La Prescripción en la Reserva de Dominio

La Prescripción en la Reserva de Dominio:Un alegato en espera de Resolución.
Por: MSc. Dr. Miguel Vernaza Quevedo, Abg.
1) Planteamiento del tema;
2) La primera instancia;
3) Alegato ante la Corte Provincial;
4) Anexo sobre prescripción penal;
5) Resolución de la Corte Provincial;
6) Posteriores.
Nota: 5 y 6 se publicarán oportunamente, si se dieren.-
1.- Planteamiento del tema.Tras haberme graduado de Abogado en 1975,
sustenté en 1984 mi
Tesis Doctoral, “El contrato de compraventa con reserva de dominio en el
Derecho ecuatoriano”, en la Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y
Políticas de la Universidad Católica de Santiago de Guayaquil; tema para
entonces inédito en el Ecuador; la misma que fue publicada en 1986 por la
Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito, 277 págs.
En ese entonces, confieso no fui muy prolijo y extenso en el
desarrollo del último tema relativo a la prescripción, y hasta se produjo un
lapsus calami que ahora enmiendo.
Se intentaba dirimir la antinomia por la forma de interrupción de
la prescripción en los términos del innumerado décimo séptimo de la Ley de
Ventas con Reserva de Dominio, con la sola presentación de la demanda; y,
el
art. 2442 actual 2418 del Código Civil, que puntualmente se refiere al
requerimiento de citación de la demanda, del siguiente tenor:
“Art. 2418. Ex 2442.- La prescripción que extingue las acciones ajenas
puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente.- Se interrumpe naturalmente
por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya
tácitamente.- Se interrumpe civilmente por la citación de la demanda
judicial; salvo los casos enumerados en el artículo 2403.” ; y esta era la
línea de pensamiento que se sostuvo a lo largo de toda la Tesis.
Antes de continuar hago notorio que conforme lo dejé analizado en mi
Obra, en el Derecho ecuatoriano, la reserva de dominio solo opera en el
ámbito “mobiliario” que es lo que es, el código de comercio ecuatoriano, uno
de carácter mobiliario, salvo ficciones legales como la de las naves que son
materia de hipoteca y no de prenda; pues, en el Derecho Colombiano, ya
para entonces (1984) se había legislado la reserva de dominio en materia
inmobiliaria, lo que debiera ser materia de otro estudio.
Sostenía en ese entonces, de lo que ahora me ratifico,
que el
contrato de compraventa con reserva de dominio, es de neto y
contundente origen civilista.
Tal es así, que no obstante su naturaleza mercantil que, en materia
de prescripción, por vía de supletoriedad (art. 5 Cód. Com.), ésta resulta que
opera en los términos de los códigos sustantivo y adjetivo civiles, no
obstante la antinomia que representa el último renglón del innumerado
décimo séptimo de la Ley de Ventas con Reserva de Dominio,
reconocido
y así lo ha
la realidad judicial ecuatoriana, que siempre rechazó la
interrupción de la prescripción por la simple presentación de la demanda, lo
que a la postre resultó inaplicable, por contrariar el Orden Público, que
tradicionalmente ha exigido siempre la diligencia de citación en legal forma.
Origen civilista que resulta más notorio en lo que dice relación a los
fundamentos técnicos que determinan su naturaleza jurídica de este
contrato, como los contenidos en los arts. 696 (ex 715) y 1746 (ex 1773)
del Código Civil:
696.- “La tradición puede transferir
el dominio bajo condición
suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Verificada la
entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida,
aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se
haya
reservado
el
dominio
hasta
el
pago,
o
hasta
el
cumplimiento de una condición.”
1746.- “La venta puede ser pura y simple, o bajo condición
suspensiva o resolutoria. Puede hacerse a plazos para la entrega
de la cosa o del precio. Puede tener por objeto dos o más cosas
alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales
de los contratos, en lo que no fueren modificadas por las de este
Título.”
Luego, siendo que conforme al art. 1460 (ex 1487) del Código Civil:
“Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no surte efecto
alguno o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de
un contrato las que, no siendo esenciales en él se entienden
pertenecerle, sin necesidad de cláusula especial; y, son accidentales a
un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de cláusulas especiales.”
El art. 1740 (ex 1767) del Código Civil determina que:”La venta se
reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio, salvo las excepciones siguientes:……”
Por su parte, el art. 1827 (ex 1854) del Codigo Civil señala:
“Pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos
accesorios lícitos, y se regirán por las reglas generales de los
contratos.”
En definitiva, lo que hace entonces, al contrato de compraventa con
reserva de dominio es la cláusula accidental agregada al contrato de
compraventa pura y simple (acuerdo de cosa y precio), por medio de la cual
el vendedor se reserva el dominio de lo vendido hasta que se le satisfaga el
precio pactado a plazo.
Con esta síntesis necesaria, nos referiremos específicamente al
subtema de la prescripción.
En efecto, La Ley de Ventas con Reserva de Dominio, Decreto
Supremo No. 548-CH, R. O. # 68 de 30 de septiembre de 1963, en su
innumerado décimo séptimo trata de la prescripción, en los siguientes
términos:
“Las acciones previstas en esta ley prescribirán en el plazo
de tres años contados a partir de la fecha del vencimiento
del pago del precio de la cosa vendida con reserva de
dominio. La prescripción se interrumpirá con la presentación
de la demanda”
Si bien esta disposición legal, en lo principal establece que la acción
prescribe en tres años,
la referencia final desde la presentación de la
demanda, se entiende como no escrita ya que es contraria al ordenamiento
jurídico ecuatoriano y desde el Siglo XIX, 1880, hasta la presente fecha, así
lo tiene reiterativamente conceptuado nuestro Tribunal Supremo al exigir la
citación con la demanda para que exista legítimo contradictor.
Como está dicho, el art. 5 del Código de Comercio, del que forma
parte la venta con reserva de dominio, establece la supletoriedad del Código
Civil, en lo que no estuviere contemplado en el primero de los códigos
mencionados, como lo son las disposiciones específicas sobre las especies de
prescripción y su interrupción a las que debemos atenernos por tanto; lo que
nos remite a su vez, a las disposiciones del procedimiento civil, concretamente
el art. 97 # 2, que es criterio indiscutible en el uso judicial civil ecuatoriano,
desde hace más de un siglo, por tratarse de disposiciones procesales que son
de Orden Público y por tanto de imperativo cumplimiento.
