico de datos informativos. Es posible apreciar cómo esas tres revoluciones han afectado al Derecho a través del lenguaje. En el primer caso, se pasa de la expresión oral a la escrita; en el segundo, de la manual a la imprenta; y, en el tercero, de la escritura impresa al lenguaje electromagnético. El Derecho se ha presentado ante el mundo como un receptor tardío de los últimos avances tecnológicos y de los conocimientos científicos que se produjeron desde la segunda mitad del siglo XX, en especial en relación con el proceso judicial, con su repercusión en el área de los tribunales. 18 25 Todo esto conduce al replanteamiento de la prueba instrumental, en cuanto se ha producido una nueva forma para establecer la autoría de otros documentos, mediante una variación de la forma de suscribirlos, de su transmisión y el establecimiento del documento por medios distintos; y sobre todo, a la reevaluación del aspecto de la autenticidad de los documentos modernos, basados en los datos informáticos generados en aparatos de computación. Esta temática lleva a considerar que el derecho procesal se encuentra actualmente en plena revisión, en función del desarrollo de la informática, que merece cada vez más la atención de los juristas y de los organismos estatales. Documento Electrónico La amplitud de la definición de documento y el tratamiento por medios informáticos, hace posible que se sustituya el tradicional soporte en papel por uno de naturaleza electrónica, hablándose en tal sentido, de un nuevo instrumento “el documento electrónico”. Aguirre y Manasía (2007) señalan que el documento en soporte electrónico, informático y telemático, es un documento con las mismas características, en principio y en cuanto a su validez jurídica, que cualquier otro de los que tradicionalmente se aceptan en soporte papel, es decir que para estos autores se le podría dar, a este tipo de herramienta, el mismo tratamiento que se le otorgaría a cualquier otro tipificado en el código civil y de comercio venezolano. Del mismo modo, Barriuso (1998) expresan que “el documento electrónico o informático, se concibe como un medio de expresión de la voluntad con efectos de creación, modificación o extinción de derechos y obligaciones por medio de la electrónica, informática y telemática”. Los dos autores citados anteriormente se refieren a la noción de documento electrónico en sentido amplio, esto es, aquel que se forma cuando la electrónica interviene en la elaboración de cualquiera de los elementos del documento, 19 26 incluyendo bajo esa denominación al documento informático y al telemático, no obstante, en un sentido estricto, caben las diferencias entre estos tipos de documentos. Puede decirse que el documento electrónico en sentido estricto es aquella manifestación de voluntad materializada por la computadora, siendo su autor identificable por medio de un código, clave u otros procedimientos técnicos y conservado en la memoria de esta o en memorias electrónicas de masa (o sea soportes magnéticos como: cinta, diskette, disco óptico, etc.). Si se compara esta noción con la definición tradicional del documento, referida al instrumento en el que queda plasmado un hecho que se exterioriza mediante signos materiales y permanentes del lenguaje, se refleja cómo el documento electrónico cumple con los requisitos del documento en soporte papel en el sentido de que contiene un mensaje (texto alfanumérico o diseño gráfico) en lenguaje convencional (el de los bits) sobre soporte (cinta o disco), destinado a durar en el tiempo. La Firma Electrónica En la exposición de motivos del Decreto tantas veces citado sobre los mensajes de datos y firmas electrónicas, el legislador explica cómo la ley actual establece que cuando un acto o contrato conste por escrito, bastará como prueba el instrumento privado con las firmas autógrafas de los suscriptores. Dentro de este contexto el Decreto-Ley Sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas, pretende crear mecanismos para que la firma electrónica, en adelante, tenga la misma eficacia y valor probatorio de la firma escrita, siempre y cuando cumpla con los requisitos mínimos establecidos en el Decreto-Ley. Existen distintos criterios de definición de la firma electrónica, visto desde un ámbito jurídico. La comunidad europea y países como Argentina en América latina, tienden a clasificarla, definiéndola así: - La firma electrónica general, que equivaldría a una firma manuscrita digitalizada. Entendiéndose como el conjunto de datos en forma electrónica, consignados junto a 20 27 otros o asociados con ellos, que pueden ser utilizados como medio de identificación del firmante. - La firma electrónica avanzada, que es la que permite identificar al firmante y detectar cualquier cambio ulterior de los datos firmados, que está vinculada al firmante de manera única y a los datos a que se refiere y que ha sido creada por medios que el firmante puede mantener bajo su exclusivo control. - La firma electrónica reconocida, que se podría considerar como la firma electrónica avanzada reconocida, basada en un certificado reconocido y generada mediante un dispositivo seguro de creación de firma. La firma electrónica reconocida puede tener respecto de los datos consignados en forma electrónica el mismo valor que la firma manuscrita en relación con los consignados en papel. Ventajas de la Firma Electrónica: - Proporciona el máximo grado de seguridad y confiabilidad en internet. - Identifica a las partes que se conectan telemáticamente. -La firma electrónica dará acceso a una amplia gama de servicios de incalculable valor y utilidad para los usuarios de la Administración Pública y Privada. - Da acceso a una inmejorable oferta de servicios en el ámbito de la gestión de los derechos de autor. - Permite garantizar la identidad de la persona que realiza una gestión, así como la integridad del contenido de los mensajes que envía. 3.3 Bases Legales Constitución de la República Bolivariana de Venezuela - Artículos 108 y 110: la carta magna reconoce el interés público de la ciencia, la tecnología, el conocimiento, la innovación y sus aplicaciones y los servicios de información necesarios por ser instrumentos fundamentales para el desarrollo económico, social y político del país, así como para la seguridad y soberanía nacional, igualmente establece que el Estado garantizará servicios públicos de radio, 28 21 televisión y redes de bibliotecas y de informática, con el fin de permitir el acceso universal a la información. Los centros educativos deben incorporar el conocimiento y aplicación de las nuevas tecnologías, de sus innovaciones, según los requisitos que establezca la ley. - Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónica Tiene por objeto reconocer eficacia y valor jurídico a la Firma Electrónica, al Mensaje de Datos y a toda información inteligible en formato electrónico, independientemente de su soporte material, atribuible a personas naturales o jurídicas, públicas o privadas, así como regular todo lo relativo a los Proveedores de Servicios de Certificación y a los Certificados Electrónicos. Homologa los efectos de la firma autógrafa a la firma electrónica, establece los requisitos mínimos que confieran seguridad e integridad a los mensajes de datos y a la firma electrónica, establece los requisitos mínimos que debe tener un Certificado Electrónico. Además, crea un Registro de Proveedores de Servicios de Certificación, crea la Superintendencia de Servicios de Certificación Electrónica para registrar y supervisar a los Proveedores de Servicios de Certificación. Con estos elementos principales y otros que se establecen en esta ley, se brinda seguridad y certeza jurídica a los actos y negocios electrónicos, mientras se perfeccionan y estandarizan los usos, costumbres y modos de relacionarse y comerciar por este medio a nivel mundial. - Ley Especial sobre Delitos Informáticos Tiene por objeto la protección integral de los sistemas que utilicen tecnologías de información, así como la prevención y sanción de los delitos cometidos contra tales sistemas o cualquiera de sus componentes o los cometidos mediante el uso de dichas tecnologías, en los términos previstos en dicha ley. - Ley de Registro Público y del Notariado El propósito de esta Ley ha sido la adaptación del ordenamiento jurídico a los cambios actuales, entre los que se encuentran la nuevas tecnologías informáticas para 22 29 llegar a una automatización del sistema registral y notarial, así como unificar en un mismo texto normativo las disposiciones que regulen la actuación de los Registros Civiles y Subalternos, de los Registros Mercantiles y de las Notarías Públicas. Se considera de interés público el uso de medios tecnológicos en la función registral y notarial para que los trámites de recepción, inscripción y publicidad de los documentos sean practicados con celeridad, sin menoscabo de la seguridad jurídica. La Ley establece que los asientos registrales y la información registral emanada de los soportes electrónicos del sistema registral venezolano surtirán todos los efectos jurídicos que corresponden a los documentos públicos. El proceso registral y notarial podrá ser llevado a cabo íntegramente a partir de un documento electrónico y se establece que la firma electrónica de los Registradores y Notarios tendrá la misma validez y eficacia probatoria que la ley otorga a la firma autógrafa. - Ley Orgánica de Telecomunicaciones Estableció la apertura y competencia en el sector de las telecomunicaciones en el país y sentó las bases del desarrollo e inversión en la infraestructura que actualmente se disfruta. En materia específica de TIC se puede destacar algunos postulados de esta Ley; la promoción a la investigación, el desarrollo y la transferencia tecnológica en materia de telecomunicaciones y la utilización de nuevos servicios, redes y tecnologías con el propósito de asegurar el acceso en condiciones de igualdad a todas las personas. Para garantizar el cumplimento de sus objetivos, la ley exige a los distintos operadores la homologación y certificación de equipos, así como el uso de la tecnología adecuada, a fin de lograr el acceso universal a la comunicación. Las leyes como emanación del hombre no son perfectas, aún más cuando todas las naciones se encuentran en la misma búsqueda en una materia que ha demostrado ser esquiva y cambiante, para muchos el reto ya no es promulgar las normas sino mantener su actualización. 