La Institución o Instituto de la Prescripción en el Derecho Ecuatoriano
y en el de todos los Países del Mundo Civilizado, es de Orden Público, actúa
por el Ministerio de la Ley, aunque opera
rogadamente en cuanto a su
declaratoria judicial.
Por esa naturaleza de Orden Público, nuestro Tribunal Supremo, ha
consagrado siempre como criterio judicial obligatorio la tesis del legítimo
contradictor y del requisito de citación de la demanda para la validez procesal,
so pena de quedar prescrita la acción.
Según el reconocido tratadista colombiano, Fernando Vélez, “…la
interrupción no comienza sino desde que se notifica la demanda o el
mandamiento ejecutivo al deudor, y cesa, esto es, no surte efecto en los casos
del art. 2524” (Estudio sobre el Derecho Civil Colombiano, Tomo IX, Paris,
pág. 389).
Casi siempre en todas las Constituciones del Ecuador, y más aún en
el actual régimen constitucional de derechos y justicia, encontramos garantías
básicas al debido proceso que incluye el derecho a la defensa, y, ésta arranca
obviamente con la citación de la demanda. Nadie lo discute, salvo abogados
como decía Piero Calamandrei, que en escenario forense son capaces de
inventar las más extravagantes como infundadas teorías que favorezcan a sus
defendidos, y que les avergonzaría repetir en escenario académico.
Originalmente hasta aquí hubiera llegado el desarrollo del tema,
pero, se agrega ahora, en fuerza de las circunstancias, el caso práctico que
nos ocupa, respecto de si la supuesta interrupción de la prescripción con la
presentación de la demanda hubiere tenido lugar, igual tenía que citarse por
disposición del mismo auto de admisión ejecutoriado, siendo que la actora no
impugnó de ninguna manera que se mande a citar la demanda (lo que hubiere
sido un salvajismo); y, lo que no hizo tampoco, fue impulsar dicha diligencia
que finalmente ocurrió más de cuatro
años después, cuando ya se había
producido de todas formas, la prescripción.
Es decir, ocurre simplemente, una nueva cuenta del lapso de
prescripción que se renueva desde cero al quedar superada la cuenta anterior;
sin que reconozca la validez de la interrupción por la sola presentación de la
demanda; pero, en increíble negligencia de la actora, no lo aprovechó y no
impulsó la citación de la demanda en los subsiguientes cuatro años y más.
Entonces, que mejor que analizar el tema de la prescripción en la
reserva de dominio, con aplicación a un caso real, sujeto a la discusión
jurídica de las partes, y, al pronunciamiento de los Jueces competentes; con
un espectro más amplio que el enfoque original, en cuanto a los alcances del
Instituto de la prescripción, particularmente en las formas de cómputos de
sus diferentes lapsos e interrupciones.
2.- La primera instancia.Ésta estuvo plagada más de ignorancia que de mala fe. Ante un
caso distinto los Jueces intervinientes no sabían qué hacer y simplemente se
dejaban caer en mora del despacho, con la esperanza de ser recusados y
terminar con la pesadilla.
Es que normalmente, los demandados en estos caso no ofrecen
resistencia, seguramente por razones de costos, a lo que se suma la
insistencia de los demandantes de hacerle notorio al juez de la causa que, en
estos casos sumarios no debe admitirse ninguna oposición que no sea la del
pago de lo demandado, como en efecto así lo expresa el art. 596 del Cód. de
Comercio, a manera de regla general por supuesto.
Es que no por ello, se pueden vulnerar las reglas del debido
proceso, que tiene rango constitucional; ni se puede impedir que el deudor
alegue y demuestre que la obligación se encuentra extinguida conforme
a los medios establecidos en el art. 1583 del Código Civil, entre ellos el # 11
precisamente de la prescripción, y por éste su remisión a los arts. 2392 y
siguientes, y, por vía de uno de ellos, el art. 2418 último inciso, sobre la
interrupción civil de la prescripción con la citación de la demanda, se nos
reenvía al art. 97 # 2 del Código de Procedimiento Civil, que por pertenecer
al Derecho Público Interno, es de imperativo cumplimiento.
Éste es en concreto el punto de discusión que nos ilustra más
adelante el alegato presentado ante la Corte Provincial o de Apelaciones
como debiera llamarse.
Finalmente, otro fue el calvario para obtener que el proceso suba
en apelación ante el Superior, ya que se alegaba de parte contraria que no
procedía en esta clase de juicios, por lo que hubo de exponerse el concepto
de gravamen irreparable y el derecho constitucional a la defensa y la
segunda instancia, como se podrá apreciar de la lectura del alegato que a
continuación se ofrece, sujeto obviamente al comentario de vuestro mas
ilustrado criterio.
En esta materia, aprovecho para incluir criterios de reputados
juristas quiteños en alegatos ante la entonces Corte Suprema de Justicia
(1950s), que nos entregan brillantes exposiciones muy acordes a la ciencia
jurídica, y llegan incluso a determinar que, la providencia judicial que
desconozca el gravamen irreparable, se constituye per-se en causa de
gravamen
irreparable,
y
que
éste,
no
solo
procede
en
juicios
de
conocimiento, sino con mucha más razón, en juicios sumarios y sumarísimos,
ya que son más proclives a esa incidencia precisamente por no existir
sentencia en que el gravamen pueda ser resuelto.
Así por ejemplo: El auto que declara que una providencia no
causa gravamen irreparable, causa tal gravamen por el hecho de la
declaración. (GJ 4ta serie, # 269)
Las consideraciones en que se basa una decisión judicial, son
también verdaderas decisiones. (GJ IV serie, # 103-104)
El gravamen irreparable consiste en que lo dispuesto en una
providencia judicial no pueda ser reparado ni revisado en sentencia ni en
providencia ulterior definitiva alguna; que el gravamen irreparable es la
situación procesal en que quedaría una de las partes cuya alegación o
reclamo en virtud de la providencia del juez, no pudiera volver a ser
considerada en la sentencia o en otra providencia ulterior definitiva,
porque los efectos de esa providencia no podrían reparase ni cambiarse;
y que el gravamen irreparable dice relación no a un aspecto subjetivo y
personal sino a una situación objetiva procesal.
Este es el concepto legal, el concepto científico y técnico del
gravamen irreparable en definitiva. El gravamen irreparable no se
refiere al perjuicio material causado, sea éste máximo o mínimo. El
gravamen irreparable no tiene el significado de daño material, de
perjuicio económico, de apreciación pecuniaria. De otra manera jamás
existiría
gravamen
irreparable,
porque
todo
perjuicio
puede
ser
económicamente reparado.