30 23 3.4 Definición de Términos Básicos Desarrollo Tecnológico: Desarrollo de nuevos productos o nuevos procesos. La producción de conocimientos potencialmente aplicables a una solución tecnológica cuyo desarrollo alcanza una escala de laboratorio, o equivalente. Seguridad Jurídica: es un principio del Derecho, universalmente reconocido, que se basa en la certeza del derecho, tanto en el ámbito de su publicidad como en su aplicación, y que significa la seguridad de que se conoce, o puede conocerse, lo previsto como prohibido, ordenado o permitido por el poder público. Tecnología: es el conjunto de conocimientos técnicos, ordenados científicamente, que permiten diseñar y crear bienes o servicios que facilitan la adaptación al medio y satisfacen las necesidades de las personas Tecnología Informática: es “el estudio, diseño, desarrollo, innovación, puesta en práctica, ayuda o gerencia de los sistemas informáticos computarizados, particularmente usos del software y hardware.” En general, se ocupa del uso de computadoras y del software electrónico, así como de convertir, almacenar, proteger, procesar, transmitir y de recuperar la información. 24 31 CAPÍTULO IV MARCO METODOLÓGICO La metodología constituye una de las piezas más importantes dentro de una investigación, ya que a través de ella se da sentido, coherencia y secuencia a las actividades que se realizan en el proceso metodológico. Tamayo y Tamayo (2007), sostienen que la metodología constituye la medula del plan, se refiere a la descripción de unidades de análisis y la recolección de datos, los instrumentos, los procedimientos y las técnicas de análisis (p.113). 4.1 Tipo y Nivel de Investigación Según el carácter, la estructura y el nivel de abordaje del estudio, se trata de una investigación de tipo descriptivo, en la cual se aborda un hecho o fenómeno que se da de manera natural o espontanea en la sociedad (no experimental), para conocer sus aspectos fundamentales, sus características y las relaciones e interrelaciones que se dan en torno a la cuestión que se investiga. En ese sentido, Padron (1998), plantea que se pueden concebir los procesos de investigación, según su estructura y dinámica. Señalando en cuanto a las investigaciones descriptivas: que parten del hecho que hay una cierta realidad, que resulta aun insuficientemente conocida y a la vez relevante e interesante para ciertos desarrollos. Enfocándose en un buen registro de información en torno a los hechos y características que definen esa realidad, para contribuir a su compresión e interpretación. Para desarrollar la presente investigación se utiliza el método documental para estudiar el desarrollo tecnológico informático del documento electrónico frente a la función notarial en Venezuela en la norma legal vigente. 32 Según Balestrini (2001), define la investigación documental de la siguiente manera: “es la que se realiza como su nombre lo indica, apoyándose en fuentes de carácter documental, esto es, en documentos de cualquier espacie. Como subtipo ésta investigación bibliográfica, la hemerográfica y la archivística, la primera se basa en la consulta de libros, la segunda en artículos o ensayos de revistas y periódicos y la tercera en documentos que se encuentran en los archivos, como carta, oficios, circulares y expedientes (p.131). 4.2 Diseño de la Investigación En los estudios documentales, cuyo propósito inicial es abordar y analizar un problema previamente delimitado, profundizando en un análisis sistemático, a través de diversas fuentes de documentos. El diseño de la investigación según los datos que se han de recopilar desde fuentes confiables, referencias de investigaciones, informes, archivos, entre otros, por lo cual el punto de partida para el análisis es la observación documental de los materiales para captar los aspectos de interés y los planteamientos esenciales. Siendo un diseño de carácter bibliográfico, los datos se obtiene a partir de la aplicación de técnicas documentales, ya que se realizó mediante textos, revistas y / o documentos especializados, trabajos de investigación, medios impresos, medios audiovisuales o electrónicas de donde se obtuvo una serie de conclusiones y argumentos fundamentales aparecidos en las diferentes bibliográficas contrastando las diversas informaciones entre sí. 4.3 Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos La recolección de datos es un proceso meticuloso y difícil, pues requiere un instrumento adecuado para obtener la información necesaria según el caso, para estudiar un aspecto o conjunto de aspecto del problema. Cuando se está planificando una investigación, luego de definir sus objetivos, es preciso diseñar la estrategia para al alcanzarlos. En cuanto a los aspectos a considerar en la recolección de datos, Arias (1999), señala que la técnica de procesamiento y análisis de datos es donde se 33 26 describen las distintas operaciones a las que están sometidos los datos que se obtengan; clasificación, tabulación y codificación si fuere el caso (p. 44). En esta investigación se utiliza fuentes impresas, electrónicas, leyes, libros, tesis de grado, en sí se utiliza cualquier base documental que se pueda analizar e interpretar a fin de llevar a buen término el presente estudio. 4.4 Fases Metodológicas Así, que las fases metodológicas se define como un procedimiento reflexivo, sistemático, controlado, metódico y crítico que conduce hacia el descubrimiento en cualquier campo del conocimiento. Muñoz, C. (1998) explica que “procedimiento es el modo ordenado de actuar con el propósito de alcanzar un fin definido.” (p. 202). Fase I. Determinar en que forma los avances tecnológicos son garantes de seguridad jurídica de los casos de los derechos inscritos en la legislación vigente. Fase II. Verificar la necesidad de adecuar la infraestructura de los espacios destinados a las notarías a fin de que todas logren estar dotadas de mecanismos tecnológicos de última generación. Fase III. Revisar la legislación vigente en materia notarial, respecto a la utilización de los avances tecnológicos en la función notarial. 27 34 CAPITULO V RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 5.1 Resultados, Conclusiones y Recomendaciones Fase I. Determinar en que forma los avances tecnológicos son garantes de seguridad jurídica de los casos de los derechos inscritos en la legislación vigente. Con la reciente creación del mercado electrónico, se ha acrecentado el tráfico de bienes y servicios tangibles e intangibles a través de medios electrónicos como el internet, mediante catálogos de publicidad conocidos como hojas web, ubicadas a través de los portales de internet, conocidos como sitios web. En el ámbito del pago electrónico, se encuentran las tarjetas bancarias, populares, seguras y fiables a su uso con emisión de la orden de pago y posterior comunicación de los datos de la tarjeta, vía telefónica o fax, emisión de la orden de pago a través de un formulario web con conexión protegida mediante un canal seguro, y emisión de la orden de pago en un formulario web con conexión segura cuyos datos están cifrados. Los mecanismos y sistemas de seguridad en un inicio se crearon con el objeto de resguardar los entornos empresariales, como la auditoria informática, pero posteriormente estos sistemas de seguridad se expandieron, existiendo en la actualidad los sistemas de seguridad jurídica, seguridad física, seguridad lógica entre otros. Ante la realidad de estas medidas, el derecho parte del hecho que cualquier usuario que desee contratar en línea, suministrará al vendedor, en primer lugar información personal como su nombre, dirección teléfono, etc., aunado a esto, se usarán los programas informáticos de más alto nivel en cuanto a seguridad se trate. Por lo tanto, los avances tecnológicos sí otorgan seguridad jurídica real en la medida que sean usados de la forma idónea. 35 Fase I. Conclusión. Ante la realidad social y los avances tecnológicos que día a día van masificándose y constituyendo parte esencial en el desarrollo de la vida del ser humano, surgen nuevas inquietudes referentes al trabajo del hombre en relación a las máquinas. Si se enfoca el desarrollo tecnológico desde la perspectiva del uso de herramientas informáticas, se tiene a la vista la diversidad de sectores laborales profesionales que hacen uso de ellas, no por una simple comodidad, sino más bien por una necesidad de adaptarse a las exigencias que este tiempo moderno impone y de no hacerlo relega a un nivel inferior el ejercicio de una profesión o prestación de un servicio. Fase I. Recomendación Es importante que el Colegio de Abogados de Venezuela dé a conocer las ventajas para los notarios y al público en general, al adaptar el documento electrónico a la función notarial, como nueva modalidad de trabajo; auxiliándose de la internet y del correo electrónico. Fase II. Verificar la necesidad de adecuar la infraestructura de los espacios destinados a las notarías a fin de que todas logren estar dotadas de mecanismos tecnológicos de última generación. En todo este desarrollo tecnológico y la aparición de un nuevo tipo de instrumento público, como lo es el instrumento y/o documento electrónico, la función del notario se hace imprescindible para darle fe a los mismos, por eso su estudio dentro de la investigación. Claro está que estos nuevos instrumentos notariales se deben realizar con la intervención de un funcionario público que le de pleno valor jurídico, importante para la protección de los mismos, en su conformación se haría la presencia de esta figura. El documento notarial, debe de estar firmado por el autor del mismo, firma que el caso de los electrónicos debe ser digital, para que tengan plena seguridad en el acontecer del derecho actual en su relación con la informática. 