Víctor Manuel Peñaherrera, distingue entre los fallos que
causan y los que no causan gravamen irreparable, y señala que, el
legislador procede sobre el racional y muy obvio supuesto de que en
todo fallo en que se decide un punto controvertible en juicio, causa
gravamen
a
la
parte
cuyas
pretensiones
son
rechazadas
o
desestimadas; pero considera que esos gravámenes pueden ser de dos
clases, reparables unos, e irreparables otros.
Reparables, aquellos que, en el curso del mismo juicio, o sin
pasar
en
autoridad
de
cosa
juzgada,
pueden
ser
revisados
o
reconsiderados y quedar sin efecto jurídico; irreparables, los que no
quedan sujetos a tal expectativa o evento. (págs. 138-139, Dr. Enrique
Ponce y Carbo, revista forense, academia de abogados de Quito, 1955,
# IV, 2da época, año XLII.)
Lo sumario de un procedimiento no implica, ni menos impide el
que una providencia dictada en él no causa gravamen irreparable en
definitiva a una de las partes; por el contrario, es precisamente en esa
clase de procedimiento donde puede mas fácilmente dictarse una
providencia cuyos efectos no pueden ser revisados ni reparados en
sentencia o providencia ulterior en el mismo juicio. (pág. 157, revista
forense, Dr. Enrique Ponce y Carbo, academia de abogados de Quito,
1955, # IV, 2da época, año XLII.)
Allá arriba, duerme el sueño de los justos, como es costumbre.
3.- ALEGATO ANTE LA CORTE PROVINCIAL.INFORME EN DERECHO
Señores Jueces de Sala Especializada de lo
Civil y Mercantil de la Corte Provincial de Justicia del Guayas:
N. N., por mis propios derechos, en el juicio especial reserva de
dominio # 0911X-2014-00XX, seguido por N. N., ante ustedes comparezco y
digo:
-INOTIFICACIONES
En esta instancia recibiré notificaciones en el casillero judicial #
XXXX y correo electrónico [email protected]
-IILAS PROVIDENCIAS RECURRIDAS
Desde que comparecí por primera vez ante el juez de primera
instancia, el siete de junio de 2012, alegué la prescripción de la acción
propuesta, ya que desde la presentación de la demanda, el 13 de febrero de
2008, la actora en ejercicio de la cláusula de aceleración de plazos declaró de
plazo vencido toda la obligación y estableció como fecha de la mora el 29 de
noviembre de 2007 y por lo tanto desde que aquella se hizo exigible, mientras
que la citación con la demanda se produjo más de cuatro años después; en la
fecha de mi comparecencia, antes de tercera boleta, siendo que la ley requiere
en el presente caso, el transcurso de solamente tres años.
A partir de ese momento, resultaron totalmente infructuosas todas
las solicitudes reiterativas de que se declare dicha prescripción, mientras que
sí se proveían las de la actora, que impulsaba el trámite de remate, hasta que
el día 21 de noviembre de 2012; las 14h52, sin motivación alguna, con el
disfraz de simple decreto, el Juez N1, designa perito avaluador, que no era
precisamente un Corredor Público, como lo exige la ley mercantil, so pena de
nulidad, que fue alegada; omitiendo pronunciarse en ningún sentido sobre el
pedido de prescripción; providencia que notificada,
fue inmediatamente
impugnada por el suscrito, solicitando la correspondiente revocatoria, la
misma que fue atendida el 13 de junio de 2013; las 12h44, por el Juez N2,
mediante
Auto
que,
sin
ninguna
motivación,
mandaba
agregar
el
extemporáneo informe pericial y difería pronunciarse sobre la alegada
prescripción de la acción, para un
providencia que notificada,
inexistente momento procesal posterior;
motivó la presentación del recurso de nulidad
conjuntamente con el de apelación que son materia de esta segunda instancia,
que fue recién concedido en providencia del 14 de octubre de 2013; las 16h50,
por la jueza N3; providencia que notificada fue objeto de impugnación de la
actora que pidió revocatoria que le fue finalmente negada en providencia del
17 de febrero de 2014; las 12h06, por la misma Jueza; providencia que
notificada fue materia de nueva impugnación por parte de la actora, en clara
maniobra dilatoria que debió ser sancionada, vía art. 293 del Código de
Procedimiento Civil y las pertinentes de Código Orgánico de la Función Judicial
por tratarse de revocatoria de revocatoria; finalmente rechazada por la Jueza
N3, pero sin imponer la multa respectiva.
Los jueces N1 y N2, simple y llanamente se abstuvieron de
hacer
motivación alguna, para evitar el riesgo de hacerlo mal o parcializadamente,
aunque si proveyeron sesgadamente para permitir que se continúe con el
proceso de ejecución, sin resolver sobre la prescripción.
Falta de motivación que podría ser materia de nulidad como se
expresa más adelante en el romano –IV-, más allá
de que constituye
infracción grave conforme al # 8 del art. 108 del Código Orgánico de la
Función Judicial.
-IIIEL GRAVAMEN IRREPARABLE Y EL DERECHO A LA DEFENSA
Mi derecho de apelar resulta indiscutible ya que se trata de un caso
de “gravamen irreparable”, bien entendido como aquel, no de naturaleza
económica, sino causante de indefensión, pues en el presente caso, ante la
omisión de los diferentes jueces que han intervenido en primera instancia, de
pronunciarse sobre la prescripción de la acción, oportunamente alegada, no
había posibilidad de que se lo hiciere “en el momento procesal oportuno”,
como reza de una de las providencias recurridas, al no existir en este caso,
ese otro momento procesal (sentencia) por lo que debe ser irremediablemente
conocido por Uds., al resolver la presente apelación.
Se pretendió a ultranza, un linchamiento judicial, y llevar adelante
un remate de bienes, ignorando o pasando por alto, las múltiples peticiones al
juez
de
que
se
pronuncie
sobre
la
prescripción
extintiva,
legal
y
oportunamente solicitada.
La garantía constitucional del derecho a la defensa, contenida en
el literal (m), # 7, art. 76 de la Constitución de la República, garantiza recurrir
de fallos adversos; y, a la doble instancia.