3629 La autenticidad, por su parte, es la capacidad de determinar si uno o varios individuos han reconocido como suyo y se han comprometido con el contenido del documento electrónico. El problema de la autenticidad en un documento tradicional se soluciona mediante la firma autógrafa. Mediante su firma autógrafa, un individuo, o varios, manifiestan su voluntad de reconocer el contenido de un documento, y en su caso, a cumplir con los compromisos que el documento establezca para con el individuo. El procedimiento de firma de un documento digital, por ejemplo, implica que, mediante un programa de cómputo, un sujeto prepare un documento a firmar y su llave privada (que sólo él conoce). El programa produce como resultado un mensaje digital denominado firma digital. Juntos, el documento y la firma, constituyen el documento firmado. Por tanto, la figura del notario público es de vital importancia frente al instrumento electrónico, y de la firma digital, debido a que el sistema de cifrado se convierte en una variable primaria del mismo, por lo que debe tener un valor intrínseco que le vendrá dado por la eficacia de que lo dotará el derecho en cuanto a seguridad y garantía, factores ambos que le serán otorgados, tal como ocurre con el instrumento público. El notario como protector y garante de la seguridad jurídica cumple un rol estratégico en la sociedad, dotando de certeza las relaciones entre los particulares al brindarles asesoría técnico - legal y ajustar su voluntad a lo establecido en las leyes; bajo la investidura estatal de la fe pública. Esta función medular de la actividad notarial, ante el auge del Comercio Electrónico ha de replantearse muchos de los principios e instituciones que le rigen para seguir siendo útil, tributando como herramienta eficaz en el complejo engranaje que implica la contratación electrónica y la utilización de documentos electrónicos en aras de poder garantizar la confidencialidad de las comunicaciones, la identidad y capacidad de las partes contratantes, la integridad y autenticidad de los mensajes en todo el proceso de 30 37 intercambio electrónico de información en actos y negocios jurídicos de naturaleza civil o mercantil. Dicho todo esto es necesaria la adecuación de la infraestructura de los espacios destinados a las notarías a fin de que todas logren estar dotadas de mecanismos tecnológicos de última generación, por lo que se puede lograr mejorar su funcionamiento interno, con el convencimiento de que el ahorro económico derivado del incremento de su eficacia y eficiencia se trasladaría a ciudadanos y empresas. La reducción de costos de servicios, consecuencia de la mejora de su eficiencia interna y la reducción de plazos de tramitación de los procedimientos permitirá mejores servicios. Fase II. Conclusión Esta búsqueda de la eficacia, las Administraciones Públicas han realizado importantes inversiones para incorporar la tecnología de la información y la comunicación en su quehacer diario. Estas tecnologías han permitido en distinto grado automatizar un elevado número de procesos y procedimientos y ha simplificado considerablemente el trabajo interno desarrollados por algunos departamentos con la correspondiente mejora de su eficiencia, cumpliendo así una parte de las expectativas que la avance electrónico ha despertado en Venezuela. Fase III. Recomendación Es necesario que todos los notarios se capaciten en la utilización de la tecnología informática, para un mejor desenvolvimiento y aplicación en el ejercicio de la función notarial dentro de un sistema electrónico virtual. Fase III. Revisar la legislación vigente en materia notarial, respecto a la utilización de los avances tecnológicos en la función notarial. Para dar cumplimiento a ésta fase, se revisó a legislación vigente y se establece lo siguiente: 3831 Artículos 108 y 110 de la Constitución Nacional (Asamblea Nacional Constituyente, 1999): la carta magna reconoce el interés público de la ciencia, la tecnología, el conocimiento, la innovación y sus aplicaciones y los servicios de información necesarios por ser instrumentos fundamentales para el desarrollo económico, social y político del país, así como para la seguridad y soberanía nacional, igualmente establece que el Estado garantizará servicios públicos de radio, televisión y redes de bibliotecas y de informática, con el fin de permitir el acceso universal a la información. Los centros educativos deben incorporar el conocimiento y aplicación de las nuevas tecnologías, de sus innovaciones, según los requisitos que establezca la ley. - Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas: tiene por objeto reconocer eficacia y valor jurídico a la Firma Electrónica, al Mensaje de Datos y a toda información inteligible en formato electrónico, independientemente de su soporte material, atribuible a personas naturales o jurídicas, públicas o privadas, así como regular todo lo relativo a los Proveedores de Servicios de Certificación y a los Certificados Electrónicos. Homologa los efectos de la firma autógrafa a la firma electrónica, establece los requisitos mínimos que confieran seguridad e integridad a los mensajes de datos y a la firma electrónica, establece los requisitos mínimos que debe tener un Certificado Electrónico. Además, crea un Registro de Proveedores de Servicios de Certificación, crea la Superintendencia de Servicios de Certificación Electrónica para registrar y supervisar a los Proveedores de Servicios de Certificación. Con estos elementos principales y otros que se establecen en esta ley, se brinda seguridad y certeza jurídica a los actos y negocios electrónicos, mientras se perfeccionan y estandarizan los usos, costumbres y modos de relacionarse y comerciar por este medio a nivel mundial. - Ley Orgánica de Ciencia, Tecnología e Innovación (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2005). Ley de Derecho Internacional Privado. Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Nº 36.511, de fecha 6 de agosto de 1998. Caracas.: tiene por objeto desarrollar los principios orientadores que 32 39 en materia de ciencia, tecnología e innovación, establece la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, organizar el Sistema Nacional de Ciencia, Tecnología e Innovación, definir los lineamientos que orientarán las políticas y estrategias para la actividad científica, tecnológica y de innovación, con la implantación de mecanismos institucionales y operativos para la promoción, estímulo y fomento de la investigación científica, la apropiación social del conocimiento y la transferencia e innovación tecnológica; a fin de fomentar la capacidad para la generación, uso y circulación del conocimiento y de impulsar el desarrollo nacional. - Decreto 825 (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2000a): declara el acceso y el uso de internet como política prioritaria para el desarrollo cultural, económico, social y político de la República Bolivariana de Venezuela, desarrollando lo previamente establecido en el Plan Nacional de Telecomunicaciones sobre el desarrollo de una Sociedad de la Información. Igualmente, el Decreto dispone las directrices que deberán seguir los órganos de la Administración Pública Nacional para la inserción de esta tecnología de información en todos los ámbitos de la nación. En este sentido, se establece: incorporar en el desarrollo de sus actividades, objetivos relacionados con el uso de internet, la utilización de internet para funcionamiento operativo de los organismos públicos tanto interna como externamente, hacer uso preferente de internet en sus relaciones con los particulares, para la prestación de servicios comunitarios entre los que se mencionan, a título enunciativo, las bolsas de trabajo, los buzones de denuncia, planes comunitarios con los centros de salud, educación, información, entre otros, así como cualquier otro servicio que ofrezca facilidades y soluciones a las necesidades de la población. Ordena que en un plazo no mayor de tres (3) años, el cincuenta por ciento (50%) de los programas educativos de educación básica y diversificada estén disponibles en formatos de internet, de manera tal que permitan el aprovechamiento de las facilidades interactivas, todo ello previa coordinación del Ministerio de Educación, Cultura y Deportes. 33 40 - Ley Orgánica de la Administración Pública (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2001b): los artículos 12 y 148 recogen algunos de los postulados establecidos en el Decreto 825 elevándolos a rango de precepto orgánico, en estos se establece lo siguiente: los órganos y entes de la Administración Pública deberán utilizar las nuevas tecnologías tales como los medios electrónicos, informáticos y telemáticos, para su organización, funcionamiento y relación con las personas. Cada órgano y ente de la Administración Pública deberá establecer y mantener una página en la internet, que contendrá información que se considere relevante, los datos correspondientes a su misión, organización, procedimientos, normativa que lo regula, servicios que presta, documentos de interés para las personas, así como un mecanismo de comunicación electrónica con dichos órganos y entes disponibles para todas las personas vía internet. También establece que los órganos y entes de la Administración Pública podrán incorporar tecnologías y emplear cualquier medio electrónico, informático, óptico o telemático para el cumplimiento de sus fines. Los documentos reproducidos por los citados medios gozarán de la misma validez y eficacia del documento original, siempre que se cumplan los requisitos exigidos por ley y se garantice la autenticidad, integridad e inalterabilidad de la información. - Ley de Licitaciones (Asamblea Nacional de la República de Venezuela, 1990): establece un capítulo completo para permitir que en los procedimientos regulados por dicha ley se puedan utilizar los medios electrónicos. El objetivo es promover la actualización tecnológica en los procesos de contratación y procura del Estado y demás entes sometidos a la Ley. Con estos preceptos se incluyen en dichos procesos todos los beneficios de los adelantos tecnológicos que permiten, además de cumplir con los principios establecidos en la Ley, el ser más ágiles, eficientes y económicos. Permite igualmente, mediante la aceptación del uso de estas herramientas llevar un control automatizado que al mismo tiempo podrían generar los indicadores y estadísticas que sean necesarias. También incluye una definición de "medios electrónicos" e incorpora el principio de "no exclusión o discriminación de base 34 41 tecnológica". El fin último es que los procedimientos de selección del contratista y de contratación se realicen en un ambiente totalmente electrónico. - Ley Especial sobre Delitos Informáticos (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2001c): tiene por objeto la protección integral de los sistemas que utilicen tecnologías de información, así como la prevención y sanción de los delitos cometidos contra tales sistemas o cualquiera de sus componentes o los cometidos mediante el uso de dichas tecnologías, en los términos previstos en dicha ley. Entre los principales postulados referidos a las TIC, se tiene que todos los soportes físicos del sistema registral y notarial actual se digitalizarán y se transferirán progresivamente a las bases de datos correspondientes. - Ley de Registro Público y del Notariado (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2006): el propósito de esta Ley ha sido la adaptación del ordenamiento jurídico a los cambios actuales, entre los que se encuentran la nuevas tecnologías informáticas para llegar a una automatización del sistema registral y notarial, así como unificar en un mismo texto normativo las disposiciones que regulen la actuación de los Registros Civiles y Subalternos, de los Registros Mercantiles y de las Notarías Públicas. Se considera de interés público el uso de medios tecnológicos en la función registral y notarial para que los trámites de recepción, inscripción y publicidad de los documentos sean practicados con celeridad, sin menoscabo de la seguridad jurídica. La Ley establece que los asientos registrales y la información registral emanada de los soportes electrónicos del sistema registral venezolano surtirán todos los efectos jurídicos que corresponden a los documentos públicos. El proceso registral y notarial podrá ser llevado a cabo íntegramente a partir de un documento electrónico y se establece que la firma electrónica de los Registradores y Notarios tendrá la misma validez y eficacia probatoria que la ley otorga a la firma autógrafa. - Ley para la Defensa de las Personas en el acceso a los bienes y servicios (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2010): tiene por objeto la defensa, protección y salvaguarda de los derechos e intereses de los consumidores y 4235 usuarios, su organización, educación, información y orientación, así como establecer los ilícitos administrativos y penales y los procedimientos para el resarcimiento de los daños sufridos por causa de los proveedores de bienes y servicios y para la aplicación de las sanciones a quienes violenten los derechos de los consumidores y usuarios. En materia referido al Comercio Electrónico, incluyendo una definición de este. Establece los deberes del proveedor de bienes y servicios dedicados al comercio electrónico, entre los que se cuenta el de aportar información confiable, desarrollar e implantar procedimientos fáciles y efectivos que permitan al consumidor o usuario escoger entre recibir o no mensajes comerciales electrónicos no solicitados, entre otros, el deber de informar sobre el proveedor, garantizar la utilización de los medios necesarios que permitan la privacidad de los consumidores y usuarios, ofrecer la posibilidad de escoger la información que no podrá ser suministrada a terceras personas, ofrecer la posibilidad de cancelar o corregir cualquier error en la orden de compra, antes de concluirla, proporcionar mecanismos fáciles y seguros de pago, así como información acerca de su nivel de seguridad y especificar las garantías. - Código orgánico Tributario (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2001e): permite la utilización intensiva de medios electrónicos o magnéticos y permite la declaración y pago de tributos a través de internet. El artículo 125, que establece que la Administración Tributaria podrá "utilizar medios electrónicos o magnéticos para recibir, notificar e intercambiar documentos, declaraciones, pagos o actos administrativos y en general cualquier información. A tal efecto se tendrá como válida en los procesos administrativos, contenciosos o ejecutivos, la certificación que de tales documentos, declaraciones, pagos o actos administrativos realice la Administración Tributaria, siempre que demuestre que la recepción, notificación o intercambio de los mismos se ha efectuado a través de medios electrónicos o magnéticos". El artículo 138, establece que cuando la Administración Tributaria "reciba por medios electrónicos declaraciones, comprobantes de pago, consultas tributarias, recursos u otros trámites habilitados para esa tecnología, emitirá un certificado electrónico que 36 43 especifique la documentación enviada y la fecha de recepción, la cual será considerada como fecha de inicio del procedimiento de que se trate. En todo caso, se prescindirá de la firma autógrafa del contribuyente o responsable (…) La Administración Tributaria establecerá los medios y procedimientos de autenticación electrónica de los contribuyentes o responsables". El artículo 162, numeral 3 del Código Orgánico Tributario, que establece: "Las notificaciones se practicarán, sin orden de prelación, en alguna de estas formas (…) 3. Por correspondencia