La sentencia constitucional, # 027 publicada en el R. O. # 58
del 30 de octubre de 2009, Suplemento,
al referirse al “debido
proceso”, dice que “…es un principio procesal de contradicción y de igualdad
de recursos al participar en un procedimiento e impone a los órganos
judiciales la obligación de evitar desequilibrios en la posición procesal de
ambas partes, demandante y demandado; acusación y defensa; para impedir
que limitaciones a algunas de las partes, ocasionen situaciones de
indefensión, las que se presentan cuando la norma procesal provoca una
limitación
real
del
derecho
a
la
defensa,
originando
un
perjuicio
irreversible para alguna de las partes”.
Mas reciente y concretamente en materia de apelación, la sentencia
#167-12-SEP-CC (R.O.S. # 756 de julio 30/2012, la Corte Constitucional, ha
dictaminado que, “…siendo que el derecho a recurrir constituye una
garantía del derecho a la defensa, y, por ende, del debido proceso, se
evidencia que existe vulneración del derecho a la defensa contenido en
el art. 76 # 7 lit. m, de la Constitución de la República, respecto del
derecho que tiene toda persona a recurrir del fallo en el que se decida
sobre sus derechos, puesto que el juez negó el recurso de apelación
interpuesto”…”…Se declara vulnerado el derecho constitucional de
recurrir las resoluciones judiciales y por ende, se acepta la acción
extraordinaria de protección planteada; dejándose sin efecto el auto
que niega el recurso de apelación y se ordena que el proceso se
retrotraiga
hasta
el
momento
de
la
vulneración
del
derecho
constitucional mencionado”
Por lo dicho, la concesión del recurso se encuentra plenamente
validada, teniendo por tanto Uds., señores Jueces de Corte Provincial,
asegurada la competencia, y les corresponde resolver.
-IVLA NULIDAD
La causal de nulidad es la determinada en la penúltima frase del art.
76 numeral 7 literal L de la Constitución de
la República que dice: “…Los
actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren
debidamente motivados se consideraran nulos. Las servidoras o
servidores responsables serán sancionados.”, lo que es concordante con
las normas pertinentes de los Códigos Civil (arts. 9, 10, 1697, 1698, 1699) y
de Procedimiento Civil (355), siendo que al
juez le está prohibido declarar
válido lo que la ley declara nulo, máxime si es la Ley Suprema, la Constitución
de la República; y disciplinariamente con el # 8 art. 108 COFJ.
En materia de inmotivacion, ya la Corte Constitucional se ha pronunciado
con mucha claridad en diversas sentencias, como la mencionada # 027,
publicada en el Registro Oficial # 58 del viernes 30 de octubre 2009,
Suplemento; en lo relativo a las garantías constitucionales contenidas en el
art. 76 de la Constitución del Ecuador.
En
efecto
señala
que,
“…el
texto
de
la
norma
constitucional, considera que no existe motivación si no existe
enunciación de normas jurídicas en que se funda y la necesaria
explicación de su aplicación a los antecedentes de hecho y en ello
radica precisamente la racionalidad de la decisión”. (Textual)
“Corresponde al Juez, argumentar los contenidos de su
pronunciamiento con razones suficientes para que las partes tengan el
convencimiento de que la decisión es justa”. (En esto cita la Corte
Constitucional textualmente al tratadista Alfredo Cozaini).
-VLA PRESCRIPCION
Los diferentes jueces (3) que han intervenido en la primera instancia,
con total desprecio por el Derecho, como si no hubieren recibido la
capacitación que el Consejo de la Judicatura les ha dado,
evadieron
sistemáticamente, declarar la prescripción de la acción solicitada abinitio, al haber transcurrido no solo tres años que señala la ley, sino más de
cuatro, entre el vencimiento anticipado de la obligación, en ejercicio de la
cláusula de aceleración de plazos mediante
demanda de 13 de febrero de
2008 que determinó como la fecha de la mora y de exigibilidad de la
obligación el 29 de noviembre de 2007; siendo la fecha de citación ficta con la
misma, el 7 de junio de 2012; con el reiterado ardid de ignorar mis peticiones
en ese sentido, y en cada ocasión, simplemente continuaron
tramitando la
ejecución, con el deliberado afán de beneficiar a la parte Actora a través de
una situación de “hechos consumados”, con la subasta del vehículo, y que
cualquier reclamación como la de la prescripción caiga entonces fatalmente en
el vacío y en el olvido.
No interesa el ardid de la actora de que la presentación de la
demanda interrumpe la prescripción en materia de reserva de dominio, porque
aunque así fuere, en el presente caso, no consentido por cierto, y siempre
impugnado, esa cuenta de prescripción quedó superada precisamente con el
libelo que declaró de plazo vencido toda la obligación en virtud de la cláusula
de aceleración de plazos, y marcó un nuevo punto de cómputo sujeto a las
normas civiles, por supletoriedad; ni tampoco el argumento de la actora de
que el vencimiento de la obligación es diciembre de 2010, fecha del pago final,
porque precisamente ella, la actora, la declaró anticipadamente de plazo
vencido en su demanda de 13 de febrero de 2008, señalando en su libelo el
29 de noviembre de 2007 como inicio de la mora y consecuentemente como
fecha desde la que se hizo exigible la obligación.
El art. 5 del Código de Comercio, del que forma parte la venta con
reserva de dominio, establece la supletoriedad del Código Civil, en lo que no
estuviere contemplado en el primero de los códigos mencionados, como lo son
las
disposiciones
específicas
sobre
las
especies
de
prescripción
y
su
interrupción a las que debemos atenernos por tanto; lo que nos remite a su
vez, a las disposiciones del procedimiento civil, concretamente el art. 97 # 2,
que es criterio indiscutible en el uso judicial civil ecuatoriano, desde hace más
de un siglo, por tratarse de disposiciones procesales que son de Orden Público
y por tanto de imperativo cumplimiento.
Debe quedar bien claro entonces que, nos estamos refiriendo al
período
de
prescripción causada por la falta de citación oportuna de la
demanda que en ejercicio de la cláusula de aceleración de plazos declaró
anticipadamente de plazo vencido toda la obligación, marcando el punto de
cómputo, y no al anterior a ello, que pudo referirse a lo que en ese momento
se encontraba vencido (3 cuotas), y que resulta ya irrelevante a esta
causa, no obstante que doctrinaria, legal y constitucionalmente también me
favorece, como lo he venido comentando con fines académicos en el proceso.
La doctrina comparada es acorde en considerar que, aún en el caso
de caducidad de plazos, para el respectivo cómputo, debe tenerse como fecha
de exigibilidad, la del último vencimiento no pagado esto es, el 29 de
noviembre de 2007, indicado por la propia demandante en su libelo de
demanda de 13 de febrero de 2008.