postal efectuada mediante correo público o privado, por sistemas de comunicación telegráficos, facsimilares, electrónicos y similares siempre que se deje constancia en el expediente de su recepción. Cuando la notificación se realice mediante sistemas facsimilares o electrónicos, la Administración Tributaria convendrá con el contribuyente o responsable la definición del domicilio facsimilar o electrónico". - Ley Orgánica de Telecomunicaciones (Asamblea Nacional de la República Bolivariana de Venezuela, 2000b): estableció la apertura y competencia en el sector de las telecomunicaciones en el país y sentó las bases del desarrollo e inversión en la infraestructura que actualmente se disfruta. En materia específica de TIC se puede destacar algunos postulados de esta Ley; la promoción a la investigación, el desarrollo y la transferencia tecnológica en materia de telecomunicaciones y la utilización de nuevos servicios, redes y tecnologías con el propósito de asegurar el acceso en condiciones de igualdad a todas las personas. Para garantizar el cumplimento de sus objetivos, la ley exige a los distintos operadores la homologación y certificación de equipos, así como el uso de la tecnología adecuada, a fin de lograr el acceso universal a la comunicación. Las leyes como emanación del hombre no son perfectas, aún más cuando todas las naciones se encuentran en la misma búsqueda en una materia que ha demostrado ser esquiva y cambiante, para muchos el reto ya no es promulgar las normas sino mantener su actualización. 37 44 Fase III. Conclusión No existe duda al afirmar la importancia que tiene para Venezuela el Decreto con Fuerza de Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas en cuanto abre la posibilidad de brindar al ámbito tecnológico un seguridad jurídica a las relaciones comerciales y a las inversiones tanto nacionales como extranjeras, al contar con una legislación de este tipo, donde juega un papel fundamental la privacidad de los usuarios, así como el control por parte del Estado. Con el Decreto Ley, la competitividad, la posibilidad de acceder a los mercados internacionales, la apertura, la desregulación y todos los demás aspectos que componen hoy día las relaciones económicas, se ven garantizadas jurídicamente en el país. Antes de este Decreto Ley, no existía ninguna normativa expresa que regulara esta expansión tecnológica, para poder generar una obligación o un derecho en internet y como uno de los beneficios que ofrece este Decreto Ley está el hecho de que consagra o desarrolla la seguridad jurídica que necesita un particular mediante el reconocimiento legal del mensaje de datos y de la firma electrónica, otorgándole un valor probatorio a estos, lo cual es un elemento fundamental para poder gestar la economía digital y así brindar al usuario confianza, ya que le da seguridad a su contrato o negocio que celebre por la vía electrónica. El Decreto Ley trae al sistema jurídico venezolano una nueva forma de gestionar la economía, que es la vía electrónica, se pueden celebrar contratos y comprar o vender bienes o servicios por la vía electrónica, pero bajo una legislación que le permita hacerlo con seguridad. La desconfianza de los usuarios del ciberespacio a las actividades comerciales dentro del comercio electrónico, se manifiesta hacia la seguridad en el uso de la plataforma (internet) y puede deberse al desconocimiento de la existencia de un marco jurídico que regule esta actividad en Venezuela. El reto de Venezuela, y sobre todo de los legisladores, es la formación de ciudadanos y de un estado que pueda aprovechar racionalmente las múltiples ventajas 38 45 que ofrecen las nuevas tecnologías sin imponer trabas innecesarias que frenen su desarrollo. Fase III. Recomendación Es necesario resaltar que con el ordenamiento vigente no se agotan las normas necesarias para avanzar hacia una sociedad de la información como etapa previa a una sociedad del conocimiento, por el contrario, la experiencia internacional nos indica que quedan muchos aspectos se debe hacer un gran esfuerzo de coordinación. Por lo que se recomienda diseñar en forma armónica y holística el marco normativo de las tecnologías de información y comunicación atendiendo a una visión, dirección y objetivos bien definidos que gocen del mayor consenso, para ello, deben abrirse todos los debates que sean necesarios y deben participar todos los sectores. 39 46 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS TEXTOS Aguirre, A. y Manasía, N. (2007). El comercio electrónico y su aporte socioeducativo. Frónesis, vol.14, No1, pp. 32-50. Arias F (2006). El Proyecto de Investigación, guía para su elaboración, 3era Edición. Editoral episteme. Caracas, Venezuela. Balestrini M (2001). Como se elabora un proyecto de investigación. B.L Consultores Asociados, 5ta edición. Servicios Editoriales. Caracas Venezuela. Barriuso, R. (1998). La contratación electrónica. Editorial Dykinson. Madrid, España. Padron J (1998). La estructura de los procesos de investigación. Decanato de Postgrado de la Universidad Simón Rodríguez. Caracas, Venezuela. 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