Para ilustrar doctrinariamente el tema, sentencia de casación de la
Corte Suprema de Chile (enero 31 de 2011), cuyo Código Civil es el nuestro,
como también el colombiano (www.monografias.com),
sostiene que, “Al
optarse por el cobro de la totalidad del crédito usando la cláusula de
aceleración de plazos, renunció más que tácitamente al cobro de cada una de
las cuotas individualmente consideradas.”, en nuestro caso, al haber sido
admitida a trámite en esas condiciones, el tiempo de prescripción original, no
tiene ninguna importancia, toda vez que lo que se mandaba tenía que ser
citado como se encuentra ordenado en auto ejecutoriado, siendo eso, lo que
no se hizo en más de cuatro años, generando un nuevo periodo de
prescripción de tres años más, que resultó en casi cinco.
Esta sentencia acoge la de primera instancia que se fundamenta en
la determinación clara y precisa de que,”…la
obligación a plazo se hace
exigible antes del término, pero siempre respetando las normas que regulan la
prescripción extintiva.
En la lectura del documento chileno mencionado, débase tener
cuidado que actualmente en la legislación chilena el plazo de prescripción es
de cinco años para la ordinaria (la del caso), y, de tres años para la ejecutiva,
siendo que en nuestro caso, es de tres años para reserva de dominio que
debiera ser máximo dos, habida cuenta que el abandono ya solo exige
dieciocho meses.
Dicho sea de paso, nuestro Código Civil debe ser actualizado a los
nuevos tiempos cibernéticos, como ya lo ha hecho Chile a imitación de los
Códigos Europeos, en razón de la velocidad de las comunicaciones, lo que ha
dejado desfasados los antiguos plazos de prescripción, y porque así lo exige la
globalización y la rapidez del comercio mundial.
En la flamante Tesis de Maestría del Colega Ambateño, Dr. Javier
Francisco Altamirano Sánchez, por la Universidad Andina Simón Bolívar,
Sede Ecuador, sobre reserva de dominio, se lee que, “…Evidentemente que
existen otros recursos que tiene el comprador tanto para la aprehensión
como para el remate, y son aquellos que tienen que ver con el respeto al
debido proceso; y cita
la resolución No. 052-2001-TP, emitida por el
Tribunal Constitucional, por el “Que, siempre queda abierta la posibilidad que
el deudor pueda demostrar que la obligación está extinguida. (ver link
TO818MDP.Altamirano.De la venta con reserva de dominio.pdf. Adobe
Reader).
Sobre prescripción de la acción, se transcribe fallo relevante y
pertinente de la Corte Nacional de Justicia:
“…omite resolver todos los puntos de la litis; esto es, sobre las
excepciones
planteadas
por
la
Procuraduría
General
del
Estado
y,
específicamente la excepción de prescripción de la acción, violando con
esta omisión el art. 2415 del Código Civil….La falta de decisión versa
sobre la prescripción de la acción, excepción perentoria, señalada en
la falta de aplicación del art. 273 del código de procedimiento civil,
razones por las cuales corresponde conocer en primer lugar sobre
este punto de recurso….En efecto, no analiza ni decide sobre la
excepción perentoria anotada…El art. 273 del código de procedimiento civil,
sustento jurídico de este punto del recurso establece: “La sentencia deberá
decidir únicamente sobre los puntos que se trabó la litis y los incidentes que
originados
durante
el
juicio,
hubieren
podido
reservarse,
sin
causar
gravamen a las partes, para resolverlos en ella”, disposición que se
encuentra estrechamente relacionado con el art. 274 ibídem. (claridad de la
sentencia)….resolver sobre esta parte omitida en el fallo de instancia y
por ende revisar si la acción se encuentra o no prescrita….La
prescripción es un instituto jurídico por el cual el transcurso del tiempo
produce el efecto de consolidar las situaciones de hecho, permitiendo la
extinción de los derechos o la adquisición de las cosas ajenas; comienza su
curso desde que queda expedita la acción; es decir, que pueda ser ejercida
(actio non data non praescribuntur), de hecho se produce por la inacción del
titular del derecho. Institución que se justifica en el orden social y práctico;
pues, la seguridad social que persigue, exige que las relaciones jurídicas no
permanezcan
eternamente
inciertas
y
que
prolongadas se consoliden. En este sentido el
las
situaciones
de
hecho
2414 ibídem, dispone:”La
prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta
este
tiempo
desde
que
la
obligación
se
haya
hecho
exigible….Administrando justicia, etc., declara prescrita la acción para
el demandante, en consecuencia se rechaza la demanda planteada….”
(Unidad de procesamiento de jurisprudencia e investigaciones jurídicas
(casación), Talleres de la Gaceta Judicial del Consejo de la judicatura, Quito,
Ecuador, 2012, juicio 32-2007, pág. 117)
En todo caso, si la supuesta interrupción de la prescripción con la
presentación de la demanda hubiere tenido lugar, igual tenía que citarse por
disposición del mismo auto de admisión ejecutoriado, siendo que la actora no
impugnó de ninguna manera que se mande a citar la demanda (lo que
hubiere sido un salvajismo); y, lo que no hizo tampoco, fue impulsar dicha
diligencia que finalmente ocurrió más de cuatro años después, cuando ya se
había producido de todas formas, la prescripción.
Ocurre simplemente, una nueva cuenta del lapso de prescripción que
se renueva desde cero al quedar superada la cuenta anterior; pero, en
increíble negligencia de la actora, no lo aprovechó y no impulsó la citación de
la demanda en los subsiguientes cuatro años y más.
En conciencia,
causada
pues,
sus
la actora
“cordiales”
íntimamente reconoce la prescripción
invitaciones
que
constan
de
autos,
a
reestructurar la obligación, son con el soterrado intento de configurar petición
de nuevo plazo para interrumpir la prescripción que ya está ampliamente
ganada
en materia de tiempo transcurrido y que no es renunciable de mi
parte, de manera alguna.
El tema raya más bien en el campo de la negligencia empresarial y/o
profesional, al no haberse impulsado la citación de la demanda durante más
de cuatro años, incurriéndose en un caso sustantivo de abandono calificado,
como lo sostiene el Dr. Manuel de Guzmán Pérez, en la Revista “Actualidad
Jurídica” de la “Corporación de Estudios y Publicaciones”, # 46, Marzo-Abril de
2012, año VIII, mencionada en mi escrito inicial, que se sustenta en el # 2 del
2do. inciso del art. 2403 del Código Civil.
El Tratadista Colombiano, Arturo Valencia Zea, cita a Pothier:”…la
prescripción extintiva se apoya en una presunción de pago o condonación de
deuda, pues “no es regular que un acreedor descuide por tanto tiempo el pago
de su deuda”. (Derecho Civil, Tomo III, De las Obligaciones, Editorial Temis S.
A., Bogotá, 1986, pág. 460)
Por su parte, los Tratadistas Franceses Planiol y Ripert, en su Obra
“Derecho Civil”, Colección Oxford, Primera Serie, Volumen 8, México, 2003,
págs.
739 y 740, también citan a Pothier, al decir que,”…coloca a la
prescripción entre las excepciones derivadas de la cosa juzgada y del
juramento decisorio, en la categoría de las causas de improcedencia, como las
que impiden que el acreedor sea oído judicialmente al exigir su crédito. El juez
no tiene que buscar las causas de la obligación ni de su extinción; pues el
tiempo en las condiciones determinadas por la ley, basta para desechar la
demanda. La ley sanciona el crédito por medio del derecho de exigirlo
judicialmente mediante la acción, y lo que hace es retirarle ese derecho al
acreedor, en cuanto a la prescripción se refiere.”
Regresando a lo principal, la Corte Constitucional, en sentencia #
036-11-SEP-CC, publicada en el R. O. # 2601 de diciembre 21 de 2011, se ha
pronunciado sobre la obligación que tienen los jueces de resolver los pedidos
expresos y oportunos que hagan los interesados, sobre una declaratoria de
prescripción, y ha ordenado que así lo hagan:
“[…la prescripción en definitiva, es un medio que tiende a
aniquilar la acción en sus aspectos sustantivos. De allí que su
declaración implica una cuestión de fondo que debe resolverse. Se
interrumpe civilmente por la citación de la demanda, por imperioso
mandato del # 2 art. 97 del código de procedimiento civil. Si alegada
expresa y oportunamente, no ha sido tomada en cuenta, constituye
una clara violación de los derechos del accionante, vulnerándose en
consecuencia los derechos del debido proceso y a la seguridad
jurídica.- Disponiendo
que la causa se retrotraiga al momento de
resolver, a fin de que el juez se pronuncie sobre la alegada
prescripción…]”
Tal es la trascendencia
de la Institución de la Prescripción que, la
Doctrina Universal Moderna, como lo recoge Biagio Brugi, (Instituciones del
Derecho Civil, Volumen 4, Colección Oxford, México, 2001, págs. 97 y 98), no
duda
en
considerar
prescripción,
nulidad
a
y
las
excepciones
rescisión,
como
perentorias
de
cosa
“imprescriptibles”,
juzgada,
cuando
constituyen el medio único y necesario de defensa, pues la excepción no
prescribe en los plazos de la acción y pueden alegarse cualesquiera sea el
tiempo transcurrido.
A la inversa, los tres jueces de primera instancia que han
intervenido, restándole importancia al tema, muy deportivamente, para no
pronunciarse
motivadamente sobre la petición de prescripción, optaron por
el atajo de continuar en forma arbitraria y presuntamente dolosa, con el
proceso de ejecución, haciendo caso omiso a las peticiones de declarar la
prescripción de la acción, que como indica la referida sentencia de la Corte
Constitucional, ataca a los aspectos sustantivos del asunto, con lo que
precluye todo trámite posterior innecesario, como es el dispendio procesal que
han ocasionado.
En este respecto, la doctrina es clara al distinguir que, la caducidad
extingue un derecho ya nacido, mientras que la preclusión impide que nazca
ese derecho.
Es decir, la oportuna declaratoria de prescripción hubiera impedido
todo el trámite y tiempo mal utilizado en desmedro de la administración de
Justicia y del buen servicio judicial en definitiva.
El acreedor tiene todo el derecho a cobrar, pero tampoco de manera
indefinida,
vulnerando
la
Institución
de
la
Prescripción,
con
fines
inconfesables, en el presente caso, la acumulación de intereses.
La falta de citación que, como en el presente caso, ocurre por la
incuria del interesado y/o del funcionario judicial encargado de practicarla, no
puede quedar suspendida por eterna memoria, en perjuicio del demandado, a
quien le estarían corriendo los intereses respectivos por cantidades superiores
a las del capital propiamente dicho.
En la especie, eso fue precisamente lo que ha pretendido la actora,
elevar al máximo posible la deuda, vía intereses, para justificar el despojo del
costoso vehículo; debiéndose tener presente que desde la presentación de la
demanda que declaró de plazo vencido la totalidad de la obligación, hasta el
momento de la citación ficta, han transcurrido casi cinco años.
La Institución de la Prescripción en el Derecho Ecuatoriano y en el de
todos los Países del Mundo Civilizado, es de Orden Público, actúa por el
Ministerio de la Ley, aunque opera rogadamente en cuanto a su declaratoria
judicial, como así se ha hecho.
Por esa naturaleza de Orden Público, nuestro Tribunal Supremo, ha
consagrado siempre como criterio judicial obligatorio la tesis del legítimo
contradictor y del requisito de citación de la demanda para la validez procesal,
so pena de quedar prescrita la acción.
Según el reconocido tratadista colombiano, Fernando Vélez, “…la
interrupción no comienza sino desde que se notifica la demanda o el
mandamiento ejecutivo al deudor, y cesa, esto es, no surte efecto en los casos
del art. 2524” (Estudio sobre el Derecho Civil Colombiano, Tomo IX, Paris,
pág. 389).
El citado artículo de la ley colombiana, es el equivalente al 2403 de
nuestro Código, precisamente
citado por el Dr. de Guzmán, más arriba
mencionado.
A manera de simple información conceptual, se puede decir que, si
bien la
Ley de Venta con Reserva de Dominio, en su in-numerado décimo
séptimo en lo principal establece que la acción prescribe en tres años,
mientras que la referencia final desde la presentación de la demanda, se
entiende como no escrita ya que es contraria al ordenamiento jurídico
ecuatoriano y desde el Siglo XIX, 1880, hasta la presente fecha, así lo tiene
reiterativamente conceptuado nuestro Tribunal Supremo al exigir la citación
con la demanda para que exista legítimo contradictor.
Una demanda significa la alteración de un orden jurídico anterior, en
razón de los hechos o fundamentos que ella contiene, y para que constituya un
nuevo orden de relaciones jurídicas con el demandado, es necesario que éste
sea legalmente citado con ella.
Lo contrario no se compadecería con los más obvios principios de
justicia universal, pues no puede surtir efecto contra un individuo, el acto de
otro, que no le ha sido comunicado judicialmente.
Uno de los principales efectos de la citación legal con la demanda, es
el de interrumpir la prescripción, sin que tenga ese efecto la simple
presentación del libelo respectivo.
En legislaciones más desarrolladas como la colombiana, recién en
2002, en lo sustantivo (ley 791) y 2003, en lo adjetivo (ley 794), se establece
el nuevo régimen de prescripción civil, por las que, entre otras reformas, se
modifica el art. 90 del Código Procesal, aceptando recién que la sola
presentación de la demanda tenga el efecto de interrumpir la prescripción, con
la condición que la citación se verifique a mas tardar dentro de un año exacto,
contando a partir del día siguiente de haberse notificado al demandante con el
auto de admisión de la acción correspondiente.
Resulta ser una fórmula mixta, menos ruinosa que la alevosa
disposición final del in-numerado décimo séptimo de la Ley de Ventas con
Reserva de Dominio.
La Ley de Reserva de Dominio venezolana, en su art 19 establece los
plazos de prescripción, con un máximo de cinco años desde la suscripción del
contrato. En este caso no importa le fecha de vencimiento, pero si han
transcurrido cinco años desde que se celebró el contrato, la relación
contractual ha fenecido. Es decir, el vendedor tiene todo el derecho a cobrar,
pero tampoco indefinidamente como en la especie que han trascurrido más de
ese tiempo, con fines inconfesables.
En el Ecuador, el Proyecto de Ley Reformatoria al Código de
Comercio, presentado a la Asamblea Nacional, por el Asambleísta Fernando
Cáceres Cortez, con informe favorable unánime para primer debate, ya recoge
en el art. 170 del proyecto, con claridad meridiana que la prescripción en la
reserva de dominio, se interrumpe con la citación de la demanda,
remontando de esa manera la antinomia que producía la norma contenida en
la última línea del innumerado 17 de la ley 548-CH de 1963, que en realidad
nunca tuvo vigencia, por que vulneraba el Ordenamiento Jurídico Ecuatoriano,
por ser contrario al Orden Público, y así lo entendió siempre el sistema judicial
ecuatoriano, con aplicación de las diferentes Constituciones vigentes en el
transcurso del tiempo, con mucha más razón ahora que, la Constitución del
2008 le concede rango constitucional a la citación de la demanda, como
concepto integrante del derecho de defensa, y consecuentemente del debido
proceso, la tutela judicial efectiva y la seguridad jurídica.
Coherentemente con ello, el proyecto por vía del art. 167 simplifica el
trámite al de remate de prenda agrícola y comercial, contenido en el art. 347,
siendo que el art. 348 exige la notificación al deudor con la orden de embargo,
al contrario de la disposición vigente del art. 573, no obstante que el actual
art. 596 relativo a la prenda industrial, que es a la que primero se somete la
Ley de Reserva de Dominio, sí dispone la citación o notificación al deudor. En
definitiva, la omisión de citación o notificación no tenía ni tiene aplicación por
vulnerar el orden público y el derecho a la defensa.
Tanto más que, el proyecto mantiene esa línea constitucional de
respeto al Orden Público y la Jerarquía de las normas del Ordenamiento
Jurídico, que también reforma similar disposición existente para el comercio
marítimo, art. 1007 C.Com. actual, que acepta la simple presentación de la
demanda como interrupción de la prescripción, siendo que el art. 914 de la
reforma, establece la necesidad de la citación de la demanda.
En consecuencia, de cualquier ángulo que se la observe, la
presente acción se encuentra prescrita y así debe ser declarada por la
Justicia, por disposición de la Ley y la negligencia de la propia actora.
Es abundante la jurisprudencia sobre el tema, escogida por el
recordado clérigo y jurista ecuatoriano, Dr. Juan Larrea Holguín, en su Obra
Repertorio de Jurisprudencia, de la Corporación de Estudios y Publicaciones,
destacando concentradamente unas cuantas a continuación para que sirvan de
suficiente ilustración.
Fallos sobre Prescripción extintiva
GJ XIV, 2, pág. 323
“Esta excepción, en definitiva, tiende a aniquilar las acción en sus
aspectos sustantivos, razón por la que, su declaración, implica una cuestión de
fondo que debe hacerse en sentencia”
(Casi idénticamente la citó la Corte Constitucional en su sentencia #
036 más arriba descrita)
GJ XIII, 12, p. 2558
“…habiéndose citado
con el libelo a la accionada, (recién en tal
fecha) se ha operado la prescripción de la presente acción”
GJ XI, 11 p.1642
“Si la obligación
vencía (en tal fecha) y hasta la citación con la
demanda han transcurrido (tantos años) que son los previstos en la ley, se ha
operado la prescripción de la acción”
En definitiva, la prescripción en sí,
opera por el simple
transcurso del tiempo, mas como requiere de rogación procesal para
su declaratoria judicial que no puede ser de oficio, así se lo ha hecho,
legal y oportunamente.
-VILA RESOLUCIÓN
Les corresponde por tanto a Uds.,
señores jueces de Sala
Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Provincial de Justicia del
Guayas,
“iura novit curia”, sin temor ni favor, decidir con vuestro mas
ilustrado criterio, y conforme a lo que disponen los artículos 334; o, 354 y 355
del Código de Procedimiento Civil, con apego además a los precedentes de las
Cortes Nacional y Constitucional mencionados, cumpliendo así con los
principios de la tutela judicial efectiva (75 C. R.), el debido proceso (76 C.R.),
y de esa manera devolver el imperio de la seguridad jurídica (82 C. R.).
Sírvanse en consecuencia, en lo principal, si no existiere nulidad que
declarar, con fundamento en los arts. 2414 y 2424 del Codigo Civil y 97 #
2 del Código de Procedimiento Civil, dictar sentencia o auto interlocutorio
de prescripción de la presente acción, con la consiguiente declaración
de
que
está
completamente
extinguida
también
la
obligación
correlativa que existió, en los términos del # 11 art. 1583 del Código
Civil; y, además, la obligatoria
honorarios
profesionales;
y,
condena en costas a la actora, incluidos
ordenar
que
se
establezcan
verbal
y
sumariamente los daños y perjuicios causados, reclamados ab-initio, entre
ellos, el deterioro del vehículo ilegalmente embargado y mantenido de mala fe
a la intemperie para su destrucción, al que se le deberán levantar las
medidas cautelares como el embargo e inscripciones en el Registro de
Tránsito y en el Registro Mercantil que deberán cancelar la reserva de
dominio.
Entre las costas a cargo de la actora, reclamadas ab-initio, estarán
los derechos y gastos que pudieren corresponderle al cuestionado Depositario
Judicial interviniente, quien deberá entregar bajo inventario el vehículo
ilegalmente embargado, sin exigir arancel o valor alguno, sino a la actora; ni
someter dicha entrega a que aquella le pague o no.
Por lo tanto,
deberán Uds., disponer se remitan a la Fiscalía; la
Comandancia de la Policía Nacional; y, al Consejo de la Judicatura, los
recaudos procesales necesarios por la ilegal intervención “a la distancia” del
Agente de Policía Nacional, que ya no cumplía funciones en Guayaquil; y, del
Depositario Judicial, que fungiendo además como Policía, utilizó
deshabilitada” pues
“boleta
había sido mandada a devolverse, en providencia
ejecutoriada de 4 de julio de 2011, a petición de la propia actora, que hacía
saber al Juzgado, que dicho agente de Policía, ya no prestaba servicio en
Guayaquil; lo que la dejaba automáticamente sin efecto, siendo que el abusivo
embargo se practicó al margen de la ley, con muchísima posterioridad, el 23
de marzo de 2012, incurriéndose en forjadura de instrumento público, en
cuanto al Acta de Embargo se refiere, que les acarrea responsabilidad penal,
incluso
a
quienes
se
favorecieron
con
su
utilización,
entiéndase
representantes legales, procuradores y abogados.
En todo caso, para la evaluación de desempeño de los Jueces N1 y
N2, se informará a la Comisión de Administración de Recursos Humanos, al
tenor de lo establecido en la última parte del 2do inc., art. 115 COFJ; y,
respecto de la Jueza N3, amonestación o multa, por no haber rechazado de
plano
una solicitud de revocatoria de revocatoria, e imponer la multa
respectiva (293 CPC), y, peor aún, correr indebidamente traslado, auspiciando
de esa manera fines dilatorios, “sin que se las pueda proponer sucesivamente,
ni influir en el transcurso del término” (Rep. Jur. T. XLII, pág. 392), lo que
podría revertirse contra Uds., vía art. 278 CPC., si no lo hacen.
Me reservo el derecho de recurrir ante la Corte Nacional y ante la
Corte Constitucional.- Es Justicia, etc.,
4.- Anexo: Comentarios sobre prescripción penal.En materia penal, como ya se dijo en la Tesis, se mandó crear la figura
de disposición no autorizada, etc., de la cosa vendida con reserva de
dominio, después del art. 549, que en la codificación de la Comisión de
Juristas de 1970 resultó como art. 575; y así pasó al Código Penal de 1971
que rige hasta que entre en vigencia el Código Integral Penal en Agosto del
presente año 2014.
Por expresa disposición del último inciso del art. 574 (sobre prenda
industrial o agrícola) del Código Penal, la figura quedó calificada como caso
de prejudicialidad, y no obstante ser norma sustantiva, se estableció un
procedimiento común, tanto para el caso de prenda como el relativo a
reserva de dominio 575.
Así las cosas, se criticaba en esa época, la manera de terminar el juicio
penal por la “puesta a disposición” de la prenda (o el bien sujeto a reserva
de dominio), pues habiéndose iniciado por acción pública, debiera terminar
regularmente por sentencia o sobreseimiento.
Debió darse acción privada (art. 36 CP actual) con lugar a transacción
y perdón (acusación particular art. 428 CPP de 1983), para que no repugne
a los modos de la acción penal pública; como resultó en las reformas de
2009, sobre estafas y otras defraudaciones, que se juzgaron por un año
mediante querella conforme al procedimiento establecido en los arts. 371 a
375 CPP; reformas
que a su vez fueron dejadas sin efecto en 2010, que
mantiene sin embargo la figura de la conversión (art. 37 CP actual), a
elección del ofendido (vendedor) al que obviamente no le conviene.
En el Código de Procedimiento Penal del 2000, mediante reformas de
2009, se incorporaron los innumerados 39s…, recogidos a su vez en el
Código Integral Penal que aún no rige, en el art. 411 y ss, que nos refiere las
formas de abstención fiscal, bien sea
por oportunidad, prejudicialidad,
procedibilidad y cuestiones previas; siendo que se establece claramente la
prejudicialidad en el art. 414 COIP: ”En los casos expresamente señalados
por la ley, si el ejercicio de la acción penal depende de cuestiones
prejudiciales, cuya decisión compete exclusivamente al fuero civil, no podrá
iniciarse el proceso penal antes de que exista auto o sentencia firme en la
cuestión prejudicial”., que salvo por una sola palabra, es igual al actual art.
40 que trata de dicha prejudicialidad.
Se podría haber recurrido entonces a aquel arbitrio, que cumplida la
prejudicialidad, para dejar sin efecto la investigación penal, se proceda bien
por la presentación de la prenda o el bien sujeto a reserva de dominio; o por
haberse extinguido la obligación, esto es, por pago o prescripción, entre
otras.
Mas, ya nada de esto tiene relevancia, por cuanto en la sección de los
delitos contra el derecho a la propiedad, se ha eliminado el tipo penal en
referencia, seguramente por los mismos motivos que informan el principio de
oportunidad, esto es, por no causar alarma social; por no perjudicar los
intereses del estado; por austeridad del tiempo y más recursos utilizables
por el sistema de administración de justicia; porque no merece una pena
mayor de cinco años; porque es un delito culposo (¿?); porque en definitiva
solo atendía a favorecer intereses privados-mercantilistas; etc., con lo que
el tema resulta irrelevante, más allá de la simple curiosidad, aunque algunos
sugieren que se podría recurrir a la figura del abuso de confianza art. 187,
pero ello sería pervertir el principio de interpretación restrictiva consagrado
en el art. 13 del COIP, en relación a la tipicidad art. 25 ibídem.
Ahora, la acción penal que se hubiere iniciado en este respecto, queda
extinguida; o la pena si ya existiere sentencia condenatoria;
y, si hay
privados de la libertad por esos conceptos, deberán ser puestos libres por
desaparición del “tipo”.
Como dije antes, y lo ratifico ahora, el tema pertenece a los Penalistas.
***********************
(Continuarán 5 y 6…..?)